Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
REFERAT
DREPT COMERCIAL
REGIMUL PROBELOR PENTRU
INSCRISURILE IMPROPRII
2020
Sistemul probatoriu este, în materie comercială, oarecum diferit de cel din dreptul
comun, iar în acest capitol am subliniat principalele aspecte distinctive şi
particularităţile probaţiunii în materie comercială. Gruparea mijloacelor de probă sa realizat
începând cu cele mai importante şi mai frecvent întâlnite în practică – înscrisurile: înscrisul
autentic şi cel sub semnătură privată, dar şi cele specifice proceselor comerciale: titlurile de
credit (în special cambia, biletul la ordin şi cecul), factura, corespondenţa comercială,
telegrama, registrele comerciale, continuând cu proba testimonială, proba prin rapoartele de
expertiză, prezumţiile şi încheind cu mijloacele moderne de comunicare.
1. Reglementarea probelor în materie comercială
Ca şi în materie civilă, nici în materie comercială nu există o reglementare unitară a
probelor. Sistemului probatoriu în materie comercială i se aplică în primul rând Codul 21
comercial, care enumeră câteva mijloace de probă şi prevede unele dispoziţii privitoare la
acestea. De asemenea, potrivit punctului 8 al art. 46 Codul comercial, care enumeră mijloacele
de probă în litigiile comerciale, „obligaţiile comerciale şi liberaţiunile se probează … prin orice
alte mijloace de probă admise de legea civilă”. Aşadar se aplică, în subsidiar, şi sistemul
probatoriu de drept comun, care este reglementat atât de Codul civil, cât şi de Codul de
procedură civilă.
2. Raportul dintre dreptul comun şi dreptul comercial în privinţa probaţiunii
Diferenţa dintre cele două sisteme este, din acest punct de vedere, numai cantitativă, în
sensul că legea comercială enumeră şi alte mijloace de probă:
Telegrama
Registrele comerciale
Factura
Corespondenţa comercială
şi, de asemenea, reglementări speciale se referă la comerţul electronic şi la semnătura
electronică. Regimul juridic al probelor specifice în acţiunile de natură comercială este
menţionat de art. 4749 (pentru telegramă), art. 47 alin. ultim şi art. 48 teza finală, şi art. 5057
(pentru registrele comerciale), coroborate cu normele Codului civil, la care fac referire art. 50
alin. 2, art. 51 alin. 2 şi art. 5556 împreună cu art. 57 alin.3.
În al doilea rând, Codul comercial înlătură restricţiile impuse de art. 1191 Codul civil
referitoare la proba cu martori şi permite această probă fără limite, motiv pentru care
judecătorul are o putere de apreciere mai mare în litigiile comerciale.
În al treilea rând, dreptul comun stabileşte valoarea probatorie a fiecărui mijloc de probă
în parte, şi mai ales stabileşte ierarhia forţei probante a mijloacelor de probă indicate. Există
mijloace de probă cu o valoare mai mare sau mai mică, după cum precizează însăşi legea. În
schimb, Codul comercial enumeră mijloacele de probă admise, dar nu stabileşte o ierarhie a lor.
Deşi înşiruirea mijloacelor de probă se face întro anumită ordine, aceasta nu semnifică
ierarhizarea mijloacelor de probă înşiruite.
În al patrulea rând, regulile cuprinse în art. 46 nu se referă numai la proba obligaţiunilor
ci şi la proba faptelor din care iau naştere drepturi reale, din moment ce legiuitorul nu se ocupă
distinct de această problemă, motiv pentru care considerăm că acest text ar trebui modificat.
În al cincilea rând, dispoziţiile art. 46 se aplică oricărui fel de act comercial, obiectiv sau
subiectiv, şi chiar actelor, faptelor sau operaţiunilor unilaterale sau mixte (cu toate că textul se
referă doar la „obligaţiuni şi liberaţiuni”), indiferent dacă sarcina probei revine comerciantului
sau necomerciantului. Art. 56 Codul comercial prevede că dacă un act este comercial numai
pentru una din părţi, toţi contractanţii sunt supuşi în ceea ce priveşte acel act, legii comerciale.
În doctrină sa afirmat că art. 46 se aplică chiar şi în faţa instanţelor civile, în procesele civile,
dacă trebuie să se dovedească existenţa sau întinderea unei obligaţii comerciale.
3. Înscrisurile ca mijloace de probă în materie comercială
3.1. Înscrisul autentic
Înscrisul autentic este prevăzut ca mijloc de probă de către primul punct al art. 46 Codul
comercial. În materie comercială, legiuitorul sa depărtat, cum am mai spus, de reglementarea
din Codul civil, şi nu a dat preferinţă probei scrise. Aceasta se datorează numărului ridicat şi
frecvenţei operaţiunilor comerciale, precum şi celerităţii cu care se încheie acestea, situaţii care
22 împiedică părţile să redacteze acte scrise. La toate acestea se adaugă şi necesitatea păstrării
confidenţialităţii operaţiilor comerciale. Totuşi există şi în materie comercială situaţii în care
forma ad solemnitatem a actelor este obligatorie.
3.2. Înscrisul sub semnătură privată
Art. 46 Codul comercial prevede la pct. 2 ca mijloc de probă în procesul comercial
înscrisul sub semnătură privată, iar la pct. 3 (facturi acceptate), 4 (corespondenţa), 5 (telegrama)
şi 6 (registrele părţilor) alte mijloace de probă care au valoarea unor înscrisuri sub semnătură
privată.
Înscrisul sub semnătură privată reprezintă acel înscris care este semnat de cel ori de cei
de la care provine. Legea nu impune condiţii de formă în privinţa înscrisurilor sub semnătură
privată, singura cerinţă este ca înscrisul să fie semnat de titularul său.
3.3. Înscrisurile improprii
Acestea sunt înscrisurile nepreconstituite, care nu poartă semnătura celui căruia i se
opun.
3.4. Titlurile de credit
Cu privire la titlurile de credit, doctrina relevă că între obligaţie şi înscris legătura este
constitutivă şi permanentă. Dreptul şi obligaţia corelativă nu se nasc decât prin consemnarea
voinţei subiecţilor întrun document, dreptul nu poate fi exercitat de către titulari decât prin
posesiunea materială a înscrisului iar debitorul nu se poate elibera de obligaţie decât obţinând
restituirea înscrisului fără de care riscă să mai plătească o dată în mâinile celui ce se va
prezenta ca posesor legitim al acelui înscris.
Mai mult, dreptul cuprins în înscris are un caracter literal, ceea ce semnifică faptul că
atât conţinutul cât şi întinderea dreptului creditorului şi a obligaţiei debitorului, sunt determinate
de cuprinsul înscrisului şi numai de acesta.
Au fost prezentate cele trei titluri de credit: cambia, biletul la ordin şi cecul.
4. Factura
4.1. Definire şi reglementare
Deşi Codul comercial prevede expres că sunt mijloace de probă „facturile acceptate”
considerăm că şi cele neacceptate au o anumită valoare probatorie.
Factura reprezintă o notă scrisă privitoare la mărfurile livrate – bunuri mobile, care sunt
descrise amănunţit, indicânduse natura, cantitatea, calitatea, preţul şi modalităţile executării
contractului. Ea se emite, de obicei, odată cu executarea unui contract ce presupune o predare de
mărfuri sau prestare de servicii. Aceasta este forma tipică de factură. Însă în practică sunt
întâlnite şi aşa numitele facturi pro forma care nu însoţesc executarea unui contract ci premerg
acestuia, fiind în fapt o formă de informare a clientului cu privire la preţ.
4.2. Funcţiile facturii
În principal, în doctrină se arată că factura are o dublă funcţie.
În primul rând, are o funcţie economică, consemnând fenomene economice, fiind
temeiul evidenţierii lor în contabilitate. Astfel, factura devine principalul document justificativ
ce stă la baza înregistrărilor în contabilitate, alături de chitanţă, bon fiscal ş.a.
În al doilea rând, factura are o funcţie juridică, întrucât reprezintă, cum am arătat, un
important mijloc de probă în contenciosul comercial.
În al treilea rând, considerăm că factura prezintă şi o importantă funcţie fiscală, deşi
această funcţie nu a fost evidenţiată în doctrină. Întradevăr, factura purtătoare de T.V.A. are şi o
funcţie fiscală, deoarece pe baza tuturor facturilor emise şi acceptate de o societate
comercială se întocmeşte decontul de T.V.A., ce reprezintă impozitul indirect datorat statului.
4.3. Condiţii de fond şi de formă ale facturii
Legea nu prevede anumite condiţii de fond, iar în ceea ce priveşte redactarea facturii, în
practică au fost utilizate, o bună perioadă de timp, înscrisuri tipizate.
4.4. Forţa probatorie a facturii
Factura face dovadă contra emitentului în tot ce se referă la cuprinsul său, fiind o
manifestare de voinţă a acestuia, indiferent dacă destinatarul mărfii o acceptă sau nu.
Factura acceptată devine pentru destinatar un act sub semnătură privată, deoarece, prin
subscrierea ei, înscrisul îi devine opozabil. Explicaţia dispoziţiei din Codul comercial care se
referă expres doar la facturile acceptate rezidă din aceea că nimeni nuşi poate preconstitui
mijloace de dovadă împotriva unui terţ. Pentru ca factura săi fie opozabilă, ca instrument
probator, cumpărătorul mărfurilor trebuie să restituie factura acceptată vânzătorului.
4.5. Scadenţa facturii
Cea mai frecvent utilizată este scadenţa la un anumit termen de la emitere. Însă sunt
acceptate şi alte forme de scadenţă, de exemplu scadenţa la zi fixă, scadenţa la vedere sau
scadenţa la un anumit termen de la vedere.
Destinatarul facturii află data scadenţei din factură, dar în primul rând aceasta este
prevăzută în contract, caz în care este trecută în factură doar pentru a fi reamintită
destinatarului.
5. Corespondenţa comercială
5.1. Raportul cu dreptul comun
În dreptul comun, datorită caracterului confidenţial al corespondenţei, scrisorile nu pot fi
folosite ca probe decât de către destinatarul acestora, care este proprietarul lor. Excepţional,
scrisorile pot fi folosite ca probe în procesele de divorţ, în acţiunile în tăgada paternităţii sau în
cele pentru stabilirea paternităţii. Întradevăr, art. 28 Constituţia României intitulat Secretul
corespondenţei, prevede că secretul scrisorilor, al telegramelor, al altor trimiteri poştale, al
convorbirilor telefonice şi al celorlalte mijloace legale de comunicare este inviolabil. Aşadar, în
dreptul comun folosirea corespondenţei în materie de probaţiune este legată de problema
proprietăţii asupra corespondenţei şi de problema confidenţialităţii sau a secretului
corespondenţei.
În contenciosul comercial, scrisoarea este considerată o mărturisire extrajudiciară, astfel
încât fiecare scrisoare semnată, destinată încheierii unei operaţii juridice, reprezintă un înscris
sub semnătură privată.
Art. 46 Codul comercial prevede expres la pct. 4 faptul că „obligaţiunile comerciale şi
liberaţiunile se probează ... prin corespondenţă”.
Considerăm că prin corespondenţă comercială trebuie să se înţeleagă ansamblul
scrisorilor şi a comunicărilor scrise ale părţilor, subscrise de expeditor, prin care acestea emit
oferte sau îşi exprimă acceptarea cu ocazia încheierii sau executării contractelor comerciale.
Scrisorile expediate şi cele primite de către un comerciant fac parte din categoria
înscrisurilor sub semnătură privată. Pentru a avea această valoare probatorie, ele trebuie
obligatoriu să fie semnate de către comerciantul de la care emană.
5.2. Telegrama. Definire şi reglementare
Telegrama reprezintă unul dintre mijloacele de probă enumerate de art. 46 Codul
comercial (punctul 5). De asemenea, art. 47- 49 reglementează acelaşi mijloc de probă.
Telegrama face parte din corespondenţa comercială, dar pentru faptul că destinatarul
primeşte doar un înscris ce cuprinde conţinutul comunicării şi nu originalul predat de expeditor,
legea stabileşte reguli speciale cu privire la forţa sa probatorie.
5.3. Forţa probantă a telegramei
Art. 47 Codul comercial prevede că telegrama are forţa probantă a unui înscris sub
semnătură privată când originalul e subscris de expeditor sau chiar de o altă persoană, dacă se
dovedeşte că originalul documentului a fost predat oficiului sau a fost trimis spre a i se preda de
însăşi persoana expeditorului.
5.4. Data şi dovada trimiterii telegramei
Art. 47 alin. 3 Codul comercial prevede că data telegramelor stabileşte, până la proba
contrarie, ziua şi ora în care ele au fost expediate de oficiile telegrafice.
5.5. Riscurile erorii de transmitere a conţinutului telegramei
Uneori telegramele cuprind erori de transmitere – recepţie, modificări sau alterări ale
textului, datorită defecţiunilor tehnice ale aparatului telegrafic sau datorate expeditorului, care
pot produce prejudicii părţilor. Legiuitorul a stabilit şi consecinţele acestor erori, art. 48 Codul
comercial prevăzând că „în caz de eroare, schimbare sau întârziere în transmiterea unei
telegrame, se aplică principiile generale asupra culpei.”
5.6. Încheierea contractelor prin corespondenţă
În raporturile dintre comercianţi, contractele se încheie cel mai adesea prin
corespondenţă, în sens larg, care nu cuprinde doar scrisorile ci şi telegramele, telexul, telefaxul
sau corespondenţa electronică. În cazul în care prin corespondenţă se încheie un contract, Codul
comercial (art. 3539) reglementează anumite reguli speciale ce guvernează formarea acestuia.
6. Registrele comerciale
6.1. Definire şi reglementare
Una dintre cele trei obligaţii profesionale ale comercianţilor recunoscute în doctrină este
ce de a organiza şi ţine evidenţa contabilă a activităţii comerciale. Această evidenţă se ţine,
printre altele, şi prin registrele comercianţilor.
6.2. Categorii de registre comerciale
Registrele comerciale obligatorii sunt registrul jurnal, registrul inventar, registrul copier
şi registrul cartea mare.
În legislaţia noastră nu există o reglementare unitară a registrelor comerciale, nici chiar
o enumerare corespunzătoare a lor.
6.2.1. Registrele comerciale reglementate de Codul comercial
Codul comercial enumeră anumite registre generale, dar şi anumite registre speciale.
Registrele generale enumerate de Codul comercial sunt registrul jurnal, registrul
inventar şi registrul copier.
6.2.2. Registrele comerciale reglementate de Legea societăţilor comerciale
Legea nr. 31/1990 prevede, de asemenea, unele registre generale şi unele speciale,
obligatorii doar pentru anumite forme de societăţi comerciale.
6.2.3. Registrele contabile reglementate de Legea contabilităţii
Legea nr. 82/1991 prevede că sunt obligatorii următoarele registre:
1. Registrul jurnal, care înregistrează operaţiunile economice cronologic, zilnic, în
ordinea în care acestea sau desfăşurat, preluând informaţii din documentele justificative.
2. Registrul inventar, care înregistrează toate elementele patrimoniale de activ precum şi
datoriile inventariate cu ocazia inventarului general al patrimoniului. Elementele patrimoniale
sunt aşezate în ordinea în care se află în bilanţ.
3. Registrul cartea mare înregistrează modificările suferite de fiecare element patrimonial
în parte (creşteri şi descreşteri) ca urmare a operaţiunilor patrimoniale care au loc în
întreprindere.
6.3. Forţa probantă a registrelor comerciale
Privitor la registrele comerciale este aplicabil dictonul latin nuda ratio non facit aliquem
debitorem (numai registrul de socoteli nu face pe cineva debitor) altfel spus o simplă înregistrare
în registrul (creditorului) nu poate constitui dovada unui debit; dovada acestuia se face potrivit
legii.
Registrele comerciale regulat ţinute pot face probă în justiţie astfel:
între comercianţi registrele ţinute regulat fac probă deplină pentru fapte şi chestiuni de
comerţ şi pot fi folosite ca mijloace de probă atât împotriva celui care le ţine cât şi în
favoarea acestuia, potrivit art. 50 Codul comercial, fiind o derogare de la principiul
dreptului comun conform căruia nimeni nu poate săşi constituie singur un mijloc de
probă pentru a se servi de el contra unui terţ;
registrele comerciale neregulat ţinute fac dovadă contra celui ce lea ţinut, dar nu pot face
dovadă în favoarea comerciantului ce lea întocmit, potrivit art. 51 şi 52 Codul comercial;