Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
I. ÎNSCRISURILE
Conform art. 265, C.Pr.Civ., s-a extins conceptul de înscris, acesta reprezentând
o scriere sau o consemnare independentă de suportul pe care este realizat şi/sau
de semnătura pe care o poartă.
Pot să existe înscrisuri:
- Pe suport informatic, în formă electronică;
- Sub semnătură olografică sau electronică.
Dacă există un înscris autentic, forţa probantă a duplicatului său este aceeaşi cu a
înscrisului autentic.
Copiile legalizate/simple ale înscrisurilor, indiferent de cateogrie, pot face dovadă
doar cu privire la menţiunile din înscrisul original.
Au forţă probantă a înscrisului respectiv, datele din înscrisul autentic sau sun
semnătură privată, redate pe microfilme/pe alte suporturi electronice.
1. ÎNSCRISUL AUTENTIC
Este un înscris care a fost întocmit sau a fost primit şi autentificat de către un notar
public, o autoritate publică, o altă persoană învestită de stat cu autoritatea publică.
Forţa probantă a înscrisurilor autentice face dovada faţă de orice persoană, până la
declaraţia sa în fals cu privire la constatările pe care le-a făcut personal persoana
care îl autentifică.
Menţinunile ce privesc declaraţiile părşilor făcute în faţa agentului instrumentator,
dar a căror veridicitate NU poate fi verificată de acesta, fac dovada până la proba
contrarie.
Cu privire la menţiunile care au legăturp cu raportul juridic al părţilor, dar nu
reprezintă obiectul principal al raportului, actul face dovada până la proba contrară.
Toate celelalte menţiuni reprezintă pentru părţi început de probă scrisă.
2. ÎNSCRISUL SUB SEMNĂTURĂ PROVATĂ
Independent de suportul/materialul pe care se află acest înscris, acest înscris poartă
semnătura părţilor.
În materie civilă există 2 condiţii:
- Formalitatea în multiplu exemplar (art.271, C.Pr.Civ.) – solicită ca
înscrisul sub semnătură privată să fie întocmit în atâtea exemplare câte
părţi cu interes contractual există. Fiecare exemplar trebuie să facă
menţiunea despre numărul de înscrisuri.
- Formalitatea ,, bun şi aprobat “ înseamnă că fie înscrisul trebuie să fie
scris în întregime de către cel care se obligă să plătească suma de bani
sau să poarte menţiunea ,, bun şi aprobat “. Dacă există neconcordanţă
între suma trecută în înscris şi suma trecută la formalitatea ,, bun şi
aprobat “, se prezumă că este reală suma cea mai mică.
În ceea ce priveşte proba între profesionişti, înscrisurilor întocmite de către aceştia
NU li se aplică cele 2 condiţii, tocmai dându-se astfel efect principiilor specifice
ale domeniului.
Se vor folosi, în măsura în care NU suntîndeplinite formalităţile speciale, datele
din înscris ca început de probă scrisă.
Dacă legea NU impune forma scrisă pentru un anumit act, atunci chiar un înscris
nesemnat, dar utilizat în mod obişnuit în activitatea unei întreprinderi, are forţă
probantă.
Un înscris sub semnătură privată realizat în exercişiul unei întreprinderi este
prezumat a fi făcut la data consemnată, iar această dată poat fi combătută cu orice
mijloc de probă.
Dacă înscrisul NU este datat, data se stabileşte între părţi cu orice mijloc de probă.
Înscrisul respectiv are dată certă faţă de terţi din momentul:
- Prezentării la un notar public/o autoritate publică în vederea conferirii de
date certe;
- Înfăţişarea în faţa unei autorităţi publice urmată de o menţiune în acest
sens;
- Prin înregistrarea într-un registru;
- Prin decesul cocontractantului;
- Prin incheiere, prin P-V.
Instanţa de judecată poate să înlăture în tot sau în parte dispoziţiile cu privire la
data certă a înscrisurilor.
3. REGISTRELE PROFESIONIŞTILOR
Conform art.280, C.Pr.Civ., registrele întocmite şi ţinute conform legii de către
profesionist, fac dovada faptelor şi situaţiilor în legătură cu activitatea lor
profesională, chiar dacă nu se respectă dispoziţiile legii – menţiunile din registre
fac dovada contra celor cale le-au ţinut.
Forţa probantă a menţiunilor din registre este stabilită de instanţa de judecată.
Instanţa poate, din oficiu sau la cererea părţilor, să ordone prezentarea registrelor.
În cazul participaţiunii, asociatul ascuns poate cere asociatului cunoscut să-i
înfăţişeze registrele pentru a putea cunoaşte astfel beneficiile sau piederile
întreprinderii.
Facturile acceptate fac dovadă deplină împotriva emitentului şi în favoarea celui
care le deţine. Atunci când sunt acceptate de către detinatar, facturile fac dovada şi
în favoarea emitentului.
Corespondenţa comercială este un mijloc de probă, care ,completat cu alte
elemente probatorii, ajută la stabilirea adevăratelor raporturi juridice.
Au valoare de înscrisuri sub semnătură privată:
- Contractul încheiat pe formulare tipizate;
- Biletele şi tichetele utilizate la incheierea unor acte juridice sau care
încorporează dreptul la anumite prestaţii;
- Telexurile sau telegramele.
CLASIFICARE:
Principalul izvor al obligaţiilor comerciale este CONTRACTUL.
Cele mai frecvente contracte în materie comercială sunt: contractul cu titlu oneros,
contractele comutative, contractele sinalagmatice. Se disting în materie 4 grupe de
contracte:
1. Contracte translative de proprietate:
a. Contractul de vânzare
b. Contractul de furnizare
c. Contractul de report
2. Contractul de intermediere:
a. Contractul de mandat
b. Contractul de comision
c. Contractul de agency
3. Contractul de concesiune
a. Contractul de concesiune exclusivă
b. Contractul de franciză
4. Contractul de transfer tehnologic:
a. Contractul de licenţă
b. Contractul de know how
c. Contractul de consulting enginering
CONTRACTUL DE VÂNZARE
Conform dispoziţiilor art.1650, C.Civ., vânzarea este contractul prin care
vânzătorul transmite sau se obligă să transmită cumpărătorului proprietatea unui
bun, în schimbul unui preţ pe care cumpărătorul se obligă să-l plătească.
CARACTERELE JURIDICE:
1. C. sinalagmatic – prin încheierea sa dă naştere la obligaţii reciproce între
părţile contractante.
Obligaţiei vânzătorului de a preda bunul şi de a-l garanta pe cumpărător, îi
corespunde obligaţia cumpărătorului de a plăti preţul
2. C. cu titlu oneros – ambele părţi urmăresc interese patrimoniale
3. C. comutativ – obligaţiile reciproce sunt cunoscute de părţi la încheierea
contractului; ele NU depind de un eveniment viitor şi incert.
4. C. consensual – se încheie prin simplul acord de voinţă al părţilor. De
regulă, vânzarea nu este un c. solemn şi real, dar în cazurile special
prevăzute de lege, vânzarea devine c. solemn (înţelegerea are valoare de
antecontract).
5. C. translativ de proprietate – regula este că translatarea proprietăţii operează
în temeiul simplului acord al părţilor şi independent de predarea bunului sau
plata preţului.
Excepţie: NU operează transferul imediat al dreptului de proprietate şi al
riscurilor în următoarele situaţii:
- Obiectul contractului este un drept real asupra unui imobil tabular
( necesită înscrierea în Cartea Funciară);
- Dacă la momentul înscrierii contractului, bunul individual-determinat NU
se află în proprietatea vânzătorului, este valabilă vânzarea cu condiţia ca
vânzătorul să asigure transmiterea proprietăţii;
- Obiectul contractului este un bun de gen care trebuie individualizat
(art.1678, C.Civ.);
- Vânzarea unui bun viitor;
- Părţile pot amâna prin clauză specială (termenul/condiţia suspensivă)
transferul dreptului pentru un moment ulterior;
- Cumpărarea de mărfuri din unităţi cu autoservire;
- Vânzarea cu plata preţului în rate (art.1755, C.Civ.) – dispune că
obligaţia de plată este garantată cu rezerva dreptului de proeprietate;
cumpărătorul devine proprietar la data achitării ultimei rate, însă riscul
bunului se transmite către cumpărător de la proprietar de la momentul
predării acestuia.
CONDIŢIILE DE VALIDITATE
Contractul de vânzare comercial trebuie să îndeplinească condiţiile privind:
1. Consimţământul
2. Capacitatea
3. Obiectul
4. Cauza
CONSIMŢĂMÂNTUL
Contractul trebuie să fie serios, liber, exprimat în cunoştinţă de cauză.
Conform art. 1205, alin.1, C.Civ. este anulabil contractul încheiat de către o
persoană care, la momentul contractării se află într-o stare care chiar şi vremelnic o
putea pune în neputinţa de a-şi da seama de urmările faptelor sale.
Promisiunea unilaterală de vânzare sau de cumpărare este reprezentată de către
primirea de către o persoană a promisiunii de la o altă persoană, că va vinde sau va
cumpăra un bun, promitentul rezervându-şi facultatea de a-şi manifesta ulterior
consimţământul în vederea vânzării sau cumpărării.
Dacă promisiunea de vânzare-cumpărare este bilaterală şi o parte refuză
nejustificat contractarea, cealaltă parte poate cere pronunţarea unei hotărâri de
către instanţă, cu menţiunea că dreptul la acţiune se prescrie în termen de 6 luni de
la data la care contractul trebuia încheiat.
Pactul de opţiune – varietate a promisiunii de vânzare prin care proprietarul unui
bun se obligă ca, în cazul în care va vinde bunul respectiv, să acorde preferinţă
unei anumite persoane, la un preţ egal.
CAPACITATEA (art.1652, C.Civ.)
Prevede că pot cumpăra sau vinde toţi cei cărora NU le este interzis prin lege.
Incapacităţi speciale de cumpărare (NU operează pentru vânzarea la licitaţie
publică): judecătorii, procurorii, practicienii în insolvenţă.
Există incapacităţi speciale privind încheierea contractelor de vânzare. Astfel,
Legea 31/1990 prevede că asociaţii cu răspundere nelimitată (asociaţii din SNC,
asociaţii comanditaţi din societatea în comandită) NU pot lua parte în alte societăţi
conucrente cu acelaşi obiect de activitate, nici să facă operaţiuni în contul lor sau al
altora, fără consimţământul celorlalţi asociaţi. În situaţia încălcării normelor de
concurenţă, societatea are atât dreptul de a-l exclude, cât şide a solicita despăgubiri
de la asociatul respectiv. Acest drept se stinge după trecerea a 3 luni din ziua în
care societatea a avut cunoştinţă despre situaţie, fără să fi luat vreo hotărâre.
OBIECTUL
- Licit
- Moral
- Nu prohibit de lege sau să contravină ordinii publice sau bunelor
moravuri
- Determinat sau determinabil
- Lucrul vândut – bun corporal sau incorporal
Condiţii:
1. Să fie în circuitul civil
2. Să existe sau să poată exista în viitor
3. Să fie determinat sau determinabil
4. Să fie licit şi posibil
5. Să fie în proprietatea vânzătorului
CONTRACTUL DE FURNIZARE
Art. 1766, C.Civ. – contractul prin care frunizorul se obligă să transmită
proprietatea asupra unei cantităţi determinate de bunuri şi să le predea la unul sau
mai multe termene ulterioare încheierii contractului ori în mod continuu sau să
presteze anumite servicii la anumite termene sau în mod continuu către cealaltă
parte, numită beneficiar, care se obligă să preia bunurile sau să primească prestarea
serviciilor şi să plătească preţul acestora.
Dacă obiectul principal al contractului îl reprezintă furnizarea de bunuri, furnizorul
se poate obliga ca în mod accesoriu să îi presteze beneficiarului şi serviciile
necesare pentru furnizarea şi funcţionarea bunului.
Dacă prin acelaşi contract se convine atât asupra unei vânzări de bunuri, cât şi
asupra unei furnizări de bunuri sau servicii, natura contractului se va aprecia în
funcţie de obligaţia considerată principală.
Caracterele juridice:
- Este sinalagmatic deoarece creează obligaţii pentru ambele părţi
- Este cu titlu oneros
- Este cu executare succeesivă deoarece obligaţia care face obiectul său se
poate executa în unul sau mai multe termene, dar şi continuă
- Are caracter consensual deoarece pentru încheierea sa valabilă este
suficient simplul acord de voinţă al părţilor
Obiectul contractului constă în livrarea de bunuri sau prestarea de servicii în
schimbul unui preţ stabilit prin contract sau prin lege.
Dacă legea dispune expres asupra modificării preţului contractelor în curs de
executare, cocontractanţii pot denunţa contractul în termen de 30 de zile de la data
intrării în vigoare a legii, perioadă în care este valabil preţul vechi, stabilit în
contract.
Efectele contractului
1. Obligaţiile furnizorului cu privire la transferul proprietăţiişi predare
bunurilor către beneficiar, precum şi garantarea beneficiarului contra
viciilor.
2. Beneficiarul are obligaţia de preluare a bunurilor şi de plată a preţului.
3. Transferul proprietăţii operează la momentul predării bunului.
Predarea bunurilor este obligaţia furnizorului, căreia ăi corespunde obligaţia
beneficiarului de a prelua bunul prin recepţie. Cu ocazia recepţiei subzistă şi
obligaţiile de identificare şi constatare a calităţii şi cantităţii bunurilor. Dacă
furnizorul trebuie să asigure expedierea produselor, se consideră că produsele sunt
predate beneficiarului la momentul predării către curier.
Subcontractarea este permisă, numai că răspunderea faţă de beneficiar aparţine
furnizorului principal şi NU subcontractantului. În cazul acestuia, raporturile
juridice se stabilesc pe de-o parte între furnizor şi subcontractant (terţ) şi NU între
subcontractant şi beneficiar.
CONTRACTUL DE REPORT
Conform art. 1772, C.Civ., prin contract de report reportatul are calitatea de
vânzător, iar reportatorul are calitatea de cumpărător.
Reportatul vinde titluri de credit şi valori imobiliare. Reportatorul cumpără.
În acelaşi timp, reportatul se obligă să răscumpere convenţia de report. Aceasta
este un act juridic complex prin care se realizează o dublă operaţiune juridică:
1. Vânzarea imediată la preţul stabilit
2. Revânzarea la termen pe un preţ determinat
Obiectul contractului se referă doar la titluri de credit sau valori imobiliare.
Obiectul de revânzare a reportatorului acţionează ca o condiţie suspensivă.
CONDITII DE VALIDITATE
Partile contractului trebuie sa aiba capacitatea necesara in vederea contractarii.
Obiectul contractului poate fi reprezentat de catre titlul de credit (cambia, biletul la
ordin, cec-ul), dar si valori mobiliare (actiuni, obligatiuni).
In ceea ce priveste forma, in functie de natura titlului de credit sau a valorii
mobiliare, daca se solicita forma autentica, aceasta este pe cale de exceptie, legea,
nedispunand expres conform art. 1772 CC contractul de report fiind un contract
real pentru a carui incheiere valabila este suficienta remiterea materiala a titlului,
care pot sa faca obiectul sau, pot sa fie titluri nominative sau titluri la purtator.
Daca titlurile sunt la purtator, atunci se face remitere materiala a acestora fara o
alta formalitate, in timp ce daca titlurile sunt nominative trebuie respectate
formalitatile pentru titlul respectiv, mai exact modificarea in registrul actionarilor,
respectiv obligatarilor.
In ceea ce priveste drepturile accesorii conferite daca NU exista o dispozitie
expresa si acestea ajung la scadenta pe durata reportului, se cuvin reportatorului.
In ceea ce priveste manifestarea dreptului de optiune, reportatorul este obligat sa il
exercite, insa, reportatul trebuie sa ii asigure fondurile necesare cu minim 3 zile
inainte de scadenta termenului de optiune, iar in caz contrar, reportatorul trebuie sa
vanda dreptul de optiune in numele si pe seama reportatului.
Lichidarea reportului se va face in termen de 2 zile de la scadenta.
CONTRACTUL DE MANDAT
• MANDATUL CU REPREZENTARE
Aceasta poate sa fie incheiat atat in forma scrisa cat si in forma verbala, iar
acceptarea sa poate sa rezulte si din executare.
Conform art. 2014, al. 1 CC, daca NU exista un refuz neintarziat, mandatul se
considera acceptat daca:
1. Se refera la acte a caror incheiere intra in exercitarea profesiei mandatarului
2. Mandatarul si-a oferit serviciile in mod public sau direct mandantului
In general, mandatul se refera la acte de administrare si conservare. Pentru a se
putea incheia si acte de instrainare, de tranzactie, pentru a se putea obliga prin
cambii sau bilete la ordin, pentru a se putea adresa instantelor de judecata,
respectiv pentru a se putea efectua alte acte de dispozitie, este necesar un mandat
special.
Mandatul este valabil pentru toate actele necesare executarii actului principal.
OBLIGATIILE PARTILOR
• Obligatiile mandatarului
1. Executarea mandatului
2. Are obligatie de diligenta; in materie comerciala atitudinea sa trebuind sa fie
aceea a unui bun proprietar spre deosebire de diligenta pe care trebuie sa o
manifeste mandatarul din contractul cu titlu gratuit, care este tinut doar de a se
manifesta ca in propriile afaceri.
3. Obligatia de a da socoteala, inseamna ca mandatarul trebuie sa ii dea
mandantului tot ce a primit in temeiul imputernicirii sale, chiar daca NU i se
cuvenea acestuia. Corelativ, mandantul trebuie sa achite mandatarului cheltuielile
privind conservarea bunului.
Mandatarul datoreaza dobanzi pentru sumele intrebuintate in folosul sau incepand
din ziua intrebuintarii. In cazul in care ramane dator, va plati dobanzi de la
momentul punerii in intarziere.
Mandatarul NU raspunde fata de mandant cu privire la modul in care tertul isi
executa obligatiile, cu exceptia cazului in care ar fi cunoscut sau ar fi trebuit sa
cunoasca insolvabilitatea tertului la momentul contractarii.
Mandatul oferit mai multor persoane pentru a lucra impreuna este valabil doar daca
a fost acceptat de toate persoanele. In schimb, odata acceptat, daca doar unul dintre
mandatari incheie un act, aceata il obliga pe mandant.
Raspunderea mandatarilor va fi solidara chiar daca doar unul dintr ei a semnat
actul.
Mandatarul poate sa isi substituie alta persoana doar daca este prevazut expres sau
daca:
1. Apar imprejurari neptevazute
2. Ii este imposibil sa instiinteze mandantul
3. Daca se prezuma ca mandantul ar aproba substituirea. Daca substituirea a fost
autorizata, mandatarul NU raspunde decat pentru diligenta cu care a ales persoana
care l-a substituit. Dar daca substituirea NU este autorizata, mandatarul raspunde
pentru actele subcontractantului ca si cum ar fi fost incheiate de catre el.
4. Daca exista riscul ca bunurile sa se deterioreze, mandatarul poate sa le vanda
(bunuri ale mandantului), insa vanzarea trebuie sa se faca cu diligenta bunului
proprietar.
• Obligatiile mandantului
1. Trebuie sa puna la dispozitia mandatarului mijloacele pentru executarea
mandatului (bani, mijloc de transport etc.) in limita unor cheltuieli rezonabile.
2. De asemenea, mandantul este obligat sa-l despagubeasca pe mandatar pentru
prejudiciul suferit in executarea mandatului.
3. Daca mandatul este cu titlu oneros, mandantul trebuie sa plateasca remuneratia.
Conform art. 2029 CC, mandatarul are dreptul de retentie asupra bunurilor primite
cu ocazia executarii mandatului, drept care se utilizeaza pentru garantarea tuturor
creantelor sale izvorate din executarea contractului.
Mandatul inceteaza prin:
- revocare;
- renuntare;
- moarte;
- incapacitate;
- faliment.
Atunci cand mandantul revoca mandatul el va fi tinut sa-si execute obligatiile fata
de mandatar si sa ii plateasca contravaloarea prejudiciilor suferite.
Daca procura a fost data in forma autentica la notariat, notarul public caruia i se va
solicita sa autentifice revocarea acesteia va trebui sa opereze revocarea in Registrul
National Notarial. Notarii au obligatia ca la autentificarea procurilor sa verifice in
RNN daca s-au operat revocarile.
• MANDATUL FARA REPREZENTARE
In conformitate cu art. 2039 CC este contractul prin care mandatarul incheie acte
juridice in nume propriu, dar pe seama mandantului si isi asuma fata de terti
obligatiile care rezulta din aceste acte, chiar daca tertii cunosc existenta
mandatului. Tertii NU au raport juridic cu mandantul, insa mandantul substituindu-
se mandatarului poate sa exercite drepturile de creanta nascute din executarea
contractului, in masura in care si-a executat obligatiile fata de mandatar.
Mandantul poate sa revendice bunurile mobile dobandite pe seama sa de catre
mandatar cand mandatarul a actionat in nume propriu, cu exceptia cazului in care
acestea au fost dobandite de catre terti de buna-credinta.
Daca bunurile dobandite de catre mandatar sunt imobile acesta este obligat sa le
transmita mandantului. In caz contrar, mandantul avand posibilitatea sa se adreseze
instantei de judecata, care sa se pronunte, hotararea judecatoreasca urmand sa tina
loc de act de transmitere de proprietate.
CONTRACTUL DE COMISION
Este un mandat fara reprezentare care are ca si obiect achizitionarea sau vanzarea
de bunuri ori prestarea de servicii pe seama comitentului si in numele
comisionarului care actioneaza ca si profesionist in schimbul unei remuneratii,
numite comision.
Intocmai ca si in cazul contractului de mandat si contractul de comision se poate
incheia in forma scrisa autentica sau inscris sub semnatura privata, cu mentiunea
ca, de regula, forma scrisa este solicitata doar ad probationem.
Tertul contractant este tinut direct fata de comisionar pentru obligatiile sale, dar in
cazul in care acest tert NU isi indeplineste obligatiile, comitentul, la cerere, se
poate subroga in drepturile comisionarului exercitand drepturile din contractul cu
tertul.
Comisionarul raspunde in fata comitentului pentru refuzul sau intarzierea cedarii
actiunilor impotriva tertilor.
In cazul in care vanzarea se face pe credit, fara autorizatie din partea comitentului,
comisionarul raspunde personal, la cererea comitentului trebuind sa plateasca atat
creditele acordate, cat si dobanzile, si eventuale alte foloase.
Comisionarul este obligat sa-l instiinteze imediat pe comitent indicand persoana si
perioada pentru care a acordat creditul. In caz contrar, se presupune ca operatiunile
s-au incheiat pe plata fara credit, nefiind admisa proba contrara.
Instructiunile comitentului trebuie sa fie expres formulate pentru comisionar,
acesta din urma putand sa se abata de la ele doar daca sunt intrunite cumulativ
urmatoarele conditii:
1. NU are timp suficient pentru autorizarea prealabila din partea comitentului.
2. Se poate considera, in mod rezonabil, caci cunoscand imprejurarile schimbate si-
ar fi dat autorizarea.
3. Abaterea de la instructiuni NU schimba fundamental natura, scopul sau
conditiile economice ale imputernicirii primite.
Orice operatiune a comisionarului cu incalcarea sau depasirea puterilor primite sau
mandatului primit, atrage raspunderea aceatuia inclusiv prin plata de daune
interese, cu exceptia situatiei in care a indeplinit conditiile cumulative de mai sus,
respectiv a situatiei in care operatiunea a fost ratificata de catre comitent.
Comitentul NU poate refuza plata comisionului atunci cand tertul executa intocmai
contractul incheiat de comision. De regula, comisionul se datoreaza, chiar daca
tertul NU executa obligatia sau invoca exceptia de neexecutare a contractului.
In cazul in care imputernicirea este data pentru vanzarea unui imobil exclusiv unui
comisionar, comisionul va trebui achitat de catre proprietar, chiar daca acesta va
vinde imobilul respective personal sau printr-o alta persoana.
Regula este ca partile stabilesc care este comisionul, iar in caz contrar valoarea
acestuia se va stabili conform legii, uzantelor sau dupa valoarea serviciilor prestate.
De regula, daca imputernicirea priveste vanzarea sau cumpararea de titluri de
credit, care circula in comert, sau alte marfuri care sunt cotate pe piețe
reglementate, comisionarul poate sa procure comitentului, la pretul cerut, bunurile
pe care a fost imputernicit sa le cumpere (vanzator) sau sa le retina pentru sine la
pretul curent in calitate de cumparator. Atunci cand se comporta el insusi ca
vanzator sau cumparator comisionarul tot are dreptul la
comision. Daca comisionarul, dupa indeplinirea contractelor, NU il informeaza pe
comitent cine este persoana cu care a contractat, comitentul este in drept sa
considere ca vanzarea sau cumpararea au fost facute chiar de catre comisionar si
este in drept sa-i ceara, chiar acestuia,executarea contractului. Comitentul poate sa
revoce imputernicirea data comisionarului pana la momentul in care acesta a
incheiat actul cu tertul. Insa, comisionarul are dreptul la o parte din comision in
cazul revocarii imputernicirii, parte care va fi determinata avand in vedere
diligentele comisionarului si cheltuielile efectuate de acesta pana la momentul
revocarii. Daca tertul NU isi executa obligatia rezultata din actul incheiat, de
regula, comisionarul NU raspunde fata de comitent.
Prin contract se poate stabili expres obligatia comisionarului de a-l garanta pe
comitent. In aceste situatii, comitentul va plati comisionarului un comision special,
numit commission pentru garantie sau comision pentru credit. Daca NU se
stabileste cuantumul comisionului prin conventia partilor, atunci instanta il va
decide.
Comisionarul are, la fel ca si mandatarul, un drept de retentie asupra bunurilor
comitentului care se afla in detentia sa pentru indestularea creantelor pe care le are
asupra comitentului. Comisionarul are un drept de preferinta cu privire la achitarea
comisionului sau prin raportare la un vanzator care a fost neplatit.
CONTRACTUL DE CONSIGNATIE
Obligatiile partilor:
-> CONSIGNATARUL:
1. Obligatia de primire, pastrare si asigurare a bunurilor: consignatarul
trebuie sa actioneze in executarea insarcinarii primite cu diligenta unui bun
proprietar. El trebuie sa asigure bunurile la valoarea stabilita prin contract sau, in
lipsa unei astfel de clauze, la valoarea de circulatie a bunurilor. Trebuie sa remita
cumparatorului sau consignantului bunurile in starea in care le-a primit. Daca
acestea se deterioreaza sau se pierd, consignatarul va raspunde in cazul in care
evenimentul are loc, ca urmare a fortei majore sau faptei tertului atunci cand NU a
asigurat bunurile sau asigurarea a expirat.
2. Obligatia de executare a mandatului: consignatarul are obligatia de a actiona
in limitele imputernicirii primite, respectiv de a incheia contracte de vanzare la
pretul stabilit sau la pretul curent al marfurilor de pe piata relevanta pentru acestea
in momentul contractarii. Este permisa vanzarea bunurilor cu plata in numerar, prin
virament sau prin CEC barat si pretul poate fi achitat daca se convine inclusiv in
rate fara ca perioada de achitare sa depaseasca 90 de zile. Consignantul poate sa
modifice pretul de vanzare, dar consignatarul va fi tinut de acesta doar dupa
momentul incunostiintarii sale scrise.
3. Obligatia de a da socoteala cu privire la mandatul executat:
consignatarul trebuie sa-l informeze pe consignant cu privire la orice situatie care
poate modifica sau revoca mandatul si trebuie sa ii remita bunul daca aceata nu a
fost vandut. Daca bunul a fost vandut, consignatarul va remite pretul primit.
Conform art. 2062 CC, partile pot conveni sa acorde un drept de retentie
consignatarului asupra bunurilor primite de la consignant sau asupra sumelor
primite de la terti.
-> CONSIGNANTUL:
1. Obligatia de predare a bunurilor in scopul vanzarii. Consignantul ramane
proprietar al bunurilor pe care consignatarul le va detine cu titlu de detentor precar.
In temeiul dreptului sau de proprietate, consignantul, are dreptul sa controleze si sa
inspecteze bunurile, dar si sa modifice pretul convenit. Daca consignantul intra in
insolventa, el fiind proprietarul bunului, bunul trebuie sa se intoarca la el. Daca
consignatarul intra in insolventa, bunul se va intoarce la consignant.
2. Obligatia de remunerare a consignatarului: comform art. 2058 CC, contractul
de consignatie este un contract cu titlu oneros si remuneratia poate fi platita sub
forma unei sume fixe sau procentuale. Remuneratia poate reprezenta diferenta
dintre pretul convenit de parti si pretul cu care consignatarul vinde bunul. Daca
vanzarea bunurilor s-a realizat la pretul curent si contractul NU prevede
remuneratia consignatarului, instant de judecata poate sa aprecieze cuantumul
acesteia prin raportare la dificultatea vanzarii, diligenta consignatarului si practica
pietei specifice.
3. Obligatia de plata a cheltuielilor efectuate in executarea imputernicirii. In lipsa
de prevedere contrara, consignantul trebuie sa plateasca consignatarului cheltuielile
facute cu conservarea si vanzarea bunului. Daca consignantul NU isi indeplineste
obligatia de preluare a bunului, el va trebui sa-i plateasca consignatarului inclusiv
cheltuielile facute cu intretinerea si depozitarea bunului.
Contractul inceteaza prin:
- revocarea imputernicirii;
- renuntarea consignatarului;
- moarte;
- faliment;
- interdictie;
-radierea unei parti.
CONTRACTUL DE AGENTIE
CONTRACTUL DE INTERMEDIERE
• OBLIGATIILE PARTILOR
-> Intermediarul
1. Este obligat sa gaseasca clientul prin depunerea tuturor diligentelor, sa fie
eficient si convingator.
2. Are dreptul de a informa clientul asupra tuturor datelor in legatura cu contractul,
pentru a putea analiza oportunitatea afacerii.
-> Clientul
1. Este obligat sa-i furnizeze intermediarului informatiile necesare desfasurarii in
conditii optime a activitatii de mijlocire.
2. Este obligat sa-i comunice incheierea contractului cu partenerul.
3. Este obligat sa-l remunereze pe intermediar.
4. Este obligat sa-i restituie intermediarului cheltuielile facute in activitatea de
mijlocire.
Obligatia de a furniza informatiile necesare desfasurarii in conditii optime ale
mandatului se subsumeaza ideii de a obtine efectele scontate.
In termen de 15 zile de la momentul incheierii contractului intre client si partener,
intermediarul trebuie anumtat, sub sanctiunea platii dublului remuneratiei,
deoarece doar incheierea contractului ii da dreptul intermediarului la remuneratie.
Cadrul normativ in materie este reprezentat de Legea nr. 237/2015, Legea nr.
236/2018 si Legea nr. 17/2019, respectiv in dispozitiile CC.
Toate societatile de asigurari sunt societati comerciale pe actiuni, insa specificul
domeniului face ca dincolo de cadrul general asigurat de CC sa existe norme
speciale.
Cea mai recenta interventie a legiuitorului a determinat aparitia pe piata a
societatilor mutuale de asigurare (SMA). Acestea reprezinta entitati cu
personalitate juridica, care constau in asocierea mai multor societati de asigurare,
in scopul facilitarii activitatilor acestora, si NU IN SCOPUL OBTINERII DE
PROFIT, fiind entitati care trebuie inregistrate in Registrul Comertului.
Spre deosebire de formele asociative ale societatilor concern si trust, care NU au
personalitate juridica, SMA-urile au personalitate juridica.
Inregistrarea in Registrul Comertului este justificata prin prisma faptului ca toti
asociatii sunt societati comerciale de asigurari, iar rolul si riscurile pe care le
incumba activitatea de asigurare sunt relevante in plan macro si micro economic.
Proba contractului de asigurare se realizeaza prin inscris, constand in polita de
asigurare, emisa de catre asigurator sau nota emisa de catre broker.
Contractul de asigurare se incheie intre asigurat si asigurator, dar beneficiar al
asigurarii poate sa fie NU doar asiguratul, ci si o alta persoana numita beneficiar al
asigurarii.
Asiguratul trebuie sa plateasca primele de asigurare, periodic sau intr-o singura
transa, si are dreptul la indemnizatie in cazul in care survine riscul asigurat.
Asiguratul este obligat ca la momentul incheierii contractului sa-i furnizeze
asiguratorului toate datele pe care le detine cu privire la orice imprejurari care
determina analiza de risc si stabilirea indemnizatiei.
Conform art. 2204 CC, contractul de asigurare este nul, in cazul in care asiguratul
da o declaratie inexacta sau manifesta reticenta, cu rea-credinta, in a oferi toate
informatiile.
Daca constatarea unei astfel de situatii are loc dupa producerea riscului asigurat,
asiguratorul poate sa reduca indemnizatia in raport cu proportia dintre nivelul
primelor platite si nivelul primelor ce ar fi trebuit platite.
Daca situatia este constata inainte de producerea riscului, asiguratorul poate fie sa
solicite majorarea primei de asigurare, fie, in termen de 10 zile de la momentul
informarii, sa solicite rezilierea contractului.
Se desfiinteaza de drept contractul de asigurare daca inainte ca obligatia
asiguratorului sa produca efecte are loc riscul asigurat sau daca se constata ca
producerea riscului a devenit imposibila.
Asiguratul plateste primele de asigurare si este cel care trebuie sa faca dovada
achitarii acestora.
In cazul in care survine riscul asigurat, in termenul prevazut de contract, asiguratul
trebuie sa-l informeze pe asigurator. In caz contrar, asiguratorul poate sa refuze
plata indemnizatiei de asigurare.
Cu un preaviz de minim 20 de zile, calculate de la momentul notificarii celeilalte
parti, asiguratul sau asiguratorul pot sa denunte unilateral contractul.
Cesiunea este permisa, de regula, doar cu acordul asiguratului, cu exceptia cazului
in care s-a facut preluarea de portofoliu a asiguratorului.
Asigurarea poate sa fie:
• Asigurare de bunuri
• Asigurare de persoane
• Asigurare de raspundere civila
• Asigurare de credite si garantii
• Asigurare de pierderi financiare
In cazul in care mai multi asiguratori acopera acelasi risc (art. 2239 CC) si fiecare
dintre ei isi asuma o cota din acest risc, operatiunea se numeste coasigurare.
In cazul in care un asigurator se asigura la randul sau la un alt asigurator,
operatiunea se numeste reasigurare. In cadrul operatiunii de reasigurare NU apare
niciun raport juridic intre asigurat si reasigurator.
Daca la randul sau reasiguratorul cedeaza o parte din riscul acceptat, operatiunea se
numeste retrocesiune.
Autoritatea de supraveghere financiara este autoritatea competenta pentru
supraveghere in materia asigurarilor.
CONTRACTUL DE ANTREPRIZA
Titlurile de valoare sunt acele inscrisuri prin intermediul carora se transfera sau se
pretinde un drept autonom si literal. Aceste documente incorporeaza un drept
patrimonial si, de obicei, constata creante comerciale si amana plata acestora.
Doctrina interna si internationala foloseste mai multe denumiri. Titlul de valoare
este denumirea care acopera totalitatea acestor inscrisuri, cea mai importanta
clasiticare a acestora fiind aceea in: efecte de comert, titluri reprezentative ale
marfurilor si valori mobiliare, dar ele pot fi clasificate si dupa multe alte criterii
dintre care distingem: astfel, dupa piata pe care se tranzactioneaza pot fi:
1. Titluri tranzactionate pe piata bancara si interbancara (cambia, biletul la ordin,
CEC-ul), devizele, eurodevizele si contractele derivate din acestea,
2. Piata de marfuri (conosamentul, recipisa varant si contractele derivate)
3. Piata valorilor mobiliare (actiunile, obligatiunile si drepturile, respectiv
contractele derivate).
Titlurile de valoare pot fi; cauzale sau abstracte, in functie de faptul ca nasterea lor
are ca fundament o cauza juridica preexistenta.
Dupa circulatia lor, titlurile pot fi: nominative, la purtator si la ordin. Daca titlul
este nominativm, se indica numele titularului. Daca titlul este la purtator, obligatia
se asuma de catre o persoana nedeterminata, posesor al inscrisului. Daca titlul este
la ordin, emitentul poate sa permita ca posesorul sa transmita titlul si altor
persoane.
In functie de continut (alta opinie), unii autori clasifica titlurile de valoare in:
1. Titluri prorpiu-zise, care dau dreptul la o prestatie, obiectul obligatiei constand
intr-o suma de bani.
2. Titluri reprezentative, care constata existenta unor bunuri, repectiv a unor
marfuri. (Conosamentul, recipisa, ordinul de livrare)
3. Titluri de participare, care dovedesc legatura titularului cu societate comerciala
si NU contin un drept real, ci un drept de creanta.
Din punctul de vedere al evolutiei normative, in plan international sunt relevante 2
momente, respectiv: Conferintele de la Haga (1910, 1912), finalizate prin
Regulamentul uniform cu privire la cambie si biletul la ordine, respectiv, Proiectul
conventiei internationale privind cambia si biletul la ordine.
Cel de-al doilea moment este reprezentat de Conventiile de la Geneva (1930) in
cadrul carora s-au elaborat Conventia cuprinzand legea uniforma in materie de
cambie si bilet la ordin, respectiv Conventia curprinzand legea uniforma a CEC-
ului si Conventia privind conflictele de legi in materie cambiala.
Desi NU a fost parte si NU a aderat oficial la aceste conventii, Romania a adoptat
Legea nr. 58/1934 cu privire la cambie si biletul la ordin, respectiv Legea nr.
59/1934 cu privire la CEC, acte normative care au inclus prevederile acestor
conventii.
In perioada 1945-1989, fara a se aplica in raporturile juridice interne, cele 2 legi s-
au aplicat in activitatile de import-export.
Notariatele de stat au primit competenta de a investi cu formula executorie
cambiile si biletele la ordin prin Decretul nr. 377/1960 privind organizarea
notariatelor de stat.
Dupa 1989 s-au produs modificari succesive ale celor 2 legi. BNR a emis o serie
de ordine si norme metodologice, iar Codul Civil cuprinde norme exprese.
Efectele de comert: titlurile care circula din aceasta categorie sunt instrumente de
plata cu mentiunea ca daca CEC-ul este exclusiv instrument de plata, cambia si
biletul la ordin indeplinesc si alte functii. Aceste titluri sunt mijloace indirecte de
plata. Ele creaza o creanta noua care va putea fi utilizata pentru stingerea datoriei.
Dreptul si obligatia continute de aceste titluri sunt independente de cauza care le-a
dat nastere. Insa ele au o natura juridica comerciala deoarece raportul juridic
fundamental este un raport juridic comercial.
2. Particularitatile titlurilor reprezentative ale marfurilor sunt determinate de faptul
ca acestea confera posesorului lor un drept de proprietate asupra marfurilor. Astfel:
• CONOSAMENTUL este documentul care face dovada unui contract de transport
pe mare si constata preluarea sau incarcarea marfurilor de catre transportator.
• ORDINUL DE LIVRARE consta intr-o scrisoare care este emisa de catre
detinatorul politei de incarcare (conosamentului) si il invita pe detinator sau pe
depozitar sa elibere o parte din marfa sau toata marfa la ordinul sau, unei persoane
determinate.
• CERTIFICATUL DE DEPOZIT este un inscris emis de catre depozitar care
poate fi transmis fara restrictii si poate fi utilizat pentru constituirea de garantii
reale mobiliare.
3. Particularitatile valorilor mobiliare:
Chiar daca titlurile se refera la dreptul asupra unor bunuri mobile sau imobile, in
calitatea lor de inscrisuri isi pastreaza caracterul de bun mobil. Aceste titluri pot fi
contate la bursa. Ele reprezinta fractiuni ale capitalului social al societatilor
comerciale.
Actiunea, valoare mobiliara se caracterizeaza prin a fi un titlu de valoare imperfect
deoarece valoarea acesteia este fluctuanta. Trasaturile sale specifice sunt:
• Negociabilitatea
• Modalitatea de stranmitere prin cesiune de creanta
• Indivizibilitatea
• Egalitatea nominala
CAMBIA
Definitie: inscrisul prin care o persoana, numita tragator, da ordin unei persoane,
numite tras, sa plateasca unei terte persoane, numita beneficiar, la scadenta sau la
ordinul tragatorului o suma de bani stabilita.
Subiectii raportului cambial sunt:
• TRAGATORUL, emitent al titlului care raspunde in caz de neexecutare a platii.
• TRASUL, cel caruia i se adreseaza ordinul, care devine parte a raportului cambial
prin acceptare.
• BENEFICIARUL, persoana careia i se face plata.
Functiile cambiei sunt:
1. Instrument de schimb valutar
2. Instrument de credit (deoarece suma de bani prevazuta in cambie NU trebuie
achitata imediat)
3. Instrument de plata (evita utilizarea numerarului, dar indeplineste o functie
asemanatoare monedei)
4. Mijloc de garantare a executarii obligatiei
Cambia poate fi scrisa in orice limba, dar semnatura sa trebuie sa fie de mana.
De obicei, este un inscris sub semnatura privata (se solicita forma autentica daca
tragatorul NU stie carte sau daca din motige justificate NU poate sa semneze).
Obligatoriu, cambia trebuie sa contina:
1. Denumirea de cambie
2. Ordinul neconditionat de plata a unei sume de bani
3. Numele si codul trasului
4. Identificarea scadentei, cu exceptia cauzei in care s-a emis o cambie la ordin
5. Locul de plata
6. Numele beneficiarului
7. Data si locul emiterii platii
8. Semnatura tragatorului
Circulatia cambiei se realizeaza prin mijloace de drept comun, respectiv printr-un
mijloc specific, numit gir.
Girul este actul juridic prin care girantul, posesor al cambiei, transmite giratorului
toate drepturile izvorate din inscris. Declaratia de girare se face pe titlu. Este o
declaratie unilaterala de vointa care NU necesita acceptare.
In cazul girului transmiterea este indivizibila. NU poate sa existe decat un titular al
dreptului legitimat.
Girul poate fi scris si pe o copie a cambiei, dar trebuie mentionat la cine se gaseste
copia.
Trebuie precizat clar ca se face transmiterea prin gir. In caz contrar, se va
considera ca s-a avalizat cambia.
Avalul este o garantie specifica a obligatiilor cambiale. Prin acest act juridic o
persoana, numita avalist, se obliga sa garanteze obligatia asumata de catre
debitorul cambial, numit avalizat.
In cazul cambiei, daca trasul refuza sa accepte plata cambiei, se naste dreptul de
regres inainte de scadenta. Pentru a NU se ajunge in situatia de executare silita, se
poate prevede acceptarea extraordinara a platii de catre un indicat la nevoie sau de
catre un acceptant prin interventie.
Interventia reprezinta mentionarea in raportul cambial a unui nou subiect. Acesta
poate fi: o persoana nominalizata de catre tragator, girant sau avalist, drept
persoana care accepta sa plateasca la nevoie.
Persoana care va accepta sa faca plata fara sa fie indicat la nevoie este acceptantul
pentru interventie care, spre deosebire de indicatul la nevoie care este nominalizat,
se ofera sa plateasca.
Refuzul trasului de a accepta se constata print-un document, numit protest,
intocmit de executorul judecatoresc.
BILETUL LA ORDIN
Definitie: este un inscris prin care o persoana, numita emitent, se obliga sa
plateasca la scadenta o suma de bani unei alte persoane, numita beneficiar sau la
ordinul acesteia.
Biletul la ordin trebuie sa prevada obligatoriu:
1. Denumirea de bilet la ordin
2. Promisiunea neconditionata de a plati suma de bani determinata
3. Data si locul emiterii
4. Indicarea scadentei
5. Locul unde trebuie facuta plata
6. Numele, codul si semnatura emitentului
Intocmai ca si cambina, biletul la ordin poate fi transmis prin gir de catre girantul
posesor, catre girator printr-o declaratie scrisa si semnata pe titlu.
Biletul la ordin se garanteaza prin mijloacele de drept comun, prin aval (mijloc de
drept cambial).
Avalul se da unei persoane determinate, iar avalistul se obliga pentru o suma
determinata fata de orice posesor al inscrisului.
Deoarece plata biletului la ordin se face de catre emitent, fara sa apara ca si la
cambie o alta persoana. Legea NU mai prevede in acest caz procedura de
prezentare la acceptare.
CEC-UL
Definitie: este instrumentul creat de tragator care da ordin neconditionat unui tras,
care intotdeauna este o banca, in baza unui disponibil constituit in prealabil la
societatea bancara de a plati o suma determinata unei terte persoane sau chiar
emitentului.
Astfel, CEC-ul este, de fapt, o cambie trasa asupra unui beneficiar si platita la
vedere.
Provizionul, acoperirea din banca, trebuie sa fie prealabil emiterii CEC-ului, sa fie
disponibil si sa aiba o valoare cel putin egala cu aceea prevazuta in biletul la
ordine.
In vederea emiterii CEC-urilor se incheie o conventie intre client si banca.
CEC-ul contine obligatoriu:
• Semnatura numele si codul emitentului
• Data titlului si locul emiterii
O particularitate a CEC-ului o reprezinta garantia specifica acestuia, numita
certificare. Prin certificare CEC-ul este semnat de catre banca si astfel se confirma
si se indisponibilizeaza provizionul.
CEC-ul se transmite prin mijloace de drept comun si gir.
PROCEDURA INSOLVENTEI
Insolventa este o stare a debitorului care se caracterizeaza prin insuficienta
fondurilor banesti disponibile pentru plata datoriilor certe, lichide si exigibile.
Insolventa este prezumata, daca debitorul, in termen de 60 de zile de la scadenta,
NU isi plateste datoriile sau este iminenta, daca se probeaza ca debitorul NU isi va
putea plati datoriile exigibile angajate cu fondurile banesti disponibile la data
scadentei.
Cadrul juridic este reprezentat in prezent de Legea nr. 85/2014 privind procedurile
de prevenire a insolventei si de insolventa. La baza prevenirii stau urmatoarele
principii:
1. Maximizarea gradului de valorificare a activelor si de recuperare a creantelor.
2. Acordarea de sanse reale debitorilor
3. Asigurarea accesului la surse de finantare
4. Favorizarea negocierilor amiabile a creantelor
5. Valorificarea eficienta a activelor
APLICAREA PRINCIPIILOR: Acordarea sansei de redresare a activitatii se face
prin:
1. Deciziile sunt luate de catre practicianul in insolventa, administratorul sau
lichidatorul judiciar si NU de catre creditor
2. Vanzarea bunurilor aflate sub sechestre penal. Conform deciziei RIL 2/2018 s-a
statuat ca existenta unui sechestru asigurator penal asupra imobilelor unor persoane
fizice sau juridice NU suspenda executarea silita, inceputa de un creditor ipotecar,
asupra acelorasi bunuri, daca dreptul a devenit opozabil tertilor inaintea instituirii
masurii asiguratorii.
3. Insolventa unui comerciant se diferentiaza de insolvabilitate prin aceea ca
reprezinta situatia in care pasivul debitorului este mai mare decat activul acestuia.
Comerciantul fara lichiditati, insolvabilul, NU poate sa isi onoreze creantele
banesti si astfel apare premiza executarii silite.
Procedurile prealabile insolventei sunt reprezentate de catre:
1. Mandatul ad-hoc
2. Concordatul preventiv