Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
- procesele care au primit termen în continuare – Sunt procesele care nu se termină într-o zi,
fiind nevoie să se continue ziua următoare; Acestea trebuie puse la începutul zilei următoare
pentru că, practic, ședința din ziua trecută este încă în curs, ea fiind doar întreruptă.
4
începutul ședinței sau cer lăsarea mai la urmă a cauzei de comun acord. În rest, se respectă ordinea
de pe listă.
I. Amânarea
Motive de amânare:
1. Lipsa de procedură cu o parte ce nu se prezintă pentru a o acoperi; Avem text care spune
că instanța are obligația de a amâna cauza ori de câte ori observă că procedura nu este
legal îndeplinită față de una dintre părți – art. 160 NCPC;
5
este reglementat de norme dispozitive), însă nu o va face, cerând astfel termen pentru cunoașterea
înscrisului, obținând astfel amânarea.
3. Lipsă de apărare – art. 222 NCPC
Art. 222 – Amânarea judecății pentru lipsă de apărare
(1) Amânarea judecății pentru lipsă de apărare poate fi dispusă, la cererea părții interesate,
numai în mod excepțional, pentru motive temeinice și care nu sunt imputabile părții sau
reprezentantului ei.
(2) Când instanța refuză amânarea judecății pentru acest motiv, va amâna, la cererea
părții, pronunțarea în vederea depunerii concluziilor scrise.
Motive temeinice: partea a suferit o boală care a necesitat spitalizare și nu a avut timp să
meargă să își angajeze avocat, sau și-a angajat însă avocatul nu a avut timp să se pregătească.
Dacă se refuză amânarea pentru lipsă de apărare (nu se consideră că există motive
temeinice etc), instanța, totuși, la cererea părții va amâna pronunțarea în vederea depunerii
concluziilor scrise.
În principiu, în tot cursul procesului (cu precădere la începutul ședinței), judecătorul va
încerca împăcarea părților. Dacă apreciază că pentru a da aceste sfaturi de împăcare este necesară
prezența părților, judecătorul poate solicita prezența personală a părților, chiar dacă ele au
reprezentanți. – art. 227 NCPC.
Art. 227 – Prezența personală a părților în vederea soluționării amiabile
(1) În tot cursul procesului, judecătorul va încerca împăcarea părților, dându-le
îndrumările necesare, potrivit legii. În acest scop, el va solicita înfățișarea personală a
părților, chiar dacă acestea sunt reprezentate. Dispozițiile art. 241 alin. (3) sunt
aplicabile.
(2) În litigiile care, potrivit legii, pot face obiectul procedurii.
Judecătorul poate informa părțile cu privire la doua aspecte: procedura medierii și, dacă
este cazul, în ipoteza în care au avocați, pot solicita administrarea probelor de către avocați.
V. După toate acestea se ajunge la problema de bază. Care este ordinea de analiză?
1. Examinarea excepțiilor
2. Administrarea probelor
3. Dezbaterea cauzei.
*În fiecare dintre aceste etape există o ordine.
VI. Modul în care părțile iau cuvântul (valabil pentru dezbaterea finală cât și pentru
orice alte dezbateri)
!!! Reclamant – Pârât – Alte părți după poziția lor procesuală.
Reprezentantul Ministerului Public ia ultimul cuvântul în cazul în care acesta nu este parte
la proces. În cazul în care acesta are calitatea procesuală de reclamant/pârât, se va păstra ordinea :
va lua cuvântul primul în cazul în care are calitatea de reclamant și al doilea în cazul în care are
calitatea de pârât.
Intervenientul principal va vorbi după reclamant, pentru că el are tot poziția procesuală de
reclamant. Chematul în garanție, va vorbi după partea care l-a chemat în garanție. Intervenienții
accesorii vor vorbi imediat după partea pentru care au intervenit.
După dezbatere, instanța va da o încheiere prin care declară cercetarea închisă și fixează
termen pentru dezbaterea fondului în ședință publică. – art. 244 NCPC.
Majoritatea consideră că această prevedere este amânată. De ce ?
[O mică paranteză pentru a se înțelege problema segregării între cercetarea procesului și
dezbateri:
6
Noul cod, spre deosebire de vechiul cod, prezintă diferențe de filosofie în ceea ce privește
cercetarea în prima instanță. El practic separă cercetarea procesului și dezbaterile. Cercetarea
procesului este faza care începe de la primul termen și merge până când instanța se consideră
lămurită cu privire la administrarea probelor. În acel moment judecătorul dă o încheiere prin care
spune că cercetarea este închisă și acordă un termen exclusiv pentru dezbaterea pe fond a cauzei.
Această segregare, despărțită printr-un termen, în principiu, nu se aplică acum pentru că există o
prevedere care spune că „ Cercetarea procesului are loc în camera de consiliu, iar dezbaterile în
ședință publică.” Aceasta este și logica acordării acelui termen, pentru că, atunci când se
considerau a fi închisă cercetarea procesului, părțile se aflau încă în camera de consiliu. Ele nu
putea continua procesul cu dezbaterile la același termen pentru că acestea trebuiau în ședință
publică. Există însă o prevedere legală care spune așa : „Textele care vorbesc despre cercetarea
procesului în camera de consiliu se aplică din ianuarie 2016.” Așa stând lucrurile, nici acordarea
unui termen între cercetare și dezbateri nu mai are logică, întrucât el se acorda doar pentru că
părțile nu puteau trece la dezbateri din moment ce ei erau în camera de consiliu. Însă, dacă acum
cercetarea se face tot în ședință publică, se pot continua dezbaterile fără acordarea unui termen.
Legiuitorul, în acest caz, a avut și nu prea a avut dreptate. De ce? Logica acestui termen a
avut la bază doua motive:
- Cercetarea fiind în camera de consiliu, nu puteai să te muți imediat în ședință publică
pentru că trebuia să aduci..publicul;
- Este bine să se acorde respectivul termen pentru ca părțile să se focuseze exclusiv asupra
dezbaterilor finale, pentru că, în general, atunci când ai într-o ședință și excepții, și
administrare de probe și concluzii pe fond, acestea din urmă sunt cele mai puțin relevante,
pentru că părțile deja au obosit dupa excepții și probe.
Astfel, este mai bine să se pună capăt excepțiilor, probelor la un anumit moment și să se
dea un termen în care părțile să știe că vin doar să pledeze pentru chestiunile de fond. Acest aspect
însă nu a încetat prin amânarea dispozițiilor pentru ianuarie 2016. Acest al doilea motiv care a stat
la baza segregării celor doua etape procesuale, este la fel de valabil și acum, însă s-a preferat să se
acorde prioritate primului motiv și să se aplice aceste texte din ianuarie 2016. Însă logica firească
a codului așa era : se dădea o încheiere prin care se stabilea că s-a încheiat cercetarea procesului,
se stabilea termenul pentru dezbaterile pe fond, punându-li-se în vedere părților să depună
concluzii scrise până la termenul de dezbateri ( cu cel puțin 5 zile înainte de acest termen), astfel
încât, cu ocazia dezbaterilor, judecătorul avea toate probele administrate și asimilate, concluziile
scrise ale părților și asculta numai pledoariile lor. Avantajul este că având concluziile scrise care
în general sunt mult mai ample decât ceea ce pot spune în timpul ce li se acordă, judecătorul poate
să nu mai lase părțile să vorbească despre ce vor ele, ci să se orienteze asupra acelor aspecte ce
prezintă interes.
Și codul în forma inițială și cel care va intra în vigoare din 2016, prevăd că dacă părțile
sunt de acord, concluziile asupra fondului pot fi puse și în aceeași ședință în care se termină
cercetarea procesului (deci în camera de consiliu în viziunea codului).
Cererea de judecată în lipsă presupune că partea și-a dat acordul pentru continuarea
dezbaterilor în camera de consiliu, în afară de cazul în care ea a menționat expres că deși este de
acord cu judecarea în lipsa ei, nu e de acord și cu continuarea dezbaterilor în camera de consiliu.
Se închide paranteza și se redeschide în 2016, când va intra în vigoare codul modificat.]
La ora actuală, lucrurile merg cam cum mergeau pe vechiul cod. Cercetarea procesului se
termină și imediat, la același termen și fără o încheiere distinctă, începe dezbaterea fondului.
Încheierea dată de instanță va fi pentru tot(și cercetare și dezbateri) sau nu va fi nicio încheiere m
dacă are loc pronunțarea în acea ședință.
Art. 244 – Terminarea cercetării procesului
7
(1) Când judecătorul se socotește lămurit, prin încheiere, declară cercetarea procesului
încheiată și fixează termen pentru dezbaterea fondului în ședință publică.
(2) Pentru dezbaterea fondului, judecătorul pune în vederea părților să redacteze note
privind susținerile lor și să le depună la dosar cu cel puțin 5 zile înainte de termenul
stabilit potrivit alin.(1), fără a aduce atingere dreptului acestora de a formula concluzii
orale.
(3) Părțile pot fi de acord ca dezbaterea fondului să urmeze în camera de consiliu, în
aceeași zi sau la alt termen.
(4) Cererea de judecată în lipsă prespune că partea care a formulat-o a fost de acord și ca
dezbaterea fondului să aibă loc în camera de consiliu, în afară de cazul în care partea a
solicitat expres ca aceasta să aibă loc în ședință publică.
ÎNCHEIEREA DE ȘEDINȚĂ
I. Care este rolul încheierii de ședință ?
Un dosar ar putea să dureze uneori și ani de zile, astfel încât ar fi foarte complicat pentru
un judecător să mai țină minte ce s-a întâmplat la un anumit termen. Chiar presupunând că acel
judecător mai ține minte, trebuie să luăm în calcul ipoteza modificării completului (care sigur,
este excepțională pentru că avem principiul continuității, dar nu este exclusă pentru cazuri
temeinic justificate) sau ipoteza controlului judiciar făcut de instanța superioară care trebuie să
aibă în vedere toate decizile ce s-au luat la fiecare termen în parte.
Am spus deja că încheierea se redactează pentru fiecare termen în parte, numai că aici
trebuie făcute unele precizări(observații).
Observații!!!
1) Pentru termenul la care a avut loc chiar judecata (ultimul termen de judecată la care s-au
pus concluziile pe fond) nu se da o încheiere, pentru că ce s-a întamplat la termenul
respectiv va fi reflectat chiar în hotărârea judecătorească pronunțată, în partea de început
a acesteia, numita „practicaua” hotărârii;
2) Dacă judecătorii nu decid să se pronunțe chiar în ziua în care au avut loc dezbaterile
finale și amână pronunțarea pentru că au nevoie de timp pentru a pronunța, atunci se
redactează o încheiere pentru ziua în care au avut loc dezbaterile și această încheiere
poartă denumirea de încheiere de dezbatere. Are un regim foarte important pentru că
hotărârea judecătorească ce se va pronunța nu va mai cuprinde partea expozitivă numită
practicaua, ci numai mențiunea că tot ce s-a întâmplat în ședința în care au avut loc
9
dezbaterile este cuprins în încheierea de dezbatere. Deci vom avea o hotărâre
judecătorească să zicem mai mică decât prevede codul ca regulă – ea va avea
considerente, dispozitiv, dar nu va avea partea expozitivă.
*Dacă judecătorii amână de mai multe ori pronunțarea, pentru fiecare amânare va
fi dată o încheiere de dezbatere (în aceasta se va spune de regulă faptul că completul a
fost legal constituit, însă amână pronunțarea pentru că mai au nevoie de timp pentru a
delibera – această amânare va fi de maximum 15 zile);
*De ce e importantă încheierea de dezbatere ? Dacă această încheiere de
dezbatere nu este valabilă, nulitatea se extinde automat asupra întregii hotărâri
judecătorești întrucât încheierea face corp comun cu hotărârea. De ce? Am spus că dacă
există o încheiere de dezbateri, practic hotărârea nu va mai avea o parte (partea
expozitivă). Ori dacă ar fi nulă încheierea (sau hotărârea – dl profesor a spus în ambele
feluri) de dezbatere, în felul acesta ar fi nulă și o parte din hotărâre și cum hotărârea e un
act juridic unitar, nu am putea spune că o parte este valabilă și una nu.
3) Încheierile de ședință nu trebuie confundate cu încheierile date de executorul
judecătoresc. Și acesta dă încheieri, însă ele sunt specifice executării silite – nu sunt acte
jurisdicționale (cum este încheierea de ședință), ci sunt acte de procedură specifice
executării silite.
2) Încheieri preparatorii – sunt încheieri prin care se adoptă simple măsuri de administrare
a judecății și nu dezleagă chestiuni litigioase. Esența: în cadrul acestor încheieri, instanța
nu este ținută de măsurile adoptate, putând reveni motivat, asupra lor. Majoritatea
încheierilor sunt preparatorii.
Exemple:
a) Încheierea prin care s-a estimat durata procesului – este o încheiere preparatorie
pentru că în funcție de evoluția procesului, instanța poate să revină asupra
estimării.
b) Încheierea de încuviințare a probelor
*Instanța la un moment dat aprobă o serie de probe, pentru că are viziunea că
acele probe vor conduce la aflarea adevărului, dar, pe parcursul procesului, unele
probe devin inutile prin administrarea altora, astfel încât instanța poate reveni (de
exemplu când încuviințează interogarea unui martor și revine ulterior asupra
măsurii, întrucât până la acea dată a fost suficient de lămurită din înscrisuri / se
depune un înscris doveditor, făcând astfel mărturia ce ar urma irelevantă / sau
invers, se aprobă doar proba cu înscrisuri și se constată ulterior că acestea nu sunt
suficiente, urmând a fi necesară și interogarea unui martor).
*Orice încheiere de încuviințare a probelor are două componente: o
componentă prin care instanța se pronunță asupra legalității probei și o
componentă prin care se pronunță asupra utilității / oportunității probei. Partea
11
legată de oportunitatea probei este una preparatorie, în timp ce partea legată de
legalitatea probei este una interlocutorie (dacă este legală proba cu martori / dacă
este legal interogatoriul / dacă este legal să administrezi un anumit înscris în
cazul în care nu e autentic – acestea sunt chestiuni litigioase).
În realitate, într-un proces este greu ca o încheiere sa fie numai interlocutorie sau
numai preparatorie, deși codul așa ar părea că spune. În realitate, o încheiere cuprinde
mențiuni preparatorii și mențiuni interlocutorii, pentru că, de cele mai multe ori putem găsi atât
măsuri de administrare a judecății, cât și chestiuni de dezlegare a unor probleme litigioase. Deci
clasificarea pe care o face codul este mai mult din prisma efectelor pe care le produc cele doua
feluri de încheieri, și nu că se dau două tipuri : doar preparatorii sau doar interlocutorii.
IV. Forma încheierilor
Încheierea are forma hotărârii judecătorești, numai că este o hotărâre pregătitoare, nu una
finală.
Găsim aici toate elementele pe care le cuprinde o hotărâre judecătorească : denumirea
instanței, denumirea/numele părților, obiectul procesului, probelor, calea de atac și termenul de
exercitare, dacă judecata a avut loc în ședință publică sau nu, semnătura membrilor completului
și a grefierului.
12
V. Regimul căilor de atac
Regula : Încheierile premergătoare se atacă odată cu fondul. Practic, apelul sau recursul
făcut împotriva unei hotărâri se consideră a fi făcut și împotriva tuturor încheierilor pronunțate în
acea cauză, dacă partea nu menționeză contrariul.
De ce am spus „încheieri premergătoare”? Normal ar fi o greșeală de limbaj, pentru că
am spus că toate încheierile sunt premergătoare unei hotărâri, dar tot atunci am spus că există și
excepții, de aceea folosirea acestei expresii nu reprezintă o greșeală pentru că sunt și încheieri
care nu sunt premergătoare. Când se întâmpla acest lucru ?
1) Dacă se face o cerere de sechestru judiciar anterior existenței unui proces se pronunță o
încheiere. Ea nu este premergătoare, este o încheiere ce finalizează o procedură. Este
adevărat că finalizează o procedură care are o particularitate, și anume că nu antamează
fondul;
2) Atunci când vrei să asiguri o dovadă : îți dai seama că o anumită probă ar putea să
dispară, dar nu ai început încă procesul de fond și nu sunt întrunite condițiile de exercițiu
ale acțiunii. Dar îți dai seama că la un moment dat dreptul va deveni actual, ai dubii
semnificative că o să te înțelegi cu partea adversă și știi că se va ajunge la proces și că o
probă esențială s-ar putea să dispară până la începerea procesului. Soluția : procedura
specială a administrării de probe în viitor – această procedură presupune doar
conservarea unei probe ce ar putea să dispară. Instanța se pronunță printr-o încheiere care
iarăși nu e premergătoare pentru că nu mai urmează nimic după ea. Sigur, urmează acel
proces de fond, dar acela este alt dosar. Sunt situații (ce-i drept excepționale) în care
încheierile finalizează anumite proceduri, dar, cu mențiunea că acele proceduri nu
vizează fondul.
*Sigur că acele încheieri care sunt finale se atacă imediat, nu odată cu fondul.
!!! Lăsând la o parte acele ipoteze în care încheierile nu sunt premergătoare, în genere, când
vorbim despre încheieri vorbim despre ceva premergător.
Excepții : În cazul încheierilor premergătoare, sunt și reguli derogatorii de la cea privind
atacarea odată cu fondul.
a) Atacarea pe cale separată – pentru aceasta trebuie să existe o prevedere expresă a legii.
Exemple :
1) Respingerea ca inadmisibilă a cererii de intervenție (principală sau accesorie) este
o încheiere interlocutorie.
*Se atacă cu apel cu apel în 5 zile de la comunicare și trebuie soluționată
în 10 zile. De ce e termenul așa scurt ? Pentru că procesul de fond se
suspendă până la soluționarea acelui apel. Sigur, dacă se atacă la ICCJ
vorbim despre recurs.
*Încheierea de admitere în principiu a cererii merge după regulile
obișnuite și se atacă odată cu fondul.
2) Încheierile date asupra cererilor de suspendare a procesului
*De exemplu, suspendarea procesului când părțile nu se prezintă, deși
toate sunt legal citate și niciuna nu a cerut judecarea în lipsă.
*Imaginați-vă că instanța suspendă procesul printr-o încheiere
interlocutorie, iar una dintre părți vine și spune „e adevărat că nu ne-am
prezentat și că am fost legal citați, dar vedeți că am făcut o cerere de
judecare în lipsă și se află la dosar” – judecătorul când s-a uitat peste dosar
poate nu a văzut cererea formulată de parte. Evident, judecătorul nu mai
poate să revină, dar există cale de atac, separată. Ce ar însemna să se atace
odată cu fondul ? Judecătorul poate reveni asupra cererii formulată de parte
13
doar dacă se repune cauza pe rol și se plătesc jumătate din taxele datorate.
Dar de ce să plătească partea taxele când nu fusese vina lui? Ar fi o măsură
injustă.
3) Cererea de suspendare a executării provizorii. Hotărârile care în general sunt
atacabile cu apel, nu sunt executorii, pentru că apelul suspendă executarea. Cu
toate aceste, sunt o serie de hotărâri care sunt executorii chiar dacă sunt atacate cu
apel. În aceste cazuri, legea spune că în cursul procesului de apel, poți să ceri
suspendarea executării provizorii cu plata unei cauțiuni. Instanța, evident,
soluționează această cerere de suspendare cu prioritate, pentru că este urgentă și
apoi va soluționa apelul. Deci va soluționa cererea de suspendare a executării
provizorii printr-o încheiere. Această încheiere se va ataca separat, pentru că dacă
se va ataca odată cu hotărârea dată în apel, nu va avea niciun sens. De ce ? Pentru
că suspendarea dacă s-ar da, s-ar da până la soluționarea apelului. Ori la
soluționarea apelului aveam două ipoteze : ori se admite apelul și atunci se
desființează hotărârea (nu mai ai ce să mai suspenzi în cazul acesta), ori se va
respinge apelul și atunci o cerere de suspendare a unei hotărâri apelate până la
soluționarea apelului ar deveni lipsită de interes. De aceea se va ataca imediat
separat.
b) Nu există cale de atac – nici imediat și nici odată cu fondul.
Exemple :
1) Cererea de admitere a abtinerii ;
2) Cererea de admitere a recuzării;
3) Suspendarea cauzei a carei stramutare se cere pana la solutionarea strămutării;
CERCETAREA PROCESULUI
I. Noțiune :
Etapa procesuală în care se efectuează acte de procedură pentru pregătirea dezbaterilor
finale ale procesului.
Care sunt aceste acte de procedură ? Sunt enumerate în art. 237 NCPC.
*Etapa dezbaterilor, singura care mai rămâne în afară de cercetarea procesului reprezintă
depunerea concluziilor pe fond. Celelalte acte de procedură sunt efectuate în etapa cercetărilor.
Art. 237 – Scopul și conținutul cercetării procesului
(1) În etapa de cercetare a procesului se îndeplinesc, în condițiile legii, acte de procedură
la cererea părților ori din oficiu, pentru pregătirea dezbaterii în fond a procesului,
dacă este cazul;
(2) În vederea realizării scopului prevăzut la alin.(1), instanța :
1. Va rezolva excepțiile ce se invocă ori pe care le poate ridica din oficiu;
2. Va examina cererile de intervenție formulate de părți sau de terțe persoane, în
condițiile legii;
3. Va examina fiecare pretenție și apărare în parte, pe baza cererii de chemare în
judecată, a întâmpinării, a răspunsului la întâmpinare și a explicațiilor părților,
dacă este cazul;
4. Va constata care dintre pretenții sunt recunoscute și care sunt contestate;
5. La cerere, va dispune, în condițiile legii, măsuri asigurătorii, măsuri pentru
asigurarea dovezilor ori pentru constatarea unei situații de fapt, încazul în care
aceste măsuri nu au fost luate, în tot sau în parte, potrivit art. 203; - dacă este cazul,
nu este obligatoriu; toate aceste acte procedurale se pot întâmpla în faza cercetării, nu
14
sunt obligatorii – este posibil ca părțile să nu invoce excepții, să nu ceară măsuri
asigurătorii etc;
6. Va lua act de renunțarea reclamantului, de achiesarea pârâtului sau de tranzacția
părților;
7. Va încuviința probele solicitate de părți, pe care le găsește concludente, precum și
pe cele pe care, din oficiu, le consideră necesare pentru judecarea procesului și le
va administra în condițiile legii;
8. Va decide în legătură cu orice alte cereri care se pot formula la primul termen de
judecată la care părțile sunt legal citate;
9. Va dispune ca părțile să prezinte dovada efectuării verificărilor în registrele de
evidență ori publicitate prevăzute de Codul civil sau de legi speciale;
10. Va îndeplini orice alt act de procedură necesar soluționării cauzei, inclusiv
verificări în registrele prevăzute de legi speciale.
Locul cercetării procesului este camera de consiliu. Dar acest lucru numai din 2017 –
până la 31 decembrie 2016 locul cercetării procesului va fi tot în ședința publică, ceea ce
antrenează o serie de consecințe (partea aia cu statul în picioare) sau unele mai profunde,
precum aceea că instanța, după ce constată încheiată cercetarea procesului, nu mai este obligată
să acorde un termen exclusiv pentru dezbaterile pe fond, putând continua chiar în ședința în care
s-a terminat cercetarea procesului (deși aici codul prevede o segregare a acestora printr-un
termen).
II. Reguli privind cercetarea procesului:
- Stabilirea probelor dacă probele se administrează de către instanță sau de către avocați /
consilieri juridici (*când vom ajunge la această parte a materiei vom vedea că există o
procedură prin care părțile care sunt asistate de avocați sau consilieri juridici pot
administra probele în afara instanței, caz în care, acest lucru evident se stabilește în faza
de cercetare a procesului) ;
- Legea stabilește că termenele sunt scurte, uneori putând fi chiar și de la o zi la alta și că
numai pentru motive temeinice se pot da termene îndelungate – doar că această
prevedere, deși imperativă în codul de procedură, este mai mult sau mai puțin respectată
după gradul de încarcare pe care îl are fiecare judecător. Deși există o hotărâre a CSM
privind un program optim de lucru al judecătorilor și fiecare dintre aceștia are un grad
optim de încărcare ( ceea ce înseamnă că în principiu nu poate primi mai multe dosare
decât un anumit număr), totuși dispozițiile privind termenele scurte ține de numărul de
dosare pe care îl are fiecare judecător;
- Se stabilesc lucruri precum renunțări la cerere sau la drept, tranzacții, rezolvarea
procesului pe cale de excepție;
- La sfârșit, dacă judecătorul se consideră lămurit, prin încheiere declară închisă cercetarea
procesului și fixează termen pentru dezbaterea procesului (*părțile pot conveni ca
dezbaterea să aibă loc la același termen – în acest caz prevederea din cod este
importantă, dar mai mult din 2017 încolo; în prezent judecătorii nu o aplică pentru că
apreciază că este strâns legată de problema camerei de consiliu). În ipoteza în care s-ar
amâna (*dar și această dispoziție pare a fi aplicabilă tot din ianuarie 2017) se prevedea
că părțile depun concluziile scrise înainte de dezbateri și logica era corectă – ar fi permis
instanței să vadă toată pledoaria dezvoltată, astfel încât în dezbateri să puncteze doar
acele aspecte care i se par importante. Acum, pentru că textul nu se aplică, concluziile
scrise se depun după terminarea dezbaterilor, ceea ce nu mai permite părții adverse să
răspundă la ele și nici instanței să întrebe ceva dacă nu a înțeles.
15
EXCEPȚII PROCESUALE
I. Noțiune
În primul rând, trebuie să înțelegem că excepțiile sunt niște apărări. Ele de fapt sunt
mijloace de apărare care privesc încălcarea unor norme de organizare, de procedură sau privind
exercițiul dreptului la acțiune, iar sub aspectul efectelor lor, tind fie la amânarea cauzei, fie la
respingerea pretențiilor – dar, în acest caz, fără o analiză în fond. Deci, plecăm de la ideea că
excepțiile reprezintă o specie a apărărilor și care poate fi determinată prin doua aspecte:
- determinări raportate la încălcările pe care le pretinde: apărările de fond în general se
referă la modul de interpretare a textelor de lege sau principiilor de drept aplicabile în
privința determinării drepturilor părții, precum și la modul de interpretare a probelor, în
timp ce excepțiile au un alt obiect : ele nu vizează cum se interpretează/ aplică legea care
stabilește dreptul subiectiv dedus judecății – în schimb îți stabilește ca obiect modul în
care a fost încălcată o normă fie ea de organizare, de procedură, fie o chestiune legată de
exercițiul dreptului la acțiune ( adică existența dreptului, interesului, calității, capacității)
- spre deosebire de apărările de fond care tind la respingerea cererii ca nefondată (când
textul invocat nu conduce la consecințele solicitate) / neintemeiată (când probele
solicitate și administrate nu conduc la cele pretinse), excepțiile tind fie la amânare, fie la
respingerea cererii fără o analiză în fond.
Art. 245 – Noțiune
Excepția procesuală este mijocul prin care, în condițiile legii, parte interesată,
procurorul sau instanța invocă, fără să pună în discuție fondul dreptului, neregularități
procedurale privitoare la compunerea completului sau constituirea instanței, competența
instanței ori la procedura de judecată sau lipsuri referitoare la dreptul la acțiune, urmărind,
după caz, declinarea competenței, amânarea judecății, refacerea unor acte ori anularea,
respingerea sau perimarea cererii.
Aparari lato sensu – totalitatea mijloacelor folosite pentru respingerea pretențiilor formulare
de către reclamant. Sunt alcătuite din:
1) Apărări de fond care sunt apărări în drept și apărări în fapt;
2) Excepții
!!! Nu sunt excepții, ci apărări de fond, o serie de instituții care au în componenta lor
denumirea de excepție.
Cum s-a ajuns ca ele să fie denumite excepții ? Problema este următoarea : ele au fost
preluate din dreptul roman, unde nu exista această diferențiere clară între apărările de fond și
apărările de procedură. Ele cuprindeau noțiunea de *exceptio* care cuprindea apărări mai largi
decât desemnează astăzi excepția și s-au împământenit cu cuvântul preluat din latină. Ulterior,
acestea au fost traduse : excepția procesului rău condus, excepția de neexecutare a contractului,
mergând de fapt pe o traducere ad litteram din latină, uitând de fapt că s-ar putea să facem prin
asta o suprapunere peste un termen românesc, și anume excepția ca mijloc de apărare specific
procedurii civile. Evident, pentru persoanele cu mai puțină aplecare spre istoria dreptului,
confuzia poate fi una gravă.
*Excepția nulității actului juridic – ea nu este o excepție, ci este o apărare de fond; Cineva
îți spune să-i plătești o sumă de bani și își întemeiază pretenția pe un anume act. Tu spui că
actul respectiv e nul absolut sau anulabil și invoci excepția nulității/anulării lor. În acest caz, tu
nu ceri respingerea cererii fără o analiză în fond – tu ceri chiar analiza fondului și anume
respingerea cererii ca nefondată pentru că se întemeiază pe un act nevalabil. Chiar dacă îi spui
excepție, ea nu are sensul de excepție procesuală.
16
!!! Nu reprezintă excepții, ci apărări de fond, deși deseori se spune că ele se
invocă pe cale de excepție (nu e pe nicio cale de excepție; prin această formulare trebuie să
înțelegem că ele se invocă pe cale de apărare) :
a) Compensația legală – tinde la respingerea cererii ca nefondată – Reclamantul solicită o
suma de bani, iar tu spui că nu mai există datoria pentru că s-a compensat. Prin urmare, tu
spui că cererea este nefondată, nu este o cerere fără analiza fondului;
b) Beneficiul de diviziune;
c) Cererea reconvențială.
!!! A nu se confunda excepțiile cu unele incidente procedurale care cuprind noțiunea de
“excepție”:
a) Exceptia de neconstituționalitate – este un incident procedural, care are, din punct de
vedere doctrinar, o denumire aparte - ea este o chestiune prejudicială – adică este o
apărare de fond care în realitate nu poate fi rezolvată de către instanța învestită cu
soluționarea cauzei în virtutea principiului conform căruia instanța care judecă o cauză
judecă și apărările și incidentele. De ce ? Ea este deferită unui alt organism, de obicei
chiar din afara sistemului judecătoresc sau chiar din sistemul judecătoresc, dar după altă
procedură (*în cazul excepției de neconstituționalitate este vorba de chiar un organism
din afara sistemului judecătoresc). Ea nu este o excepție nici pentru faptul că nu
corespunde definiției – ea vizează înlăturarea din cauză a unui text dintr-o lege sau dintr-
o ordonanță, cu alte cuvinte, lipsirea de suport legal a pretențiilor sau apărărilor părții
care invocă textele respective. Nu e nimic de excepție, ci este vorba de rămânarea
nefondată a acelor pretenții sau apărări care se întemeiază pe textul neconstituțional.
b) Exceptia de nelegalitate a actului administrativ – este o apărare incidentală, care până
de curând era dată în competența instanțelor de contencios și, de la intrarea în vigoare a
codului de procedură, esta dată în competența instanței civile în fața căreia se invocă;
c) Exceptia trimiterii preliminare la CJUE – este un împrumut lingvistic, se referă la
invocarea nu pe cale de excepție, ci pe cale de apărare;
d) Sesizarea ICCJ pentru pronunțarea unei hotărâri prealabile în dezlegarea unei
probleme de drept – cand instanța e nedumerită cu privire la o problema de drept și
adresează o întrebare ICCJ. E un incident de procedură ce suspenda judecata, dar e un
aspect ce ține de fondul cauzei;
e) Suspendarea procesului civil până când se rezolvă procesul penal aflat în curs – este o
chestiune prejudicială.
Excepțiile sunt și ele forme de manifestare a acțiunii civile, prin urmare și pentru
invocarea unei excepție trebuie să se verifice condițiile de exercitare a acțiunii – în special
interesul.
Exemplu - Ne punem problema dacă atunci când una dintre părți nu este legal citată la un
termen, dacă partea care este legal citată are interesul de invoca nulitatea procedurii de
citare în procesul cu partea adversă? Ea o va invoca pe cale de excepție – excepția
nulității procedurii de citare – e o excepție de procedură ce tinde la amânarea
procesului. Dacă procesul va continua în asemenea condiții, partea adversă va veni la
următorul termen și va invoca ea excepția nulității cu privire la toate actele ce s-au
întâmplat la respectivul termen, iar partea care a fost prezentă și, neinvocând acest
lucru, va face anumite acte de procedură la acel termen, își va vedea desființate acele
acte și va pierde efectul acelor acte care poate sunt benefice ei (în unele cazuri poate fi
vorba chiar despre hotărârea judecătorească pronunțată deja). Astfel, partea legal citată
are interesul de a invoca această excepție.
17
- Dar dacă partea nu-și dă seama și nu invocă această excepție la termenul respectiv
și se fac o serie de acte. La termenul următor, partea care a fost prezentă și la termenul
anterior nu mai are interesul să invoce excepția nelegalei citări a părții adverse, ci
numai partea care nu a fost prezentă. Acum singurul lucru ce trebuie văzut e dacă
actele ce s-au îndeplinit la termenul anterior convin sau nu părții care a lipsit.
Deci, trebuie gândite cele 4 condiții de invocare a excepției, dar cu prioritate excepția
interesului, capacității și calității – dreptul mai puțin pentru că se referă la aspecte de fond.
Exemplu : Un avocat (nedeterminat) a confundat o excepție cu o apărare de fond care
cuprindea cuvântul excepție.
Nu e problema simplei confuzii, problema este că acestea au regimuri diferite de invocare.
Excepțiie pot fi invocate într-un anume termen și sunt soluționate într-un anumite mod, în timp
ce apărările de fond se invocă în alte termen și se soluționează altfel de către instanță :
- Asupra unei excepții instanța se pronunță prin dispozitiv (fie dispozitivul încheierii, fie
dispozitivul hotărârii finale);
- Asupra unei apărări instanța nu se pronunță prin dispozitiv, ci explică modul în care a
acceptat sau nu a acceptat apărările părților în considerentele hotărârii.
19
!!! Sunt și excepții care incep printr-un efect dilatoriu, dar se transformă ulterior într-
un efect peremptoriu.
Exemplu:
1. lipsa calității de reprezentant – se acordă un termen pentru dovedirea calității de
reprezentant sau confirmarea actelor de către mandant. Dacă acest lucru nu se întâmplă în
interiorul unui termen, se admite excepția și se anulează cererea;
2. Lipsa capacității de exercițiu – nu se anulează actul, ci se dă un termen pentru a se
confirma actele. Dacă nu se confirmă, intervine nulitatea;
3. Netrimbrarea cererii. Se dă un termen, fie în procedura de regularizare ( termen de 10
zile), fie dacă își modifică cererea și trebuie să timbreze diferit – i se dă un termen pentru
diferență (termen lăsat la aprecierea instanței).
III. Invocare
Art. 247 – Invocare
(1) Excepțiile absolute pot fi invocate de parte sau de instanță în orice stare a procesului,
dacă prin lege nu se prevede astfel. Ele pot fi ridicate inaintea instanței de recurs
numai dacă, pentru soluționare, nu este necesară administrarea altor dovezi în afara
înscrisurilor noi.
(2) Excepțiile relative pot fi invocate de partea care justifică un interes, dar nu mai târziu
la primul termen de judecată după săvârșirea neregularității procedurale, în etapa
cercetării procesului și înainte de a se pune concluzii pe fond.
(3) Cu toate acestea, părțile sunt obligate să invoce toate mijloacele de apărare și toate
excepțiile procesuale de îndată ce le sunt cunoscute. În caz contrar, ele vor răspunde
pentru pagubele pricinuite părții adverse, dispozițiile art. 189-191 fiind aplicabile.
21
problema dreptului. Dacă pârâtul are un titlu, iar reclamantul la rândul lui îi opune un alt titlu,
problema este care titlu este preferat – în acest caz, o unire cu fondul este absolut firească.
*Și în cazul prescripției există cazuri de unire.
Exemplu: atunci când prescripția se calculează diferit, mai ales în materia viciilor (termenul
e diferit după cum viciile au fost sau nu cunoscute) – trebuie administrate probe pentru dovedirea
cunoașterii sau necunoașterii viciilor.
Dacă se invocă simultan mai multe excepții (sunt cazuri foarte dese, pentru că
excepțiile sunt invocate prin cerere, unde se invocă toate excepțiile – de fond, de procedură, iar
judecătorul este chemat să determine ordinea în care acestea se vor soluționa) instanța va
determina ordinea de soluționare, în funcție de efectele pe care le produce eventuala admitere a
unora dintre excepții asupra celorlalte. – art248 NCPC.
*Instanța trebuie să soluționeze mai întâi excepțiile care produc efecte asupra celorlalte.
Art. 248 – Procedura de soluționare
(1) Instanța se va pronunța mai întâi asupra excepțiilor de procedură, precum și asupra
celor de fond care fac inutilă, în tot sau în parte, administrarea de probe ori, după caz,
cercetarea în fond a cauzei.
(2) În cazul în care s-au invocat simultan mai multe excepții, instanța va determina
ordinea de soluționare în funcție de efectele pe care acestea le produc.
(3) Dacă instanța nu se poate pronunța de îndată asupra excepției invocate va amâna
judecata și va stabil un termen scurt în vederea soluționării excepției.
(4) Excepțiile vor putea fi unite cu administrarea probelor, respectiv cu fondul cauzei
numai dacă pentru judecarea lor este necesar să se administreze aceleași dovezi ca și
pentru finalizarea etapei cercetării procesului sau, după caz, pentru soluționarea
fondului.
(5) Încheierea prin care s-a respins excepția, precum și cea prin care, după admiterea
excepției, instanța a rămas în continuare învestită pot fi atacate numai odată cu
fondul, dacă legea nu dispune altfel.
Exemple:
A. 1. Necompetență; 2. Prescripția; 3. Autoritatea de lucru judecat (Ordine:1, 3, 2)
*În primul rând, ca să te pronunți asupra unui lucru, trebuie să vezi dacă ești
competent. De ce ? Pentru că asta produce efecte și asupra prescripției și asupra
competenței. Ce ar însemna să rezolv întâi prescripția ? Să resping prescripția, apoi să
constat că nu sunt competent și să declin, astfel încât s-ar anula și soluția asupra excepției
prescripției pentru că a fost dată de un complet necompetent. După care, mă pronunț pe
autoritate, pentru că în primul rând trebuie să văd dacă mai există un drept în discuție. De
ce ? Pentru că un drept poate să fie prescris, dar poate să fie prescris sub aspectul
posibilității de a solicita intervenția forței coercitive a statului, dar dreptul subiectiv
există, pe când autoritatea spune că dreptul respectiv a fost deja adjudecat către o altă
persoană.
PROBE
III. Subiectul probei
Subiectul este reprezentat de către judecător, adică de cel căruia i se adresează intenția de
a convinge cu privire la un fapt sau un act juridic. El în cele din urma va fi obligat să aprecieze
probele, de aceea îl desemnăm ca fiind subiectul probei.
Discuțiile mai ample sunt, însă, în legătură cu obiectul și sarcina probei.
25
Art. 2562 - Conținutul legii străine
(1) Conținutul legii străine se stabilește de instanța judecătorească prin atestări obținute
de la organele statului care au edictat-o, prin avizul unui expert sau printr-un alt mod
adecvat.
(2) Partea care invocă o lege străină poate fi obligată să facă dovada conținutului ei.
* Există o obligație subsidiară a părții de a face dovada legii străine la care face
referire. Judecătorul nu mai e prezumat că o cunoaște.
(3) În cazul imposibilității de a stabili, într-un termen rezonabil, conținutul legii străine,
se aplică legea română.
* În ipotezele în care instanța, prin mijloacele folosite (adrese la MAE, internetul,
programe legislative) nu reușește să afle conținutul legii străine
- La fel trebuie dovedită, nefiind supusă principiului prevăzut de art. 252 NCPC,
jurisprudența. Deși logic ar fi că o instanță cunoaște jurisprudența, totuși:
a) Nu trebuie dovedită jurisprudența CCR ( e publicată În M.O.), jurisprudența constând în
recursurile în interesul legii ( sunt publicate în M.O.), dezlegările prealabile date într-o
problemă de drept de către ICCJ (asta când s-o hotărî ea să dea, deocamdată le respinge
ca inadmisibile pe toate )
b) Dacă invoci jurisprudența C.A. sau tribunalului sau chiar a ICCJ (dar nu din cele care se
publică) trebuie să faci proba.
- Alte categorii de fapte ce nu trebuie dovedite sunt faptele necontestate de părți, faptele
negative nedeterminate și faptele notorii.
a) Faptele notorii sunt prezumate a fi cunoscute de către toată lumea
b) Faptele negative nedeterminate sunt imposibil de a fi dovedite (nu poți să dovedești, de
exemplu, că nu ai fost nicioată într-o anumită localitate). Faptele negative determinate
(Faptul că nu ai fost în anumite zile într-o localitate) pot fi dovedite – dovada lor se face
prin faptul pozitiv contrar.
c) Faptele necontestate – nu trebie dovedite, deși, dacă judecătorul suspectează că ar fi o
convenție frauduloasă între părți (în sensul că ei recunosc un anumit fapt care nu este
adevărat), în virtutea rolului activ și pentru aflarea adevărului, el poate solicita dovedirea
unui anumit fapt.
V. Sarcina probei
La nivel general : Cel care face o susținere trebuie să o dovedească (actori incumbit
probatio).
Nu numai reclamantul trebuie să dovedească. De ce? E mai corect să spunem că „cel care
face o susținere e obligat să o probeze” pentru că, de exemplu, în cazul unei excepții procesuale,
cel care invocă excepția poate să fie și pârâtul și în cazul acesta lui îi revine sarcina probei celor
invocate prin excepția respectivă. (*am spus poate fi și pârâtul pentru că și reclamantul poate
invoca excepții - prin răspunsul la întâmpinare, nu prin cererea de chemare în judecată).
Prin urmare, trebuie luată în calcul mai de grabă poziția procesuală în legătură cu
incidentul, nu cu procesul per ansamblu.
Excepții :
1) Existența unei prezumții legale (excepție relativă) -
Relativă de ce? O prezumție legală absolvă parțial de probe.
Prezumția legală este concluzia pe care legea o trage de la un fapt cunoscut către un
fapt necunoscut conex cu primul. Dar întotdeauna trebuie să dovedești ceva.
26
Exemple:
a) regimul bunurilor comune. În cazul comunității de bunuri (când nu există o convenție
matrimonială) dobândirea unor bunuri în timpul căsătoriei este prezumată a conduce
la concluzia că bunurile respective sunt comune. Aceasta este o prezumție – nu
trebuie să dovedești că bunurile respective sunt comune. Dar prezumția operează doar
dacă dovedești că au fost dobândite în timpul căsătoriei – nu ești absolvit total de
sarcina probei.
2) Legea 202/2001 privind egalitatea de șanse între femei și bărbați – persoana care
reclamă o discriminare directă sau indirectă nu e obligată la probă, ci cel chemat în
judecată trebuie să facă dovada inexistenței unei discriminări.
27
Reguli comune privind admisibilitatea, încuviințarea, administrarea și aprecierea
probelor
VI. Condiții de admisibilitate:
1) Să fie legală – să nu fie oprită de legea de drept material sau procesual
Exemple :
- art.51 alin.(3) (recuzare) NCPC - în dreptul procesual;
„Nu se admite interogatoriul ca mijloc de dovadă a motivelor de recuzare”
- art.2200 alin.(1) NCC – în dreptul material
„Pentru a putea fi dovedit, contractul de asigurare trebuie să fie încheiat în
scris. Contractul nu poate fi probat cu martori, chiar atunci când există un
început de dovadă scrisă.”
2) Să fie verosimilă – să contribuie la probarea unor fapte credibile – este o condiție
relativă;
3) Să fie pertinentă – să aibă legătură cu obiectul pretențiilor sau apărărilor părților.
4) Să fie concludentă – să conducă la soluționarea cauzei. Ca regulă: o probă concludentă
este și pertinentă (nu poate să ducă la soluționarea cauzei dacă nu are legătură cu
pretenția). În schimb, pot exista probe pertinente, dar neconcludente. Exemplu: în materie
de despăgubiri la delicte: pârâtul vrea să dovedească că la fapta care a constituit delict au
mai participat și alte persoane. O astfel de probă o să fie pertinentă, că are legătură cu
cauza, dar nu schimbă problema pentru că răspunderea fiind solidară, el oricum va
răspunde pentru întreaga suma. Dacă el dovedește că la delict a participat și culpa victima
– atunci proba ar fi și concludentă și pertinentă – ea nu numai că va arată că un fapt are
legătură cu cauza, dar ar putea să reducă și cuantumul despăgubirilor (pentru culpă
concurentă).
28
* Diferența este că unii autori spun că se poate prin răspunsul la întâmpinare,
alți autori spun că la primul termen de judecată (motivul este acela că nu se prevede
niciunde obligația administrării de noi probe prin răspunsul la întâmpinare).
2. Nevoia administrării probei reiese din cercetarea judecătorească și partea nu putea
să o prevadă – de obicei această ipoteză apare fie din invocarea unei excepții (care
poate fi de ordine publică și nu a fost invocată prin întâmpinare, astfel încât în faza
cercetării ea poate presupune niște probe care nu puteau fi administrate înainte să se
știe că se invocă excepția) sau din derularea altor probe care pot dezvălui un deficit de
probatoriu. (Exemplu : se face o expertiză și din aceasta rezultă niște lucruri pe care
părțile nu le puteau anticipa și a căror lămurire necesită extinderea probatoriului. Cele
două condiții – necesitatea probei să rezulte din cercetarea judecătorească și partea să
nu o prevadă – sunt cumulative).
3. Partea învederează instanței că, din motive temeinic justificate, nu a putut depune
în termen probele cerute - e un fel de repunere în termen. Anterior, în vechiul cod,
acest text se raporta la neștiința părților, în sensul că partea nu știa că trebuie să
administreze probe. S-a extins motivul neștiinței (care funcționa doar în cazurile în
care partea nu era reprezentată sau asistată) ajungându-se la „motivele temeinic
justificate”. Sunt incluse aici, pe lângă neștiința părții, și alte motive: indisponibilități
fizice, negăsirea unei persoane care să fie audiată ca martor, neposibilitatea respective
persoane de a depune mărturie – totul este ca instanța să aprecieze că motivul este
temeinic justificat.
4. Administrarea probei nu duce la amânarea judecății – exemplu : depunerea unui
înscris (acestea se administrează foarte ușor, doar se depun la dosar, se comunică
părții adverse). Nu același lucru se poate spune despre o probă cu martori (când
trebuie citat martorul și automat dat un termen) sau expertiza (când trebuie stabilit
expertul, trebuie stabilite obiectivele și termenul în care să se efectueze expertiza.) Și
interogatoriul ar putea face parte din categorie probelor pentru a căror administrare nu
trebuie amânată judecata – în cazurile în care martorul pe care vrei să-l interoghezi
este deja în sala de judecată.
5. Există acordul expres al tuturor părților – noțiunea de acord expres elimină situația
în care una dintre părți dorește administrarea unei probe iar partea adversă nu se
manifestă în niciun fel – caz în care pe vechiul cod se considera că proba este legal
administrată și nu se respingea.
*Depunerea unor probe peste termen este reglementată de norme de ordine
privată, pentru că acest fapt ar deranja în primul rând pe cel căruia îi opui
respectiva proba. Însă acest fapt ar putea să jeneze și instanța, care are obligația să
termine procesul într-un termen optim și previzibil. De aceea legiuitorul a unit
interesul public (de a termina procesul într-un termen optim și previzibil) cu interesul
privat (ca părțile să-și manifeste expres acordul pentru administrarea probei, pentru
că aceastra prezintă un interes comun). În cazul în care una dintre părți
administrează o probă în legătură cu care partea adversă nu și-a dat acordul,
instanța poate să invoce din oficiu decăderea și să respingă proba).
(3) În cazurile prevăzute la alin.(2), partea adversă are dreptul la proba contrară numai
asupra aceluiași aspect pentru care s-a încuviințat proba invocată.
*Dacă nu ar exista acest text de lege s-ar produce o ruptură în ceea ce privește
egalitatea părților. Dacă se descoperă la mijlocul procesului că reclamantul trebuie să
audieze un martor și că din motive temeinice nu a putut să îl audieze până acum, iar
29
instanța admite ca există un motiv temeinic, pârâtul are dreptul la contraprobă, chiar dacă
el nu are motive justificate.
(4) În cazul amânării, pentru motivele prevăzute la alin.(2), partea este obligată, sub
sancțiunea decăderii din dreptul de a administra proba încuviințată:
a) Să depună lista martorilor în termen de 5 zile de la încuviințarea probei, când se
cere proba cu martori - rolul termenului de 5 zile este justificat, de exemplu, în cazul
în care necesitatea administrării unei probe apare chiar în ședința de judecată și partea
nu are toate datele unui martor pentru a le da.
b) Să depună copii certificate de pe încrisurile invocate cu cel puțin 5 zile înainte de
termenul fixat pentru judecată, dacă s-a încuviințat proba cu înscrisuri;
c) Să depună interogatoriul în termen de 5 zile de la încuviințarea acestei probe, în
cazurile în care interogatoriul trebuie comunicat, potrivit legii;
d) Să depună dovada plății cheltuilelilor necesare efectuării expertizei, în termen de 5
zile de la numirea expertului sau în termenul stabilit de instanță potrivit
dispozițiilor art.331 alin.(2), dacă s-a încuviințat proba expertizei.
(5) Dacă probele propuse nu sunt îndestulătoare pentru lămurirea în întregime a
procesului, instanța va dispune ca părțile să completeze probele. De asemenea,
judecătorul poate, din oficiu, să pună în discuția părților necesitatea administrării
altor probe, pe care le poate ordona chiar dacă părțile se împotrivesc.
*Dreptul instanței de a administra probe din oficiu trece peste principiul
disponibilității părților – în cele din urmă, rezultatul procesului și-l asumă și instanța și
atunci este evident că trebuie să aibă un control asupra probatoriului.
(6) Cu toate acestea, părțile nu pot invoca în căile de atac omisiunea instanței de a ordona
din oficiu probe pe care ele nu le-au propus și administrat în condițiile legii.
*Instanța are dreptul – ea are într-un fel și o obligație de a administra probele
necesare, însă această obligație nu este sancționată prin anularea hotărârii sau altă formă.
Pe de o parte legiuitorul lasă instanței un câmp larg de apreciere, dar pe de altă parte nu
lasă părțile să critice modul în care instanța a ales să administreze anumite probe pentru
că le obligă să își asume propria tardivitate.
30
Care este soarta părții decăzute din dreptul de a mai propune probe ? Partea poate să
discute în fapt și în drept temeinicia susținerilor și dovezilor părții potrivnice. Ce înseamnă acest
lucru ?
Exemplu: partea decăzută nu are martori, nu are persoane pe care să le propună ca să vină să
depună mărturie, dar are dreptul să-i întrebe pe martorii propuși de partea adversă diverse lucruri,
poate să ceară confruntarea lor, reaudierea lor (Dacă sunt nepotriviri). Nu poate să ceară
expertiză, dar poate să discute dacă obiectele expertizei cerute de partea adversă sunt corecte sau
incorecte și să solicite reformularea lor astfel încât să corespundă obiectelor cauzei. Bineînțeles,
instanța poate să invoce și ea anumite probe din oficiu – oricât ar fi părțile de delăsătoare,
instanța are această posibilitate.
Încuviințarea probelor va fi făcută printr-o încheiere motivată, în care trebuie să se
menționeze mai multe aspecte – vezi art. 258 NCPC
Încuviințarea probelor
Art. 258 – Încuviințarea probelor
(1) Probele se pot încuviința numai dacă sunt întrunite cerințele prevăzute la art.255, în
afară de cazul când ar exista pericolul ca ele să se piardă prin întârziere.
(2) Încheierea prin care se încuviințează probele va arăta faptele ce vor trebui dovedite,
mijloacele de probă încuviințate, precum și obligațiile ce revin părților în legătură cu
administrarea acestora.
(3) Instanța va putea limita numărul martorilor propuși.
!!! Încheierea trebuie să cuprindă obligatoriu cele trei elemente.
Exemplu : o încheiere prin care instanța încuviințează sec „se admite proba cu martori” fără
o delimitare clară a obiectului acestei probe – adică ce urmează a fi dovedit prin această probă,
martorii care o sa fie citați – ar conduce la posibilitatea părților ca în cursul judecății să încerce
să dovedească prin proba cu martori și elemente care nu sunt dovedibile prin proba cu martori.
Sigur că instanța ar putea să cenzureze fiecare întrebare, dar asta ar însemna să avem o
desfășurare dezarticulată a procesului. Trebuie să spună, de exemplu, „se încuviințează proba cu
martori pentru aflarea bunei-credințe, proba prin însrisuri pentru dovedirea datei înscrisului si
proba cu expertiză pentru..ceva legat de dreptul asupra unui imobil”. Dacă nu avem aceste
exprimăr exacte, ne-am trezi în proces cu o mulțime de întrebări ce nu ar avea legătură cu cauza
procesului. De asemenea, trebuie menționate obligațiile părților în legătură cu probele, pentru că
orice probă presupune anumite cheltuieli – bine, mai puțin proba cu înscrisuri (ar putea fi și aici
dacă înscrisul ar fi într-o limbă tstrăină și trebuie tradus)
!!! Încheierea aceasta este preparatorie - acest fapt reiese din art. 259.
Art. 259 – Revenirea asupra probelor încuviințate
Instanța poate reveni asupra unor probe încuviințate dacă, după administrarea altor
probe, apreciază că administrarea vreuneia nu mai este necesară. Instanța este obligată să
pună această împrejurare în discuția părților.
!!! Calificarea ca preparatorie a încheierii are o anumită circumstanțiere. Art. 259 se referă
la dreptul instanței de a reveni asupra elementelor legate de concludența probei. Nu se vorbește
de dreptul de a reveni asupra legalității probelor – cu privire la aceste elemente, încheierea
are un caracter interlocutoriu.
d) Cazul perimării – situația în care dosarul rămâne în prelucrare din vina părților mai mult de
6 luni și care se încheie prin lipsirea de orice efect a cererii de chemare în judecată. Totuși, în
cazul formulării unei noi cereri de chemare în judecată, probele administrate vor putea fi
folosite. Este o derogare, pentru că instanța învestită cu noua cerere de chemare în judecată
va putea folosi probele administrate de către instanța veche.
33
Art. 242 – Suspendarea judecății cauzei
(1) Când constată că desfășurarea normală a procesului este împiedicată din vina
reclamantului, prin neîndeplinirea obligațiilor stabilite în cursul judecății, potrivit legii,
judecătorul poate suspenda judecata, arătând în încheiere care anume obligații nu au fost
respectate. Dispozițiile art. 189 sunt aplicabile.
(2) La cererea părții, judecata va fi reluată dacă obligațiile la care se referă alin.(1) au fost
îndeplinite și, potrivit legii, aceasta poate continua.
Instanța ar spune în felul următor : „nu îmi asuma judecata dacă nu este administrată o
anumită probă care mă lămurește. Dacă nu vreți să administrați proba, problema voastră, dar
judecata nu poate continua.” Știind că proba costă, pune cheltuielile în sarcina reclamantului. De
ce lui ? pentru că împotriva lui instanța are un mijloc civil, la pârât nu există. Dacă reclamantul
nu plătește, instanța poate spune în felul următor: „i-am pus în vedere o sarcină fără de care nu
se poate continua procesului, dacă el nu plătește, avem un caz de suspendare până când va plăti.”
Bine, de la caz la caz, instanța va aprecia dacă proba este atât de necesară încât să suspende
judecata în lipsa ei.
X. Asigurarea probelor
Asigurarea probelor este o procedură ce constituie excepție de la principiul nemijlocirii
probelor (o excepție parțială) și are drept scop conservarea unor probe ce ar urma a fi folosite
într-un proces viitor sau chiar într-un proces în curs ce nu a ajuns în etapa administrării probelor
– procedura implica și un pericol de pierdere a respectivelor probe. Această etapă are ca efect
producerea unui decalaj în procesul civil, în sensul că anumite probe ce ar trebui administrate în
cursul cercetării procesului, se administrează fie înainte chiar de existența unei cereri de chemare
în judecată, fie după formularea acesteia, dar înainte ca aceasta să parcurgă toate fazele necesare
pentru a se discuta despre probe (exemplu: cererea se află încă în faza de regularizare, se află la
primul termen etc).
Procedura are natură contecioasă. Vom avea un reclamant și un pârât chiar dacă nu se
discută dreptul pe fond pentru că vrem să administrăm o probă, nu să vedem cine are dreptate și
cine nu. Dar, avem aceste două părți pentru că există acea stare de contradictorialitate :
reclamantul vrea să administreze proba, iar pârâtul se opune. De asemenea, nu se cercetează
34
admisibilitatea și concludența probei – nici nu am avea cum, pentru că, cât timp nu ai un litigiu,
nu poți să spui că proba e sau nu admisibilită. Tu ceri doar să se audieze un martor – nu poate
instanța să spună că proba cu martori e inadmisibilă, pentru că nu știe ce proces ai tu de gând să
intentezi în viitor. Se audiază martorul și se va vedea apoi, în proces, dacă proba va fi sau nu
admisibilă. La fel și în cazul concludenței. Pentru a verifica acest aspect trebuie să vezi mai întâi
ce se cere, ori instanța, din moment ce nu există un proces pendinte, nu are ce verifica.
Ce probe ar putea fi asigurate? Cam toate, mai puțin prezumțiile: mărturie, expertiză,
cercetare la fața locului, înscris. Este nevoie, pentru a se administra dovezile, de două lucruri:
- Interesul în admistrarea unei dovezi
- Urgența – pericolul ca proba să dispară sau să fie greu de administrat în viitor.
Cerința specială a urgenței trebuie să fie probată de cel care solicită administrarea de
probe pentru viitor. Există și o excepție: nu trebuie dovedită dacă și cealalalta parte iși dă acordul
pentru aceasta procedură. Ce ar însemna acest pericol ? În practică sunt consemnate exemple
precum:
- un martor ar urma să plece în străinătate (nu ar fi o imposibilitate totală, numai că ar fi
mai greu de alcătuit o comisie rogatorie acolo);
- un martor să fie într-o stare precară de sănătate;
- expertize : avem un contract între un antreprenor și un beneficiar. La un moment dat,
antreprenorul părăsește șantierul lăsând lucrările neefectuate. Beneficiarul face în
continuare lucrările prin alți antreprenori, după care îl dă în judecată pe primul. Însă, el va
fi pus în situația delicată în care trebuie să dovedească care era starea lucrarilor la
momentul la care primul antreprenor a părăsit șantierul. Sigur, el ar putea face o
constatare, adică să întocmească un proces-verbal, dar antreprenorul nu l-ar semna. Sau
un alt exemplu asemănător legat de expertiza ar fi în cazul viciilor unei lucrări.
Instanța competentă
Aici deosebim dupa cum :
a) Cererea se face înainte de începerea unui proces (pe cale separată) – competentă va fi
judecătoria în circumscripția căreia se află obiectul constatării, adică proba.
Exemplu: la martor – locul unde domiciliază acesta; cercetare la fața locului – locul
unde se face cercetarea; expertiză – locul unde se expertizează.
*Aici întotdeauna este judecătoria, indiferent de competența materială a viitorului
posibil litigiu – nici nu s-ar putea știi de la început, pentru că poate chiar din
administrarea probei rezultă tipul litigiului. De exemplu, în speța cu antreprenorul și
beneficiarul și viciile constructiei – prin expertiză se afla cuantumul viciilor și în funcție
de această valoare cererea va fi de o anumită competență.
b) Cererea se face în cadrul unui proces început, dar care nu a ajuns în faza de administrare
a probelor – competentă este instanța care judecă procesul în fond – se merge pe regula
generală a cererii incidentale.
35
Procedura de asigurare a probelor
Cererea de asigurare trebuie să evidențieze probele ce se doresc a fi conservate, faptele si
să arate în mod necesar motivele care fac necesară asigurarea acestora ( de ce se impune
administrarea lor in avans).
Procedura e de regulă cu citarea părților, dar, în mod excepțional, poate avea loc si fără
citare dacă pericolul de întârziere este unul maxim – proba e atat de aproape să dispară încât nici
citarea nu mai este posibilă – acest lucru se apreciază de la caz la caz de către judecător.
Întâmpinarea nu este obligatorie. În practica, ca regulă, nici nu se face toată procedura de
regularizare pentru că nici nu avem o cerere care să judece pe fond cererea. Se va da un termen
direct și apărările se vor face la termenul respectiv. Apărările sunt legate de : fie se constată
acordul părților cu privire la administrarea probelor, caz în care nu se mai justifică urgența, fie,
în caz contrar, discuțiile vor purta asupra naturii urgente sau neurgente a cererii ( dacă poate fi
sau nu conservată, daca dispare sau nu).
Soluții posibile
Cheltuielile de judecată
Asupra cheltuielilor de judecată în acest caz instanța se va putea pronunța numai prin
procesul de fond, pentru că deocamdată nu se știe care dintre părți este vinovată. Chiar dacă una
din părți suportă această probă, s-ar putea dovedi la final că aceasta era vinovată și atunci nu-i
nicio problemă.
Aprecierea probelor astfel administrate va fi făcută de către instanța care va judeca
procesul de fond.
Instanța care judecă procesul de fond va putea chiar să readministreze aceste probe, dacă
acest lucru este posibil – nu există o autoritate a administrării probelor.
36
Conditii:
a) Să se constate o stare de fapt, nu de drept;
b) Starea să nu presupună o evaluare tehnică – astfel s-ar intra în domeniul expertizei;
c) Interesul – trebuie sa arăți de ce anume vrei lucrul respectiv;
d) Urgența – pericolul ca starea de fapt să înceteze sau să se schimbe.
După cum s-au întocmit cu intenția de fi folosite ca mijloc de probă sau fără această intenție:
a) Înscrisuri preconstituite – înscrisurile autentice, înscrisurile sub semnătură privată, orice
bilete sau tichete emise pentru a dovedi o anumită situație;
b) Înscrisuri nepreconstituite – registrele și hârtiile domestice, registrele profesioniștilor,
mențiunile scrise de creditor pe titlul constatator al creanței sau pe chitanță.
*Importanță : legea aplicabilă.
După criteriul semnăturii:
c) Înscris semnat – înscrisul autentic, înscrisul sub semnătură privată și, în principiu,
scrisorile;
d) Înscrise nesemnat - registrele și hârtiile domestice, registrele profesioniștilor, telexurile
și diverse forme de listinguri.
*Importanță : rolul semnaturii dat de art.268 – asumarea consimțământului de către
părți în legatură cu înscrisul. In funcție de cine l-a semnat, se dă acestuia natura de înscris
37
autentic sau înscris sub semnatura privată – diferența este foarte importantă sub aspect
probatoriu.
Art. 268 – Rolul semnăturii
(1) Semnatura unui înscris face deplină credibilă până la proba contrară, despre existența
consimțământului părții care l-a semnat cu privire la conținutul acestuia. Dacă
semnatura aparține unui funcționar public, ea conferă autenticitate înscrisului, în
condițiile legii.
(2) Când semnatura este electronică, aceasta nu este valabilă decât dacă este reprodusă în
condițiile prevazute de lege.
După efectul ori după obiectul lor, înscrisurile preconstituite semnate se subdivid în:
e) originare – întocmite pentru a constata încheierea, modificarea sau stingerea unui
raport juridic;
f) recognitive – întocmite în scopul recunoașterii existenței unui înscris primordial
dispărut, pentru a-l înlocui;
g)confirmative – sunt cele care întăresc un act juridic anulabil, făcând să nu mai fie
viciat.
După raportul dintre ele:
h)originale
i) duplicate
j) copii
ÎNSCRISUL AUTENTIC
Avem o definiție a înscrisului autentic în art. 269 NCPC, dar avem și în Legea notarilor
publici. Cele două nu se exclud pentru că definiția înscrisului autentic nu se suprapune peste cea
a înscrisului notarial – acesta din urmă este doar o specie a înscrisului autentic. Definiția din
codul de procedură este una generală.
38
Art. 269 – Noțiune
(1) Înscrisul autentic este înscrisul întocmit sau, după caz, primit și autentificat de o
autoritate publică, de notarul public sau de către o altă persoană învestită de stat cu
autoritate publică, în forma și condițiile stabilite de lege. Autenticitatea înscrisului se
referă la stabilirea identității părților, exprimarea consimțământului acestora cu
privire la conținut, semnătura acestora și data înscrisului.
(2) Este, de asemenea, autentic orice alt înscris emis de către o autoritate publică și căruia
lege îi conferă acest caracter.
Observăm că notarul public este doar unul dintre cei care pot da autenticitate actului
juridic. Avem și persoane care nu sunt autorități publice, dar totuși pot da autenticitate unui act –
de exemplu: executorul judecătoresc – aceștia sunt liber profesioniși, dar în virtutea legii pot face
acte autentice.
Legea notarilor se referă strict la actul notarial, pe care îl definește ca un act întocmit sau
autentificat de notarul public.
Elementele asupra cărora cade „autenticitatea” sunt evidențiate de art. 269 : identitatea
părților (părțile care l-au semnat sunt cele reale și nu altele), exprimarea consimțământului cu
privire la conținut (e vorba de exteriorizare, nu de existența lui – poate să fie, de exemplu, un
consimțământ exteriorizat ca urmare a temerii sau erorii, deci viciat – se analizează aici doar
exteriorizarea lui), semnătura părților și data înscrisului.
La actele notariale, părțile primesc doar duplicate de pe act – originalul rămâne la notarul
public. Dar, duplicatele au aceeași valoare ca și originalul.
Legea notarilor publici este și mai clară, pentru că ne spune că fac dovadă până la
înscrisul în fals: identitatea părților, data încheierii, locul încheierii, exteriorizarea
consimțământului. Declarațiile părților cuprinse în actul autentic notarial fac dovadă până la
proba contrară.
Exemplu : Una e să spui „prețul s-a numărat în fața notarului și suma s-a transmis
vânzătorului tot în fața notarului” – aceasta e valabilă până la înscrierea în fals. Altceva este să
spui „prețul a fost plătit în totalitate vânzătorului” – aceasta e valabilă până la proba contrară
pentru că nu e ceva ce notarul a luat la cunoștință prin propriile simțuri.
Actele notariale au și o altă valoare – dacă ele constată o creanță certă, lichidă și exigibilă
au putere de titlu executoriu. Printr-o modificare intervenită în octrombrie 2014 (L.138/2014) se
39
prevede că, pentru a fi pus în executare, actul autentic trebui mai întâi să fie învestit cu formulă
executorie – el e titlu executoriu, dar ca să poți să-l execuți trebui să îl învestești cu formulă
executorie. Partea interesantă este că aceasta din urmă este o procedură prin care nu se verifică
fondul, ci numai dacă actul respectă din punct de vede formal condițiile pentru a fi un act
autentic.
2. Nulitatea și conversiunea înscrisului autentic
Art. 271 – Nulitatea și conversiunea înscrisului autentic
(1) Înscrisul autentic întocmit fără respectarea formelor prevăzute pentru încheierea sa
valabilă ori de o persoană incompatibilă, necompetentă sau cu depășirea competenței
este lovit de nulitate absolută dacă legea nu dispune altfel.
(2) Înscrisul prevăzut la alin.(1) face însă deplină dovadă ca înscris sub semnătură
privată, dacă este semnat de părți, iar dacă nu este semnat, constituie, între acestea,
doar un început de dovadă scrisă.
40
a) Când părțile au ales să se facă un singur exemplar (e facut la momentul intocmirii
contractului) și el să fie depus spre păstrare la un terț (de exemplu: un avocat, un notar –
dar este nevoie de acordul părților). În acest caz se prezumă că nu mai există acel pericol
ca una dintre părți să altereze conținutul originalului. Textul nu se aplică în raporturile
dintre profesioniști, lucru pe care îl găsim reglementat la art. 277 NCPC.
b) Mai sunt și alte cazuri consacrate în jurisprudență, dintre care menționăm situația unui
înscris care e nul ca înscris autentic, dar poate fi folosit ca înscris sub semnătură privată.
În acest caz se constată în jurisprudență că nu e obligatorie formalitatea multiplului
exemplar (formalitate neprevăzută pentru înscrisurile autentice), pentru că actul decăzând
din această calitate prin conversiunea, este evident că nu trebuie să îndeplinească această
condiție pentru că așa nu ar putea fi niciodată folosit. Aceasta este o creație a
jurisprudenței destul de constantă și logică.
Aspecte generale:
Înscrisul sub semnătură privată – face deplina dovada între părți în ceea ce priveste și
mențiunile și data, dar față de terți, acesta e opozabil numai de la data la care a dobândit dată
certă. – mențiunea este foarte importantă.
Exemple:
A) Se încheie un contract de închiriere între locator și locatar. Locatorul, fiind și proprietar, e
supus unei executări silite din partea unui terț care îi scoate bunul la vânzare și îl execută,
adjudecându-i-se bunul unui alt terț. Față de cel căruia i se adjudecă bunul, chiriașul are o
situație precară. Dacă el nu poate să dovedească că acel înscris sub semnătură privată
numit contract de închiriere are o dată certă anterioară notării în cartea funciară a
executării silite, el va fi evacuat. Nu vorbim neaparăt de contractele care după un anumit
număr de ani sunt obligatoriu să fie notate în cartea funciară – dar chiar și sub această
obligație, chiriașul nu ar fi la adăpost de o evacuare.
B) Chiriașul a fost diligent și a făcut un contract de închiriere (tot sub semnătură privată) pe
10 ani, l-a notat în cartea funciară și a plătit chiria pe 5 ani. Dar cine îl va crede că acea
chitanță descărcătoare dintre el și locator a fost și reală ? Adjudecatarul ar veni și ar
spune: „bun, ți-ai notat contractul în cartea funciară, știam când am executat de existența
ta și îți respect contractul, dar plătește-mi chiria”. Când locatarul îi va da chitanța,
42
adjudecatarul nu-l va crede în privința datei, spunându-i că aceasta nu este certă și că nu
dovedește plata chiriei.
*Nu contează dacă acel chiriaș este sau nu de bună-credință.
Cazurile în care înscrisul sub semn. Priv. primește dată certă sunt enum. limitativ la art.
278.
43
(2) Constituie început de dovadă scrisă și înscrisul, chiar nesemnat de persoana căreia
acesta i se opune, dacă a fost întocmit în fața unui funcționar competent care atestă că
declarațiile cuprinse în înscris sunt conforme celor făcute de acea persoană.
(3) Începutul de dovadă scrisă poate face dovada între părți numai dacă este completat prin
alte mijloace de probă, inclusiv prin proba cu martori ori prin prezumții.
Condiții:
a) Să existe o scriere – indiferent de forma sau motivul pentru care a fost redactat;
b) Scrierea să provină de la cel căruia i se opune înscrisul;
c) Scrierea să facă credibil faptul pretins de adversar.
Ar mai trebui spus că tot valoare de început de dovadă scrisă o mai au și alte împrejurări:
atunci când una din părți refuză să se prezinte / să răspundă la interogatoriu, instanța are două
posibilități – ori să considere ca adevărate afirmațiile făcute de partea opusă, ori să considere
început de dovadă scrisă atitudinea respective persoane.
*Nu are nicio legătură cu art.310, dar prin acest text se instituie o altă categorie de
început de dovadă scrisă.
Puterea doveditoare:
Particularitatea este aceea că nu se poate proba faptul per se, dar acest fapt se poate
dovedi dacă e începutul de dovadă scrisă este completat cu alte mijloace de probă, inclusiv
prezumții (simple, judecătorești, nu neaparăt legale).
Exemplu: În cazurile în care legea nu permite proba cu martori, dacă ai un început de
dovadă scrisă poți să îl completezi cu martori, chiar dacă nu ai un înscris. Ce ar putea intra aici ?
înscrisurile (caiete, hârtii) pe care le are un creditor, în care el iși face anumite notițe, scrie
anumite împrejurări care ar avea importanță în ceea ce privește raporturile patrimoniale – în
general acestea nu sunt făcute cu intenția de a dovedi ceva, dar reprezintă o scrierere din partea
celui care se obligă și care poate fi folosit pentru a stabili dacă o împrejurare este reală sau nu.
Astfel, Noul cod stabilește cazurile în care înfățișarea înscrisului este oblig. (sunt trei
cazuri:
a) Înscrisul este comun părților din proces
Exemplu: una dintre părți (reclamantul) pretinde, prezentând un anumit înscris, că
acesta are anumite efecte și că a comunicat înscrisul pârâtului, printr-o autoritate
publică, pârâtul spunându-i să îl depună. În acest caz, reclamantul este obligat să
depună înscrisul, pentru că e un act comun și pentru că reclamantul a decis să se
folosească de el. Pârâtul nu are niciun interes să depună respectivul înscris (poate
doar în situația în care el știe că respectivul înscris are un conținut contrar celor
pretinse de reclamant).
b) Însăși partea adversă s-a referit în proces la respectivul înscris;
Exemplu: rămâne exemplul de mai sus, cu modificarea că însuși pârâtul, după ce
reclamantul a făcut vorbire despre acel înscris, a spus că i s-a comunicat și lui.
c) Daca dupa lege, partea e obligata sa infatiseze inscrisul – trebuie un text expres.
Dacă înscrisul nu e prezentat de către parte, sancțiunea este una specifica : instanța va
putea considera ca adev.bmențiunile făcute cu priv. la acel înscris de către partea care a solicitat
înfățișarea.
Tot aici se încadrează și alte situații, cum ar fi următoarele:
- partea refuză să se prezinte sau să raspundă la interogatoriu:
- rezulta din dovezi că a ascuns sau a distrus înscrisul;
- nu îl prezintă, după ce s-a dovedit în prealabil că deținea înscrisul.
Aceste cazuri în care partea, deși obligată, nu prezintă înscrisul, duc la concluzia, bazată
pe o prez. simplă, că este vorba de o dovedire a afirmațiilor făcute de partea care cere respectivul
înscris.
De multe ori, în practică, se greșește spunându-se „n-ai vrut să prezinți înscrisul, partea
cealaltă câștigă”. Nu este adevărat. Este posibil ca înscrisul acela să nu fie atât de important încât
să ducă la soluționarea procesului. Codul vorbește numai de faptul că afirmațiile respective pot fi
45
considerate ca fiind valabile. Cât vor cântări afirmațiile făcute pe baza respectivului înscris este o
chestiune ce ține de etapa dezbaterilor.
Sunt și situații în care legea permite judecătorului să respingă cererea de înfățișare a
înscrisului – art. 294 NCPC
46
Sunt si inscrisuri care nu pot fi depuse de catre cel care le solicita – in general, cele ale
notarilor, avocatilor (nu cele care sunt protejate de secretul profesional), autoritatilor publice
(planuri cadastrale, cartea funciara, alte documente care sunt improprii a fi transportate). In acest
caz fie se prezinta niste extrase, fie judecatorul le va cerceta la locul unde acestea se afla (el,
judecatorul delegat sau comisia rogatorie).
Este o procedura incidentala ce se aplica inscrisurilor sub semnatura privata cand partea
careia i se opune un astfel de inscris:
a) nu recunoaste semnatura sau scrierea ;
b) atunci cand succesorii acesteia, fie nu recunosc, fie spun ca nu cunosc
semnatura/ scrierea autorului sau.
Cum inscrisul sub semnatura privata nu se bucura de prezumtia de validitate (ca
inscrisurile autentice). o astfel de opunere din partea partii semnatare duce inscrisul in ceea ce se
numeste procedura verificarii de scripte (se verifica autenticitatea semnaturii/scrierii).
!!! Contestarea poate fi facuta pana la primul termen dupa depunerea inscrisului sub
sanctiunea decaderii.
*Nu se poate accepta ca inscrisul sa fie depus la prima instanta, iar in apel partea sa
vina sa spuna ca nu recunoaste semnatura – reactia trebuia sa fie instantanee, cel mai tarziu la
primul termen dupa depunerea inscrisului.
Odata contestat, instanta trebuie sa procedeze la verificarea lui, ceea ce presupune
urmatoare operatiuni (vezi jos dupa art. 303):
Art. 303 – Procedura de verificare
(1) judecatorul, dupa compararea inscrisului cu scrierea sau semnatura facuta in fata sa
ori, daca este cazul, si cu alte inscrisuri, se poate lamuri asupra inscrisului.
(2) Daca insa, din compararea scrierilor, judecatorul nu este lamurit, va ordona ca
verificarea sa se faca prin expertiza, obligand partile sau alte persoane sa depuna de
indata inscrisuri de comparatie.
(3) Se primesc ca inscrisuri de comparatie:
1. Inscrisurile autentice;
2. Inscrisurile sau alte scrieri private necontestate de parti;
3. Partea din inscris care nu este contestata;
4. Scrisul sau semnatura facut/facuta inaintea instantei.
(4) Inscrisurile depuse pentru verificare vor fi semnate de presedinte, grefier si parti.
(5) Partile iau cunostinta de inscrisuri in sedinta.
47
a) Instanta va proceda la compararea scrierii/semnaturii de pe inscris cu scrierea /
semnatura din inscrisuri necontestate de parte.
Acestea se numesc scripte de comparatie (inscrisuri pe care instanta le foloseste
pentru a-si forma convingerea ca inscrisul apartine sau nu partii care il contesta) si ar putea
fi urmatoarele :
- semnatura/scrierea facuta in fata judecatorului – judecatorul va invita partea
respectiva sa scrie in fata ei dupa dictare, astfel incat, ulterior, sa poata compara;
- inscrisuri autentice (eventual cele notariale din eprioada in care partilor li se elibera
cate un exemplar sau intocmite de alte persoane);
- inscrisuri sub semnatura privata necontestate de parti – diverse scrisori, cereri
facute la alte institutii (din cam aceeasi perioada);
- o parte din inscrisul respectiv care nu e contestata de parte – in situatia in care
partea contesta doar o portiune a inscrisului.
49
(4) In cazuri temeinic justificate, partile pot fi reprezentate prin mandatari cu procura
speciala.
Daca se continua, judecatorul va proceda la intocmirea unui proces-verbal prin care sa
constate starea inscrisului si va semna inscrisul impreuna cu grefierul si partile spre neschimbare.
Instanta va trimite procesul-verbal si inscrisul la parchetul competent pentru a se dovedi falsul.
2. PROBA CU MARTORI
*Tralala – poveste despre marturia de la Adam si Eva pana in prezent.
Pentru prima oara, in Franta, in anii 1600 apare ideea cum ca inscrisul ar putea sa bata
din punct de vede probatoriu marturia si exista o regula, aparuta tot in acea perioada, conform
careia „contractele de mai mult de 100 de livre trebuie constatate prin inscris si dovada acestora
nu se poate face prin martori”. Aceasta regula a evoluat, a fost preluat ulterior si in Franta si
ulterior si la noi, insa cu modificarea ca este vorba de 250 de lei.
Proba cu martori, in zile noastre, este aproape intr-o decadere totala. Societatea nu prea
are mare incredere in marturia unei persoane si se fereste de caracterul subiectiv al acesteia. Ea
ramane totusi o proba esentiala in zona dovedirii faptelor, pentru ca acolo inscrisurile nu pot fi
preconstituite.
Avem doua chestiuni importante de discutat aici:
I. Admisibilitatea – proba cu martori e folosita fara limita in ceea ce priveste faptele
juridice. In ceea ce priveste inscrisurile, avem reguli si exceptii (Vezi dupa articol)
Art. 309 – Admisibilitatea probei
50
(1) Proba cu martori este admisibila in toate cazurile in care legea nu dispune altfel
(2) Niciun act juridic nu poate fi dovedit cu martori, daca valoarea obiectului sau este mai
mare de 250 de lei. Cu toate acestea, se poate face dovada cu martori, contra unui
profesionist, a oricarui act juridic, indiferent de valoarea lui, daca a fost facut de
acesta in exercitiul activitatii sal profesionale, in afara de cazul in care legea speciala
cere proba scrisa.
(3) In cazul in care legea cere forma scrisa pentru validitatea unui act juridic, acesta nu
poate fi dovedit cu martori.
(4) De asemenea, este inadmisibila proba cu martori daca pentru dovedirea unui act
juridic legea cere forma scrisa, in afara de cazurile in care:
1. Partea s-a aflat in imposibilitate materiala sau morala de a-si intocmi un inscris
pentru dovedirea actului juridic;
2. Exista un inceput de dovada scrisa potrivit prevederilor art. 310;
3. Partea a pierdut inscrisul doveditor din pricina unui caz fortuit sau de forta
majora;
4. Partile convin, fie si tacit, sa foloseasca aceasta proba, insa numai privitor la
drepturile de care ele pot sa dispuna;
5. Actul juridic este atacat pentru frauda, eroare, dol, violenta ori este lovit de nulitate
absoluta pentru cauza ilicita sau imorala, dupa caz;
6. Se cere lamurirea clauzelor actului juridic.
(5) Proba cu martori nu se admite niciodata impotriva sau peste ceea ce cuprinde un
inscris si nici despre ceea ce s-ar pretinde ca s-ar fi zis inainte, in timpul sau in urma
intocmirii lui, chiar daca legea nu cere forma scrisa pentru dovedirea actului juridic
respectiv, cu exceptia cazurilor prevazute la alin.(4).
Reguli si exceptii:
a) Niciun act juridic nu poate fi probat prin martori daca acesta are o valoare mai
mare de 250 lei.
Exceptie : proba se face impotriva unui profesionist, iar actul respectiv a fost
facut in exercitiul activitatii sale profesionale.
b) Daca legea cere forma scrisa pentru validitatea unui anumit act, acesta nu poate fi
dovedit prin depozitia martorilor
c) Este inadmisibila proba cu martori contra unui inscris – Daca exista un inscris,
chiar daca ne aflam sub pragul de 250 de lei, proba cu martori nu poate fi facuta
impotriva lui. Situatia este ipotetica.
Exceptie: Partea s-a aflat in imposibilitatea materiala sau morala de a intocmi un
inscris pentru dovedire.
*Este vorba de inscrisuri intre soti, inscrisurile intre persoane care se afla in
ipoteze similare sotilor, inscrisurile intre rude, actele intre sefi si angajati – acestea
sunt considerate a fi imposibilitati morale de a intocmi un inscris si se accepta proba
cu martori
51
d) Exista un inscris, dar partea l-a pierdut pentru caz fortuit sau forta majora –
aici exceptia este partiala intrucat inscrisul a existat, numai ca el nu mai poate fi prezentat
instantei.
*Daca inscrisul a existat, insa a fost distrus de una dintre parti, nu se aplica acest
text, ci se va aplica prezumtia conform careia inscrisul va fi considerat ca avea
continutul presupus de partea care dorea sa se foloseasca de el
e) Conventia partilor – se poate folosi proba cu martori chiar si atunci cand ea este
inadmisibila, daca partile convin in acest sens. De ce? Normele care reglementeaza proba
cu martori sunt norme de ordine privata.
*Cum functioneaza? De exemplu: poti solicita proba cu martori desi pentru
dovedirea unui fapt tu ai un inscris, iar cealalalta parte nu se opune sau soliciti proba cu
martori atunci cand obiectul probei depaseste 250 de lei. In acest caz, instanta nu va
respinge proba din oficiu, pentru ca regula e una de ordine privata.
f) Actul juridic e atacat pentru faruda, dol, lipsa de cauza, cauza imorala (chiar si
prezumtii etc (astea sunt veritabile fapte juridice, nu acte, asa ca n –ar trebui sa fie
considerate exceptii).
II. Cand prin proba cu martori nu se tinde la dovedirea actului, ci a se lamuri interpretarea
anumitor clauze indoielnice. Nu se tinde a dovedi ca partile au convenit altfel, ci doar se
intreaba martorii cu privire la intelesul pe care partile au vrut sa le dea clauzelor. Nu
trebuie sa intelegem ca prin marturie judecatorul ar putea ajunge la concluzia ca partile au
convenit si alte aspecte decat cele scrise in contract sau ca ar fi renuntat la unele aspecte
din acel inscris. Acest fapt nu este prevazut, ci doar lamurirea intelesului clauzelor.
52
Art. 313 – Refuzul martorului de a se prezenta
(1) Impotriva martorului care lipseste la prima citare, instanta poate emite mandat de
aducere.
(2) In pricinile urgente, se poate dispune aducerea martorilor cu mandat chiar la primul
termen.
(3) Daca, dupa emiterea mandatului de aducere, martorul nu poate fi gasit sau nu se
infatiseaza, instanta va putea proceda la judecata.
In legatura cu marturia, exista si regula ca martorii, in principiu, nu se pot inlocui. Este
foarte important de retinut acest aspect, intrucat foarte multi considera ca nu conteaza daca
propun doi martori si vin alti doi. (art.311 alin.(2))
53
Persoane care sunt tinute de o obligatie de secret cu privire la informatiile pe care
le obtin in timpul serviciului si care sunt enumerate cu titlu exemplificativ la art. 317 pot
fi dezlegate de secretul profesional de parte, in afara de cazurile in care legea prevede
altfel (De exemplu, in cazul avocatului, unde nici daca este dezlegat de parte el nu poate
fi obligat sa depuna marturie). Nu se aplica aceasta dezlegare nici in cazul slujitorilor
cultelor – va dati seama ca in aceasta situatie, dezlegarea ar trebui sa fie luata de undeva
de foarte Sus.
Judecatorii, procurorii – pot depune marturie daca autoritatea pe langa care
functioneaza si-au dat acordul in prealabil.
Mai sunt doua categorii de persoane care ar avea voie sa depuna marturie - cei care nu au
implinit varsta de 14 ani si cei lipsiti de discernamant in momentul audierii, dar fara a fi pusi sub
interdicitie. De ce ? Ei pot fi unicele persoane care detin informatii cu privire la un anumit
fapt.*Ganditi-va la un accident de circulatie, la care a asistat un singur martor in varsta de 13 ani.
Faptul ca semaforul era rosu sau verde, e un lucru pe care si un minor il poate adeveri. Ei pot fi
ascultati, dar fara juramant, iar instanta va tine seama in momentul aprecierii de situatia in care
acestia se afla (in acest caz, legiuitorul atrage atentia judecatorului ca si modul in care respectivii
martori sunt audiati, intrebarile ce li se vor pune trebuie raportate la situatia lor).
!!! Marturia fara juramant este nula. Juramantul este baza credintei ca martorul respectiv
spune adevarul.
Art. 320 – Scutirea de juramant
Copiii care nu au implinit varsta de 14 ani si cei care sunt lipsiti de discernamant, in
momentul audierii, fara a fi pusi sub interdictie, pot fi ascultati, fara juramant, insa instanta
le va atrage atentia sa spuna adevarul si va tine seama, la aprecierea depozitiei lor, de situatia
lor speciala.
55
D. Audierea propriu-zisa a martorilor
Martorul, de principiu, este lasat sa isi faca singur depozitia. El nu trebuie sa citeasca un
raspuns, dar se poate ajuta de anumite insemnari cu privire la cifre, date, denumiri. Dupa acestea,
ii sunt puse intrebari in ordine de judecatori (daca completul este colegial, intrebarile se pun prin
presedinte sau se poate solicita acestuia adresarea directa catre martor), de partea care l-a propus
si din partea celorlalte parti. Si partile pun intrebari tot prin intermediul presedintelui, dar si ele
pot cere incuviintarea de a se adresa direct martorului.
Instanta poate refuza anumite intrebari – daca intrebarea e pusa prin intermediul
presedintelui, el o cenzureaza cu aceasta ocazie (de exemplu, ii spune martorului sa reaspunda la
intrebare in felul in care o reformuleaza el, nu asa cum a pus-o una dintre parti). Si daca partea
pune direct intrebari, judecatorul poate interveni direct si sa spuna martorului sa nu raspunda la
respectiva intrebare. De asemenea, si partea adversa poate cere instantei sa intervina si sa nu lase
martorul sa raspunda la o intrebare adresata ( de exemplu, intrebarea adresata excede
probatoriului incuviintat prin incheierea data de instanta).
Art. 321 – Ascultarea martorului
(1) Fiecare martor va fi ascultat separat, cei neascultati inca neputand fi de fata.
(2) Ordinea ascultarii martorilor va fi fixata de presedinte, tinand seama si de cererea
partilor.
(3) Martorul va raspunde mai intai la intrebarile puse de presedinte, iar apoi la intrebarile
puse, cu incuviintarea acestuia, de catre partea care l-a propus, precum si de catre
partea adversa.
(4) Dupa ascultare, martorul ramane in sala de sedinta pana la sfarsitul cercetarii, afara
numai daca instanta hotaraste altfel.
(5) Cu ocazia audierii, martorul va fi lasat sa-si faca liber depozitia, fara sa aiba voie sa
citeasca un raspuns scris mai intaine; el se poate servi insa de insemnari, cu
incuviintarea presedintelui, dar numai pentru a preciza cifre sau denumiri.
Martorii, odata ascultati, raman in sala, pentru ca ar putea fi reascultati. Cei ale caror
declaratii nu se potrivesc pot fi confruntati, adica pusi fata in fata pentru a fi audiati din nou.
Audierea martorilor este o chestiune delicata. Numai judecatorii experimentati pot sa afle
adevarul din cuvantarea martorilor. De ce ? pentru ca daca nu ai o tehnica, sa duci martorul,
punand intrebari, si il lasi sa spuna ce vrea, el va ascunde o parte din adevar, nu va spune tot sau
va ocoli si n-o sa obtii nimic prin marturie. De aceea judecatorul ar trebui sa puna anumite
intrebari, unele care nu sunt previzibile, pentru a vedea reactia si modul in care vorbeste
martorul.
Art. 322 – Reascultarea si confruntarea martorilor
(1) Martorii pot fi din nou intrebati, daca instanta gaseste de cuviinta.
(2) Martorii ale caror declaratii nu se potrivesc pot fi confruntati.
(3) Daca instanta gaseste ca intrebarea pusa de parte nu poate sa duca la dezlegarea
procesului, este jignitoare sau tinde a proba unfapt a carui dovedire este oprita de
lege, nu o va incuviinta. Instanta, la cererea partii, va trece in incheierea de sedinta
atat intrebarea formulata, cat si motivul pentru care nu a fost incuviintata.
56
- Temerea ca cel vizat ar putea sa razbune asupra lui – in acest caz trebuie sa faci asa
incat sa ridici aceasta presiune;
- Compromiterea – martorul ar putea fi ingrijorat ca anumite aspecte care s-au
intamplat in imprejurari personale ar fi de natura sa atraga oprobiul public – in
acest caz s-ar putea dispune camera de consiliu
- Cimpatia, prietenia si afectiunea, razbunarea – acestea trebuie descoperite din altfel
de imprejurari, eventual de la alti martori.
- Coruperea, pasiunea, vanitatea.
Un om cult poate sa-si dirijeze mai usor cuvintele si in cazul lui, este foarte periculos
pentru judecator sa il lase sa spuna prea mult si e mai bine sa il intrebe. Daca il lasa sa
vorbeasca prea mult, intra in jocul pe care acest om cult il face, el creeaza o structura credibila
de lucruri importante si are grija sa strecoare si lucruri neimportante, ca sa faca cat mai
veridica relatarea, in timp ce omul inculc, povesteste lucrurile exact cum a fost. Acesta nu face
deosebire intre lucrurile mai importante sau nu, de aceea e mai bine sa fie lasat sa spuna tot ce
stie, pentru ca intrebarile il zapacesc, il timoreaza.
Judecatorul trebuie sa fie atent la martorii care invata fraze pe dinafara si sunt sfatuiti
de partea care i-a propus. Si la limbaj trebuie sa fie atent judecatorul – trebuie sa provoci
martorul sa rapsunda la lucruri pe care partea nu si le-a imaginat ca vor fi intrebate, pentru a
vedea cum raspunde la o intrebare spontanta, pentru ca ulterior sa il intrebi chestiuni pe care
partea putea sa le prevada, vazand in acest mod daca exista diferenta de limbaj.
E. Consemnarea marturiei
Se face de catre grefier, sub dictarea judecatorului. Martorul vorbeste, iar judecatorul ii
spune ulterior grefierului ce sa consemneze. Dupa marturie, martorului i se va da sa citeasca, iar
aceasta va fi semnata de judecator, grefier si martor. Orice adaugiri, schimbari, modificari poti fi
autorizate, insa numai daca sunt semnatea de judecator si grefier. Sanctiunea nesemnarii va fi
nealuarea in seama a respectivelor modificari.
Locurile libere din decl. se marcheaza pentru a nu fi facute adaugiri peste declaratia
initiala.
Art. 323 – Consemnarea declaratiei martorului
(1) Marturia se va scrie de grefier, dupa dictarea presedintelui sau a judecatorului delegat,
si va fi semnata pe fiecare pagina si la sfarsitul ei de catre judecator, grefier si martor,
dupa ce acesta a luat cunostinta de cuprins. Daca martorul refuza sau nu poate sa
semneze, se va face mentiune despre aceasta in incheierea de sedinta.
(2) Orice adaugiri, stersaturi sau schimbari in cuprinsul marturiei trebuie incuviintate si
semnate de judecator, de grefier si martor, sub sanctiunea de a nu fi luate in
considerare.
(3) Locurile nescrise din declaratie trebuie barate cu linii, astfel incat sa nu se poate face
adaugiri.
(4) Dispozitiile art. 231 alin.(2) se aplica in mod corespunzator.
F. Aprecierea probelor
Daca exista marturii din care se desprinde in mod clar ca martorul minte, judecatorul
poate sesiza parchetul pentru banuiala de marturie mincinoasa. In rest, este o problema de
sinceritate a martorului si de apreciere a masurii in care declaratia lui va conta pentru stabilirea
realitatii.
57
Nu intotdeauna un neadevar al martorului va fi asociat unei marturii mincinoase. De
exemplu: martorul poate sa nu spuna adevarul din multe motive: nu-si mai aduc aminte exact,
martori care nu au perceptia timpului/distantei.
Toate acestea sunt apreciate si de capacitatea si sinceritatea martorului respectiv.
Judecatorul are libera apreciere asupra marturiilor.
Art. 324 – Aprecierea probei cu martori
In aprecierea declaratiilor martorilor, instanta va tine seama de sinceritatea acestora si
de imrejurarile in care au luat cunostinta de faptele ce fac obiectul declaratiei respective.
3.PREZUMȚII
Definitie : Prezumțiile sunt consecințele pe care judecătorul sau legea le trage de la un fapt
cunoscut pentru a determina un fapt necunoscut. Mai trebuie adăugat ceva la definiția legală, și
anume că între cele două trebuie să fie o legatură de conexitate; nu pot fi fapte care nu au nicio
legatură. Trebuie să avem pe de o parte un fapt cunoscut și dovedit si pe de altă parte un fapt
necunoscut, dar conex primului.
Art. 327 – Noțiune
Prezumțiile sunt consecințele pe care legea sau judecătorul le trage dintr-un fapt
cunoscut spre a stabili un fapt necunoscut.
Atunci când vorbim de o prezumție spunem adesea că cel care beneficiază de o prezumție
este scutit de sarcina probei. Afirmația este una corectă, dar relativă, pentru că el este scutit de
sarcina probei faptului necunoscut si conex, dar trebuie, totuși, să dovedească faptul cunoscut.
Exemplu: Un barbat e căsătorit cu o femeie – fapt cunoscut. Femeia a născut un copil, iar
acesta a fost conceput în timpul casatoriei cu acel barbat – tot un fapt cunoscut. Unind aceste
doua, legea este cea care ne spune, printr-o ficțiune, că acel barbat este și tatăl copilului. Evident
(din fericire) se poate face proba contrară.
Exemplul de mai sus este legat de o prezumșie legală, însă același silogism îl poate folosi
și judecătorul pentru a stabili prezumții simple, judecătorești.
Categorii de prezumții:
a) Simple – cele care permit proba contrară;
b) Absolute – cele care nu permit proba contrară;
58
c) Mixte – permit proba dar numai prin anumite mijloace și de către anumite persoane sau
în anumite situații.
*Clasificarea se referă la prezumțiile legale.
De asemenea, asa cum rezulta din art.330, expertiza este facultativa, ca regula. Adica ori
partile, ori instanta, din oficiu, pot propune acest mijloc de proba. Totusi, sunt materii in care
expertiza este obligatorie pentru ca legea prevede acest lucru.
Exemplu: - in materia punerii sub interdictie judecatoreasca, procedura speciala, unde
expertiza psihiatrica este obligatorie, expertiza medicala care sa spuna daca are sau nu
discernamant, daca mai poate avea discernamant;
- in materie de filiatie;
In alte situatii, expertiza desi nu este obligatorie, pentru ca nu o prevede legea, totusi este
necesara si aproape judecatorul nu poate transa litigiul daca, de exemplu, la o stabilire tardiva a
nasterii, legea spune ca expertiza medicala este obligatorie, la o actiune in tagada paternitatii sau
in stabilirea paternitatii, o expertiza medicala ADN este mai mult decat necesara, aproape
obligatorie, dar nu e obligatorie, dar tehnic, judecatorul prin alte mijl. de proba nu poate sa
transeze intr-un sens sau altul o asemenea cerere.
Valoare probatorie
Desi expertiza vizeaza opinia unui expert intr-un domeniu specializat, nu are o valoare
probatorie prestabilita, nu este o regina a probelor, ci hotararea se va da coroborand acest mijloc
de proba cu altele. Deci chiar daca e intr-un domeniu tehnic, judecatorul nu este tinut de
expertiza.
In cazul expertizei, expertul nu transeaza litigiul, nu da solutia, el numai raspunde din punct
de vedere tehnic la o problema tehnica, nu se pronunta in cauza.
Exemplu: la proces de partaj in care un teren trebuie partajat lotizat, expertul trebuie sa faca
loturile, dar nu sa le si atribuie copartasilor, asta o face judecatorul. El trebuie sa spuna numai
tehnic care este cea mai buna impartire astfel incat sa se imparta la numarul de copartasi.
60
Procedura de administrare a probei
Numirea expertului
Ca orice mijloc de proba, el trebuie propus in conditiile si formele deja stiute si prevazute
de NCPC, proba care normal, dupa aceeasi procedura, trebuie incuviintata de instanta prin
incheierea preparatorie de incuviintare a probei. Insa, aceasta incuviintare prezinta un anumit
tipic, anumite reguli derogatorii pe acest mijloc de proba.
Instanta prin incheierea de incuviintare trebuie sa desemneze expertul sau expertii care
trebuie sa faca raportul. Regula este ca va numi (art.330 alin.(1)) unul sau trei experti. De regula,
se numeste unul.
In privinta acestor experti, ei se numesc de pe o lista autorizata aflata la nivelul instantei
respective, o lista de experti autorizati, iar numirea, potrivit art.331, ar trebui sa respecte
disponibilitatea partilor, adica “partile sa se invoiasca asupra numirii expertilor”, adica sa fie de
acord: “Noi, de acord, il desemnam pe Popescu de pe lista”.
Daca partile nu se invoiesc, art.331 spune ca instanta poate desemna expertii prin tragere
la sorti tot de pe lista aflata la dispozitia instantei. Aceasta tragere la sorti nu este reglementata
punctual intr-o anumita forma. De regula, depinde de numarul expertilor.
In practica, unele instante intreaba pe altcineva, cineva din public un numar de la 1 la 50,
daca sunt, sa zicem 50 de experti pe lista. Alte instante, daca lista este mai scurta sau sunt
pregatite, au efectiv un bol cu numere si se trage efectiv la sorti.
Aceasta modalitate este necesara pentru ca expertul astfel desemnat trebuie sa fie neutru
si impartial. El nu este un expert al partii, de ex., care il si plateste. Nu, el trebuie sa fie neutru.
Este posibil ca pe lista de experti autorizati sa nu se afle o anumita specialitate. Spre
exemplu, s-ar putea sa nu se regaseasca un expert autorizat pt expertizarea unei opere de arta (ca
e reala, copie, ce fel de copie). In situatia asta, art.330 alin.(2) si (3) permit sa se deroge de la
regula ca expertul este desemnat de pe lista.
Alin.(2): Când este necesar, instanţa va solicita efectuarea expertizei unui laborator sau unui
institut de specialitate.
Alin.(3): În domeniile strict specializate, în care nu există experţi autorizaţi, din oficiu sau la
cererea oricăreia dintre părţi, judecătorul poate solicita punctul de vedere al uneia sau mai multor
personalităţi ori specialişti din domeniul respectiv.
Pe langa expertul sau expertii oficiali ai instantei, partile, la cerere, au dreptul la experti-
parte, ai lor, personali. Este ceea ce prevede art.330 alin.(5) care spune: La efectuarea expertizei
pot participa experti alesi de parti si incuviintati de instanta, avand calitatea de consilieri ai
partilor, daca legea nu dispune altfel.
Uneori este necesar pentru ca fiind un aspect tehnic, specializat, ai nevoie si de expertul
“tau” (chiar daca este incuviintat tot de instanta) care sa te ajute pe probleme tehnice, chiar
Codul spune: sa dea relatii, sa formuleze intrebari si observatii si, daca este cazul, sa formuleze
un raport separat cu privire la obiectivele expertizei. Nu e obligatoriu sa fie pentru ca inseamna
o cheltuiala in plus – e un expert oficial caruia trebuie sa ii platesti onorariul si ar mai fi si
expertul-parte cu un alt onorariu.
61
Obiectivele asupra carora expertii urmeaza sa se pronunte
Obiectivele sunt intrebari care asteapta un raspuns tehnic, de specialitate. Ele nu apar din
neant, ci partea sau instanta, din oficiu, daca propune proba, trebuie sa enunte obiectivele, adica
faptul probator pana la urma, si trebuie vazut daca acele obiective au legatura cu cauza, ca numai
acestea fac expertiza pertinenta, concludenta si utila.
Sunt fixate de judecator, dupa o discutie contradictorie cu partile, formulate clar pentru ca
expertul nu poate rapsunde la altceva decat ceea ce i-a formulat instanta.
Termenul, ca este fixat de Cod sau de judecator, este un termen legal imperativ care daca
nu este depusa aceasta suma, atrage decaderea partii din dreptul de a administra proba.
Recuzarea expertului
Intrucat expertul trebuie sa fie impartial, neutru, daca sunt suspiciuni cu privire la
impartialitatea sa, art.332 permite recuzarea expertului pentru aceleasi motive ca si judecatorii,
adica se face trimitere la cazurile de incompatibilitate ale judecatorilor (art.41-42) care trebuie
adaptate la cazul expertului .
Procedural, recuzarea trebuie ceruta in termen de 5 zile de la numirea expertului, daca
motivul exista la acea data, iar daca motivul apare pe parcurs (daca este cunoscut de parte), in
termen de 5 zile de la data cand s-a ivit motivul de recuzare.
Recuzarea se judeca cu citarea partilor si a expertului, desigur nu de un alt complet al
instantei respective, ci chiar de judecatorul cauzei pentru ca nu se pune in discutie recuzarea lui,
ci este un incident.
Daca se admite cererea de recuzare, expertul va fi inlocuit si va fi desemnat, potrivit
art.331, un alt expert.
Inlocuirea expertului
Pe langa recuzare, exista si institutia inlocuirii expertului.
In situatia in care expertul a fost desemnat prin incheiere, acesta, la momentul in care va
fi citat in acest sens de instanta, poate sa nu se prezinte, sa nu vrea insarcinarea. Desigur ca
procesul nu poate sa stea pe loc si atunci art.333(2) permite instantei sa il inlocuiasca (nu sunt
motive de recuzare, el efectiv nu doreste, din varii motive, sa preia speta) si fie va fi amendat
judiciar, fie se poate trezi cu o problema de raspundere disciplinara in profesia din care provine.
Mai este un caz de inlocuire – desi a acceptat lucrarea, nu depune raportul de
expertiza, situatie in care expertiza trebuie facuta de un alt expert, ceea ce presupune si
restituirea onorariului pentru ca expertul nu si-a facut treaba.
Administrarea expertizei
Codul prevede 2 mari posibilitati:
1) Prima este caracterizata prin celeritate, dar putin probabila in practica.
Art.334 Ascultarea expertului
Dacă experții pot să-și exprime de îndată opinia, aceștia vor fi ascultațti chiar în sedință, iar
părerea lor se va consemna intr-un proces-verbal, dispozițiile art.323 aplicându-se în mod
corespunzător.
Daca obiectivele la care trebuie sa raspunda expertiza, prin natura lor, pot fi solutionate de
expert direct in instanta, se aplica aceasta varianta. Adica daca nu presupune nicio lucrare,
masuratori, calcule etc.
Sigur ca la acel termen pot fi si partile prezente sau au termen in cunostinta si pot pune intrebari.
63
2) A doua implica o derulare mai mare in timp, impusa de natura expertizei.
Art.335 Efectuarea expertizei la fața locului
Daca pentru expertiza este necesara o lucrare la fata locului (o deplasare a expertului, asta
presupune activitati materiale de masurare, de evaluare, de vizionare) sau sunt necesare
explicatiile partilor fara de care expertul nu poate face expertiza, se schimba procedura.
Care sunt regulile?
Expertiza nu poate fi facuta decat dupa citarea partilor prin scrisoare recomandata cu continut
declarat si confirmare de primire, prin care li se vor indica ziua, ora si locul unde se face
lucrarea. Citatia, sub sanctiunea nulitatii, trebuie comunicata partii cu 5 zile inaintea termenului
de efectuare a lucrarii. Confirmarea de primire va fi alaturata raportului de expertiza.
Se creeaza niste reguli pentru expert, care trebuie sa citeze partile, iar modalitatea de citare nu
este lasata la apreciere pe textul general (acele multe modalitati de la citare), ci una singura:
scrisoare recomandata cu confirmare de primire si continut declarat.
Cine sunt citate? Partile procesului.
Orice viciu de citare care poate aparea va atrage nulitatea raportului de expertiza, care este o
nulitate relativa pentru ca textul este edictat in favoarea partilor. Partea care nu a fost citata ori
deloc, ori nu in termenul prevazut de Cod, la momentul depunerii raportului de expertiza,
potrivit regulilor generale va trebui sa invoce nulitatea raportului de expertiza, sub sanctiunea
decaderii.
Daca nu invoca nulitatea, aceasta se acopera. Este o nulitate expresa. Retinem insa ca norma
este de ordine privata si nulitatea este relativa.
Odata citarea facuta corect, partile sunt obligate sa dea expertului orice lamuriri in legatura cu
lucrarea care trebuie facuta. Citarea nu implica obligatoriu prezenta partilor, ele se pot duce sau
pot la fel de bine sa nu se duca, dar art. 335 alin.(3) instituie o sanctiune indirecta, dar destul de
dura pentru parti, in functie de atitudinea lor in cazul acestui tip de efectuare de expertiza: În
cazul în care una dintre părți opune rezistență sau împiedică în orice alt mod efectuarea
lucrării, instanța va putea socoti ca dovedite afirmațiile făcute de partea adversă cu privire la
împrejurarea de fapt ce face obiectul lucrării, în contextul administrării tuturor celorlalte probe.
Art.335 alin.(5) spune ca atunci cand este vorba de o expertiza tehnica si una dintre parti
obstructioneaza aceasta expertiza (de exemplu, nu permite accesul expertului pe proprietatea sa),
pentru ca este nevoie de masuratori, expertul trebuie sa puna aparatul, sa constate, instanta va
autoriza folosirea fortei publice in scopul efectuarii expertizei, prin incheiere executorie,
pronuntata in camera de consiliu, dupa ascultarea partilor.
De regula, aceasta forta publica este ceruta chiar de expert sau de partea adversa, dupa ce se
loveste de un refuz al partii de a permite expertului sa faca expertiza, printr-o cerere facuta la
instanta. Atentie! Dupa ce instanta autorizeaza folosirea fortei publice, expertul trebuie din nou
sa citeze partile pentru ca nu e vorba de termen in cunostinta aici, cu 5 zile inainte prin scrisoare
recomandata, cu confirmare de primire si continut declarat. Altfel, la urmatorul termen, desi intri
in curte cu forta publica, nu o sa ai procedura de citare legal indeplinita, deci pica raportul de
expertiza pe nulitatea relativa.
Art.336: Rezultatele expertizei vor fi consemnate intr-un raport scris, care trebuie depus cu cel
putin 10 zile inainte de termenul fixat pentru judecata. In cazuri urgente, acest termen poate fi
micsorat de judecator.
Raportul de expertiza este mijlocul de proba efectiv. Retinem ca legiuitorul a instituit acest
termen de 10 zile pentru ca partile sa verifice, sa ia la cunostinta de raport de la dosarul cauzei.
64
Textul nu spune ca se depune in mai multe exemplare, ci intr-un singur exemplar care nu se
comunica partilor. Si te duci si te interesezi la dosar daca raportul a fost depus.
Daca nu se respecta termenul de 10 zile, lucru posibil (se depune in 3-5 zile sau chiar la termen)
partea interesata poate cere amanarea judecatii in vederea luarii la cunostinta a raportului de
expertiza, iar daca instanta nu va acorda acest termen, poate sa intervina o nulitate a hotararii,
nulitate virtuala, dar a carei vatamare este usor de dovedit pentru ca este o vatamare procesuala:
legea iti da un termen de 10 zile ca sa iei la cunostinta, ca sa formulezi obiectiuni, sa depui
concluzii pe raportul de expertiza si instanta nu tine cont si nu iti da nici dreptul sa iti exerciti
dreptul la aparare.
Atunci cand sunt mai multi experti si am vazut ca pot fi 3, fie merg toti pe aceeasi solutie si
atunci raspunsul la obiective este unic, se va trece o singura concluzie. Daca sunt experti cu
pareri deosebite, lucrarea trebuie sa cuprinda parerea motivata a fiecaruia. Este posibil acest
lucru pentru ca expertii nu trebuie sa delibereze, nu trebuie sa ajunga la o concluzie unica.
Expertul-parte face un raport separat, daca este cazul, care se va depune la dosarul cauzei.
Aprecierea probei
Desi este o proba tehnica, judecatorul nu este tinut obligatoriu de concluziile raportului
de expertiza, proba fiind lasata la libera apreciere a judecatorului. Poate sa retina judecatorul
concluziile expertilor in mod motivat, cum, la fel de bine, poate sa le respinga, tot motivat.
Constatarile de fapt ale expertilor, cum ar fi prezenta partilor la efectuarea raportului,
sustinerile partilor, aratarea operatiunilor probate materiale fac proba pana la inscrierea in fals.
E o constatare personala a expertului.
Daca exista mai multe rapoarte de expertiza, judecatorul nu are voie sa faca, de exemplu, o
medie intre concluziile expertizelor administrate. Daca ai o expertiza contabila si una spune
2000, iar cealalta 3000, nu poti face o medie spunand ca valoarea e de 2500.
Judecatorul daca retine o concluzie dintr-un raport de expertiza o va retine in mod motivat,
coroborand-o cu alte mijloace de proba si, tot motivat, va inlatura celelalte rapoarte de expertiza,
care veneau cu alte solutii/concluzii.
Prin urmare, fotografia este mijloc material de proba sau, pe art.287, copie de pe un inscris care
are valoare ca si inscrisul?
Lucrurile trebuie interpretate in sensul aplicarii textelor.
Interpretare: Daca avem o poza de pe un inscris autentic sau sub semnatura privata,
potrivit art.287 este o copie de pe un inscris, cu valoare ca inscrisul de pe care s-a facut poza.
Daca poza vizeaza orice altceva decat un inscris, potrivit art.341 alin.(2) este un mijloc
material de proba (de ex., poza unei ruine, poza unui gard).
66
Retinem ca in art.342-344 s-a instituit similar procesului penal o procedura de
administrare a acestei probe.
Sigur ca ea nu poate fi depusa la dosar, nu poti aduce o piatra sa o depui la dosar. Ele
trebuie cumva pastrate la instanta, iar art.342 spune ca pana la solutionarea definitiva a
procesului, raman in depozitul instantei.
Daca aceste mijloace materiale de proba sunt mari, nu pot fi aduse la instanta, se aplica
alin.(2): Dacă aducerea la instanţă a mijloacelor materiale de probă prezintă greutăţi datorită
numărului, volumului sau altor însuşiri ale lor ori locului unde se află, acestea vor fi lăsate în
depozitul deţinătorului sau al altei persoane și vor fi numai cercetate de judecător.
67
In ceea ce priveste efectiv mijlocul de proba, ni-l da art.347 care spune ca se intocmeste
un proces-verbal in care se consemneaza sustinerile si obiectiunile partilor si care va fi semnat de
cei prezenti. Acest proces-verbal va face dovada.
Acest mijloc de proba se foloseste in procese care privesc stabilirea hotarelor, actiune in
granituire, respectiv actiuni pe o raspundere delictuala pe ruina edificiului.
Marturisirea
- sau asa-zisa recunoaștere
Acest mijloc de proba vizeaza pe una dintre parti. Nu este a martorului, expertului sau a
altcuiva, ci a reclamantului, paratului sau unuia dintre tertii intervenienti.
Aceasta marturisire vizeaza aspecte cu privire la care cealalta parte isi intemeiaza
pretentii ori aparari si tu recunosti, marturisesti ca e adevarat, in tot sau in parte, marturisirea
fiind totala sau partiala.
Marturisirea poate fi de 2 feluri, ea generand 2 mijloace de proba. Poate fi una spontana,
ceea ce te duce cu gandul ca mijlocul de proba respectiv este chiar marturisirea in sine, actul prin
care se recunoaste sau provocata, provocare care se poate face prin intermediul interogatoriului,
un alt mijloc de proba.
b. Judiciara – face deplina dovada impotriva celui care a facut-o fie personal, fie prin mandatar
cu procura speciala, autentica sau imputernicire avocatiala (art.349 alin.(1))
Nici marturisirea nu este o regina a probei, nu inseamna ca din moment ce s-a obtinut o
marturisire, judecatorul nu mai administreaza nicio proba si obligatoriu va da solutia in raport de
ea. Daca considera necesar, administreaza alte mijloace de proba si poate da o solutie chiar
contrara marturisirii. De exemplu, daca se face un proces de partaj fictiv ca urmare a unui divort
fictiv si unul dintre fostii soti propune o anumita partajare, iar celalalt sot va spune ca este de
acord cu partajarea, nu inseamna ca obligatoriu, judecatorul va face partajul conform marturisirii
pentru ca in realitate se poate urmari fraudarea creditorilor si o creare a starii de insolvabilitate
pentru sotul care marturiseste.
68
De asemenea, nu poate fi revocata, fiind un act unilateral de vointa al partii. Avem o
singura situatie permisa de Cod in care revocarea este posibila: ca urmare a unei erori de fapt,
scuzabile. Atentie! Nu de drept! Faptul ca nu ai stiut legea, care sunt consecintele juridice ale
recunoasterii nu da dreptul la retractare.
Chiar si in cazul unei erori de fapt, scuzabila, este lasat la aprecierea instantei de judecata
daca aceasta retractare face ca marturisirea sa dispara de la dosar sau sa ramana in continuare.
Interogatoriul: art.351-358
Interogatoriul trebuie propus prin cererea de chemare in judecata, prin intampinare, pe
art.204, pe art.254(2).
In cazul in care s-a incuviintat in incheiere aceasta proba, nu mai exista termen in
cunostinta deoarece art.229 alin.2 pct.3 spune acest lucru, cu exceptia cazului in care partea a
fost prezenta la incuviintarea lui, cand s-a stabilit si termenul pentru luarea acestuia. Ca regula
insa, daca ai incuviintat interogatoriul trebuie sa citezi partea personal la interogatoriu.
Interoatoriul este un mijloc de proba care vizeaza partea, reclamant sau parat. procesului.
Faptul probator (adica, ceea ce se urmareste a se demonstra prin interogatoriu): fapte
personale de natura sa conduca la solutionarea procesului. Intrebarile din interogatoriu nu trebuie
sa vizeze fapte ale tertilor, si nici sa vizeze aspecte pe care le probeaza alte mijloace de proba (de
ex., expertiza).
De ex., daca paratul prin intampinare nu recunoaste pretentia reclamantului din cererea de
chemare in judecata (spune ca nu exista dpdv juridic, creanta nu e certa/lichida/exigibila), nu poti
sa vii cu un interogatoriu prin care sa ceri sa se puna intrebarea “recunoasteti ca creanta x este
certa si exigibila?”. Nu mai este cazul pt ca el deja si-a exprimat punctul de vedere prin
intampinare si nu se mai revine. Daca a fost totusi incuviintat un interogatoriu si se propun astfel
de intrebari, ele se vor respinge pt ca deja partea si-a exprimat opinia.
Este vorba asadar de prezenta personala, raspunsul se da in fata instantei si priveste un fapt
personal. Prin exceptie insa, in conditiile art. 356, este permis raspunsul in scris in cazul
persoanele fizice aflate in strainate. In aceste situatii, practic interogatoriul moare, nu prea isi mai
poate atinge scopul.
Art. 356: Luarea interogatoriului părţii aflate în străinătate
(1):Dacă prin tratate sau convenţii internaţionale la care România este parte ori prin acte
normative speciale nu se prevede altfel, partea care se află în străinătate şi este reprezentată în
proces printr-un mandatar va putea fi interogată prin acesta.
Exista 2 conditii:
- partea sa se afle in strainatate in momentul administrarii probei. Nu trebuie ca ea sa aiba
domiciliul sau resedinta in straintate, ci din orice motiv se intampla sa fie plecata din tara (studii,
vacanta, tratament medical, etc.), poate sa raspunda in scris.
- ea sa fie reprezentata printr-un mandatar.
In acest caz, interogatoriul va fi comunicat in scris mandatarului, care va depune raspunsul
partii dat in cuprinsul unei procuri speciale si autentice. Daca mandatarul este avocat, procura
speciala certificata de acesta este suficienta.
Art.356
Sunt doua opinii in legatura cu procedura ce va fi parcursa.
1. Se incuviinteaza interogatoriul, se citeaza partea personal la interogatoriu si se fixeaza
termen pentru administrarea lui. La acel termen, mandatarul (pentru ca trebuie sa existe un
mandatar) stie ca partea nu se afla in Romania. El ce are de facut? Trebuie sa vina la acel termen
cu un mandat special ca sa raspunda in baza art. 365 si sa faca dovada, prin orice mijloc de
proba, ca partea se afla in straintate. In caz contrar, devine aplicabil art. 358. Instanta cand afla ca
partea se afla in strainatate, va comunica interogatoriul mandatarului si va fixa termen pentru a se
depune raspunsul scris. Mandatarul ia legatura cu partea, aceasta raspunde in scris si la termenul
respectiv se intoarce cu raspunsul in scris, care se depune la dosar prin mandat special si
autentic/imputernicire avocatiala.
70
2. A doua varianta ar fi sa mearga pana la parte, dar mandatarul raspunde el personal, in
numele partii la interogatoriu, avand un mandat special si autentic. Aceasta opinie ar trebui
retinuta din mai multe motive. In primul rand, observam ca este necesar un mandat special.
Pentru ce ii trebuie un mandat special, sa faca pe curierul, pentru a prelua un inscris si sa vina sa
il depuna la dosar? Poti face chestii mult mai importante, mai grave, poti sa exerciti chiar si o
cale de atac fara mandat, pe cand aici iti trebuie mandat special doar pentru a aduce un inscris.
Nu ar avea sens.
Partea ar trebui sa raspunda personal pe 258, dar ea are mandatar, deci raspunderea va fi pe
seama mandatarului. Daca nu are mandatar, poate cere amanarea pentru motive temeinice si
atunci nu se mai aplica art. 358. Dar daca ea accepta sa se duca in straintatate, isi asuma si riscul
ca mandatarul sa faca si o marturisire, o recunoastere. Tocmai de aceea este necesar un mandat
special. Aceasta opinie este si o sanctiune pentru parte pentru ca va fi pe mana mandatarului.
Sigur, daca face aiurea decat realitatea o marturisire, ai o desocotire cu mandatarul.
In privinta raspunsului, art. 356(2) spune În acest caz, interogatoriul va fi comunicat în scris
mandatarului, care va depune răspunsul părţii dat în cuprinsul unei procuri speciale şi
autentice. Dacă mandatarul este avocat, procura specială certificată de acesta este suficientă.
Sa nu se inteleaga din formulare ca trebuie ca si raspunsul la interogatoriu sa fie autentificat.
Acesta nu se poate autentifica. Raspunsul la interogatoriu este separat de procura speciala si
autentica. Nu este autentificat de notar si nici mandatarul avocat nu il certifica. Raspunsul este
sub semnatura partii, sau in functie de optiunea pe care o avem in legatura cu problema discutata,
a mandatarului partii.
In cazul in care interogatoriul se ia unei persoane juridice, fiindca nu a fost gasita o alta
modaitate, raspunsul se comunica in scris, de aceea el este cam lipsit de efect.
Art. 355: Luarea interogatoriului persoanelor juridice
(1) Statul şi celelalte persoane juridice de drept public, precum şi persoanele juridice de
drept privat vor răspunde în scris la interogatoriul ce li se va comunica în prealabil, în
condiţiile prevăzute la art. 194 lit. e).
(2) Se exceptează societăţile de persoane, ai căror asociaţi cu drept de reprezentare vor fi
citaţi personal la interogatoriu.
Deci, in cazul persoanei juridice se raspunde in scris si se comunica raspunsul in scris.
Mai mult decat atat, potrivit art. 194 lit. e) interogatoriul (adica intrebarile) va fi atasat cererii
de chemare in judecata. In caz contrar, proba nu este propusa in formele prevazute de lege.
Este cam greu de imaginat cum s-ar putea obtine in aceasta situatie o marturisire provocata,
avand in vedere ca partea poate raspunde ce ii zice avocatul si mai degraba se poate obtine un
raspuns care sa incurce decat sa ajute la solutionarea procesului.
Textul nu se aplica in cazul societatilor de persoane. In acest caz, asociatii cu drept de
reprezentare vor fi citati personal la interogatoriu. In cazul alin. (1), partea nu era invitata la
interogatoriu.
71
Ce se intampla daca partea nu se prezinta la interogatoriu?
Art. 358 Neprezentarea la interogatoriu şi refuzul de a răspunde
Dacă partea, fără motive temeinice, refuză să răspundă la interogatoriu sau nu se
înfăţişează, instanţa poate socoti aceste împrejurări ca o mărturisire deplină ori numai ca un
început de dovadă în folosul aceluia care a propus interogatoriul. În acest din urmă caz, atât
dovada cu martori, cât şi alte probe, inclusiv prezumţiile, pot fi admise pentru completarea
probatoriului.
Sanctiunea este una drastica pentru parte. Sigur, instanta are alegerea: poate alege sanctiunea
mai dura de a considera refuzul/neprezentarea ca o marturisire deplina, ceea ce nu se intampla
foarte des in practica, ori doar ca un inceput de dovada. Alegerea va fi motivata. De regula,
instantele merg pe a doua varianta. Socotesc acest refuz ca un inceput de dovada si se deschide
posibilitatea admisibilitatii probei cu martori, inscrisuri, prezumtii, etc. Toate aceste mijloace
coroborate vor conduce la solutionarea cauzei. Dar, in cazul in care nu exista aceste probe (de
ex., nu exista martori), poate sa considere refuzul ca fiind o marturisire. De aceea, partea trebuie
sa fie foarte atenta.
La persoana juridica exista sansa sa propui un interogatoriu si sa nu se raspunda in termen (la
termenul fixat pentru depunerea raspunsului, acesta sa nu fie depus).
SUSPENDAREA JUDECATII
= consta in oprirea judecatii, determinata fie de vointa partilor, fie de cauze care sunt
independente de vointa partilor, cauze ce apar si blocheaza derularea procesului.
Sediul materiei: art. 411-415 CPC. Acestea sunt regulile generale. Ele se completeaza cu alte
dispozitii din CPC.
In functie de cauza care o determina, suspendarea este de 3 feluri:
1. Suspendare voluntara
2. Suspendare de drept, obligatorie
3. Suspendare facultativa
Indiferent de cauza care determina suspendarea, pentru ca aceasta sa produca efecte (adica sa
aiba loc oprirea procesului), trebuie in toate situatiile sa fie constata de instanta de judecata,
adica de completul care judeca pricina. Constatarea suspendarii este necesara chiar si in situatia
in care ea este voluntara, deoarece simplul acord de vointa al partilor, fara pronuntarea unei
incheieri de suspendare nu produce efecte.
Suspendarea voluntara
Art. 411 instituie 2 cazuri de suspendare voluntara. Acestea au la baza exclusiv vointa
partilor, una directa, iar in celalalt caz, vointa partilor rezulta indirect:
72
2. Cand niciuna din parti, legal citate, nu se infatiseaza la strigarea cauzei.
In acest caz, exista indirect o vointa de a suspenda, prin neprezentarea partilor.
Din practica au rezultat urmatoarele concluzii. Textul vorbeste despre situatia in care “partile
nu se infatiseaza la strigarea cauzei”. Astfel, daca una dintre parti este in sala de sedinta cand se
striga cauza, dar nu raspunde in concret, se va suspenda judecata, considerandu-se ca nu a
raspuns la apel. Imprejurarea ca partea se afla prezenta in sala nu poate fi asimilata unui raspuns
la strigarea cauzei. Nu poate fi obligata sa raspunda, pentru ca este posibil de exemplu, ca paratul
chiar sa aiba un interes in suspendarea cauzei. Deci chiar daca judecatorul il identifica in sala, il
recunoaste, face apel, dar acesta nu raspunde (nici avocatul, nici partea), se considera ca nu a
raspuns la apel si se va suspenda cauza.
Potrivit Regulamentului de ordine interioara al instantelor judecatoresti, aceasta ipoteza cand
partile desi legal citate, nu raspund la strigarea cauzei, obliga instanta sa lase la o a doua strigare
cauza, adica la sfarsitul discutiei si numai in situatia in care la o a doua strigare nu s-au prezentat,
se inchide discutia si se suspenda cauza.
Aceasta suspendare prin lipsa partilor presupune ca partile sa fie legal citate. Daca una dintre
parti nu este legal citata, ea nu stie de proces. Nestiind de proces, nu se poate considera ca ea a
lipsit, ca s-a desistat. Trebuie ca ea sa fie legal citata pentru a se deschide judecatorului
posibilitatea de a suspenda.
Aceasta suspendare poate fi paralizata daca oricare din parti a cerut, in scris, judecarea
in lipsa. Art. 223 face aceeasi trimitere la cererea de judecare in lipsa.
Art. 223- Judecarea cauzei în lipsa părţii legal citate:
(1) Lipsa părţii legal citate nu poate împiedica judecarea cauzei, dacă legea nu dispune
altfel.
(2) Dacă la orice termen fixat pentru judecată se înfăţişează numai una dintre părţi,
instanţa, după ce va cerceta toate lucrările din dosar şi va asculta susţinerile părţii prezente,
se va pronunţa pe temeiul dovezilor administrate, examinând şi excepţiile şi apărările părţii
care lipseşte.
(3) Dispoziţiile alin. (1) şi (2) se aplică în mod corespunzător şi în cazul în care lipsesc
ambele părţi, deşi au fost legal citate, dacă cel puţin una dintre ele a cerut în scris judecarea
cauzei în lipsă.
Cu privire la forma cererii, desi CPC prevede ca ea trebuie facuta in scris, nimic nu interzice
insa ca partea oricand in cursul judecatii sa faca o cerere de judecare in lipsa verbal, cerere care
oricum se consemneaza in incheiere. Deci si in acest caz forma scrisa este respectata, nu trebuie
sa fie neaparat o foaie scrisa. Nu conteaza cum e facuta: poate fi facuta prin cererea de chemare
in judecata, prin intampinare, dar poate fi facuta si separat.
Aceasta cerere de judecare in lipsa, potrivit art. 411(2) produce efecte numai in fata
instantei care a facut-o. Daca se schimba instanta (apel, recurs), ea trebuie reiterata daca partea
doreste acest lucru. Daca nu este reiterata si suntem in aceeasi ipoteza, in apel, in recurs, se va
suspenda prin lipsa partilor, fiindca niciuna nu a cerut judecarea in lipsa. Art. 411(1) pct. 2 este o
norma de ordine publica, ceea ce inseamna ca, daca judecatorul constata ipoteza indeplinita este
obligat sa suspende judecata si nici partile nu se pot intelege prin conventie altcumva. Ele pot sa
evite suspendarea numai printr-o cerere scrisa, dar nu pot sa deroge prin acordul lor pentru ca
norma nu este una de ordine privata.
Fiind vorba de un incident de procedura, daca sunt indeplinite ipotezele de la art. 411, acest
incident are prioritate in pronuntarea pe care o da judecatorul. De exemplu, daca suntem in
ipoteza in care partile sunt legal citate, nu s-a timbrat actiunea, dar nici nu s-au prezentat si nu au
cerut judecarea in lipsa, nu se va anula actiunea ca netimbrata/insufficient timbrata, ci se va
73
suspenda in baza art. 411 alin. (1) pct. 2. Odata citarea realizata, nu mai conteaza ca sunt alte
probleme in acea cauza, nu mai sunt luate in discutie. Lipsa partilor legal citate care nu au cerut
judecarea in lipsa atrage suspendarea judecatii, existand o prezumtie de desistare (partile nu vor
sa se judece).
Suspendarea de drept
Toate cazurile de suspendare sunt de drept pentru ca sunt prevazute de lege, dar au la baza cauze
diferite, iar suspendarea de drept nu mai tine de vointa partilor.
Susp. de dr. obliga jud. sa pronunte susp. daca intervin cazurile de la art.411 alin.1 pct 1-7.
Toate cazurile de suspendare trebuie sa se produca in timpul judecatii, nu inainte, nu dupa
inchiderea dezbaterilor. Intr-o singura situatie, daca cauza apare dupa inchiderea dezbaterilor,
poate sa determine suspendarea, daca cauza e repusa pe rol. In alte situatii insa, avem alte
remedii procesuale.
4. Prin incetarea functiei tutorelui sau curatorului, pana la numirea unui nou tutore
sau curator.
Aceste functii inceteaza in conditiile prevazute de CCiv. Cum el nu mai poate indeplini
aceasta functie, tutorele/curatorul trebuie schimbat si va fi schimbat printr-un act.
- art.27 CPP: Cazurile de soluţionare a acţiunii civile la instanţa civilă: (1) Dacă nu s-au
constituit parte civilă în procesul penal, persoana vătămată sau succesorii acesteia pot
introduce la instanţa civilă acţiune pentru repararea prejudiciului cauzat prin infracţiune.
(7) În cazul prevăzut la alin. (1), judecata în faţa instanţei civile se suspendă după punerea în
mişcare a acţiunii penale şi până la rezolvarea în primă instanţă a cauzei penale, dar nu mai
mult de un an.
Daca in procesul penal, partea vatamata nu se constitie parte civila si porneste o actiune
separata la instanta civila, se suspenda obligatoriu judecata civila pana la solutionarea actiunii
penale. Hotararea penala pronuntata va avea autoritate de lucru judecat in privinta existentei
faptuitorului, a faptei si a vinovatiei. Prejudiciul se va stabili la instanta civila. Este vorba despre
acel dicton “penalul tine in loc civilul”.
- art. 75 din Legea nr. 85/2014 : De la data deschiderii procedurii se suspenda de drept
toate actiunile judiciare, extrajudiciare sau masurile de executare silita pentru realizarea
creantelor asupra averii debitorului. Valorificarea drepturilor acestora se poate face numai in
cadrul procedurii insolventei, prin depunerea cererilor de admitere a creantelor. Repunerea pe
rol a acestora este posibila doar in cazul desfiintarii hotararii de deschidere a procedurii, a
revocarii incheierii de deschidere a procedurii sau in cazul inchiderii procedurii in conditiile
art. 178. in cazul in care hotararea de deschidere a procedurii este desfiintata sau, dupa caz,
revocata, actiunile judiciare sau extrajudiciare pentru realizarea creantelor asupra averii
debitorului pot fi repuse pe rol, iar masurile de executare silita pot fi reluate. La data ramanerii
definitive a hotararii de deschidere a procedurii, atat actiunea judiciara sau extrajudiciara, cat
si executarile silite suspendate inceteaza...
Suspendarea facultativa
Sediul materiei – art.413 care se completeaza cu alte texte.
Aceasta suspendare este lasata la aprecierea judecatorului, el poate suspenda daca se
regasesc cazurile prevazute de cod. Nu se lasa chiar la aprecierea totala a judecatorului in sensul
ca el nu poate suspenda oricand, ci numai daca intervin unul din cazurile prevazute de lege are
posibilitatea sa o faca.
De multe ori, chiar daca nu suspenda, exista remedii procesuale.
76
1. Cand dezlegarea cauzei depinde, in tot sau in parte, de existenta sau inexistenta
unui drept care face obiectul unei alte judecati.
Suntem in ipoteza unei chestiuni prejudiciale.
“Drept ce face obiectul unei alte judecati”: de ex.:
- o procedura succesorala in fata unui notar public nu se regaseste in aceasta ipoteza, pentru ca
este o procedura necontencioasa.
- o procedura in fata comisiilor de fond funciar (comisia locala/judeteana de fond funciar) – nu
are loc o judecata deci nu poate determina o suspendare.
- o actiune in revendicare poate fi susp. pana cand se sol. o actiune in anularea titlului
reclamantului.
- o actiune de partaj a unui bun se suspenda pana se solutioneaza o actiune in revendicare a unui
tert cu privire la acel bun.
Ideea este aceea ca trebuie sa se afle un alt dosar pe rol.
S-a pus problema daca se supenda sau nu in cazul ridicarii unei exceptii de
neconstitutionalitate. Aceasta chestiune prejudiala merge pentru solutionare la CCR, ca organ cu
activitate jurisdictionala pe problema neconstitutionalitatii unui text de lege. Potrivit modificarii
Legii 47/1992, nu se mai suspenda obligatoriu judecata. Legea tace, nici nu spune ca s-ar putea
suspenda, ceea ce inseamna ca s-ar activa textul din CPP.
In doctrina si in practica, in parte, se merge pe ideea ca si in cazul in care se sesizeaza
CCR se poate suspenda judecata. Mergandu-se pe ideea formala, este vorba despre un drept care
face obiectul unei judecati in fata unei instante. In plus, se mai aduce un argument: exceptia de
neconstitutionalitate poate fi invocate chiar de catre judecator. Atunci, nu ar putea fi obligat
judecatorul care ridica exceptia, sa fie obligat sa dea o solutie pe baza unui text pe care el insusi
il considera neconsitutional.
2. Cand s-a inceput urmarirea penala pentru o infractiune care ar avea o inraurire
hotaratoare asupra hotararii ce urmeaza sa se dea, daca legea nu prevede altfel.
Textul trebuie intepretat in primul rand restrictiv si apoi extinctiv. Restrictiv, pentru ca nu
este suficient sa existe indicii temeinice, sa se faca o plangere la organele penale, textul spune
foarte clar: “s-a inceput urmarirea penala”, adica exista o ordonanta a procurorului de incepere a
urmaririi penale. In momentul ala s-ar putea activa cazul de suspendare facultativa. Nici asa nu
este suficient, pentru ca textul spune ca urmarirea penala trebuie sa inceapa pentru o infractiune
care ar avea legatura cu hotararea in procesul care poate sa fie suspendat.
Cand s-a dat neinceperea urmaririi penale, iar aceasta solutie se ataca, daca se admite
plangerea si se dispune inceperea urmaririi penale, acela va fi momentul cand poate interveni
suspendarea.
77
Textul ar mai trebui interpretat si prin raportare la specificul actelor de procedura ale
procurorului, pentru ca in anumite situatii se definitiveaza chiar la el.
Noutate fata de vechea reglementare: art.413 alin.3 – instanta poate reveni motivat
asupra suspendarii, daca se constata ca partea care a cerut-o nu are un comportament diligent in
cadrul procesului care a determinat suspendarea, tergiversand solutionarea acestuia, ori daca
urmarirea penala care a determinat suspendarea dureaza mai mult de 1 an de la data la care a
intervenit suspendarea, fara a se dispune o solutie in acea cauza.
Sunt niste circumstante lasate la aprecierea judecatorului, circumstante care pot sa
determine instanta civila sa revina – atitudinea culpabila ori a partii, ori a organelor de urmarire
penala.
78
Procedura de constatare – art.414
Asupra suspendarii, instanta se pronunta printr-o incheiere, care in doctrina este
interlocutorie, chiar daca art. 413 (3) spune ca instanta poate reveni. Ea poate reveni fiindca se
schimba situatia de fapt.
Aceasta incheiere are un regim derogatoriu in privinta cailor de atac: poate fi atacata separat cu
recurs la instanta ierarhic superioara. Cand susp. a fost dispusa de ICCJ hotararea este
definitiva.
Recursul se poate declara cat timp dureaza suspendarea cursului judecarii procesului, atat
impotriva incheierii prin care s-a dispus suspendarea, cat si impotriva incheierii prin care s-a
dispus respingerea cererii de repunere pe rol a procesului.
Incheierea se ataca separat. Deci calea de atac este recursul. Recursul se judeca la
instanta ierarhic superioara, deci nu clasic la ICCJ. Cand suspendarea a fost dispusa de ICCJ,
hotararea este definitiva.
Ce se ataca in mod separat cu recurs, incheierea prin care se admite, incheierea prin
care se respinge sau ambele?
Boroi + Tabarca: Daca se admite suspendarea, se poate face recurs, iar termenul este
prevazut la art.414 alin.2, adica cat dureaza suspendarea.
Daca se respinge suspendarea, incheierea nu poate fi atacata decat odata cu fondul.
79
Reluarea judecarii procesului
Art. 415 spune ca procesul se reia si trimiterile sunt in functie de cauzele de suspendare.
1. prin cererea de redeschidere făcută de una dintre părţi, când suspendarea s-a dispus
prin învoirea părţilor sau din cauza lipsei lor; – cu taxa de timbru aferenta de 50 % din taxa
initiala.
2. prin cererea de redeschidere a procesului, făcută cu arătarea moştenitorilor, tutorelui
sau curatorului, a celui reprezentat de mandatarul defunct, a noului mandatar ori, după caz, a
părţii interesate, a lichidatorului, a administratorului judiciar ori a lichidatorului judiciar, în
cazurile prevăzute la art. 412 alin. (1) pct. 1–6;
3. în cazurile prevăzute la art. 412 alin. (1) pct. 7, după pronunţarea hotărârii de către
Curtea de Justiţie a Uniunii Europene;
4. prin alte modalităţi prevăzute de lege.
Curs 6
INCIDENTE PROCEDURALE
PERIMAREA CERERII DE CHEMARE IN JUDECATA
80
Teoretic, orice cerere s-ar putea perima. Tragem concluzia de aici ca nu vorbim numai de
perimarea unei cereri de chemare in judecata, dar si de perimarea unei cai de atac. Nu exista o
limitare legala din punct de vedere al domeniului.
Sigur ca in practica judiciara si doctrina s-au dezvoltat fel si fel de teze, cum ca in
anumite domenii perimarea nu ar putea interveni :
1) atunci cand titularul actiunii este procurorul, pentru ca fiind o sanctiune care se
aplica partilor, iar procurorul nu este parte (el este participant suis generis), evident ca nu ar
interveni sanctiunea. Argumentul este relativ, ar putea fi sustinut, dar pleaca oarecum de la o
premisa gresita, si anume ca procurorul n-ar fi parte. Ori a numi parte suis generis este cam
acelasi lucru cu a fi parte in proces. Ca este o parte cu o configuratie speciala si ca are o calitate
procesuala ex lege si nu una care intervine ca implicare a lui in proces, aceasta este alta
problema. Dar, cu aceste mentiuni, el este parte.
2) in situatia in care pe calea perimarii s-ar pune in discutie, pe cale ocolita, renuntarea
la anumite drepturi la care nu se poate renunta;
Exemplu : art.437 NCC (in actiunile privitoare la filiatie nu se poate renunta la drept. De
asemenea, cel care introduce o actiune privitoare la o filiatie, in numele unui copil sau a unei
persoane puse sub interdictie, precum si copilul minor care a introdus-o singur, nu poate renunta
la judecata ei). Dar ce s-ar intampla ? Partile nu s-ar prezenta si instanta ar putea sa suspende
procesul in virtutea faptului ca partile, deja citate, nu s-au prezentat, asteapta 6 luni sa treaca
termenul de perimarea si avem chiar efectul unei perimarii. Aici problema nu este la perimare, ci
la suspendare. Nu ar fi vorba neaparat ca nu opereaza perimarea, dar daca s-ar dovedi ca intr-
adevar perimarea este utilizata ca un mijloc prin care partile sa renunte la ceea ce nu au voie sa
fac, instanta ar putea sa considere ca aceasta nelucrare are o cauza falsa, ca in realitate partile nu
au fost neglijente (*dimpotriva, au fost extrem de diligente sa treaca termenul) si ar putea sa
continue judecata. Practic, perimarea ar putea opera in aceste cazuri, dar nu si in acelea in care ar
avea o cauza falsa. Noi stim ca atunci cand un act de procedura are la baza o cauza falsa, instanta
nu ii va da curs.
3) in pricinile necontencioase – nu exista un temei.
*Daca luam practica mai veche a instantelor romane, o sa gasim spete care spun ca
perimarea nu opereaza aici. Numai ca este greu sa transporti aceste spete in ziua de
astazi. Aici este o problema. La momentul respectiv perimarea era de ordine privata,
iar in pricinile necontencioase nu aveai parte adversa – practic acesta era motivul.
Dar, intre timp, perimarea a devenit o institutie de ordine publica, asa ca ratiunile nu
ar mai subzista. In perioada respectiva mai multe institutii care acum sunt de ordine
publica, erau de ordine privata: autoritatea de lucru judecat (numai daca se invoca
de partea adversa era luata in considerare).
4) in cazul recursului in interesul legii sau in cazul in care Inalta Curte de Csatie si
Justitie e investita cu pronuntarea unei hotarari prealabile cu privire la o problema de drept
sesizata de o alta instanta sau chiar ea insasi. Exista o procedura - cand o instanta care este
investita cu solutionarea unei pricini in ultimul grad constata ca problema respectiva este noua si
prezina o anumita dificultate, va solicita ICCJ sa pronunte o hotarare prin care sa transeze modul
de rezolvare a respective spete – dupa acestea, va relua judecata si va solutiona problema de
drept asa cum a statuat ICCJ.
Pana acum am vorbit de domeniul de perimare sub aspectul cauzelor. Insa, pentru a vorbi
de perimare, mai trebuie doua elemente:
- Sa existe culpa partii;
- Sa treaca 6 luni.
81
Perimarea, totusi, pastreaza acest caracter de sanctiune, dar nu oricum – nu si in ipoteza
in care nelucrarea nu ar decurge din culpa partilor.
Art. 416 prezinta trei exemple de situatii in care ramanerea in nelucrare nu este din culpa
partilor – art. 416 alin. (3) reprezinta numai un exemplu, el nu e singurul caz in care avem lipsa
culpei, ci doar exemplifica.
a) Cazul in care actul de procedura trebuia efectuat din oficiu;
Exemple:
- Se face cerere de abtinere, cererea blocheaza judecarea procesului (este intrerupt pana la
solutionarea cererii; daca este vorba de o cerere de recuzare, procesul ar putea continua).
Imaginati-va ca dupa aceasta solutionare, instanta uita sa puna pe rol cauza – trect 6 luni si
se perima. Sigur ca ar fi putut partile sa faca cerere de repunere pe rol, dar nu erau obligate
– comportamentul normal al partilor era sa astepte. Legea spune ca instanta trebuie sa
repuna cauza pe rol.
b) Cand din motive neimputabile partii, dosarul nu a ajuns la instanta competenta
Exemplu:
- Se declina competenta de la o instanta la alta si se uita sa se trimita dosarul. Normal,
instanta care isi declina competenta trimite dosarul din oficiu;
- Instanta A declina la B, B declina la A si se creeaza un conflict negativ de competenta si, in
acest caz, ar trebui sa se trimita la regulator, numai ca se uita sa se investeasca instanta
superioara. In acest caz, partile nu ar avea ce sa faca, pentru ca ele nu pot sa ceara
investirea unui regulator.
c) Cand din motive neimputabile partii, nu s-a putut fixa termen de judecata
Exemplu:
- S-a casat cu trimitere, normal ar trebui sa se stabileasca termen pentru rejudecarea cauzei la
instanta la care s-a trimis (prima instanta), insa dosarul nu a fost trimis de instanta de casare
si astfel nu se poate judeca;
- Ganditi-va la procedura de regularizare. Avem situatia in care trebuie citate partile si una
dintre parti nu este de gasit si nu poate fi citata. In acest caz trebuie facuta adresa pentru a
se afla daca are sau nu domiciliu – in toata aceasta perioada, daca se dovedeste ca
reclamantul a incercat sa afle domiciliul, nefixarea termenului nu ar fi din vina lui;
- In cazul unei suspendari : se suspenda pricina pentru faptul ca a murit una dintre parti.
Moare partea adversa, nu partea reclamanta (in acest caz, mostenitorii reclamantului ar
putea sa ceara reluarea procesului). Mostenitorii paratului nu ar avea niciun interes sa se
reia procesul atat de repede – poate ar recurge chiar la institutia acceptarii tacite a
amostenirii si astfel incat nimeni nu ar sti cine sunt mostenitorii. Reclamantul ar putea sa
fle doar dintr-un registru public.
C. Curgerea termenului de 6 luni
Noua reglementare difera putin spre deosebire de situatia vechiului cod, care distingea
intre litigiile comerciale si cele civile (in cazul litigiilor comerciale termenul era de 6 luni, iar in
cazul litigiilor civile termenul era de 1 an) – acum termenul este acelasi (de 6 luni).
Actiunea civila atasata actiunii penala si disjunsa din procesul penal nu se perima, desi e
actiune civila – prevedere expresa a CPP, in care se prevede ca instanta penala este obligata sa se
pronunte asupra laturii civile. *Nu ne referim la situatia in care instanta penala nu a fost
investita cu actiunea civila (ea s-a judecat separat, direct la instanta civila), ci doar la procesele
penale care au in componenta lor si o latura civila.
In legatura cu termenul de 6 luni, avem cazuri de intrerupere si cazuri de suspendare. Ele
sunt dispozitii speciale, aplicabile numai termenului de perimare si se aplica cu precadere.
82
D. Cazuri de intrerupere a termenului:
Art. 417 – Intreruperea cursului perimarii
Perimarea se intrerupe prin indeplinirea unui act de procedura facut in vederea
judecarii procesului de catre partea care justifica un interes.
Din acest text de lege, putem trage concluzii multiple:
a) Este vorba de un act de procedura;
b) Actul e facut de una dintre parti, nu de catre instanta. De exemplu o repunere pe rol
facuta de catre instanta nu intrerupe termenul de perimare;
c) Nu trebuie facuta de oricare parte, ci de partea care justifica un interes;
De principiu, aceasta parte este reclamantul, dar nu neaparat, pentru ca in cazul in
care paratul are o cerere reconventionala sau daca intervenientul principal are calitatea de
reclamant sau de persoana chemata in judecata.
Sa luam in calcul ca am spus „de principiu” - Sunt situatii in care este mai
interesat paratul sa continue procesul, decat reclamantul.
Exemplu: Reclamantul declanseaza un proces numai pentru a-l sicana pe parat, fara o
sansa reala de a castiga procesul – in acest caz, paratul ar avea dificultati: nu ar putea sa
ia credite, nu ar putea sa constituie ipoteci sau sa vanda. Si mai ales in cazul in care
paratul nu se stie vinovat, el nu va avea nicio tragere de inima sa stea si sa astepte 6 luni
pentru a se perima procesul, cand tocmai, el ar vrea sa se solutioneze cat mai repede.
d) Actul de procedura facut de persoana care justifica un interes trebuie facut in scopul
judecarii.
Nu este un act intrerupator de perimare cererea prin care reclamantul solicita
eliberarea unor copii din dosar sau cererea de comunicare a unor acte de procedura din
dosar (*sunt acte de procedura, dar nu sunt facute in scopul judecatii.)
Putem avea si situatii mai complicate.
Exemplu: Reclamantul repune cauza pe rol, parand ca are scop de a se judeca, insa la
primul termen nici reclamantul si nici paratul nu se prezinta la si acesta ramane in
nelucrare. In acest caz, este clar ca cererea nu a avut scopul de a continua procesul, ci
doar de a intrerupe termenul de perimare.
*Chiar daca nu se prezentau, trebuiau macar sa faca o cerere de judecare in lipsa.
83
de suspendare a termenului de perimare inceteaza in momentul pronuntarii acelei
hotarari si ramanerii ei definitive.
- Art. 27 alin.(7) CPP – actiune penala
Daca s-a pus in miscare actiunea penala judecata in fata instantei civile se
suspenda, dupa punerea in miscare a actiunii penale si pana la rezolvarea in prima
instanta a cauzei penale, dar nu mai mult de un an. Prin urmare, daca a trecut un an si
cauza penala care a generat suspendarea in virtutea art. 27 CPP nu s-a solutionat
macar in prima instanta, e de datoria partii sa ceara repunerea pe rol a actiuni civile,
pentru ca altfel termenul de perimare a actiunii civile incepe sa curga.
2) Pe durata existentei unor alte cauze de suspendare ale judecatii, daca suspendarea nu e
cauzata de lipsa de staruinta a partilor in judecata.
Exemplu:
a) S-ar putea incadra aici ipoteza de la art. 412 pct.7
Art. 412 – Suspendarea de drept
(1) Pct. 7 - in cazul in care instanta formuleaza o cerere de pronuntare a unei
hotarari preliminare adresata Curtii de Justitie a Uniunii Europene, potrivit
prevederilor tratatelor pe care se intemeiaza Uniunea Europeana.
b) Art. 520 – sesizarea ICCJ cu pronuntarea unei hotarari prealabile – se supenda
termenul de perimare pana la pronuntarea unei hotarari de catre ICCJ.
Art. 520 – Procedura de judecata
(2) Prin incheierea prevazuta la alin.(1), cauza va fi suspenata pana la
pronuntarea hotararii prealabile pentru dezlegarea chestiuni de drept.
3) Art. 412 - in cazurile in care intervine suspendarea de drept, cursul perimarii este
suspendat timp de o luna de la data la care s-au petrecut faptele ce au determinat
suspendarea, daca aceste fapte s-au petrecut in cele din urma 3 luni ale termenului de
perimare.
Ipoteza de la care pleaca textul de lege este ca intreruperea s-a produs de la
altceva sau chiar de la un motiv prevazut de art.412, dar pe parcursul suspendarii, a mai
intervenit inca unul din motivele prevazute de art.412.
Exemplu: Procesul a ramas in nelucrare pentru ca partile nu s-au prezentat la proces,
dar in ultimele 3 luni ale termenului de perimare (care curge in cazul acesta) a murit una
dintre ele si atunci se prelungeste cu inca o luna termenul de perimare – se presupune ca
mostenitorii trebuie sa ia la cunostinta de existenta procesului si sa ia masurile de rigoare.
4) Din motive temeinic justif. partea a fost impiedicata sa staruie in judecata – e un caz
general.
5) Mai exista si cazuri speciale – De exemplu, in procedura medierii, termenul de suspendare
nu curge 3 luni de la momentul suspendarii daca in timp de 3 luni se incheie un acord de mediere
sau se repune cauza pe rol. Astfel, termenul de perimare ar fi si el suspendat.
!!! Perimarea produce efecte in bloc – se perima tot dosarul sau nu se perima nimic.
Intra aici: cererile reconventionale, cereri de chemare in garantie – ele sunt salvate prin efectul
intreruptiv produs de un singur act – bineinteles, daca se dovedeste ca a existat un interes la
intocmirea respectivului act.
G. Procedura perimarii
Perimarea poate fi invocata de oricare dintre parti, de catre procuror (daca participa la
judecata), dar si de instanta din oficiu, fiind considerata o chestiune de ordine publica.
Cum se procedeaza? Avem trei ipoteze (toate conduc la aceeasi analiza):
- Fie instanta repune cauza pe rol in vederea perimarii;
- Fie una dintre parti solicita repunerea pe rol a cauzei in vederea perimarii (formuland
o cerere de constatare a perimarii);
- Fie se face o cerere de repunere si partea adversa invoca exceptia perimarii / instanta
invoca exceptia perimarii.
Art. 420 – Procedura perimarii
(1) Perimarea se constata din oficiu sau la cererea partii interesate. Judecatorul va cita de
urgenta partile si va dispune grefierului sa intocmeasca un referat asupra actelor de
proc. in legatura cu perimarea.
(2) Perimarea poate fi invocata si pe cale de exceptie in camera de consiliu sau in sedinta
publica.
(3) Perimarea cererii de chemare in judecata nu poate fi ridicata pentru prima oara in
instanta de apel.
Procedura de verificare a perimarii este una contradictorie (cu citarea partilor in termen
scurt). Instanta solicita un referat grefei si se pronunta printr-un act procesual care difera dupa
cum admitere / respinge cererea / exceptia:
a) Daca respinge cererea de perimare / exceptia – pronunta o incheiere atacabila odata cu
fondul;
b) Daca admite fie cererea, fie exceptia si constata perimat dosarul – pronunta o hotarare
care va fi supusa numai recursului la instanta superioara in termen de 5 zile de la
pronuntare.
*Cand perimarea se constata de ICCJ, recursul se face la completul de 5 jud. de
la ICCJ.
85
Art. 421 – Hotararea de perimare
(1) Daca instanta constata ca perimarea nu a intervenit, pronunta o incheiere care poate
fi atacata odata cu fondul procesului.
(2) Hotararea care constata perimarea este supusa recursului, la instanta ierarhic
superioara, in termen de 5 zile de la pronuntare. Cand perimarea se constata de o
sectie a Inaltei Curti de Casatie si Justitie, recursul se judeca la Completul de 5
judecatori.
!!! Cale de atac a recursului e deschisa chiar si in ipotezele in care pentru hotararea de
fond nu e prevazuta o astfel de cale de atac.
De ce? Nu ne aflam in ipoteza unui recurs la recurs sau ipoteza unui recurs pentru o
hotarare nesusceptibila de aceasta cale. Astfel, daca pricina se afla deja in recurs si se perima
recursul, nu te afli in ipoteza unui recurs la recurs daca ataci hotararea de constatare a perimarii.
Recurs la recurs ar insemna sa ataci modul in care instanta a solutionat criticile cu privire la
hotararea data in fond. Ori, tu aici, nu critici instanta de recurs cu privire la modul in care a
solutionat criticile tale impotriva hotararii de fond, ci critici modul in care instanta de recurs a
solutionat pentru prima oara o chestiune incidentala ce s-a ivit prima oara chiar in fata acestei
instante, chestiune ce nu a format obiectul recursului. La fel si cand ne aflam in apel si legea nu
prevede calea de recurs. E adevarat, legea nu mai prevedere recursul pentru ca pe problema de
fond se considera ca e suficienta calea de atac a apelului, dar daca perimarea apare in apel, ea nu
a format obiectul criticilor, astfel incat nu se supune logicii legiuitorului – astfel recursul este
posibil.
Pentru a pronunta hotararea, instanta trebuie sa verifice urmatoarele aspecte:
1) Daca pricina se incadreaza in domeniul de aplicabilitate al perimarii;
2) Daca au trecut 6 luni;
3) Daca nu exista o intrerupere sau supendare;
4) Daca exista culpa partilor;
5) Daca nu intervine un alt caz de incetare a judecatii prevazut de norme speciale.
Se da exemplu: art. 924 NCPC in materia divortului – se perima doar calea de atac nu si
hotararea din prima instanta. Cazurile de acest fel de obicei primeaza in fata chestiunii perimarii.
Art. 924 – Impacarea sotilor
(1) Sotii se pot impaca oricand in tot cursul judecatii, chiar daca nu au fost platite taxele
de timbru. In acest caz, instanta va lua act de impacare si va dispune, prin hotarare
definitiva, inchiderea dosarului, precum si restituirea taxelor de timbru, daca au fost
achitate.
*Speta se refera la doi nefericiti care au facut un proces de divort. Ei nu s-au mai
prezentat la proces dupa un anumit termen, probabil au revenit la sentimente mai bune si au
uitat de divort. Nu au mai trecut pe acolo. Instanta nu stia de sentimentele lor. A ramas pricina
in nelucrare timp de un an (atata era termenul) si dupa care au fost citate partile. Ele au venit,
insa intre timp isi reluasera viata. Ei se aflau in fata instantei de apel – prima instanta
pronuntase deja divortul. Instanta i-a citat in vederea discutarii perimarii, insa partile au spus
ca s-au impacat si au invocat un articol similar art. 924. Ei s-or fi impacat, dar a intervenit
perimarea, si ca urmare a perimarii apelului, efectul este ramanerea definitiva a hotararii din
prima instanta, s-a perimat doar calea de atac.
Desi este o chestiune de ordine publica, perimarea nu poate fi invocata direct in fata
instantei de apel. Ai voie sa o invoci in tot cursul procesului, dar in fata instantei in care s-a
produs lasarea in nelucrare. Daca s-a dat deja o hotarare si perimarea nu s-a invocat, atunci ea nu
poate fi o critica a hotararii si nu se poate invoca direct in calea de atac.
86
H. Efectele perimarii
Efectul perimarii il reprezinta lipsirea de efect a tuturor actelor de procedura de la acea
instanta. Daca este vorba de perimarea cererii de chemare in judecata, efectul va fi stergerea
efectelor actelor facute la acea instanta, inclusiv efectele cererii de chemare in judecata (Cel mai
important efect al ei : intreruperea prescriptiei extinctiva).
!!! In noul cod civil se prevede ca daca dupa ramanarea definitiva a hotararii de perimare, in
timp de 6 luni reclamantul face o noua cerere, efectul intreruptiv de prescriptie obtinut prin prima
cerere inca poate fi utilizat, cu conditia ca a doua cerere sa fie admisa.
Prin urmare, daca vorbim de o cerere chemare in judecata, perimarea nu produce efecte
asupra dreptului subiectiv dedus judecatii – aceasta intrucat perimarea produce efecte doar
asupra actelor de procedura. Dreptul subiectiv poti sa-l exerciti cat timp nu s-a implinit termenul
de prescriptie. Mai multe de atat, conform dispozitiilor Noului Cod Civil, mai ai si un termen de
gratie de 6 luni sa-l exerciti, chiar daca ai iesit din termenul de prescriptie, cu conditia ca prima
cerere respinsa sa fi fost formulata in interiorul termenului.
In cazul perimarii cererii de apel / recurs, lucrurile stau diferit. Teoretic, nici ele nu
produc efecte asupra dreptului subiectiv in mod direct, dar produc efecte indirecte, in sensul ca
daca hotararea primei instante a transat pe fond litigiul si are efect de lucru judecat, prin efectul
perimarii apelului / recursului, ea devine definitiva, iar o noua cerere nu ar putea fi facuta pentru
ca s-ar opune autoritatea de lucru judecat.
Atunci cand se perima cererea de chemare in judecata, daca reclamantul formuleaza o
cerere noua, exista un avantaj pentru el: probele administrare in procesul ce s-a perimat, pot fi
utilizate in noul proces, daca noua instanta nu considera necesar efectuarea lor. Ca regula se
poate, insa ramane la aprecierea noii instante daca este cazul sa le refaca sau nu. Ele sunt salvate
de la efectul desfiintarii.
I. Perimarea instantei
Aceasta institutie se refera la situatia in care o cerere ramane in nelucrare timp de 10 ani,
dupa care intervine perimarea, indiferent de culpa vreunei parti. Aici pur si simplu calculam 10
ani – nu ne intereseaza de ce a ramas in nelucrare, nu sunt incidente nici cazurile de suspendare
sau de intrerupere. Procedura de constatare a perimarii instantei este similara celei de perimare a
cererii.
Art. 423 – Perimarea instantei
Orice cerere adresata unei instante si care a ramas in nelucrare timp de 10 ani se
perima de drept, chiar in lipsa unor motive imputabile partii. Dispozitiile art. 420 se aplica in
mod corespunzator.
87
Reguli generale privitoare la toate incidentele procedurale:
1. Fiind acte de dispozitie, partea care le face trebuie sa aiba capacitate de exercitiu deplina.
Daca nu are capacitate deplina si este reprezenta / asistata – reprezentantul trebuie sa aiba
incuviintarea instantei de tutela sau, pana la constituirea deplina a acesteia, de la autoritatea
tutelara.
Trebuie revazut aici un text din partea generala, si anume art. 81.
Art. 81 – Limitele reprezentarii. Continuarea judecarii procesului
(1) Ren. la jud. sau la dreptul dedus jud., achiesarea la htoararea pronuntata, incheierea
unei tranzactii, precum si orice alte acte procedurale de dispozitie nu se pot face de
reprentant decat in baza unui mandat special ori cu incuviintarea prealabila a
instantei sau a autoritatii admin. competente.
(2) Actele procedurale de dispozitie prevazute la alin.(1), facute in orice proces de
reprentantii minorilor, ai persoanelor puse sub interdictie si a disparutilor, nu vor
impiedica judecarea cauzei, daca instanta apreciaza ca ele nu sunt in interesul acestor
persoane.
Chiar daca reprezentantul are incuviintarea autoritatii tutelare, instanta ar putea sa
ignore actul de dispozitie si sa judece procesul.
2. In cazul in care vorbim de un act de dispozitie facut printr un mandat, mandatul trebuie dat
in forma autentica si vorbim de un mandat special – sa cuprinda in el dreptul de a face
actul de dispozitie respectiv. O procura generala, pentru asig. repezentarii in proces nu este
suficienta.
In cazul in care mandatarul este avocat, lui nu ii trebuie procura, dar in schimb,
trebuie ca in contractul de asistenta sa se prevada dreptul avocatului de a face acte de
dispozitie si ce anume acte de dispozitie.
3. Sunt o serie de cauze in care nu se pot face acte de dispozitie:
Art. 437 - Inadmisibilitatea renuntatii
(1) In actiunile privitoare la filiatie nu se poate renunta la un drept;
(2) De asemenea, cel care introduce o actiune privitoare la filiatie in numele unui
copil sau al unei persoane puse sub interdictie, precum si copilul minor care a
introdus singur, potrivit legii, o astfel de actiune nu pot renunta la judecata ei.
*Nu se pot face nici tranzactii cu privire la acest drept.
- Legea contenciosului administrativ – institutiile publice nu pot renunta in procesele
de contencios administrativ la acele drepturi in legatura cu care exista un interes
public. – pot face concesii in ceea ce priveste drepturile in legatura cu care exista un
interes privat (de exemplu contractele administrative).
I. RENUNȚAREA LA JUDECATĂ
Sediul materiei Art.406 – art.407 NCPC
Art. 406 – Condiții
(1) Reclamantul poate să renunțe oricând la judecată, în tot sau în parte, fie verbal în
ședința de judecată, fie prin cerere scrisă.
(2) Cererea se face personal sau prin mandatar cu procură specială.
(3) Dacă renunțarea s-a făcut după comunicarea cererii de chemare în judecată, instanța,
la cererea pârâtului, îl va obliga pe reclamant la cheltuielile de judecată pe care
pârâtul le-a făcut.
(4) Dacă reclamantul renunță la judecată la primul termen la care părțile sunt legal citate
sau ulterior acestui moment, renunțarea nu se poate face decât cu acordul expres sau
tacit al celeilalte părți. Dacă pârâtul nu este prezent la termenul la care reclamantul
88
declară că renunță la judecată, instanța va acorda pârâtului un termen până la care să
iși exprime poziția față de cererea de renunțare. Lipsa unui răspuns până la termenul
acordat se consideră acord tacit la renunțare.
(5) Când renunțarea la judecată se face în apel sau în căile extraordinare de atac, instanța
va lua act de renunțare și va dispune și anularea, în tot sau în parte, a hotărârii sau,
după caz, a hotărârilor pronunțate în cauză.
(6) Renunțarea la judecată se constată prin hotărâre supusă recursului, care va fi judecat
de instanța ierarhic superioară celei care a luat act de renunțare. Când renunțarea are
loc în fața unei secții a Inaltei Curți de Casație si Justiție, hotărârea este defintivă.
Termen:
Teoretic cererea poate fi facuta oricand, insa momentul cand e facuta importa foarte mult in
ceea ce priveste pozitia partii adverse:
a) Cererea se face pana la comunicarea cererii de chemare in judecata partii adverse - nu
e nevoie de consimtamantul partii adverse pentru ca ea nici macar nu stie inca acest
lucru;
b) Cererea se face dupa ce s-a comunicat cererea de chemare in judecata partii adverse,
dar pana la primul termen de judecata - nu e nevoie de consimtamantul partii adverse,
dar ea poate solicita cheltuieli de judecata (se presupune ca din moment ce a aflat de
cerere, partea a facut cheltuieli : de exemplu, si-a angajat avocat);
c) Cererea se face la primul termen de judecata sau ulterior, in tot cursul procesului - e
nevoie de consimtamantul partii adverse.
89
se considera ca e de acord cu renuntarea. Este exact invers ca la modificarea cererii de chemare
in judecata – unde daca paratul tacea, se considera ca nu e de acord cu modificarea.
!!! Daca renuntarea are loc in fata instantei de apel / recurs, efectul este acela de
anulare a hotararilor pronuntate in instantele anterioare si se dispune numai inchiderea
dosarului ca urmare a renuntarii.
*Exemplu: In epoca, un avocat bun in materie de procedura a vrut sa faca o farsa unui
avocat mai putin bun. In prima instanta se obtinuse o hotarare buna de catre partea intimata in
apel si apelantul depune o cerere de renuntare la judecata (el fiind reclamant in prima instanta
– adica paratul castigase procesul). Intimatul, se bucura, crezand ca renuntarea la judecata are
semnificatia faptului ca ramane definitiva hotararea primei instante. El a confundat renuntarea
la judecata cu renuntarea la apel (aceasta din urma este o achiesare la hotararea primei
instante).
Nu se pronunta o decizie sau sentinta sau o decizie, ci se pronunta o incheiere care e
supusa numai recursului. Aici era o mare discutie. Legea spune ca e supusa recursului care va fi
judecat la instanta ierarhic superioara, iar cand renuntarea are loc in fata unei sectii a Inaltei
Curti, incheierea este definitiva.
Doua opinii:
a) Opinia profesorului Boroi : aceasta prevedere vizeaza practic suprimarea caii de atac a
apelului, dar ea nu presupune acordarea dreptului de recurs acolo unde el nu era prevazut
pentru hotararea de fond. Daca vorbim de o hotarare data in apel, pentru care nu se
prevedea dreptul de recurs. Textul nu ar fi aplicabil. Daca vorbim de o renuntare in fata
instantei de recurs, textul nu ar fi aplicabil. Ar fi aplicabil numai:
- daca se renunta in fata primei instante, si atunci ai avea drept de apel, dar legea iti da
drept de recurs in loc de apel;
- daca se renunta in fata isntantei de apel dar exista un drept de recurs in privinta
hotararii de fond – atunci exista si un drept de recurs in privinta incheierii prin care se
ia act de renuntare.
b) *T.B. : a fost de acord cu acest argument, dar sub imperiul vechiul cod. Incidentul
privitor la suspendare nu a aparut, nu a facut obiectul caii de atac – ea a aprut direct in
recurs (*a mai fost discutia asta – pag. 8). Autorii isi bazeaza solutia pe teza a doua a
alin.(6) art. 406 – din moment ce legiuitorul a apreciat ca atunci cand ICCJ pronunta o
astfel de incheiere nu mai exista cale de atac impotriva ei, ar trbeui sa gandim la fel si
pentru celalalte instante de recurs precum si pentru celalalte cazuri in care nu exista
recurs. Daca o luam intr-o logica normala, autorul ar avea logica – insa aceasta situatie
prevazuta de lege nu prea are legatura cu normalitatea. Chiar autorii care spun ca nu
exista drept de recurs in cazul in care renuntarea intervine in apel sau in recurs spun ca
solutia din cod este gresita. ???
90
II. RENUNȚAREA LA UN DREPT
91
III. ACHIESAREA LA PRETENȚIILE RECLAMANTULUI
92
IV. ACHIESAREA LA HOTĂRÂREA PRONUNȚATĂ
Sediul materiei: Art. 463 – 464
Art. 463 – Achiesarea la hotărâre
(1) Achiesarea la hotărâre reprezintă renunțarea uneia dintre părți la calea de atac pe
care o putea folosi ori pe care a exercitat-o deja împotriva tuturor sau a anumitor
soluții din respectiva hotărâre.
(2) Achiesarea, atunci când este condiționată, nu produce efecte decât dacă este acceptată
expres de partea adversă.
(3) Dispozițiile art. 404 rămân aplicabile.
O altă instituție asemenătoare la denumire cu cea de dinainte, dar care reprezintă cu totul
și cu totul altceva este achiesarea la hotărârea pronunțată. Acesta nu este un act de procedură
specific pârâtului, ci amandurora. De ce? Pentru că hotărârea ar putea fi potrivnică fie pârâtului,
fie reclamantului.
Achiesarea la hotărârea pronuțată reprezintă un act prin care partea care a pierdut
procesul, indiferent de poziția pe care a avut inițial în proces, intelege sa nu mai sustina calea de
atac – adica e de acord cu hotararea pronunțată.
Reguli:
1. Achiesarea la hotararea pronunțată nu se poate exercita decat dupa pronuntarea
hotararii
Este nulă achiesarea anticipată (nu se admite să spui ceva de genul: „orice hotarare s-ar sa
da sunt de acord” – în primul rând trebuie să se nască actul și apoi, în momentul respectiv, poți
să exerciți dreptul la renunțare.
2. Achiesarea la hotărârea pronunțată poate fi necondiționată sau condiționată.
Până la NCPC practica judiciară (*nu exista o prevedere expresă a legii) admitea numai
achiesarile necondiționate, spunând ca celelelte sunt, de fapt, o veritabilă propunere de
tranzacție. Acum lucrurile cam așa stau, în sensul că legiutorul accepta si achiesarea
conditionata, dar produce efecte doar daca daca este acceptata (expres) de cealalalta parte –
oarecum reprezintă un act bilateral.
V. TRANZACȚIA
Sediul materiei:
a) Art. 438 – 441 NCPC
b) Art. 2267 – 2278 NCC.
Art. 438 – Condițiile în care se poate lua act de tranzacție
(1) Părțile se pot înfățișa oricând în cursul judecății, chiar fără să fi fost citate, pentru a
cere să se dea o hotărâre care să consfințească tranzacția lor.
(2) Dacă părțile se înfățișează la ziua stabilită pentru judecată, cererea pentru darea
hotărârii va putea fi primită chiar de un singur judecător.
(3) Dacă părțile se înfățișează într-o altă zi, instanța va da hotărârea în camera de
consiliu.
Nu vom insista asupra domeniului în care poate interveni tranzacția – acest lucru se
studiază la drept civil și este perfect aplicabil și dreptului procesual civil.
Vorbim despre tranzacție judiciară, care trebuie să imbrace toate condițiile tranzacției
extrajudiciare și în plus, ea va fi folosită și pentru pronunțarea unei hotărâri de expedient
(*hotărârea de expedient este o hotărâre judecătorească prin care se ia act de tranzacție).
Ce am învățat la drept civil cu privire la domeniu – cedrepturi pot fi tranzacționate și ce
drepturi nu pot fi tranzacționate este pe deplin valabil.
94
Art. 439 – Forma tranzacției
Tranzacția va fi încheiată în formă scrisă și va alcătui dispozitivul hotărârii.
Reguli generale:
1. Cu privire la termen, tranzacția poate fi făcută oricând în timpul procesului, ceea ce
înseamnă că poate fi făcută în prima instanța, apel, recurs și așa mai departe – nu există o
limită.
2. De tranzacție se poate lua act chiar și în zilele pentru care nu s-a stabilit ședință – adică
părțile nu sunt obligate să aștepte termenul de judecată, ci se pot prezenta la judecător
chiar și între termen.
3. De tranzacție poate lua act chiar și un singur judecător – în ipoteza în care completul
este format din mai mulți judecători.
4. Soluția se va pronunța în ședință publică – chiar dacă aceasta se ia între termen sau în
camera de consiliu.
5. Căi de atac.
Art. 440 – Calea de atac
Hotărârea care consfințește tranzacția intervenită între părți poate fi atacată, pentru
motive procedurale, numai cu recurs la instanța ierarhic superioară.
În urma tranzacției se dă o hotărâre care are o anumită particularitate – dispozitivul
acelei hotărâri va fi reprezentat chiar de tranzacția părților, care practic ia locul judecății
judecătorului. Va fi o hotărâre specială din acest punct de vedere și poartă denumirea de hotărâre
de expedient.
Unele discuții sunt cu privire la capacitatea judecătorului de a cenzura tranzacția.
Judecătorul are obligația de a verifica identitatea părților (persoanele care sunt părți sunt cele
care au semnat tranzacția), dacă consimțământul lor este valabil exprimat / exteriorizat, dar pe
lângă aspectele formale, judecătorul are obligația de a verifica dacă tranzacția contravine sau nu
ordinii publice, astfel încât oricând el sesizează aspecte privind frauda la lege, cauză ilicită sau
alte aspecte lovite de nulitate absolută, judecătorul poate să refuze să ia act de tranzacția dintre
părți.
La fel, judecătorul poate să refuze să ia act de tranzacție atunci când tranzacția este
încheiată de reprezentantul unui minor / persoane puse sub interdicție / dispărut și contravine
intereselor acestuia, chiar dacă există încuviințarea autorității tutelare – este dreptul judecătorului
în virtutea art. 81 NCPC.
I. DELIBERAREA
Art. 395 – Deliberarea
(1) Dupa inchiderea dezbaterilor, completul de judecata delibereaza in secret asupra
hotararii ce urmeaza sa pronunte.
(2) La deliberare iau parte numai membrii completului in fata carora au avut loc
debaterile. Fiecare dintre membrii completului de judecata are indatorirea sa isi
exprime opinia, incepand cu cel mai nou in functie. Presedintele isi exprima opinia cel
din urma.
96
Are loc in camera de consiliu, participand numai judecatorii. Grefierul nu participa,
existand secretul deliberararii. In cazul litigiilor de munca si asigurari sociale, precum si in cazul
celor ce se desfasoara la ICCJ avem o exceptie : participarea la deliberare a asistentilor judiciari
pentru ca au un vot consultativ / magistratii-asistenti pentru acelasi motiv: au vot consultativ.
In ce priveste deliberarea, trebuie sa retinem ca ea reprezinta un secret – nu este permisa
divulgarea, de catre cei care particpa, a modului in care s-a luat decizia respectiva.
In ce priveste ordinea in care judecatorii isi spun opiniile, codul spune ca prima data isi
spune parerea judecatorul cel mai nou in functie, iar ultimul presedintele completului (Regula e
aplicabila in cazul completelor colegiale). Ratiune: se presupune ca presedintele ar avea
autoritatea cea mai mare in cadrul completului si atunci se incepe cu cel mai nou (Care are
practic autoritatea cea mai mica), ca opinia celorlalti sa nu fie influentata de opinia presedintelui
(sa fie o opinie servila celui care in complet are o pozitie usor dominanta).
Trebuie vazut si ce se intampla in situatia in care, in cadrul completelor colegiale, nu
exista o unanimitate privind solutia. Marea problema apare la completul de doi. De ce? Pentru ca
aici putem avea doua opinii contrare din partea membrilor completului. In cest caz, intrucat nu
se poate lua o solutie, codul reglementeaza institutia completului de divergenta.
Completul de divergenta
Art. 399 – Judecata in complet de divergenta
(1) In situatia prevazuta la art. 398 alin.(3), divergenta se judeca in aceeasi zi sau, daca nu
este posibil, intr-un termen care nu poate depasi 20 de zile de la ivirea divergentei, cu
citarea partilor. In pricinile considerate urgente acest termen nu poate fi mai mare de 7
zile.
(2) Dezbaterile vor fi reluate asupra chestiunilor ramase in divergenta si care se anunta
partilor in sedinta, instanta fiind indreptatita, atunci cand apreciaza ca este necesar, sa
administreze noi dovezi si sa ordone orice alte masuri ingaduite de lege.
(3) Partile vor pune din nou concluzii asupra chestiunilor aflate in divergenta.
(4) Dispozitiile art. 398 alin.(2) se aplica in mod corespunzator, judecatorii avand dreptul de
a reveni asupra chestiunilor ramase in divergenta.
(5) Cand divergenta nu priveste solutia ce trebuie data intregii cauze, dupa judecarea
chestiunilor ramase in divergenta, completul care a judecat inainte de ivirea ei va putea
continua judecarea cauzei.
Daca cei doi judecatori nu pot ajunge la o solutie comuna, urmeaza sa se repuna cauza pe
rol in vederea discutarii intr-un complet de divergenta numai a problemelor asupra carora exista
o disputa intre cei doi judecatori – problemelor ramase in divergenta.
97
Compunerea acestui complet e urmatoarea: Cei doi judecatori initiali plus un al treilea
judecator (care ar putea fi presedintele, vicepresedintele sau alt judecator desemnat de acestia).
Aici avem o prevedere speciala in regulamentul de ordine interioara al instantelor: se prevede ca
poate fi si judecatorul din lista de permanenta din ziua in care se va judeca divergenta.
Dupa constituirea compl. de divergenta, constituit din trei judecatori, vor fi citate partile
(ele nu mai au termen in cunostinta – se asteptau sa primeasca hotararea, nu sa fie chemate sa
pledeze din nou), fixandu-se un termen ce nu poate fi mai mare de 20 zile sau 7 zile in pricinile
urgente. Cu ocazia repunerii pe rol, partile vor rediscuta numai acele probleme care sunt in
divergenta. Cum vor afla ele ce anume e in divergenta din moment ce deliberarea e secreta?
Raspuns: Aici avem o dezbatere intreaga, chiar amuzanta.
*Vechiul cod spunea ca pana la momentul judecarii in completul de divergenta,
judecatorii trebuiau sa isi motiveze opiniile divergente, in acest fel partile stiau care anume e
divergenta pentru a respecta prevederile codului (partile pun concluzii numai asupra aspectelor
ramase in divergenta). Aceasta prevedere (logica) a vechiului cod a fost contestata puternic de
catre judecatori in noul cod, intrucat in felul acesta partile ar putea sa ii recuze ca s-au
antepronuntat. Din punct de vedere al filosofiei dreptului, asta e o prostie, pentru ca nu ai cum
sa fii recuzat temeinic in situatia in care judecatorul nu se antepronunta, ci chiar se pronunta de
fapt. Antepronuntarea este ceva in afara deliberarii, ori in acest caz judecatorul isi spune
parerea, dar si-o spune in chiar interiorul deliberarii, ceea ce era inevitabil. In acest mod a
devenit un mister cum partile si reprezentantii lor vor afla de aspectele ramase in divergenta.
In concret, cu ocazia judecarii divergentei, judecatorii vor spune partilor care sunt
aspectele asupra carora partile trebuie sa puna concluzii. De exemplu: o cerere ar putea sa aiba 5
capete, iar judecatorii sa nu se inteleaga doar pe anumite capete, astfel incat vor spune partilor sa
pledeze doar pe acele capete de cerere. Este posibil ca rezolvarea divergentei sa implice si
administrarea unor noi probe sau a altor masuri, caz in care acestea se vor lua de completul de
divergenta.
Intrebare: ce se intampla daca dupa dezbaterea completului de divergenta, in loc sa avem 2
opinii diferite avem 3 opinii diferite? Posibilitatile sunt urmatoarele:
- O singura opinie : unanimitate;
- Doua opinii : majoritate;
- Trei opinii
In acest din urma caz, codul spune ca judecatorii ale caror opinii se apropie sunt obligati
sa isi uneasca opiniile in una singura. Aceeasi regula se aplica si la completele colegiale formate
din numar impar de judecatori, unde nu mai avem divergenta. Cum ar putea suna aceste 3 opinii
separate ? Primul judecator admite tot, al doilea admite in parte si al treilea respinge tot. Practic,
se contureaza ideea unei admiteri aici. Ca ea va fi in totalitate cum zice primul sau partiala cum
zice al doilea, este obligatoriu ca cei doi sa isi armonizeze solutiile. *Depinde si aici de cat de
mult admite in parte al doilea judecator. Daca al doilea admite foarte putine lucruri din cerere,
pararea lui se va situa mai mult inspre pararea celui de-al treilea, astfel incat ar fi mai probabil
ca hotararea sa fie una de respingere.
!!! Cu ocazia discutarii divergentei si deliberarii in urma ei, judecatorii pot reveni
asupra opiniilor pe care le au avut in deliberarea initiala. In mod normal, odata ce ti-ai expus
parerea nu mai poti sa ti-o modifici. Aici codul prevede o exceptie. Acesta era si un argument
puternic pentru faptul ca nu puteau fi recuzati – pentru ca ei tocmai, aveau posibilitatea sa isi
schimbe pozitia.
In afara de situatia impusa de divergenta, exista posibilitatea ca fara a exsita puncte de
vedere in disputa intre judecatori, cu ocazia deliberarii, sa se decida necesiatea repunerea pe rol
a procesului.
98
Repunerea pe rol
Art. 400 – Repunerea pe rol
Daca, in timpul deliberarii, instanta gaseste ca sunt necesare probe sau lamuriri va
dispune repunerea pe rol a cauzei, cu citarea partilor.
Poate sa rezulte din urmatoarele:
- cu ocazia deliberarii, completul observa ca a omis sa puna in discutia partilor o
anumita exceptie invocata de parti – ceea ce ar inseamna ca hotararea sa fie anulabila;
- atunci cand constata, in deliberare, ca nu poate sa dezlege pricina intrucat mai are
nevoie de probe, probe pe care nici partile nu le-au propus si nici instanta, in virtutea
rolului activ, nu le-a solicitat.
In aceste cazuri, precum si altele asemenatoare, practic completul e pus intr-o dilema:
- Sa pronunte o hotarare in legatura cu care are de la inceput convingerea ca este
gresita;
- Sa repuna cauza pe rol – cu oaresce jena ce-i drept, pentru ca implica si o culpa a
instantei, dar e mai bine decat o hotarare gresita.
!!! Daca se repune cauza pe rol, partile trebuie citate ( nu mai au termen in cunostinta).
In ce priveste deliberarea, un singur lucru trebuie retinut. Ce se intampla in situatia in
care un judecator care a participat la dezbateri nu mai face parte din instanta respectiva pana la
momentul pronuntarii / deliberarii? De obicei (e greu sa spunem de obicei, dar asa pare a fi
regula) deliberarea si pronuntarea au loc chiar in ziua in care se fac dezbaterile. Insa, instanta
poate sa si amane deliberarea / pronuntarea, astfel incat dezbaterile sa aiba loc intr-o zi, iar
deliberarea peste mai multe zile, timp in care un judecator poate parasi instanta, din motive
imputabile sau neimputabile. Aici avem o regula interesanta, prevazuta la art. 395.
Cu alte cuvinte, daca un judecator participa la dezbateri si ulterior pleaca la alta instanta,
el continua sa ramana in cauza respectiva pentru a delibera si a pronunta hotararea. Daca, insa,
nu mai este judecator (a trecut in procuratura sau in alta profesie/ sau e suspendat, a iesit la
pensie) – nu mai poate pronunta hotararea si nici nu poate participa la deliberari. Intrebarea este
ce se intampla in acest caz? Se va repune cauza pe rol, cu formarea unui alt complet, partile vor
fi citate din nou (nu au termen in cunostinta), vor pune din nou concluzii (pentru ca judecatorii
noi / judecatorul nou nu a ascultat partii) si va avea loc o alta deliberare si pronuntat. *Acest
lucru este de evitat in practica si de aceea, de exemplu, daca se cunoaste ca un judecator iese la
pensie sau urmeaza a fi suspendat, nu i se mai dau cauze.
De principiu, deliberarea are loc in ziua in care au avut loc dezbaterile. Totusi, in pricinile
complexe, cand completul are nevoie de timp mai mult pentru deliberare, instanta poate decide
amanarea pronuntarii cu cel mult 15 zile - nu trebuie sa fie neaparat de 15 zile, ci si mai mic,
important e sa nu depaseasca. Instantele au un truc in ceea ce priveste acest aspect. Dupa 15 zile
se pot intalni si pot stabili ca inca mai au nevoie de timp – legea spune doar ca nu se poate fixa
un termen mai mare de 15 zile, dar daca dupa astea 15, ei inca mai au nevoie de timp, nu le
interzice nimeni sa mai amane. Termenul, in noul cod, este mai generos decat in vechiul cod,
unde era de 7 zile – cum acest termen nu prea era suficient, pentru ca erau multe cazuri in care
instanta amana de doua ori pronuntarea, s-a marit cu ocazia noului cod la 15 zile.
!!! Daca s-a amanat pronuntarea, hotararea nu poate fi pronuntata mai inainte de
data fixata de complet. Incalcarea acestei dispozitii se sanctioneaza cu nulitatea. Este vorba de
o nulitate neconditionata, pentru ca vorbim de o nulitate extrinseca actului de procedura.
99
II. PRONUNTAREA HOTARARII
Pronuntarea are loc dupa deliberare. In concret, dupa ce se ajunge la o solutie, fie din
prima, fie dupa divergenta, solutia se trece in condica de pronuntari a instantei si, in aceeasi zi, se
citeste in sedinta publica.
Inainte de citirea in sedinta publica, se intocmeste un act important, numit minuta –
Minuta reprezinta solutia pe scurt, este scrisa de obicei chiar de judecator, se aplica de obicei pe
spatele cererii de chemare in judecata sau a altei file din dosar si se semneaza numai de judecator
(cu exceptiile de la ICCJ si litigiile de munca si asigurari sociale).
b) Decizii
Art. 424 – Denumirea hotararilor
(3) Hotararea prin care instanta se pronunta asupra apelului, recursului si recursului in
interesul legii, precum si hotararea pronuntata ca urmare a anularii in apel a
hotararii primei instante si retinerii cauzei spre rejudecare ori ca urmare a
rejudecarii cauzei in fond dupa casarea cu retinere in recurs se numeste decizie.
Sunt cele prin care instanta se pronunta:
- asupra cailor de atac (ordinare sau extraordinare de reformare);
101
- asupra recursului in interesul legii;
- rejudeca cauza ca urmare a retinerii spre rejudecare intr-o cale de atac.
Cu alte cuvinte, daca sentintele sunt acele hotarari prin care se pronunta prima instanta,
deciziile sunt cele prin care se pronunta instanta intr-o cale de atac.
!!! O mica precizare. Sunt si cai de atac de retractare, precum este revizuirea. Caile de atac
de retractare se exercita chiar la instanta care a pronuntat hotararea – instanta nu
reformeaza hotararea, ci pur si simplu isi retrage hotararea – una din ele e revizuirea.
Daca revizuirea se exercita chiar impotriva unei hotarari de prima instanta si instanta isi
retrage practic hotararea pronuntata pentru motivele prevazute de lege, se va pronunta o sentinta,
nu o decizie, desi revizuirea reprezinta o cale de atac, pentru ca retragerea urmeaza regula
hotararii retractate, care, daca e o sentinta, va fi inlocuita tot cu o sentinta.
Art. 424 – Denumirea hotararilor
(4) Hotararea prin care instanta se pronunta asupra contestatiei in anulare sau revizuirii
se numeste, dupa caz, sentinta sau decizie.
c) Incheieri
Art. 424 – Denumirea hotararilor
(5) Toate celelalte hotarari date de instanta se numesc incheieri, daca legea nu prevede
altfel.
Sunt cele care se pronunta in cursul solutionarii unui proces: incheierile premergatoare.
Sunt si incheieri care finalizeaza o procedura, cum e in cazul sechestrului judiciar, dar stm ca
acestea nu sunt veritabile procese pentru ca nu ating fondul procesului.
2. In functie de posibilitarea atacarii
a) Nedefinitive – sunt cele pronuntate in prima instanta;
b) Executorii – sunt date in apel sau hotararile date in prima instanta fara drept de apel (cand
legea prevede doar recurs);
c) Definitive – Intra aici urmatoarele hotarari:
- hotarari ce nu sunt supuse nici apelului, nici recursului;
- hotarari de prima instanta fara drept de apel si neatacate cu recurs;
- hotararile de prima instanta cu drept de apel, dara fara sa se fi exercitat acest drept –
in cazul acesta recursul nu se poate exercita omisio medio, decat daca partile au
convenit acest lucru;
- hotararile date in recurs;
- hotararile date in apel unde legea nu prevede recurs;
Importanta clasificarii - In functie de posibilitate atacarii avem:
- cele nedefintive, de principiu, nu se pot executa. Ai o hotarare, ea se bucura de o
autoritate de lucru judecat provizorie, dar pe care nu poti sa o pui inca in executare si
nici nu poti cere executarea acesteia;
- cele executorii: nu exista o autoritate de lucru judecat care sa se defintiivat, dar ai
avantajul ca poti sa le pui in executare. Mai ai practic o cale de atac – recursul –
pentru ca cele executorii mai pot fi atacate cu recurs. Dar treaba aici este oarecum
proasta, pentru ca cel care a pierdut si are impotriva lui o hotarare executorie, desi nu
are inca o hotarare cu autoritate de lucru judecat, poate executa in baza hotararii.
Sigur, daca se castiga recursul, partea poate cere intoarcerea executarii.
- Cele defintive : pe langa faptul ca poate fi executata, hotararea dobandeste si o
autoritate de lucru judecat defintiva.
102
3. In functie de continutul lor:
a) Integrale
b) Partiale – in cazul achiesarii partiale la pretentiile reclamantului, acesta poate solicita
instantei sa pronunte o hotarare partiala pe aspectele pe care partile sau inteles si sa
continue procesul pentru celelalte ramase in discutie. De ce e important sa stim acest
lucru ? Hotararile partiale sunt executorii de drept daca vin in urma recunoasterii unor
pretentii ale reclamantului.
2. CONSIDERENTELE
Art. 425 – Continutul hotararii
(1) Hotararea va cuprinde:
b) Considerentele, in care se vor arata obiectul cererii si sustinerile pe scurt ale
partilor, expunerea situatiei de fapt retinuta de instanta pe baza probelor
administrate, motivele de fapt si de drept pe care se intemeiaza solutia, aratandu-se
atat motivele pentru care s-au admis, cat si cele pentru care s-au inlaturat cererile
partilor;
Considerentele cuprind obiectul cererii, sustinerile partilor, expunerea situatiei retinuta de
instanta pe baza probelor, motivele de fapt si de drept pe care se intemeiaza solutia, aratand atat
motivele pentru care s-au admis anumite cereri, cat si motivele pentru care s-au respins anumite
cereri.
In aceasta parte regasim ratiunile instantei: se spune de ce anume instanta a imbratisat o
anumita situatie de fapt ca fiind reala si pe alta a considerat-o necorespunzatoare realitatii.
In legatura cu aceasta parte a hotararii se retine o conditie: trebuie sa raspunda la toate
motivele invocate de parti. Cu alte cuvinte nu e acceptabila o motivare formala (Exemplu: „din
probe rezulta ca pretentiile reclamantului sunt intemeiate”). Trebuie sa se arate ce anume probe
au fost aratate, la ce concluzii au dus respectivele probe si de ce probele partii adverse nu au fost
luate in considerare. Tot aici trebuie mentionat si de ce s-au inlaturat sustinerile partii care a
pierdut procesul, nu numai de ce au fost admise sustinerile partii adverse.
!!! Judecatorul nu e obligat sa raspunda chiar la toate sustinerile partilor, el putand sa
le uneasca, raspunzand printr-un motiv comun.
De exemplu: fata de o pretentie bazata pe un contract, paratul se apara invocand exceptie de
anulabilitate (invoca o nulitate relativa in legatura cu un viciu de consimtamant – sa zicem, in
acest caz, eroarea). Numai ca in sustinerea acestui motiv, foloseste mai multe argumente: faptul
ca nu a fost informat exact in legatura cu obiectul contractului, obiectul nu putea fi cunoscut prin
cunostinte generale. Judecatorul va raspunde asupra acestora printr-un singur motiv.
104
3. DISPOZITIVUL
Art. 425 – Continutul hotararii
(1) Hotararea va cuprinde:
c) Dispozitivul, in care vor arata numele, prenumele, codul numeric personal si
domiciliul sau resedinta partilor ori, dupa caz, denumirea, sediul, codul unic de
inregistrare sau codul de identificare fiscala, numarul de inmatriculare in registrul
comertului ori de inscriere in rgistrul persoanelor juridice si contul bancar, solutia
data tuturor cererilor deduse judecatii si cuantumul cheltuielilor de judecata
acordate.
In ce priveste solutia, trebuie reamintite cateva reguli:
- Judecatorii nu au voie sa se pronunte decat asupra a ceea ce s-a cerut. Nu pot sa dea mai
mult / mai putin decat s-a cerut (minus petita) – adica sa nu se pronunte asupra anumitor
chestii ce s-au cerut.
!!! Nu confundati minus petita cu admiterea in parte a cererii. – in acest ultim caz,
judecatorii s-au pronuntat cu privire la tot, numai ca au admis doar ceva din acel tot, restul au
respins. Minus petita inseamna ca anumite capete de cerere nu au fost antamate deloc.
(*Reclamantul a avut 3 capete de cerere, iar instanta s-a pronuntat doar asupra a 2 dintre ele,
pe al 3-lea l-a omis.) De la aceasta regula sunt si unele exceptii: situatia in care instanta se
pronunta din oficiu asupra unor lucruri necerute de catre parti, atunci cand exista o prevedere
expresa a legii. Exemplu: divortul – instanta se pronunta si asupra exercitarii autoritatii
parintesti.
- Atunci cand cererea a avut ca obiect pretentii referitoare la obligatia de intretinere, chirie,
arenda, salariu, ratele din pretul vanzarii sau alte sume periodice, prin dispozitivul hotararii,
instanta il obliga pe parat si la plata sumelor devenite exigibile dupa introducerea cererii de
chemare in judecata. Reclamantul, practic, cand formuleaza cererea de chemare in judecata,
are in vedere doar restantele la plata de pana atunci – ar putea sa se judece 1 an, astfel incat s-
ar putea aduna si alte restante. In acest caz, legiuitorul a spus ca nu se va considera o extra
petita daca i se vor da si ratele care au devenit scadente si in timpul procesului.
- Daca este cazul sa se acorde termenul de gratie, judecatorul o va face la cererea paratului, tot
prin dispozitiv. Dispozitivul nu contine motivari – este foarte simplu ca si structura. Aceasta
parte a hotararii se va lua in considerare de catre executorul judecatoresc cand se va pune in
executare hotararea. Pe el nu-l vor interesa considerentele, ci doar dispozitivul, astfel incat
acesta va trebui sa fie foarte clar.
- Dupa solutie, apare mentiunea daca hotararea e executorie, daca e supusa unei cai de atac ori
daca este defintiva, data pronuntarii, mentiunea ca pronuntarea a avut loc in sedinta publica
sau prin punerea la dispozitia publicului prin intermediului greferi si semnaturile membrilor
completului de judecata.
Atunci cand e supusa apelului sau recursului, in hotarare se arata si instanta la care se
depune cererea privind exercitiul caii de atac – ca partea care nu e asistata sa nu depuna cererea
la instanta la care stie ea ca ar trebui sa se judece respectiva cale. Incalcarea acestei dispozitii
constituie o nulitate neconditionata de vatamare.
105
V. REDACTAREA HOTARARII SI TERMENUL
In ce priveste redactarea:
a) In cazul in care avem complet unic – judecatorul care a solutionat procesul.
b) In cazul in care avem compunere colegiala – presedintele stabileste care dintre judecatori
redacteaza hotararea – poate fi chiar presedintele sau alt judecator.
Daca hotararea cuprinde o opinie separata, acela care a facut opinia va trebui sa o
motiveze si ea va face corp comun cu hotararea (va fi trecuta atat opinia majoritarea, cat si opinia
separata, minoritara).
Exista si o alta varianta – situatia opiniei concurente. Este situatia in care un judecator
din cei trei (ca doar in completul de 3 putem intalni aceasta situatie) este de acord cu solutia
celorlalti doi, dar pentru o alta motivare.
Art. 426 – Redactarea si semnarea hotararii
(1) Hotararea se redacteaza de judecatorul care a solutionat procesul. Cand in
compunerea completului de judecata intra si asistenti judiciari, presedintele il va putea
desemna pe unul dintre acestia sa redacteze hotararea.
(2) In cazul in care unul dintre judecatori sau asistenti judiciari a ramas in minoritate la
deliberare, el isi va redacta o opinie separata, care va cuprinde expunerea
considerentelor, solutia pe care a propus-o si semnatura acestuia. De asemenea,
judecatorul care este de acord cu solutia, dar pentru considerente diferite, va redacta
separat opinia concurenta.
(3) Hotararea va fi semnata de membrii completului de judecata si de catre grefier.
(4) Daca vreunul dintre judectori este impiedicat sa semneze hotararea, ea va fi semnata
in locul sau de presedintele completului, iar daca si acesta ori judecatorul unic se afla
intr-o asemenea situatie, hotararea se va semna de catre presedintele instantei. Cand
impiedicarea priveste pe grefier, hotararea se va semna de grefierul-sef. In toate
cazurile se face mentiune despre cauza care a determinat impiedicarea.
(5) Hotararea se va redacta si se va semna in cel mult 30 de zile de la pronuntare. Opinia
separata a judecatorului ramas in minoriate, precum si, cand este cazul, opinia
concurenta se redacteaza si se semneaza in acelasi termen.
(6) Hotararea se va intocmi in doua exemplare originiale, dintre care unul se ataseaza la
dosarul cauzei, iar celalalt se va depune spre conservare la dosarul de hotarari al
instantei.
Redactarea se face intr-un termen pe care legea il prevede ca fiind de 30 de zile de la
pronuntare. Trebuie mentionat faptul ca termenul este de recomandare si ca in realitate, termenul
poate fi depasit chiar cu mult (poate ajunge si la un an).
Hotararea se comunica din oficiu partilor, chiar daca impotriva ei nu se mai exercita cai
de atac. Aceasta regula este un castig al noului cod, pentru ca sub imperiul vechiului cod,
hotararea se comunica numai daca aceasta comunicare era necesara in vederea exercitarii caii de
atac. Hotararile irevocabile (institutie care nu mai exista) nu se comunicau – partile si le procurau
de la grefa instantei prin diferite mijloace.
Art. 427 – Comunicarea hotararii
(1) Hotararea se va comunica din oficiu partilor, in copie, chiar daca este definitiva.
Comunicarea se va face de indata ce hotararea a fost redactate si semnata in conditiile
legii.
(2) Hotararile definitive prin care s-a dispus efectuare unei inscrieri in cartea funciara
sau, dupa caz, in alte registre publice se vor comunica din oficiu si institutiei sau
autoritatii care tine acele registre.
106
(3) Hotararile definitive prin care s-a dispus anularea, in tot sau in parte, a unui act
notarial se comunica in oficiu de indata notarului public instrumentator, direct ori
prin intermediul camerei notarilor publici in circumscriptia careia functioneaza.
(4) De asemenea, hotararile prin care instanta se pronunta in legatura cu prevederi
cuprinse in TFUE si in alte acte juridice ale UE se comunica, din oficiu, chiar daca nu
sunt defintive, si autoritatii sau institutiei nationale cu atributii de reglementare in
materie.
EXECUTAREA PROVIZORIE
Executarea provizorie se refera la domeniul hotararilor nedefinitive.
In anumite cazuri, fie prevazute de lege, fie stabilite de instanta, hotararile care sunt
nedefintive, se pot bucura de executie provizorie – vor putea fi puse in executare, chiar daca
impotriva lor se poate exercita apel. (Ca regula apelul este suspensiv de executare – dar aici e o
exceptie).
Executarea provizorie este sub cond. suspensiva ca apelul sa nu fie admis - daca se
admite apelul se va dispune ulterior intoarcerea executarii. De ce aceasta graba? Graba rezulta
din natura cazurilor.
Avem doua categorii:
1. Executarea provizorie de drept – prevazuta de dispozitiile legale, iar judecatorul nu are
nicio putere de a aprecia daca hotararea e sau nu executorie de drept, ci, odata admisa
pretentia reclamantului, solutia e pusa in executare prin forta legii.
Cazurile sunt enumerate de art. 448 NCPC
a) Stabilirea modul de exercitare a autoritatii parintesti; stabilirea locuintei minorului
precum si modul de exerctare a dreptului de a avea legaturi personale cu minorul –
e adevarat ca se poate exercita apel in aceste cazuri, dar aici e o urgenta legata de
nevoia relatiei parinte-minor sau nevoia legata de o locuinta. In acest moment,
legiuitorul recunoaste ca hotararea este inca subreda, dar se poate executa provizoriu
pentru a nu creea un dezechilibru la nivelul raporturilor de familie.
b) Plata salariilor sau a altor drepturi izvorate din raporturile juridice de munca si a
sumelor cuvenite potrivit legii somerilor – aici urgenta vine din nevoia de
subzistenta. Nu ii poti spune celui care nu si-a luat salariul sa astepte sa se termine
apelul pentru a-si recupera banii. Se recunoaste dreptul la salariu potrivit primei
instante, se executa, iar daca va castiga apelul angajatorul, ii va cere salariatului
restituirea sumelor platite pe nedrept.
c) Despagubirile pentru accidente de munca – este aceeasi justificare ca si cazul
prevazut la litera b.
d) Rente ori sume datorate cu titlu de obligatie de intretinere sau alocatie pentru
copii, precum si pensii acordate in cadrul asigurarilor sociale – aceeasi justificare.
e) Despagubiri pentru cauza de moarte sau vatamare a integritatii corporale sau a
sanatatii, daca despagubirile se acorda sub forma de prestatii banesti periodice – se
presupune ca odata ce persoana respectiva a suferit un accident nu mai are cu ce sa se
intretina pentru ca nu mai poate lucra, insa a primit o compensatie care este absolut
necesara traiului zilnic. In acest caz nu se asteapta solutionarea si a apelului si trece
peste ideea securitatii raporturilor judiciare care ar presupune asteptarea solutionarii
apelului.
f) Reparatii periodice;
107
g) Punerea sau ridicarea sigiliului ori facerea inventarului – daca nu pui sigiliu
imediat s-ar putea sa dispara bunurile si dupa ce solutionezi apelul nu mai ai pe ce sa
pui sigiliu.
h) Cereri privitoare la posesie, numai in ceea ce priveste posesia – nu si cheltuielile de
judecata. Daca avem o cerere de posesie admisa si obligarea partii la plata
cheltuielilor de judecata prin aceeasi hotarare, executorie de drept este numai punerea
in posesie, nu si plata cheltuielilor.
i) Hotararile pronuntate in temeiul recunoasterii de catre parat a pretentiilor
reclamantului, pronuntate in cazurile prevazute la art.346 – aici ratiunea este ca
legiuitorul nu a vazut pentru ce motive ar mai putea paratul sa protesteze din moment
ce a recunoscut pretentiile reclamantului. Riscul intoarcerii executorii este mic, avand
in vedere ca s-a pronuntat pe baza acordului partilor.
j) In orice alte cazuri in care legea prevede ca hotararea e executorie: ordonanta
presedintiala, ordonanta de plata, hotararea pronuntata in procedura evacuarii,
sechestrul judiciar si asigurator – toate sunt proceduri speciale.
!!! Daca ne aflam in vreuna din aceste situatii, nu este necesar ca judecatorul sa scrie in
hotarare ca ea este executorie de drept, pentru ca are aceasta calitate din prevederea ei in
lege.
2. Executarea provizorie judecatoreasca – intervine atunci cand, in alte situatii decat cele
prezentate anterior, instanta apreciaza ca fata de imprejurarile cauzei, este necesara
admiterea executarii de indata a hotararii, fara a se mai astepta solutionarea apelului.
108
Termen:
Cererea se face:
- In fata primei instante, pana la inchiderea dezbaterilor;
- In apel, poate fi reiterata cererea, daca a fost respinsa la prima instanta. Doctrina si
jurisprudenta retin ca daca nu ai formulat cererea in prima instanta, nu o poti formula
direct in apel.
!!! Regula spune ca atat executarea provizorie legale, cat si cea judecatoreasca, pot
forma obiectul unei inlaturari in calea de atac, pe calea aceasta a suspendarii executarii
provizorii.
Reguli generale:
1. In primul rand, trebuie sa se faca apel.
Cererea de suspendare se poate face odata cu cererea de apel sau distinct, in fata instantei
de apel, in tot cursul apelului.
109
3. Este obligatorie stabilirea unei cautiuni, care se plateste anticipat, inaintea judecarii cererii
de suspendare.
CHELTUIELILE DE JUDECATA
Art. 451 – Cuantumul cheltuielilor de judecata
(1) Cheltuielile de judecata constau in taxele judiciare de timbru si timbru judiciar,
onorariile avocatilor, ale expertilor si ale specialistilor numiti in conditiile art. 330
alin.(3), sumele cuvenite martorilor pentru deplasare si pierderile cauzate de
necesitatea prezentei la proces, cheltuielile de transport si, daca este cazul, de cazare,
precum si orice alte cheltuieli neceare pentru buna desfasurare a procesului.
(2) Instante poate, chiar si din oficiu, sa reduca motivat partea din cheltuielile de judecata
reprezentand onorariul avocatilor, atunci cand acesta este vadit disproportionat in
raport cu valoarea sau complexitatea cauzei ori cu activitatea desfasurata de avocat,
tind seama si de circumstantele cauzei. Masura luata de instanta nu va avea niciun
efect asupra raporturilor dintre avocat si clientul sau.
(3) Dispozitiile alin.(2) se aplica in mod corespunzator la plata expertilor judiciari si a
specialistilor numiti in conditiile art. 330 alin.(3).
(4) Nu vor putea fi insa micsorate cheltuielile de judecata avand ca obiect plata taxei
judiciare de timbru si timbrul judiciar, precum si plata sumelor convenite martorilor
potrivit alin.(1).
Din ce sunt compuse cheltuielile de judecata?
1. Taxa judiciara de timbru
2. Onorariile avocatilor, expertilor, altor specialisti
3. Sumele cuvenite martorilor pentru deplasare, transport si cazare
4. Alte cheltuieli necesare pentru buna desfasurare a procesului civil. Exemplu: plata
traducatorilor
Nu sunt cheltuieli de judecata amenzile judiciare pe care una dintre parti le-a primit
sau daunele / despagubirile pentru tergiversarea procesului, chiar daca partea lezata(??)
castiga procesul. Ea poate castiga procesul, dar atitudinea ei culpabila de a nu se prezenta la
anumite termene, de a se eschiva de la anumite obligatii procesuale sunt lucruri ce nu se mai pot
schimba.
110
!!! Onorariile avocatilor, expertilor si celorlalti specialisti pot fi reduse de catre
instanta, daca sunt vadit disproportionate in raport cu valoarea sau complexitatea cauzei
sau sunt vadit disproportionate in raport cu activitatea desfasurata. In aceasta analiza,
instanta va tine cont de toate imprejurarile cauzei.
!!! Reducerea cheltuielilor nu afecteaza raporturile dintre avocat si client. Onorariul
avocatului este prevazut in contractul din parti si are caracter executoriu. Ce poate face instanta?
Instanta poate sa reduca cheltuielile de judecata aferente onorariului. Onorariul e obligatoriu a fi
platit de catre client, insa el, de la partea care pierde procesul poate sa recupereze ori tot ori doar
o parte.
Ratiunea textului exista, desi e extrem de controversat. Textul vine sa sanctioneze un
abuz de drept, adica o cheltuiala cu avocatul disproportionata. E dreptul tau sa iti angajezi cati
avocati vrei pentru o cauza, numai ca legea iti va recunoaste ca si cheltuiala recuperabila de la
partea adversa, care a pierdut procesul, numai ceea ce era rezonabil sa faci, nu tot ceea ce ai
facut. Sigur ca practica reducerii cheltuielilor atunci cand onorariul i se pare judecatorului ca ar fi
putin mai mare este gresita. Textul nu da posibilitatea judecatorului sa aprecieze onorariul
avocatului. Dreptul lui de apreciere se leaga strict de aceasta expresie „vadit disproportionata”.
Exemplu: o avocata, intr-o executare silita, cu titul de cheltuiala de judecata aferenta fazei de
executare a pus 1.100.000 lei. Ori avocatul in faza de executare face o cerere care are maxim 10
randuri in care solicita executorului urmatorul lucru: va solicitam punerea in executare prin toate
formele de xecutare prevazute de codul de procedura civila a titlului executoriu atasat. Se
semneaza cererea si mai face efortul de a indrepta cererea la executorul competent. Asta e tot.
Aceasta cheltuiala, pe buna dreptate, este vadit disproportionata.
*Exista si viziunea unor judecatori care spun ca onorariile trebuie reduse, sub aspectul
cheltuielilor pentru ca se gandesc in felul urmator : „cat primesc eu pentru solutionarea a 30 de
dosare primeste un avocat pentru un singur dosar”. Solutia este copilareasca. De ce? Acum, un
avocat, sigur ca primeste mai mult pentru solutionarea unui dosar, numai ca in suma aceea nu
ai in calcul faptul ca: e producatoare de TVA (24%), e purtatoare de impozit (16%), este
purtatoare de CASS (5,5%), este purtatoare obligatii la casa deasigurari de sanatate a
avocatului (10%) si discutam de ce a mai ramas. Unde mai pui si faptul ca un avocat are un
birou, nu e ca la judecator care vine si aprinde lumina, da drumul la imprimanta, da drumul la
lumina si vorbeste la telefoane – toate astea le plateste statul. (HAHAHAH).
Cheltuielile de judecata se acorda numai la cerere, nu si din oficiu. Este drept ca
aceasta cerere de acordare a cheltuielilor de judecata nu trebuie facuta neaparat la inceputul
procesului. Ea poate fi facuta pana la inchiderea dezbaterilor cel tarziu. Logica decurge din
faptul ca pot decurge cheltuieli si de pe parcursul cercetarii si atunci, la inceputul procesului, nu
ai de unde sa stii ce cheltuieli vor interveni. Daca nu au fost solicitate in cursul procesului sau
daca au fost solicitate, dar instanta a omis sa se pronunte asupra lor, cheltuielile pot fi solicitate si
pe cale separata, in limita termenului general de prescriptie. Daca au fost solicitate si instanta le-
a respins, singura cale este apelul sau recursul, dupa caz.
Cand se formuleaza cererea de cheltuieli pe cale separata, ea e supusa taxei judiciare de
timbru la valoare, chiar daca cheltuielile de judecata in cadrul procesului nu sunt supuse taxei
(adica acel capat de cerere in legatura cu cheltuielile in cadrul procesului nu e supus taxei).
Competenta determinata pentru instanta competenta pentru solutionarea cererii se adopta
dupa dreptul comun, nu are nicio legatura cu competenta instantei care a solutionat cauza din
care au decurs acele cheltuieli.
Exemplu:
111
- un proces de contencios administrativ, unde s-a admis cererea dar reclamantul nu a
cerut cheltuieli de judecata si vrea sa faca un proces contra administratiei in care sa
ceara cheltuieli. Acesta e un proces de drept comun, care se va judeca de instanta
civila dupa valoare (pana la 200.000 la judecatorie, peste 200.000 la tribunal), nu de
catre instanta de contencios.
- La fel si in cazul unui proces civil cu o valoare de peste 200.000 (deci s-a judecat la
tribunal) si nu ai cerut cheltuielile in cadrul acelui proces si faci un nou proces, te vei
duce la instanta competenta in functie de valoarea cheltuielilor.
Cheltuielile de judecata trebuie dovedite, iar dovada lor se depune pana la inchiderea
dezbaterilor. Este o prevedere existenta in cod, dar care practic nu spune nimic – face parte din
categoria prevederilor care puteau sa nici nu existe. De ce ar scrie legiuitorul ceva ce este evident
? Pentru ca exista o practica anterioara vechiului cod care nu mai putea fi stavilita, in sensul ca
toti depuneau dovezile dupa inchiderea dezbaterilor, spunand ca nu au nicio legatura cu fondul.
Nu au legatura cu fondul, dar cheltuielile pot fi de multe ori mai mari decat fondul, asa ca partea
adversa are si ea dreptul sa vada daca sunt reale. Toate aceste lucruri nu ai cum sa le discuti daca
nu le cunosti.
Art. 452 – Dovada cheltuielilor de judecata
Partea care pretinde cheltuieli de judecata, trebuie sa faca, in conditiile legii, dovada
existentei si intinderii lor, cel mai tarziu la data inchiderii dezbaterilor asupra fondului cauzei.
In ce priveste suportarea cheltuielilor, regula este simpla. Suporta cheltuielile partea care
pierde procesul. Daca cererea se admite in parte, cheltuielile se suporta proportional cu partea
admisa. Daca exista si o cerere reconventionala si sunt admise amandoua, atat cererea principala,
cat si cea reconventionala, cheltuielile se compenseaza, in limita valorile.
Art. 453 – Acordarea cheltuielilor de judecata
(1) Partea care pierde procesul va fi obligata, la cererea partii care a castigat, sa ii
plateasca acesteia cheltuieli de judecata.
(2) Cand cererea a fost admisa numai in parte, judecatorii vor stabili masura in care
fiecare dintre parti poate fi obligata la plata cheltuielilor de judecata. Daca este cazul,
judecatorii vor putea dispune compensarea cheltuielilor de judecata.
Daca exista mai multe parti, cheltuielile se suporta egal, proportional sau solidar in
functie de natura raportului juridic dedus judecatii (daca raportul este solidar, si cheltuielile vor fi
suportate in mod solidar).
Art. 455 – Situatia mai multor reclamanti sau parati
Daca in cauza sunt mai multi reclamanti sau mai multi parati, ei vor puea fi obligati sa
plateasca cheltuieli de judecata in mod egal, proportional sau solidar, potrivit cu pozitia lor in
proces ori cu natura raportului juridic existent intre ei.
Exista si o exceptie – exonerarea de plata a cheltuielilor de judecata, atunci cand paratul
recunoaste, la primul termen, spontan, pretentiile reclamantului in intregime si nu a fost pus in
intarziere sau nu se afla de drept in intarziere, cu mentiunea de a avea in vedere si aplicarea art.
1522 NCC care, in raporturile dintre creditor si debitor gaseste o alta solutie, si anume scutierea
paratului de plata cheltuielilor numai in ipoteza in care plateste intr-un termen rezonabil de la
comunicarea cererii de chemare in judecata.
Art. 454 – Exoneraea paratului de la plata
Paratul care a recunoscut, la primul termen de judecata la care partile sunt legal
citate, pretentiile reclamantului, nuva putea fi obligat la plata cheltuielilor de juecata, cu
exceptia cazului in care, prealabil pornirii procesului, a fost pus in intarziere de catre
112
reclamant sau se afla de drept in intarziere. Dispoztiile art. 1522 alin.(5) din Codul civil
raman aplicabile.
EFECTELE HOTARARII
1. Dezinvesteste instanta
Dupa pronuntarea hotararii, judecatorii nu mai au voie sa schimbe solutia. Hotararea, e
adevarat, se redacteaza in 30 de zile de la pronuntare, dar hotararea nu poate sa cuprinda
elemente contrare minutei, care suprinde solutia pe scurt si care nu mai poate fi schimbata.
Art. 429 – Dezinvestirea instantei
Dupa pronuntarea hotararii instanta se dezinvesteste si niciun judecator nu poate reveni
asupra parerii sale.
3. Executorialitatea
Este un atribut al hotararii judecatoresti, in sensul ca ea poate fi pusa in executare cu ajutorul
fortei coercitive a statului. Este ceea ce numim „imperium”. Ea nu este numai un cognitio sau
iurisdictio, adica un act al judecatorul, ci este si un act care recurge la forta statala – sigur, in
cazul in care nu se aduce la indeplinire de bunavoie de catre debitor
Art. 433 – Puterea executorie
Hotararea judecatoreasca are putere executorie, in conditiile prevazute de lege.
4. Obligativitate si opozabilitate
Obligativitatea se refera la raporturile dintre parti.
Opozabilitatea se refera la raporturile cu tertii.
Fata de parti, hotararea este obliatorie, in sensul ca acestea sunt obligate sa aduca la indeplinire
cele prevazute in hotarare. Fata de terti, ea nu este obligatorie, pentru ca nu poate fi pusa in
executare, dar este opozabila lor, in sensul ca ea produce efecte pana la proba contrara. Un tert
nu poate ignora o hotarare – e adevarat ca nu i se poate opune o autoritate in ceea ce o priveste,
dar realitatea descrisa intr-o hotarare poate fi combatuta de un tert (in lipsa unei combateri, ea
naste o prezumtie in defavoarea chiar si a acelui tert).
Art. 435 – Obligativitatea si opozabilitatea hotararii
(1) Hotararea judecatoreasca este obligatorie si produce efecte numai intre parti si
succesorii acesteia.
(2) Hotararea este opozabila oricarei terte persoane atat timp cat aceasta din urma nu
face, in conditiile legii, dovada contrara.
b) Efectul pozitiv - Presupune valorificarea intr-un proces viitor a rezultatului obtinut intr-un
proces anterior, atunci cand exista tripla identitate.
In cazul acesta, identitatea de obiect intre cele doua procese nu mai exista. Exista cel mult
o identitate intre chestiunea judecata in primul proces si chestiunea de drept incidenta in al doilea
proces.
Exemplu: in primul proces se discuta nulitatea unui contract si cererea se respinge. In al
doilea proces, una dintre partile care au discutat in primul proces nulitatea, solicita executarea,
iar partea cealalta se apara, invocand faptul ca acel contract e nul. Reclamantul va cere
inlaturarea apararilor partii adverse in legatura cu nulitatea contractului, pentru faptul ca pe
chestiunea nulitatii exista o autoritate de lucru judecat in sens pozitiv. In cazul acesta, nu vorbim
despre un efect extinctiv, pentru ca cel care foloseste autoritatea nu doreste stoparea procesului,
ci dimpotriva, vrea judecarea lui, dar cu luarea in considerare a castigului obtinut in urma
proceselor anterioare.
Identitatea nu exista in legatura cu intregul obiect al procesului, ci doar la nivelul
nulitatii, care este in legatura cu obiectul.
Aceasta autoritate in sens pozitiv obliga la consecventa instantelor in legatura cu anumite
probleme dezlegate in legatura cu aceleasi chestiuni.
Fie ca vorbim de autoritate in sens negativ, fie ca vorbim de autoritate in sens pozitiv,
trebuie sa existe acea tripla identitate: parti, obiect, cauza, cu urmatoarele precizari:
- In ceea ce priveste partile:
114
a) Nu este necesara identitatea fizica, ci vorbim de o identitate juridica, adica ea se
pastreaza chiar daca vorbim de alte persoane, dar acele persoane sunt succesoarele in
dr. ale partilor initiale.
Exemplu: transmiterea calitatii procesuale.
b) Nu e necesar ca ele sa se regaseasca in aceeasi calitate in cele doua procese. Rolurile de
reclamant si parat se pot inversa, pentru ca partile sunt identice.
Sediul materiei
Art. 442 – Art. 447 NCPC
Indreptarea hotararii judecatoresti e o procedura ce vizeaza inlaturarea din hotararea
judecatoreasca a eventualelor erori materiale sau omisiuni. (evident, desi vorbim de hotarare,
includem si incheierile, pentru ca si ele sunt tot hotarari).
Art. 442 – Indreptarea hotararii
(1) Erorile au omisiunile cu privire la numle, calitatarea si sustinerile partilor sau ce de
calcul, precum si orice alte erori materiale cuprinse in hotarari sau incheieri pot fi
indreptate din oficiu sau la cerere.
(2) Instanta se pronunta prin incheiere data in camera de consiliu. Partile vor fi citate
numai daca instanta socoteste ca este necesar ca ele sa dea anumite lamuriri.
Esential: Inlaturarea omisiunilor si a erorilor materiale pe baza acestei proceduri nu
trebuie sa influenteze solutia. De ce? Uneori pot exista erori materiale care au aceeasi natura ca
cele de sus, dar care pot influenta solutia. Textul de lege da ex, cand se ref.la erori sau la
omisiuni, spunand „cele precum ...”
Exemple:
1) Intr-o pricina s-ar putea ca un anume Ionescu sa isi fi scris gresit numele in timpul
procesului, astfel incat sa nu figureze „Ionescu”, ci sa figureze „Ion”. Instanta a preluat,
chiar daca din actele depuse de el rezulta ca nu avem niciun „Ion” si singura parte din
proces era „Ionescu” acea prezentare pe care el, eronat, a facut-o in timpul procesului si
115
in hotarare, in dispozitiv, aparea „Ion”. Problema era ca daca s-ar fi dus la un executor
judecatoresc pentru a rezolva problema, executorul, care nu sta sa citeasca dosarul (nici
nu il are), nu isi da seama ca acolo e o simpla eroare materiala si ar putea sa spuna ca
hotararea nu e concordanta cu persoana care cere punerea ei in executare. Pe de alta
parte, aceasta indreptare poate fi facuta, pentru ca e evident ca e o vorba de o singura
persoana, care intr-una din cererile sale ori si-a scris numele gresit, ori s-a sters partea cu
„escu” de la sfarsit (sau alte cauze).
*Deja din exemplu putem intelege ca nu este necesar ca, pentru a fi admisa aceasta
greseala de nume (sau de calcul / calitate etc) sa provina din partea instantei. Ea poate sa
provina si de la parte.
!!! Lipsa culpei partii in generarea greselii nu este o conditie.
Greseala va fi inlaturata fie ca se datoreaza grefierului care a scris gresit, fie partii (ea ar
putea fi sanctionata pentru greseala ei, dar nu acesta este mijlocul, pentru ca hotararea
judecatoreasca nu poate ramane asa. Au fost solutii in practica in care s-a spus ca se respinge
cererea de indreptare intrucat greseala materiala a fost provocata chiar de partea care cere acum
indreptarea. Solutiile de acest fel sunt gresite - Nu are importanta a cui e greseala. Acest fapt
ar putea prezenta o relevanta si o sa vedem mai tarziu, dar nu in ceea ce priveste
(in)admisibilitatea cererii de indreptare.
2) Ipoteza in care, in mod eronat, in dispozitivul hotararii, la suma pe care instanta a dispus-
o apar sau dispar cateva zerouri. Problema este una de greseala materiala. Daca din
dezbateri ar rezulta ca partile discuta daca se datoreaza 1.000.000 sau 100.000 lei, adica a
existat o dezbatere asupra acestei problema, in acest caz problema nu poate fi transata pe
baza indrepatarii. Daca insa, nu s-a discutat niciodata despre suma aparuta in dispozitiv,
singura suma din proces fiind de 1.000.000 (reclamantul a cerut aceasta suma, iar paratul
a cerut respingerea cererii, fara a spune ca el datora doar 100.000 lei) si totusi in hotarare
apare suma de 100.000 lei, e clar ca acolo este vorba de o eroare materiala. Daca se spune
in dispozitiv ca „instanta admite cererea astfel cum a fost formulata si dispune obligarea
la plata sumei de 100.000” e clar ca e gresit. Daca voia sa oblige, intr-adevar, doar la
plata sumei de 100.000 lei spunea ca „admite in parte cererea si dispune obligarea la plata
numai a sumei de 100.000 lei”.
Competenta:
Instanta care a pronuntat hotararea. Acest lucru marcheaza faptul ca nu ne aflam in fata
unei rejudecari – ci o indreptare care nu implica o reanalizare a cauzei. Ar fi si greu, pt ca
judecatorul odata dezinvestit nu mai poate solutiona cauza, dar poate sa indrepte anumite greseli
daca ele sunt pur formale.
Art. 445 – Obligativitatea procedurii
Indreptarea, lamurirea, inlaturarea dispozitiilor contradictorii ori completarea
hotararii nu poate fi ceruta pe calea apelului sau recursului, ci numai in conditiile art.
442 – art. 444.
Chiar mai mult, aici codul vorbeste de competenta, dar daca ne uitam in regulamentul de
ordine interioara al instantelor, constatam ca cererea se indreapta la acelasi complet (aceiasi
judecatori care au pronuntat hotararea – este logic, ei stiu mai bine unde a intervenit greseala).
Sigur, acest aspect se aplica daca acel complet mai functioneaza.
Judecata:
Se face, de regula, fara citarea partilor, in camera de consiliu. Dar, partile pot fi citate
daca instanta apreciaza necesar pentru a da anumite lamuriri.
Solutia se da printr-o incheiere, care va face corp comun cu hotararea, pentru ca
hotararea nu va putea fi inteleasa decat impreuna ca aceasta incheiere de indreptare a unei erori
materiale.
Cai de atac:
Sunt identice cu cele prevazute pentru hotararea indreptata.
Art. 446 – Cai de atac
Incheierile pronuntate in temeiul art. 442 si art. 443, precum si hotararea
pronuntata potrivit art. 444 sunt supuse acelorasi cai de atac ca si hotararile in legatura
cu care s-a solicitat, dupa caz, indreptarea, lamurirea sau inlaturarea dispozitiilor
contradictorii ori completarea.
Ce ar avea partile de atacat ? Ar avea, mai ales daca ne gandim la situatiile in care s-ar
gresi in privinta aplicarii procedurii. Procedura esta una de stricta interpretare, nu poti sa o
folosesti, de exemplu, daca instanta a omis sa se pronunte asupra cheltuielilor de judecata – asta
poate fi o eroare, dar nu vorbim de erori care intra in indreptare. Aici putem vorbi de o
completare a hotararii.
Au mai existat erori, gresit incluse in aceasta categorie, cand s-a judecat litigiul pe un
imobil, apoi, printr-o procedura de indreptare, s-a spus ca de fapt, nu e vorba de imobilul de la
adresa 53, ci de cel de la adresa 53 A, caz in care, la 53 A, era alt posesor – asta inseamna ca
reclamantul s-a judecat gresit cu posesorul de la imobilul 53. E adevar ca in actele lui de
proprietate figura 53 A, dar aici era o problema. A facut o cerere de indreptare si a solicitat sa se
indrepte – in loc de 53 sa fie trecut 53 A. Problema nu poate fi rezolvata asa, pentru ca la 53 A e
alta persoana si reclamantul trebuia sa se judece cu ea, nu cu cel de la 53 si sa ia imobilul de la
53 A. Asta ar insemna o lipsa de contradictorialitate, nu s-a judecat cu cine trebuie. Aparent e o
117
eroare, dar e o eroare ce antreneaza o schimbare a calitatii partilor. Hotararea nu poate fi
indreptata, ea poate fi desfiintata de catre instanta superioara, intr-o cale de atac.
Curgerea termenului:
Aici exista unele controverse (vor fi discutate la seminar).
Mai pe scurt: termenele curg de la comunicare. De ce? Pentru ca de cele mai multe ori,
partile, nefiind citate, chiar daca, potrivit dreptului comun ar curge termenul de la pronuntare,
daca nu au fost citate, nu ai cum sa le ceri sa cunoasca data pronuntarii – mai ales cand cererea a
fost facuta din oficiu de catre instanta.
Prin aceasta intelegem si faptul ca incheierea de indreptare se comunica ambelor parti,
chiar daca nu ele au facut ele cererea. Vor primi o incheiere in care se va spune ca la o anumita
data instanta a constatat o greseala pe care a rectificat-o.
LAMURIREA HOTARARII
Reguli generale:
1. Spre deosebire de indreptarea erorii (care se refera la intreaga hotarare), lamurirea
prespune indreptarea unei parti din hotarare, si anume a dispozitivului.
2. Nu se poate folosi aceastra procedura pentru a inlatura o contradictie intre dispozitiv, pe
de o parte, si considerente, pe de alta parte. In acest caz am avea cel mult o hotarare
nemotivata corect – mijlocul procesual ar fi calea de atac a apelului sau recursului, in
functie de ce hotarare avem.
118
se poate duce cu ea la cartea funciara – unde registratorul ii poate spune ca nu radiaza
nimic pentru ca in hotarare nu scrie despre acest fapt.
b) Se dispune evacuarea paratului din imobilul aflat la etajul 2 dintr-un anumit imobil si
mergi la fata locului si vezi ca sunt doua apartamente la etajul 2. Nu stii la care imobil se
refera hotararea.
c) Instanta dispune obligarea paratului la predarea imobilului compus din constructie aflat la
adresa postala X. Ajungi la adresa X, intri in curte si vezi ca sunt 3 imobile compuse din
constructie – in aceasta situatie ar fi bine ca in hotarare sa se mentioneze suprafata
imobilului, vecinatatile lui, un numar de camere, eventual numarul cadastral daca are sau
alte modalitati de identificare. Aceasta ar fi o chestiune de intindere a hotararii
judecatoresti.
Nu se poate folosi aceasta procedura pt a inlatura anumite prevederi ale hot.– a schimba
solutia.
Exemplu : S-a respins o cerere de lamurire ce tindea la reevaluarea unei sume stabilita de
instanta cu titlul de despagubire pentru preluarea unor imobile de catre stat, in sensul ca se
propunea o alta varianta de calcul, care ar fi fost mai corecta decat cea folosita de instanta.
Dispozitivul nu avea nimic neclar: spunea ca se datoreaza 150.000 lei. Faptul ca respectiva suma
nu a fost corect calculata sau s-au aplicat sisteme gresite de calcul, cel mult poate face obiectul
unei cai de atac. Nu poate face obiectului unei cereri de lamurire – suma e suficient de bine
lamurita.
Exemple pentru lamurirea unei hotarari in cazul in care dispozitivul contine prevederi
contradictorii:
a) Se formuleaza de catre A o cerere de obligare a lui B la prestarea unei obligatii in baza
unui contract. B formuleaza o cerere reconventionala prin care cere anularea contractului.
Instanta admite ambele cereri (il obliga pe B sa respecte contractul, dar si anuleaza
contractul la cererea lui B) – aici vorbim de dispozitii contradictorii (nu mai vorbim de
considerente – evident ca ele o sa fie varza). Cele doua dispozitii ale instantei (anularea si
obligarea lui B) nu pot coexista.
b) Se formuleaza o cerere de interventie principala avand ca obiect acelasi drept cu cel din
cererea de chemare in judecata si instanta admite anbele cereri, desi ele au ca obiect
acelasi drept. Daca le-ar admite in parte, ar fi de inteles, dar instanta le admite pe
amandoua in tot – ipoteze ce se exclud – nu pot exista doi titulari exclusivi ai aceluiasi
drept. Situatia ar fi grea si pentru parat – el cui sa restituie bunul ? Reclamantului sau
intervenientului?
Procedura si termen:
Spre deosebire de cererea de indreptare, cererea de lamurire nu se poate face din oficiu, ci
doar la solicitarea partii interesate.
Ca si la cererea de indreptare, nu exista un termen pentru formularea cererii, dar o
problema ar fi cu privire la interes. De ce? Daca in cazul unei cereri de indreptare nu aveam
nicio problema in a spune ca o hotarare care nu mai e susceptibila de executare silita, ar putea sa
fie indreptata pentru ca ea valoreaza ca inscris autentic, chiar si dupa ce isi pierde puterea
executorie, in cazul cererii de lamurire, fiind vorba de lamurirea intelesului, intinderii sau
aplicarii dispozitivului sau lamurirea unor prevederi contradictorii din dispozitiv, este cert ca
aceasta procedura se angajeaza in vederea facilitarii executarii. Cam din toate exemplele date,
marea problema era ca se ajunge la executor/ registratrul de cartea funciara si ei nu stiau cum sa
119
execute hotararea. De aceea, chiar daca, teoretic nu avem un termen, daca cererea s-ar face dupa
expirarea termenului de prescriptie al executarii silite, s-ar putea ridica o problema de interes –
ce interes ai avea sa lamuresti o hotarare care oricum nu ar mai putea fi pusa in executare, din
moment ce lamurirea se cere tocmai pentru a sti cum pui in executare o hotarare?
!!! Daca exista interesul de a te prevala de efectul pozitiv al autoritatii de lucru judecat
ar putea fi justificat un interes. ( Se poate in cazul in care nu s-a prescris dreptul la actiune – sa
poti sa faci o noua actiune in care sa invoci efectul hotararii din vechiul proces, numai ca pentru
asta trebuie sa ne aflam pe taramul actiunilor reale sau patrimoniale, pt ca de cele mai multe ori
se prescrie dr. la actiune).
O procedura extrem de asemanatoare (chiar identica) o gasim in materia executarii silite
si se numeste contestatia la executare care poate imbraca si forma prevazuta de art. 711 alin.(2).
Art. 711 – Obiectul contestatiei
(1) Impotriva executarii silite, a incheierilor date de executorul judecatoresc, precum si
impotriva oricarui act de executare, se poate face contestatie de catre cei interesati sau
vatamati prin executare. De asemenea, se poate face constestatie la executare si in cazul in
care executorul judecatoresc refuza sa efectueze o executare silita sau sa indeplineasca un
act de executare silita in conditiile legii.
(2) Daca nu s-a utilizat procedura prevazuta la art. 443, se poate face contestatie si in cazul in
care sunt necesare lamuriri cu privire la intelesul, intinderea sau aplicarea unui titlu
executoriu.
Cel putin in parte, procedura este identica cu cea de lamurire. Identitatea este subliniata si
de mentiunea din textul de lege „daca nu s-a utilizat procedura prevazuta de art. 443”. Ce
inseamna? Daca in legatura cu hotararea judecatoreasca incepe o executare silita, in cursul
acelei executari, daca anterior nu s-a folosit procedura lamuririi, partea ar putea fi interesata si ar
putea sa solicite aceleasi lucruri pe care le solicita in lamurire si pe calea contestatiei la
executare. Dar pentru acest fapt trebuie ca hotararea sa fie executorie, sa se fi inceput
executarea si sa nu se fi terminat executarea.
In ceea ce priveste aceasta contestatie la executare cu continut special, este interesant si
termenul. La art. 714 se vorbeste de faptul ca aceasta contestatie se poate face oricand inauntrul
termenului de prescriptie al dreptului de a cere executarea silita.
Nu poti face acea contestatie la executare daca ai facut inainte lamurirea – s-ar opune
autoritatea de lucru judecat (ai avea doua proceduri pentru unul si acelasi lucru) si principiul
imutabilitatii litigiului. Dar si reciproca e valabila. Daca nu ai facut lamurirea si in cadrul
executarii faci contestatia la executare cu acelasi obiect (lamurirea intinderii...) si se respinge / se
admite intr-o anumita maniera, evident ca dupa nu mai poti face o cerere de lamurire dupa – si
aici se opune autoritatea de lucru judecat a hotararii initiale fata de un nou proces.
Competenta:
Competenta revine instantei care a pronuntat hotararea. Cine ar putea sa lamureasca cel
mai bine ce a vrut sa spuna ?
In regulamentul de ordine interioara se prevede ca nu numai ca e competenta instanta, dar
chiar acelasi complet care a pron. hotararea va solutiona cererea de lamurire – daca mai funct.
acel complet.
Judecata
Pricina se judeca de urgenta si cu citarea partilor, in camera de consiliu. Spre
deosebire de indreptare, aici este obligatorie citarea. La indreptare vorbim de erori materiale, pe
cand aici vorbim despre cum se interpreteaza dispozitivul sau care este logica lui.
120
Solutia se da printr-o incheiere care e supusa acelorlasi cai de atac ca si hotararea a carei
lamurire se cerere. Daca hotararea e data in recurs – nu mai exista cale de atac.
COMPLETAREA HOTARARII
Art. 444 – Completarea hotararii
(1) Daca prin hotararea data instanta a omis sa se pronunte asupra unui capat de cerere
principal sau accesoriu ori asupra unei cereri conexe sau incidentale, se poate cere
completarea hotararii in acelasi termen in care se poate declara, dupa caz, apel sau recurs
impotriva acelei hotarari, iar in cazul hotararilor date in caile extraordinare de atac sau in
fond dupa casarea cu retinere, in termen de 15 zile de la pronuntare.
(2) Cererea se solutioneaza de urgenta, cu citarea partilor, prin hotarare separata. Prevederile
art. 443 alin.(3) se aplica in mod corespunzator.
(3) Dispozitiile prezentului asticol se aplica si in cazul cand instanta a omis sa se pronunte
asupra cererilor martorilor, expertilor, traducatorilor, interpretilor sau aparatorilor, cu
privire la drepturile lor.
Are ca situatie premisa omisiunea instantei de a se pronunta cu privire la una din urm.
cereri:
1. Cerere principala, incidentala, accesorie sau conexa
2. Un capat de cerere
3. Cererile martorilor, expertilor, traducatorilor, interpretilor, avocatilor etc cu privire la
remuneratiile lor
Una dintre aceste 3 omisiuni va antrena un drept de completare a hotararii judecatoresti.
Precizari:
1. Omisiunea nu trebuie confundata cu respingerea/admiterea partiala. Daca avem mai
multe capete de cerere si instanta spune ca admite in parte cererea si il obliga pe parat la
plata sumei X si nu spune nimic de celelalte capete, aici nu avem o nepronuntare, o minus
petita, ci in realitate, s-a admis numai in parte si s-a si spus ce parte a fost admisa. Prin
urmare, restul s-a respins.
*Nu ar mai fi necesar aici sa se spuna ca se resping celelalte capete de cerere. Instanta
a spus ca admite in parte, implicit celelalte au fost respinse. Daca n-ar fi fost acel „in
parte” ar fi fost o problema, pentru ca admiterea cererea si obliga doar la plata unei
anume sume de bani, cand reclamantul poate ceruse si alte sume sau cheltuieli de
judecata – aici ar fi o minus petita.
2. Nu avem o omisiune atunci cand instanta omite sa se pronunte asupra unei exceptii pe
care in prealabil a unit-o cu fondul. Intr-adevar, instanta ar trebui mai intai sa se pronunte
asupra exceptiei, si apoi asupra fondului. Dar aceasta omisiune nu se incadreaza in text,
pentru ca exceptia nu e o cerere sau un capat de cerere, ci mijloc de aparare. Sigur ca
este criticabil ceea ce a facut instanta, numai ca aceasta critica va fi facuta printr-o cale de
atac: apel sau recurs. La fel daca instanta omite sa se pronunte asupra unui motiv de apel
sau recurs. Instanta s-a pronuntat asupra apelului, spunand ca respinge, dar ea nu
analizase toate motivele. E grav, dar solutia nu e completarea hotararii, ci calea de atac.
Procedura si termen:
Cererea se face nu din oficiu, si numai la cererea partii interesate.
Termenul este cel prevazut pentru declararea apelului sau recursului. Atunci cand avem
hotarari pronuntate in cai extraordinare, termenul este de 15 zile de la pronuntare. Asta e posibil
in ipoteza in care avem o hotarare de recurs / recurs dupa casarea cu retinere. Spre deosebire de
121
celelalte proceduri, unde nu mai exista cale de atac pentru hotararile pronuntate in recurs, aici
avem completare chiar si daca vorbim de hotarare data in recurs.
Competenta
Cererea se judeca de aceeasi instanta care a pronuntat hotararea incompleta.
Se judeca de urgenta cu citarea partilor. Se pronunta o hotarare in sensul de sentinta
sau decizie. Calea de atac e cea prevazuta pentru hotararea initiala. De ce ? trebuie sa ne gandim
la ipoteza in care instanta nu ar fi omis, ci s-ar fi pronuntat. In acest caz nu aveam cale de atac.
Pe cand, daca s-ar admite cale de atac in cazul in care pentru hotararea initiala nu exista, am avea
o cale de atac in plus, nejustificata.
!!! Completarea nu e singura varianta. Daca instanta a omis sa se pronunte asupra
unei cerere, exista oricand varianta de a formula un proces separat – hotararea
judecatoreasca nu ar avea autoritate de lucru judecat.
2. Caile de atac sunt cele prevazute pentru hotararea a carei indreptare, lamurire sau
completare se solicita.
Cererile de indreptare,lamurire si completare sunt accesorii hotararii principale
3. Daca sunt admise, cheltuielile sunt suportate de stat – se presupune ca toate au la baza
si o culpa a instantei.
!!! Nu se aplica cand in cazul indreptarii se constata ca eroarea a fost provocata de
parte (opinie din doctrina). Se admite cererea, dar partea nu e exonerata de plata chelt. de
judecata.
*Textul de lege nu face nicio distinctie, regula de mai sus este o opinie din doctrina,
o sa vedem la seminar daca este intemeiata sau nu.
122
CAILE DE ATAC
CLASIFICARE. REGULI GENERALE
Clasificare:
2. Cai de reformare: apel si recurs (prespun un control judiciar din partea unei instante
superioare) / cai de retractare: contestatia in anulare si revizuirea (se adreseaza
instantei care a pronnuntat hotararea, nu presupun un control, ci o retractare a hotararii
de catre instanta care a pronuntat-o in baza unor motive noi sau a unor greseli grave pe
care instanta le asuma)
Reguli generale:
Exceptii
2. Caile de atac extraordinare nu pot fi exercitate cat timp exista calea apelului, dar
pot fi exercitate cat timp exista recurs. – art.459 alin.(1)
123
3. Caile extraordinare se pot exercita concomitent, dar, daca exista si un recurs, acesta
are prioritate. – art. 459 alin.(3)
*De ce? Daca s-ar admite recursul ar putea sa lase fara obiect celelalte cai.
8. In ceea ce priveste partea din hotarare care se ataca, regula este ca se ataca
dispozitivul hotararii, adica solutia. – art. 461.
Daca solutia este convenabila, iar considerentele nu, de principiu, nu ai de ce sa
ataci. Dar, exista si posibilitatea atacarii doar a considerentelor in urmatoarele ipoteze:
a) considerentele cuprind dezlegari de drept ce nu au legatura cu judecata
acelui proces;
b) considerentele sunt gresite;
c) considerentele cuprind constatari de drept ce sunt nedrepte pentru parte.
In aceste situatii, chiar daca solutia este buna, si vei cere in cazul apelului /
recursului, inlocuirea acelor considerente cu altele corecte, insa cu pastrarea solutiei.
*Initial, autoritatea de lucru judecat nu se intindea decat asupra dispozitivului.
Considerentele nu erau purtatoarea de autoritate. In logica acestei proceduri, nu exista
nicio justificare sa ataci considerentele, pentru ca acestea nu te puteau vatama intr-un
fel. Cel mult ramaneau doar o dezamagire cu privire la calitatatea motivarilor.
Odata cu modificarea conceptelor procesuale, s-a recunoscut considerentelor o
autoritate de lucru judecat si s-a renuntat la atacarea doar a dispozitivului. Insa,
considerentele nu se pot ataca pentru orice motiv, ci doar:
- motive de drept care fie nu au legatura cu procesul, fie au legatura cu procesul dar
sunt gresite;
- constatari de fapt care prejudiciaza partea
Ce ar putea fi ?
- dezlegari de drept care nu au legatura cu procesul sau nu au legatura suficienta cu
procesul;
- obiectul procesului este anularea unui act si cauza anularii este eroarea viciu de
consimtamant – cu toate acestea, judecatorul, respingand cererea, motiveaza in
realitate actul este valabil si din alte perspective (spune ca n-a fost eroare, dar n-a fost
125
nici dol, nici leziune etc), lucruri cu care instanta nu a fost investita, dar lucruri care,
lasate ca atare, ar putea ridica intrebarea daca au intrat sau in autoritatea de lucru
judecat – nu au intrat, pentru ca ele nu sustin dispozitivul, dar chiar si asa, partea nu e
multumita cu aceasta prezumtie creata prin considerente.
1. APELUL
Sediul materiei: Art. 466 – 482 NCPC
Notiune: Este o cale de atac de reformare (de control judiciar), devolutiva (priveste aspecte
de fapt si de drept) si suspensiva de executare (atat timp cat se judeca apelul, hotararea
pronuntata in prima instanta nu e executorie – cu exceptiile de rigoare).
Obiectul apelului: Fac obiect al apelului hotararile de prima instanta, cu unele exceptii.
Exceptiile sunt de doua feluri:
a) Hotarari care nu sunt supuse niciunei cai de atac : declinarea competentei (chiar si in fata
unei instante necompetente, cand exceptia s-a solutionat prin declinarea competentei),
asigurarea de probe, stramutarea.
b) Hotarari care sunt supuse numai recursului: perimarea, tranzactia – hotararea de expedient,
toate hotararile din materia contenciosului administrativ etc.
In ceea ce priveste incheierile, regula este ca ele se ataca odata cu fondul – apelul facut
impotriva hotararilor de fond se considera a fi facut si impotriva hotararilor premergatoare.
Exceptii de la aceasta regula (incheieri care se ataca separat de fond): respingerea cererii de
126
admitere in principiu a cererii de interventie, de chemare in garantie sau alte cereri de atragere a
tertilor in proces, incheierile prin care se stabileste taxa de timbru.
Sunt si incheieri care nu se ataca odata cu fondul pentru ca sunt incheieri finale – ele
chiar dezinvestesc instanta cu o problema care nu intra pe fond. Exemplu: la masurile
asiguratorii – ele se ataca cu apel / recurs, dar sunt incheieri finale.
Avem:
a) Apelul principal – este cel exercitat de partea nemultumita de solutia din prima instanta si
tinde la schimbarea acesteia sau la anularea hotararii.
Art. 466 – Apelul principal. Obiectul.
(1) Hotararile pronuntate in prima instanta pot fi atacate cu apel, daca legea nu prevede in
mod expres altfel.
(2) Sunt supuse apelului si hotararile date in ultima instanta daca, potrivit legii, instanta nu
putea sa judece decat in prima instanta.
(3) Hotararile date in ultima instanta raman neapelabile, chiar daca in hotarare s-a aratat
ca au fost pronuntate in prima instanta.
(4) Impotriva incheierilor premergatoare nu se poate face apel decat odata cu fondul, afara
de cazul cand legea dispune altfel.
b) Apelul incident – cel formulat de intimatul din apelul principal, care nu a formulat apel
principal la randul lui si care formuleaza acest apel incident dupa expirarea termenului
pentru apelul principal, printr-o cerere proprie prin care tinde la schimbarea hotararii primei
instante.
Art. 472 – Apelul incident
(1) Intimatul este in drept, dupa implinirea termenului de apel, sa formuleze apel scris, in
cadrul procesului in care se judeca apelul facut de partea potrivnica, printr-o cerere
proprie care sa tinda la schimbarea hotararii primei instante.
(2) Daca apelantul principal isi retrage apelul sau daca acesta este respins ca tardiv, ca
inadmisibil ori pentru alte motive care nu implica cercetarea fondului, apelul incident
prevazut la alin.(1) ramane fara efect.
Exemplu: ipoteza logica de la care pleaca acest apel incident este cea in care s-a admis
in parte o pretentie, astfel incat, ambele parti ar putea fi nemultumite de solutie, pentru ca
admitandu-se cererea reclamantului in parte, A e multumit ca a castigat ceva, dar
nemultumit ca nu a castigat tot, iar B e nemultumit ca a fost obligat la ceva, dar multumit ca
nu a fost obligat la tot. Atunci: Sa zicem ca B, care a fost obligat la o parte din ce voia A,
face apel principal, criticand solutia. A, care a castigat partial, nu a facut apel, considerand
solutia instantei multumitoare initial, dar vaznd ca B a facut apel, practic, legiuitorul ii da si
lui posibilitatea de a face apel incident, in sensul de a critica si el hotararea pe care n-a
criticat-o initial.
Textul implica o incercare de descurajare a formularii apelurilor sicanatorii. Daca B,
stiind ca exista potentialul de a fi obligat la tot, stiind ca si A are posibilitatea de a face apel
dupa el, se gandeste de doua ori inainte sa exercite calea de atac, existand posibilitatea ca,
admitandu-se apelul incident al lui A,sa fie obligat la tot sau la mai mult.
c) Apelul provocat – atunci cand, in caz de coparticipare sau de interventie a unor terti in
prima instanta, intimatul din apelul principal (B), dupa implinirea termenului de apel in ceea
ce il priveste pe el, declara apel impotriva altui intimat sau alta persoana care a figurat in
127
prima instanta, dar nu mai este parte in proces (adica C – acesta nu e parte in apelul
principal, cel mult ar putea sa figureze ca parte in apelul lui A dar numai pentu acele aparari
pe care C le-a facut in folosul lui B si chiar au condus la respingerea actiunii lui A – dar A
nu ar putea niciodata sa ceara si admiterea cererii de chemare in garantie, nu are calitate,
daca acestea din urma ar fi de natura sa produca consecinte in privinta situatiei sale juridice
in proces).
Art. 473 – Apelul provocat
In caz de coparticipare procesuala, precum si atunci cand la prima instanta au
intervenit terte persoane in proces, intimatul este in drept, dupa implinirea termenului de
apel, sa declare in scris apel impotriva altui intimat sau a unei persoane care a figurat in
prima instanta si care nu este parte in apelul principal, daca acesta din urma ar fi de natura
sa produca consecinte asupra situatiei sale juridice in proces. Dispozititiile art. 472 alin.(2) se
aplica in mod corespunzator.
Reguli comune:
1. Si in cazul apelului incident, si in cazul apelului provocat, acestea se depun peste
termenul de apel principal, si anume odata cu intampinarea din apelul principal.
2. Daca apelantul principal isi retrage apelul, daca apelul principal e respins ca tardiv,
inadmisibil, se perima sau e respins pentru alte motive ce nu presupun cercetarea
fondului, apelul incident si apelul provocat nu vor mai fi judecate. Ratiunea lor este aceea
ca prespun o reechilibrare a situatiei principale in cazul in care se va admite apelul pp –
daca apelul pp. nu se mai judeca pe fond, raman oarecum lipsite de obiect, dar lg prevede
ca ele nu vor mai fi judecate in fond.
Instanta competenta:
Competenta este instanta ierarhic superioara celei care a pronuntat hotararea. Daca legea
prevede apelul si observam ca instanta de fond e CA si hotararea are drept de apel, inseamna ca
vorbim de fapt de recurs, pentru ca ICCJ nu are competente de apel.
128
Termenul:
Termenul general este de 30 de zile de la comunicare, daca legea nu prevede altfel. Sunt
situatii care prevad altfel: incheierea prin care se respinge cererea de interventie, apelul in cazul
sechestrului, popriri asiguratorii, ordonanta presedintiala.
Art. 468 – Termenul de apel
(1) Termenul de apel este de 30 de zile de la comunicarea hotararii, daca legea nu dispune
altfel.
(2) Termenul de apel prevazut la alin.(1) curge de la comunicarea hotararii, chiar atunci
cand aceasta a fost facuta odata cu incheierea de incuviintare a executarii silite.
(3) Daca o parte face apel inainte de comunicarea hotararii, aceasta se socoteste
comunicata la data depunerii cererii de apel.
(4) Pentru procuror, termenul de apel curge de la pronuntarea hotararii, in afara de
cazurile in care procurorul a participat la judecarea cauzei, cand termenul de apel
curge de la comunicarea hotararii.
(5) Termenul de apel suspenda executarea hotararii de prima instanta, cu exceptia
cazurilor anume prevazute de lege. In aceleasi conditii, executarea se suspenda daca
apelul a fost exercitat in termen.
Cazurile de echipolenta:
- Partea a primit sub semnatura copie de pe hotararea judecatoreasca, precum si daca ea
a cerut comunicarea hotararii celeilalte parti, de la data la care a primit copia sau a
cerut comunicarea curge termenul de apel, chiar daca nu avem un de inmanare, cum
ar fi un proces-verbal;
- Odata cu incheierea de incuviintare a executarii. Acest caz intervine in general cand
avem o hotarare cu executare provizorie, pentru ca altfel apelul este suspensiv de
executare si cat curge termenul de apel este suspendata executarea – art. 468 alin.(2)
- La data depunerii cererii de apel formulate inainte de comunicarea hotararii mai curge
un nou termen de apel, astfel incat daca apelul este inform, poti sa depui un nou apel
in forma corecta.
Pentru procuror, termenul de apel curge de la pronuntarea hotararii, in afara de cazurile in
care a participat la proces, cand termenul curge de la comunicarea hotararii. Aparent ar parea
ilogica solutia, pentru ca daca a participat la proces, de ce sa stea pana la comunicare? Regula
rezida in faptul ca hotararea se comunica numai partilor care au participat, daca ar fi spus ca
pentru procuror termenul curge in toate cazurile de la comunicare, cum in unele cazuri, el
neparticipand la proces nu i se comunica, ar fi insemnat ca pentru acele ipoteze el ar fi fost in
termen sine die – atunci s-a stab. ca, pt situatiile in care nu participa, termenul sa fie de la
pronuntare, iar cand participa sa fie ca pentru parti, de la comunicare.
c) Cel lipsit de capacitate de exercitiu sau cu capacitate de exercitiu restransa – art. 469
alin.(2)
Este un caz general. Cat timp nu este desemnata o persoana ca tutore sau curator,
dupa caz, care sa il reprezinte sau sa il asiste, nu curge termenul de apel. Dupa
desemnarea acestei persoane va incepe sa curga termenul de apel.
Daca se pierde termenul de apel, exista institutia repunerii in termen – art. 186 NCPC.
Cererea se face in 15 zile de la incetarea impiedicarii. Nu se face doar cererea de repunere, se
face si cererea de apel. Daca se va invoca exceptia tardivitatii apelului, instanta va judeca mai
intai cererea de repunere in termen si, daca o va admite, va respinge exceptia tardivitatii. Daca
va respinge cererea de repunere in termen, va admite exceptia tardivitatii si va respinge cererea
de apel ca fiind formulat tardiv.
130
Este prevazut sub sanctiunea nulitatii exprese – conditionata de vatamare, dar
vatamarea se prezuma. Inlaturarea sanctiunii poate fi posibila prin semnarea in tot cursul
procesului in apel. Daca instanta de apel va observa ca cererea de apel este nesemnata, nu
va anula cererea, ci se va da partii un termen pentru a semna, si daca nu semneaza, atunci
va anula cererea.
Conditii extrinseci:
a. Taxa de timbru
Prevazuta sub sanctiunea unei nulitati neconditionata de vatamare – nulitate
extrinseca. Poate fi acoperita pana la primul termen de judecata in apel.
b. Depunerea cererii la instanta care a pronuntat
Atrage o nulitate neconditionata pentru ca este extrinseca. Cererea de apel nu se
depune direct la instanta care judeca apelul. Aceasta instanta nu si-ar putea da seama
cand s-a inchis termenul de a face apel. Instanta care a pronuntat hotararea in prima
instanta stie cand a comunicat hotararea partilor si de la ce data curge termenul de apel,
astfel incat va putea sa verifice daca cererea de apel este facuta in termen.
Efectele cererii
1. Investeste instanta de apel.
Depunerea cererii de apel, chiar daca ea se pronunta la instanta care a pronuntat
hotararea, ea produce investirea instantei de apel. E adev. ca inca nu avem un complet de
apel format, asta vom avea abia cand va ajunge dosarul la instanta superioara. Dar
instanta de apel este investita.
3. Efectul devolutiv
Este efectul ce consta in provocarea unei noi judecati, atat sub aspectele de fapt,
cat si sub aspectele de drept. Prin acest lucru se distinge apelul de recurs, pentru ca
recursul priveste o judecata numai sub aspecte de drept si oricum este limitata la anumite
motive.
Ce inseamna acest lucru ? Spiritul apelului este ca el reprezinta o noua sansa
pentru parti sa discute toate aspectele, toate argumentele, motivele de fapt si de drept si
cu posibilitatea readministrarii probelor, administrarii unor probe in completare,
readucerea in discutie a unor chestiuni de fapt. Acest efect, chiar daca presupune o
identitate totala intre judecata in fata primei instante si judecata in apel, are o serie de
exceptii.
In situatiile in care se cere anulareahotararii primei instante sau respingerea
cererii de chemare in judecata pe baza unei exceptii peremptorii nu vorbim de un efect
devolutiv, pentru ca partea nu doreste o reluare a judecatii, ci spune ca hotararea primei
instante este nula cu totul sau prima instanta a ignorat autoritarea de lucru judecat. in
acest caz, apelul nu are un efect devolutiv. Partea vrea admiterea apelului si schimbarea
solutiei in sensul respingerii cererii fara jud. pe fond.
131
Limitele efectului devolutiv:
a) Tantum devolutum quantum apellatum – art. 477
Art. 477 – Limitele efectului devolutiv determinate de ceea ce s-a apelat
(1) Instanta de apel va proceda la rejudecarea fondului in limitele stabilite, expres sau
implicit, de catre apelant, precum si cu privire la solutiile care sunt dependente de
partea din hotarare care a fost atacata.
(2) Devolutiunea va opera cu privire la intreaga cauza atunci apelul nu este limitat la
anumite solutii din dispozitiv ori atunci cand se tinde la anularea hotararii sau daca
obiectul litigiului este indivizibil.
Intr-o traducere aproximativa ar insemna ca se judeca cat s-a apelat (numai cat s-a
apelat) – Apelantul ar putea restranga efectul devolutiv numai la anumite parti cu care s-a
judecat sau numai la anumite parti ale hotarari, restul trecand sub ALJ. Prin urmare, el ar
putea sa atace hotararea numai pt anumite capete de cerere, pentru restul acceptand
solutia instantei sau numai sub anumite cereri sau in legatura cu anumite parti – pentru
celelalte solutia ramane aceeasi.
!!! Efectul acestei limite este aceea ca, sub aspectele neapelate, hotararea intra
sub autoritatea de lucru judecat si devine defintiva. (Recursul nu mai poate fi intentat
omisio medio).
Observatii:
- Daca apelul nu mentioneaza in mod expres ca este redus la anumite solutii ale primei
instante sau la anumite persoane, regula este ca devolutiunea este totala – se va
rejudeca tot.
- Chiar daca apelantul intelege sa atace numai anumite asp. ale hot., devolutiunea se va
extinde si asupra chestiunilor pe care el nu le-a tratat, dar sunt dependente de cele pe
care le-a atacat.
Exemplu:
a)Chiar daca nu a atacat hotararea sub aspectul obligarii la plata unor
dobanzi, daca a atacat hotararea sub aspectul unui calcul gresit in ceea ce
priveste cuantumul obligatiei de a plati capitalul imprumutat, instanta de apel,
admitand apelul, va sch. solutia in tot.
b)Chiar daca partea a atacat o hotarare de partaj numai sub aspectul
includerii gresite in masa de partaj a altor bunuri si i se da dreptate (el nu a atacat
si modul de stabilire a loturilor), dar prin scoaterea unui bun din masa
partajabila, loturile sunt dezechilibrate si instanta, chiar daca el nu a cerut, va
trebui sa rejudece pricina si sub aspectul loturilor.
Iata cum putem avea cereri legate intre ele si nu trebuie sa intram in capcana si sa
spunem ca daca partea nu s-a referit si la chestiunile dependente, devolutiunea se opreste
la ceea ce s-a apelat – la chestiunile dependente devolutiunea se extinde.
In ipotezele in care apelantul critica competenta instantei sau critica aspecte
privind nulitatea a hotararii ca urmare a nesemnarii minutei. In acest din urma caz,
degeaba el spune ca a criticat hotararea doar in legatura cu o parte din parti, ca restul ar
putea sa ramana valabila, daca critica lui se refera la nulitatea hotararii pentru nesemnare
si nu e o nulitate partiala, in cazul acesta solutia se va extinde si asupra partilor care ar fi
vrut sa ramana valabile. (De exemplu, nu poti apela cerand anularea a doua capete de
cerere din trei, invocand ca motiv de apel nulitatea ca urmare a nesemnarii minutei –
132
automat, daca se va admite apelul, se va anula hotararea in ansamblul ei, cu privire la
toate capetele de cerere – si cele pierdute si cele castigate / La fel daca se va ajunge in
apel la concluzia ca instanta era necompetenta – nu putea sa fie competenta pentru
anumite capete de cerere si necompetenta pt altele – se trimite la inst. Comp. si se
rejudeca tot).
- Partile cererii: nu poti sa vii cu parti noi in apel, ca regula. De asemenea, nu poti sa
schimbi calitatea partilor. Nu ne referim aici la calitatea procesuala in sensul de pozitie
practica pe care o ocupa o persoana – adica se poate sa fie reclamant in primul proces si
parat in al doilea. Nu trebuie sa schimbi calitatea persoanei in raport de drept substantial.
Exemplu: la prima instanta partea isi intemeiaza cererea pe mostenirea legala, iar in
apel invoca mostenirea testamentare – in acest exemplu se schimba doua lucruri: calitatea
partilor (in primul proces te pretinzi mostenitor legal, in al doilea mostenitor testamentar,
ceea ce prima instanta nu a judecat) si cauza (in primul proces iti intemeiai pretentia pe
lege, iar in al doilea proces iti intemeiezi pretentia pe testament). Poti face o alta cerere in
acest caz – nu s-ar opune autoritatea de lucru judecat, neexistand identitate de cauze.
- Obiectul cererii:
133
Exemplu: la prima instanta ceri rezolutiunea, iar in apel ceri nulitatea. In apel se poate
critica hot. numai sub aspectul rezolutiunii, pt ca pe nulitate prima instanta nu s-a pron.
- Cauza cererii:
Exemplu: In primul proces iti intemeiezi cererea pe raspunderea contractuala, iar in
apel, iti intemeiezi cererea pe raspunderea delictuala.
!!! Nu se poate formula in apel, in baza regulii prevazute la art. 478, o cerere
reconventionala, o cerere de chemare in garantie – presupun o pretentie noua.
*Trecem in acest caz peste termenele de formulare a cererii reconventionale sau de
chemare in garantie, sa zicem ca partile s-ar putea intelege cu privire la acestea.
134
Mai problematic este faptul ca aici apare un semn de intrebare. Nu stim ce se intampla
daca apelantul nu regularizeaza cererea. Legea nu spune nimic. De ce ? Pentru ca, in realitare, nu
se putea aplica sanctiunea nulitatii – atunci cand s-a facut codul, regularizarea avea loc la
instanta care a pronuntat hotararea si acea instanta nu ar fi putut, tot ea, sa anuleze apelul. Daca
nu se regulariza dupa termenul de 10 zile, trimitea la instanta superioara care anula cererea de
apel. Numai ca, legiuitorul nostru a spus ca nu intra in vigoare dispozitiile din noul cod, a lasat
norme tranzitorii si au copiat codul, numai ca l-au pus la instanta superioara. Evident ca, copiind
codul, in cod nu era nicio mentiune cu privire la nulitatea cererii de apel de regularizare, pentru
ca nu se putea dispune nulitatea de chiar instanta care a judecat pricina in prima instanta. Dar
acum, mutandu-se la instanta superioara, ar fi putut sa prevada sanctiunea nulitatii. In acest caz,
avem doua opinii:
- Unii care spun ca se completeaza cu art. 200 si in acest caz, daca in 10 zile nu se
complineste cererea va interveni nulitatea;
- Altii care spun ca nu se completeaza cu art. 200, ca legiuitorul daca ar fi vrut ar fi
spus, dar n-a spus (stim noi de ce nu a spus^^).
Cea mai buna ar fi sa imbratisam prima teza, pentru ca in a doua am avea o problema –
daca nu se regularizeaza in 10 zile, nu stim ce se intampla. Codul nu spune nimic, legea care se
aplica pana intra in vigoare codul nou spune ca se va da termen, se comunica cererea de apel
intimatului numai dupa ce este regularizata (nu ne spune ce se intampla daca nu este
regularizata) ceea ce inseamna ca instanta aici nu acorda termen, pentru ca nu poate sa treaca mai
departe, dar nici nu o anuleaza, de unde rezulta ca pricina intra in perimare.
Daca cererea este bine facuta, atunci ea se comunica partii intimate cu mentiunea de a
depune intampinarea in 15 zile de la comunicarea cererii de apel. La intampinare se depune un
raspuns la intampinare in termen de 10 zile de la comunicarea intampinarii.
Dupa acestea, se fixeaza un termen care nu poate fi mai mare de 60 zile. In cazul unor
pricini urgente, termenle se pot reduce.
!!! Daca sunt mai multe apeluri impotriva aceleiasi hotarari, toate se judeca de acelasi
complet.
*Hotararea care ar trebui mentiunuta, schimbata sau anulata, dupa caz, este una
singura – daca s-ar judeca de mai multe complete, s-ar putea ajunge la solutii diferite.
Am vorbit deja de faptul ca judecata in apel are un caracter devolutiv, ceea ce inseamna
ca se discuta si aspectele de fapt si aspectele de drept. De asemenea, in apel, partile pot folos
motivele pe care le-au prezentat la prima instanta, dar si motive noi. Acestea trbeuie invocate fie
prin cerere de apel, fie prin intampinare, cu conditia ca aceste motive noi sa nu schimbe cauza
cererii de chemare in judecata sau cauza apararilor de la prima instanta. Tot in spiritul acestei
discutii, trebuie retinut ca in apel se pot administra toate probele ce se puteau administra si in fata
primei instante – nu exista o limita in legatura cu anumite probe care ar putea fi administrate si
altele care nu ar putea fi administrate, lucru valabil pentru recurs.
Prin urmare, instanta de apel ar putea sa administreze probe noi, care nu au fost
administrate la prima instanta, dar poate sa si readministreze probe care au fost deja administrate
la prima instanta, sub conditia ca ele sa fie legale, pertinente si utile cauzei.
135
Cercetarea procesului in faza apelului, chiar potrivit Codului de procedura civila, in
varianta initiala, nemodificata ulterior, prevede ca se realizeaza in sedinta publica. Cu alte
cuvinte, stim discutia referitoare la prima instanta, si anume ca potrivit codului exista o segregare
intre cercetarea procesului care are loc in camera de consiliu si dezbaterile care au loc in sedinta
publica, dar aceasta regula intra in vigoare abia la 1 ianuarie 2016. In cazul cailor de atac aceasta
segregare nu exista. Si cercetarea procesului si dezbaterile au loc in sedinta publica. Sigur ca in
cazul apelului, spre deosebire de judecata in prima instanta, am putea avea si situatia in care sa
nu avem o cercetare a procesului – este situatia in care nu se solicita alte probe, in apel
invocandu-se doar critici cu privire la modul in care prima instanta a interpretat legea, nefiind
vorba de exceptii. Dar, daca exista, acestea se vor judeca in sedinta publica.
2. Anularea apelului
Putem avea aici mai multe cazuri de nulitate – ca e netimbrat, nesemnat, nu s-a depus
dovada imputernicirii celui care a semnat apelul, ca s-a depus la alta instanta decat la cea la
care trebuie depus (pe aceasta cale reamintim ca apelul trebuie depus la instanta care a
pronuntat solutia in prima instanta).
Nu se poate anula apelul pe motiv de nemotivare. Nemotivarea lui nu atrage nulitatea,
ci instanta va judeca procesul pe baza a ceea ce s-a invocat la prima instanta.
3. Perimarea apelului
Are ca si consecinta faptul ca hotararea de prima instanta se definiveaza.
Doua observatii:
Aceasta solutie de anulare si evocare a fondului direct de catre instanta de apel are o
mica problema. Daca, la prima instanta, nu s-a judecat fondul sau partea nu a fost legal
citata (lipsa totala de contradictorialitate), evocarea fondului direct in fata instantei de apel,
din perspectiva principiilor procesului, prezinta o particularitate. Care? In acest fel, se
sterge un grad de jurisdictie. In aceasta ipoteza vom avea o cercetare a fondului direct in
apel, dupa care, va urma un recurs (dar stim deja ca recursul nu vizeaza fondul, si prin
urmare nu vom aveam o cercetare a procesului in fond atat in prima instanta, cat si in apel,
ci doar o cercetare a fondului in apel. Lucrul acesta nu e neconstitutional (asa cum s-a
afirmat intr-o prima faza de catre anumiti doctrinari), pentru ca dublul grad de jurisdictie in
materie civila nu este un principiu de natura constitutionala, ci unul de natura legala. Chiar
137
si asa, legiuitorul a stabilit unele reguli, astfel incat partile sa poate sa beneficieze de
dublul grad de jurisdictie daca vor.
!1 Daca una dintre parti, solicita, prin cererea de apel sau prin intampinare,
trimiterea spre rejudecare, instanta va trebui sa nu retina cauza si sa retrimita. Deci regula
evocarii fondului de catre instanta de apel se mentine atata vreme cat niciuna dintre parti nu
a solicitat trimiterea spre rejudecare – ambele parti au fost de acord sa li se stearga un grad
de jurisdictie. Daca, insa, una dintre parti invoca faptul ca, daca se admite apelul si se
anuleaza hotararea primei instante, ea vrea sa se intoarca la prima instanta, atunci instanta
de apel e obligata sa trimita.
!2 Totusi, legiuitorul revine si spune ca trimiterea spre rejudecare poate avea loc o
singura data in cursul procesului. Adica, daca s-a respins la prima instanta cererea ca fiind
prescrisa, iar instanta de apel spune ca nu e prescrisa si anuleaza hotararea, dar luand act de
faptul ca una dintre parti solicita trimiterea catre prima instanta, procedeaza conform cererii
acesteia, prima instanta, in ipoteza in care se solutioneaza din nou gresit cererea,
ajungandu-se la un nou apel, de data aceasta nu se mai poate cere retrimiterea catre instanta
de apel in cazul admiterii apelului.
Atunci cand instanta de apel trimite spre rejudecare, dezlegarea problemelor de drept de
catre aceasta, precum si necesitarea administrarii unor probe, sunt obligatorii pentru
instanta de trimitere. Sigur, exista si opinii conform carora aceasta prevedere e
neconstitutionala, pentru ca obliga pe judecator sa se conformeze ideilor altor judecatori,
fapt ce contravine principiul constitutional ce presupune ca judecatorul se supune numai
legii in sine, nu si legii asa cum o interpreteaza alt judecator. Discutia, insa, este una ampla,
cu argumente pro si contra. De exemplu, in dreptul francez, hotararile instantelor de casare
nu sunt obligatorii. Aceasta exceptie de neconstitutionalitate a fost insa respinsa.
138
- La ipoteza de la punctul 4, retine in toate cazurile. Nu mai exista posibilitatea partilor de a
solicita trimiterea. De ce ? Spre deosebire de situatia de la punctul 2, aici instanta a
pronuntat o hotarare nula, dar a judecat fondul si nulitatea nu provine dintr-o necitare.
Ce intra aici ? De exemplu:
- judecatorul a judecat pricina, a citat partile, s-a pronuntat pe fond, dar n-a semnat nimic –
hotararea e nula, insa in proces s-a cercetat fondul;
- Se judeca, se pronunta hotararea pe fond (Se admite sau se respinge ca
neintemeiata/nefondata) si se constata ca hotararea are la baza o proba care a fost nula
(poate fi un raport de expertiza facut fara citarea partilor, desi era unul dintre cazurile in
care aceasta citare era obligatorie). In acest caz nu este aplicabil punctul 2, dar hotararea
este nula, pentru ca ea se bazeaza pe o proba nula, dar, cum in proces s-a evocat fondul,
devine aplicabil mecanismul de la punctul 4.
2. RECURSUL
Prezentare generala
Recursul este o cale extraordinara de atac, de reformare (se face la instanta superioara),
este o cale nedevolutiva (se discuta doar aspecte de drept) si este o cale de atac nesuspensiva de
executare (de principiu, chiar daca se exercita recursul impotriva unei hotarari, acea hotarare este
susceptibila de a fi pusa in executare). Executarea silita se va face, sigur, pe riscul creditorului,
in sensul ca daca in recurs se va admite calea de atac si se va desfiinta titlul, atunci va trebui sa se
restituie ceea ce s-a executat.
Intre momentul pronuntarii hotararii de apel si al pronuntarii hotararii de recurs, hotararea
de apel este executorie, dar nu este defitiva. Acesta este statutul ei.
Obiectul recursului
139
Obiectul recursului este format din:
1. Hotararile date in apel;
2. Hotararile date in prima instanta, fara drept de apel.
3. Incheierile premergatoare in cazurile expres prevazute de lege (Ex.: o incheiere prin care
s-a respins cererea de interventie principala formulata in apel – ea va fi supusa recursului;
sunt si incheieri finale: incheierea prin care se admite/respinge un sechestru, daca e
judecata de Curtea de Apel).
2. litigiile de munca si asigurari sociale – pentru ele este prevazuta doar calea apelului;
3. materia insolventei;
4. materia exproprierii;
5. repararea prejudiciilor cauzate prin erori judiciare;
6. cererile in materie de navigatie si activitare portuara;
7. multe alte cazuri.
Art. 483 – Obiectul si scopul recursului. Instanta competenta
(1) Hotararile date in apel, cele date potrivit legii, fara drept de apel, precum si alte
hotarari in cazurile expres prevazute de lege sunt supuse recursului.
(2) Nu sunt supuse recursului hotararile pronuntate in cererile prevazute la art. 94 pct.1
lit a)-i), in cele privin navigatia civila si activitatea in porturi, conflictele de munca si
de asigurari sociale, in materie de expropriere, in cererile privind repararea
prejudiciilor cauzate prin erori judiciare, precum si in alte cereri evaluabile in bani in
valoare de pana la 500.000 lei inclusiv*. De asemenea, nu sunt supuse recursului
hotararile date de instantele de apel in cazurile in care legea prevede ca hotararile de
prima instanta sunt supue numai apelului.
140
Ce este in plus de discutat? Potrivit noului cod, recursul se poate exercita numai prin
avocat sau consilier juridic. Mai mult decat atat, toate cererile facute in cursul procedurii in fata
instantei de recurs (intampinari, raspuns, cereri de suspendare, concluzii) se fac numai prin
avocat sau consilier juridic. Ratiunea acestei prevederi existente in mai multe prevederi ale
codului consta in faptul ca recursul este o cale de atac cu pronuntat caracter tehnic (nu poti face
sustineri de genul „ nu sunt multumit de solutie, vreau sa mai analizati o data” sau chestiuni
legate de faptul ca declaratia unui martor nu a fost corect interpretata), unde discutam de 7
motive de procedura si 1 motiv care vizeaza numai aspecte privind corecta aplicare a legii de
drept material- doctrina pura, cu alte cuvinte. Ori, partea fara avocat/ consilier, e prezumata de
legiuitor a nu se descurca intr-o asemenea cale de atac. Bun, acum exista si ipoteza in care daca
nu se descurca, e o problema, dar nu poti sa o conditionezi, asa cum zice CCR, de existenta unui
avocat/ consilier.
*Discutia e mai complicata pentru ca partea nu isi intelege propria situatie. Ea se afla
intr-o situatie pe care nu o percepe ca fiind asa cum e. Pentru ea, recursul e o cale de atac, dar
nu stie ce fel de cale de atac e. Partea stie doar ca e o cale de atac si ca cineva trebuie sa o
asculte si sa ii dea dreptate daca are sau sa nu-i dea daca nu are. Dar lucrurile nu stau asa. Nu
i se va da dreptate doar pentru faptul ca are, ci trebuie sa se incadreze intr-unul din motivele
prevazute de lege, pe care ea nu le stie. Iar discutia cu o parte care nu stie in ce situatie se afla
se produce in felul urmator: partea vine, incepe sa spuna toata povestea vietii ei. Instanta are
doua variante: s-o opreasca, spunand ca n-are nicio legatura ce spune cu ipoteza in care se afla
(dar uneori nu o face, ca sa nu aiba impresia partea ca nu o asculta nimeni) sau cealalta
varianta in care sta si o asculta. Partea, normal ca fiind ascultata, pleaca de acolo cu niste
sperante. Vine la pronuntare si acolo vede ca recursul ei e respins / anulat si pleaca de acolo
spunand ca asta nu e justitie si ca nu intelege de ce nu i s-a dat dreptate. Poate, putin cinic,
partea adversa (asistata) are si o pledoarie scurta ( spune ca nu se incadreaza in motive si
solicita respingerea recursului ca inadmisibil si atat). Partea care a vorbit o ora acolo i se pare
ca il va zdrobi pe adversar.
Prin urmare, legiuitorul nostru, cam asta a urmarit: oamenii sa nu se joace cu ceea ce nu
stiu, dandu-le acestora un cadru legal in care sa se joace daca jocul respectiv intra in motivele
prevazute de lege.
Insa, ca sa completam tabloul, cam toate statele din Europa cunosc aceasta exceptie.
Pana si Bulgaria .
*Noi, insa, avem ceea ce se numeste CCR, care, uneori, judeca, alteori are atitudine de
instanta de ocol. Notiunea de instanta de ocol o gasiti in tratatele din perioada interbelica, era
acea instanta care era organizata pe langa comune si sate, si in general se ocupa cu aspectele
de vecinatate si impacarea taranilor.
CCR a facut un rationament extraordinar, imbatabil – prin faptul ca nici macar nu poti
sa raspunzi la el – atat e de bun. Ce a spus ? A spus ca desi, intr-adevar, aceste dispozitii sunt
impecabile din perspectiva faptului ce obliga ca recursul sa fie facut prin avocat/ consilier,
totusi, trebuie sa vedem realitatea faptica de la noi din tara – ca si cum CCR ar fi chemata sa se
pronunte asupra unei situatii de fapt, nu pe constitutionalitate. Astfel, in situatia tarii noastre,
sunt foarte multe persoane care nu au bani sa plateasca avocati. De asemenea, observa CCR, ca
exista o lege care iti da posibilitatea, cand nu ai resurse, sa obtii asistenta gratuita, dar observa,
totodata, ca acea lege are un plafon foarte mic, de 600 lei venit, astfel incat, declara
neconstitutional NCPC. Nu declara neconstitutionala legea, care nu permite cetateanului lipsit
de resurse sa acceseze ajutorul public. Astfel, CCR a declarat prevederile legate de recursul
prin avocat/ consilier neconstitutionale.
141
Totusi, CCR, mai cu voie, mai fara voie mai de graba, a facut si o greseala, alta decat
cea de baza, si anume, enumerand textele din NCPC pe care le declara neconstitutionale – ca s-
a gasit ea sa le caute pe toate (In cod sunt foarte multe. Exista un text cadru – art.13, dar sunt si
prevederi dispersate in diferite articole, aplicatii ale acestuia) – a scapat unul, si anume exact
textul de la art. 184 NCPC. Nu se stie exact daca CCR a avut la baza un rationament pentru
aceasta omisiune si atunci, o parte a doctrinei a spus ca in cazul persoanei juridice decizia CCR
nu se aplica. Si o mare parte din instantele judecatoresti s-a raliat la aceasta opinie, spunand ca
pentru persoanele juridice aceasta decizie nu se aplica – desigur ca nu este lipsita de logica nici
aceasta gandire, pentru ca daca citim decizia CCR, ea se refera ostentativ la nivelul de trai si
capacitatea unei persoane medii de a suporta costurile unui avocat. Ori, aceste rationamente nu
s-ar regasi in cazul unei persoane juridice. Persoana fizica traieste asa cum este: cu bani sau
fara bani, dar o persoana juridica se naste daca are bani si inceteaza daca nu mai are bani –
aici n-avem de ce sa avem sentimente. Nici in cazul persoanelor fizice n-ar trebui sa avem de
multe ori sentimente, dar sa zicem ca putem spune asa totusi
● Instanta competenta
Regula: Competenta apartine ICCJ. Putem spune chiar mai mult de atat, e o chestiune mai de
curand chiar de conceptie fundamentala asupra recursului. In viziunea noului Cod, notiunea de
recurs se identifica cu notiunea de ICCJ. Asta o aflam chiar din partea introductiva privind
recursul, unde, in art. 483, incercand sa se defineasca scopul recursului, se prevede:
Art. 483 – Obiectul si scopul recursului. Instanta competenta
(3) Recursul urmareste sa supuna Inaltei Curti de Casatie si Justitie examinarea, in
conditiile legii, a conformitatii hotararilor atacate cu regulile de drept aplicabile.
Astfel, cand se vorbeste despre recursul, se defineste scopul acestuia prin raportare la
chiar institutia ICCJ. E adevarat ca exista si ipoteza in care competenta apartine completului de 5
judecatori ai ICCJ, atunci cand hotararea atacata apartine chiar unei sectii a ICCJ.
Exceptii: Situatiile in care recursul nu se judeca de catre ICCJ, ci, asa cum generic spune
legea, de catre instanta ierarhic superioara ( art.483 alin.(4))
Art. 483 – Obiectul si scopul recursului. Instanta competenta
(4) In cazurile anume prevazute de lege, recursul se solutioneaza de catre instanta
ierarhic superioara celei care a pronuntat hotararea atacata. Dispozitiile alin. (3) se
aplica in mod corespunzator.
Noi stim o parte din aceste situatii de exceptie. Cand nu se judeca de ICCJ, ci de instanta
superioara:
- Hotararea de expedient la tranzactie;
- Incheierea prin care instanta ia act de renuntarea la judecata / la drept;
- Hotararea prin care se constata perimarea.
Caracteristica comuna a acestor exceptii este ca instanta nu a cercetat fondul (aspectul
principal). Este logic, pentru ca daca ne uitam la expunerea de motive a codului de procedura,
ratiunea pentru care noul cod a scris ca toate recursurile sa se judece la ICCJ a fost unificarea
practicii judiciare: instantele trebuie sa se subordoneze intr-un mod natural unei instante care are
forta de a le casa hotararile. Cum te subordonezi cel mai bine? 2 modalitati: convingere / teama
(varianta a doua intotdeauna a dat rezultate, e infailibila – sigur, nu se aplica tuturor relatiilor,
dar in materie de justitie e cam cea mai buna). Sigur, mai sunt si alte mecanisme nonjudiciare:
publicarea hotararilor tuturor instantelor, astfel incat ele sa vada daca intra in contradictie sau nu
cu celelalte.
Si atunci, exceptia e logica, pentru ca ea este valabila indiferent daca ai practica judiciara
sau nu in materie (de exemplu, avem o hotarare de tranzactie – tranzactie e intelegerea partilor,
142
ce practica judiciara sa ai in aceasta materie? Tot astfel, nu poti sa ai practica judiciara in materia
renuntarilor – aici nu se judeca nimic). Mai grav este ca prin legea de punere in aplicare, mai ales
la Parlament, s-a marit mult numarul hotararilor care nu sunt recurabile – mergandu-se pana la
pragul de 1.000.000 lei. Cand s-a facut codul de procedura, pragul initial era de 200.000; ulterior
s-a ajuns la 500.000 si apoi 1.000.000 lei.
Mai exista o exceptie (aceasta vizeaza fondul): in materie de contencios administrativ
(materia voastra de suflet), legea contenciosului Legea 554/2004 prevede ca singura cale de atac
este recursul si se exercita la instanta ierarhic superioara.
Motivele de casare
Reguli generale:
1. Toate motivele sunt motive de nelegalitate, ele nu vizeaza aspectele de netemeinicie.
Aceasta inseamna ca ar trebuie sa ne fie clara diferenta intre netemeinicie si
nelegalitate. (*Cand zici ca o hotarare e netemeinica inseamna ca acolo instanta a gresit
in aprecierea probelor sau probele n-au fost suficiente – n-are un temei; Cand vorbim de
nelegalitate inseamna ca instanta are probe suficiente, dar a gresit in aplicare legii, fie
de drept procesual, fie de drept material.)
Motivele de casare:
1. Instanta nu a fost alcatuita potrivit dispozitiilor legale.
Putem vorbi aici de o greseala legata de: o gresita compunere a numarului de
judecatori (in loc de 2 judecatori au judecat 3 judecatori), o neparticipare a procurorului
in cazurile in care participarea era obligatorie, o incompatibilitate a unuia dintre
judecatori sau a grefierului, asistentului judiciar etc. Legea vorbeste de alcatuirea
instantei, ceea ce implica atat compunerea, cat si constituirea.
De regula, acest motiv e de ordine publica. Nu e de ordine publica intr-un singur
caz, cand presupune incompatibilitatea prevazuta la art. 42 NCPC – alte cazuri de
incompatibilitate relativa. Daca nu ne aflam pe taramul art. 41, instanta nu va putea
invoca din oficiu si, mai mult decat atat, recurentul va fi trebuit sa invoce problema in
prima instanta / apel.
Daca, de exemplu, in caz de incompatibilitate absoluta (avem un judecator care a
judecat in primul ciclu procesual, se caseaza cu trimitere si ajunge dosarul tot la el –
nimeni nu se sesizeaza si dosarul ramane la el), iar partea care pierde procesul nu invoca
acest aspect in apel, pierde si apelul si invoca direct in recurs, spunand ca e de ordine
publica? Nu se poate. Ar fi putut fi invocat doar daca problema ar fi aparut in apel, altfel
nu.
2. Daca hotararea a fost pronuntata de alt judecator decat cel care a luat parte la
dezbateri sau de un alt complet de judecata decat cel stabilit aleatoriu pentru
solutionarea cauzei ori a carui compunere a fost schimbata prin incalcarea legii.
Aici avem cam trei cazuri, hai doua.
a) „Daca hotararea a fost pronuntata de alt judecator decat cel care a luat parte la
dezbateri”.
Primul motiv vizeaza o lipsa de continuitate, dar una speciala si
anume faptul ca judecatorul care a participat la dezbateri nu este unul si acelasi cu cel
care pronunta hotararea. Cu alte cuvinte, hotararea e pronuntata de un judecator care
n-a participat la proces. Neindeplinirea acestei conditii se verifica comparand
semnaturile de pe minuta cu numele judecatoriilor aflate fie in incheierea de
145
dezbatere, fie in practicaua hotararii. Daca nu exista identitate inseamna ca ne aflam
in acest motiv de recurs – se incalca dreptul la aparare.
b) „Daca hotararea a fost pronuntata de un alt complet de judecata decat cel stabilit
aleatoriu pentru solutionarea cauzei ori a cari compunere a fost schimbata prin
incalcarea legii.”
Acest al doilea motiv, legat oarecum de primul, prezinta totusi o
situatie diferita si anume incalcarea caracterului aleatoriu a distribuirii dosarului: fie
ca avem de-a face cu judecarea cauzei de un alt complet decat cel ales aleatoriu, fie
compunerea completului stabilit aleatoriu a fost modificata, iar modificarea nu este
una care sa fie temeinic justificata. De ce? Pentru ca regula continuitatii in procesul
civil poate suferi derogari in situatia in care schimbarea unui judecator e impusa de
motive temeinice – se face un proces-verbal care atesta acele motive. In lipsa acestor
motive temeinice, se incalca atat principiul continuitatii, cat si principiul distribuirii
aleatorii a cauzei. Ne aflam in aceasta situatie in prezenta unui motiv de casare de
ordine publica – tine de organizarea instantei.
3. Hotararea e data cu incalcarea competentei de ordine publica a altei instante,
invocata in conditiile legii.
Cateva observatii avem:
a) Competenta de ordine privata nu reprezinta motiv de casare, chiar daca instanta a
analizat gresit problema.
Daca se invoca necompetenta in prima instanta si se respinge, se invoca si
in apel si se respinge – in recurs nu mai poate fi invocata, chiar daca omul s-ar putea
sa aiba dreptate. *Legiuitorul a considerat ca dreptatea e mai putin importanta in
aceasta materie ca sa distruga doua hotarari pe fond.
b) Competenta materiala si teritoriala exclusiva poate fi invocata ca motiv de casare,
dar numai daca s-a invocat de la prima instanta si se respinge si se reia si in apel
unde, la fel, se respinge;
c) Competenta generala sau internationala poate fi invocata direct in recurs.
Cererea de recurs
Aici avem o prezentare a elementelor cererii de recurs.
Art. 486 – Cererea de recurs
(1) Cererea de recurs va cuprinde urmatoarele mentiuni:
a) Numele si prenumele, domiciliul sau resedinta partii in favoarea careia se exercita
recursul, numele, prenume si domiciliul profesional al avocatului care formuleaza
cererea ori, pentru persoanele juridice, denumirea si sediul lor, precum si numele
si prenumele consilierului juridic care intocmeste cererea. Prezentele dispozitii se
aplica si in cazul in care recurentul locuieste in strainatate;
*Sunt prevazute sub sanctiunea unei nulitati exprese.
b) Numele si prenumele, domiciliul sau resedinta ori, dupa caz, denumirea si sediul
intimatului;
*Sunt prevazute sub sanctiunea unei nulitati virtuale – intimatul va trebui sa
dovedeasca cu ce a fost vatamat ca intr-o cerere de recurs nu au fost trecut datele lui,
desi datele lui apar in decizia atacata.
c) Indicarea hotararii care se ataca;
*Este o nulitate expresa.
d) Motivele de nelegalitate pe care se intemeiaza recursul si dezvoltarea lor sau, dupa
caz, mentiunea ca motivele vor fi depuse printr-un memoriu separat;
*Nulitate expresa – recursul nemotivat atrage nulitatea, nu decaderea (cum e la
apel).
e) Semnatura partii sau a mandatarului partii in cazul prevazut la art. 13 alin.(2), a
avocatului sau, dupa caz, a consilierului juridic.
Acestea de la alin.(1) sunt elementele intrinseci cererii de recurs. Mai avem doua
elemente extrinseci:
(2) La cererea de recurs se vor atasa dovada achitarii taxei de timbru, conform legii,
precum si imputernicirea avocatiala sau, dupa caz, delegatia consilierului juridic.
*A doua parte e valabila pentru cazurile in care se prevede obligativitatea exercitarii
recursului prin avocat / consilier sau atunci cand nu e obligatoriu, dar partea a angajat
totusi un avocat / consilier care a semnat recursul.
150
Depunerea cererii de recurs si regularizarea acesteia
Cererea de recurs:
Cererea de recurs si, dupa caz, si motivarea recursului, daca e facuta separata, se vor
depune la instanta a carei hotarare este atacata. Sanctiunea este nulitatea si fiind o nulitate
extrinsesc, este neconditionata de vatamare. Partea buna a lucrurilor este aceea ca in hotararea
atacata, in josul dispozitivului, se mentioneaza nu numai calea de atac, ci si instanta la care
trebuie depusa, astfel incat partea se poate orienta relativ usor.
Regularizarea:
Lucrurile sunt la fel de alambicate ca si la apel. De ce?
Filosofia noului cod este aceea ca intreaga procedura de regularizare a cererii care
cuprinde: verificarea formalitatilor, inlaturarea eventualelor pricini, depunerea si comunicarea
intampinarii, depunerea raspunsului la intampinare sa se produca chiar la instanta care a
pronuntat hotararea si care, dupa ce le avea pe acestea toate, inainteaza dosarul la instanta de
recurs care fixa termen fie in judecarea filtrului (daca vorbim de ICCJ ca instanta de recurs), fie a
recursului direct in sedinta publica (daca vorbim de o alta instanta de recurs).
Pana la 1 ianuarie 2016 acest sistem nu functioneaza ci functioneaza un alt sistem ce
spune ca regularizarea se face chiar la instanta de recurs. Prin urmare, instanta de apel comunica
hotararea si cand trece termen de recurs pentru toate partile inainteaza dosarul instantei de recurs
unde au loc toate operatiunile de regularizare care implica completarea eventualelor lipsuri in
termenul de 10 zile, comunicarea cererii si formularea intampinarii in cel mult 30 de zile,
raspunsul la intampinare in cel mult 10 zile. Toate acestea se intampla fie in fata completului
care judeca recursul, fie la ICCJ in fata completului de filtru.
Completul de filtru
Notiunea de filtru indica faptul ca unii trec si altii nu trec si ca aceasta chestiune nu e una
defintiva – nu toate dosarele care trec vor fi acceptate pana la capat.
Completul de filtru e format din trei judecatori distribuiti aleatoriu – cat de aleatoriu se
poate face asta la ICCJ, ca sunt cativa judecatori. El decide admisibilitatea in principiu a
recursului. Notiunea de „in principiu” ne sugereaza ca mai e mult dupa aceasta etapa. Este
reglementat in art. 493 NCPC.
Procedura:
Se desemnaza completul, dupa care presedintele completului desemneaza un judecator
raportor care doar intocmeste un raport asupra recursului in cel mult 30 de zile de la repartizarea
pe complet.
151
Ce ar trebui sa cuprinda raportul ?
1.2. Solutia de respingere intervine cand recursul e vadit nefondat. Nu exista vicii de
forma, dar interpretarea, desi incadrandu-se in motivele de recurs, e una care nu
merita o dezbatere in sedinta publica.
!!! Ca sa se ajunga la aceasta solutie in completul de filtru trebuie ca cei trei
judecatori sa fie in unanimitate. Majoritatea nu e suficenta – aceasta va atrage
discutarea in sedinta publica.
!!! Completul de filtru se poate pronunta si asupra fondului recursului fara a mai
cita partile. Cand? Urmatoarele doua conditii sunt cumulative.
a) Cand partile au consimtit la acest lucru prin cererea de recurs si prin
intampinare.
b) Completul sa aprecieze ca problema de drept nu una controversata si face
obiectul unei jurisprudente constante a ICCJ.
152
completul de filtru considera necesara audierea partilor – problema de drept nu e una
necontroversata/ nu face obiectul unei jurisprudente constante a ICCJ.
Solutii
a) In caz de anulare sau respingere se pronunta o decizie care e motivata, dar nu e supusa
niciunei cai de atac.
*Hotarare nemotivata si nesupusa niciunei cai de atac: hotararea de stramutare.
Aici hotararea nu e definitiva – ea nu e supusa niciunei cai de atac. Este o
diferenta pentru ca in acest din urma caz ea nu e supusa nici cailor extraordinare de
atac.
b) In caz de pronuntare asupra fondului in complet de filtru este o decizie motivata,
defitinitiva – nu mai apare sintagma „nicio cale de atac”, ceea ce inseamna ca e
susceptibila de constestatie in anulare si de revizuire cu indeplinirea conditiilor.
c) In caz de admitere in principiu si fixarii termenului de judecata in sedinta publica se
da o incheiere, pentru ca instanta nu se dezinvesteste, ea va continua procesul in sedinta
publica.
Probe
In recurs nu se administreaza decat proba prin inscrisuri noi, care nu au fost depuse la
prima instanta sau instanta de apel; Nu se admit alte probe.
Art. 492 – Probe noi in recurs
(1) In instanta de recurs nu se pot produce noi probe, cu exceptia inscrisurilor noi, care
pot fi depuse, sub sanctiunea decaderii, odata cu cererea de recurs, respectiv odata cu
intampinarea.
(2) In cazul in care recursul urmeaza sa fie solutionat in sedinta publica, pot fi depuse si
alte inscrisuri noi pana la primul termen de judecata.
In ceea ce priveste momentul depunerii inscrisurilor, lucrurile stau diferit:
a) Daca vorbim de tribunal / curte de apel probele trebuie depuse odata cu cererea de
recurs de catre reclamant si odata cu intampinarea de catre intimat;
b) Daca vorbim de ICCJ inscrisurile trebuie depuse pana la primult termen
de judecata sub sanctiunea decaderii.
2. RECURSUL
Aceste inscrisuri pot genera insa incidente in care se pot administra alte probe, de
exemplu se depune un inscris si partea careia i se opune poate sa nu recunoasca semnatura sau
scrierea, ceea ce inseamna ca intram in procedura verificarii de scriptae. Daca lucrurile stau asa,
in recurs am putea asista la administrarea unor probe cu expertiza, dar nu pt dovedirea motivelor
de recurs, ci sa vedem daca inscrisul respectiv poate sau nu sa fie luat in considerare(ar fi un
incident in legatura cu instanta de recurs). De ce poate, in cazul acesta, instanta de recurs sa faca
o expertiza? Pentru ca judecatorul care este investit cu solutionarea cauzei judeca toate
incidentele si contestarea unui inscris reprezinta un incident si atunci competenta se extinde
asupra incidentelor.
154
3. Admite recursul si caseaza hotararea cu 3 ipoteze de solutii:
i. Admite recursul, caseaza hotararea si trimite cauza spre rejudecare la instanta de
apel sau la prima instanta ori unei alte instante de acelasi grad (aceasta este regula
la ICCJ; daca ICCJ ar retine cauza spre rejudecare atunci ar face o analiza pe fond, pe
cand in NCPC, ICCJ are mai mult un rol de unificare a jurisprudentei, de analiza asupra
problemelor de drept, fara o implicare in ceea ce priveste analiza faptelor si acest lucru
este posibil daca admiti recursul dar nu este posibil daca dupa ce admiti recursul si retii
dosarul)
Ce inseamna ca “trimite la instanta de apel sau la prima instanta”? Dupa ce
anume stabileste cui sa trimita dosarul? Trimiterea la o instanta depinde de motivul
casarii: in unele cazuri poti casa doar hotararea instantei de apel, daca viciul se afla
acolo, iar in alte cazuri poti sa mergi pana la casarea primei hotarari.
Exemplu: Incompatibilitatea unui judecator de la prima instanta; omul invoca
incompatibilitatea in prima instanta dar i se respinge, la fel si in apel, si el critica in
recurs solutia data de judecatorul pe care il considera a fi incompatibil. In cele din urma,
instanta de recurs spune ca “in mod gresit prima instanta a apreciat ca este compatibil,
in mod gresit instanta de apel a apreciat acelasi lucru”, atunci instanta de recurs admite
exceptia de incompatibilitate si caseaza tot si trimite la prima instanta, pt ca este caz de
incompatibilitate absoluta.
Dar sunt situatiii in care viciile se afla la instanta de apel, spre exemplu nu a fost
semnata minuta hotararii de apel; in cazul asta admite recursul, caseaza si trimite la
instanta de apel pt ca acolo a aparut problema. Nu are rost sa trimita la instanta de fond.
Explicatia sintagmei "sau unei alte instante de acelasi grad" - textul este putin
misterios desi este vechi si cei care s-au incumetat sa il explice au plecat de la ideea ca
instanta de recurs ar putea intrevedea faptul ca trimitand cauza la aceeasi instanta care a
pronuntat hotararea casata ar putea sa se creeze motive de stramutare, pe care ulterior tot
ea ar trebui sa le inlature sau ar putea sa se creeze dificultati in ceea ce presupune
alcatuirea completeror de judecata pt ca, de exemplu, ar putea fi un nr mare de abtineri
sau recuzari si trimitand la acea instanta nu ar mai fi judecatori care sa judece. Aceasta
este si solutia pe care art. 497 ne-o da “Atunci când interesele bunei administrări a
justiţiei o cer, cauza va putea fi trimisă oricărei alte instanţe de acelaşi grad”.
ii. Admite recursul, caseaza hotararea si trimite spre rejudecare la instanta competenta
sau unui alt organ cu activitate jurisdictionala care ar fi competent
Aceasta solutie intervine atunci cand instanta gaseste intemeiat motivul de casare
privind necompetenta de ordine publica a instantelor, dar NU si atunci cand vorbim de
depasirea competentei instantelor, in sensul de competenta generala. Aici este vorba de
depasirea competentei de ordine publica dar numai in ceea ce priveste competenta
materiala sau competenta generala dar raportata la un organ de jurisidictie, cum ar fi
Curtea de Arbitraj.
156
● Hotararea de recurs. Forma si efectele.
Forma hotararii:
Se aplica regulile generale, cu o precizare foarte importanta: in cazul considerentelor,
avem o derogare de la regulile de drept comun.
Considerentele trebuie sa cuprinda, in cazul hotararii din prima instanta si a hotararii din
apel urmatoarele: Art 425 (1) lit. b) “considerentele, în care se vor arăta obiectul cererii şi
susţinerile pe scurt ale părţilor, expunerea situaţiei de fapt reţinută de instanţă pe baza probelor
administrate, motivele de fapt şi de drept pe care se întemeiază soluţia, arătându-se atât
motivele pentru care s-au admis, cât şi cele pentru care s-au înlăturat cererile părţilor;
Motivarea se face in 30 zile de la pronuntare.”
In cazul instantei de recurs, aceasta va pronunta o hotarare care, in considerente, va avea
numai motivele de casare invocate si analiza acestora, aratandu se de ce s-au admis sau de ce s-
au respins. Nu se mai expune obiectul pricinii, ce au spus partile, situatia de fapt, ce s-a intamplat
in cauzele anterioare.
In recurs trebuie analizata numai motivarea solutiei, adica, in concret: nu s-a platit taxa de
timbru si tu spui de ce era atat, de ce trebuie s-o platesti si ce sanctiuni primesti daca nu o
platesti.
Efectele hotararii:
1. Hotararea casata nu are nicio putere, nu se bucura de autoritate de lucru judecat
2. Actele de executare sau de asigurare sunt desfiintate de plin drept, daca instanta de
recurs nu dispune altfel. Exemplu: in cazul masurilor asiguratorii ea ar putea sa caseze, dar sa
caseze la instanta de apel, nu la prima instanta si ar putea ca hotararea de prima instanta sa
ramana inca valabila, ori daca, in prima instanta s-au luat unele masuri asiguratorii nu ai de ce sa
le desfiintezi. Noi stim ca hotararea este executorie inca de la solutionarea apelului si atunci este
posibil ca pana la solutionarea recursului sa se fi procedat la executare, dar la fel de bine stim ca
executarea inainte ca hotararea sa devina definitive se face pe riscul creditorului, ceea ce
inseamna ca in cauzl desfiintarii titlului (admiterea recursului), practice se vor desfiinta si actele
de executare.
3. Instanta se poate pronunta asupra intoarcerii executarii, din oficiu, in chiar dispozitivul
hotararii de recurs. Este logic, pt ca din moment ce actele sunt desfiintate de plin drept atunci
evident ar trebui sa se produca si efectul de reintoarce a executarii.
● Clasificarea casarii:
Casare totala
Casare partiala
Cum determinam care este care? De principiu, sa nu ne gandim ca va scrie in dispozitiv
ce tip de casare este, ci trebuie determinat analizand motivele/considerentele de recurs in care se
spune ce motive au fost admise si ce au fost response; impotriva caror parti s-a admis sau s-a
respins.
Exemplu: se poate casa hotararea numai in ceea ce priveste solutia data asupra cererii
reconventionala sau numai asupra solutiei din cererea de chemare in garantie, ceea ce inseamna
ca daca vedem in motivare ca s-au admis motive numai in ceea ce priveste criticile referitoare la
solutionarea chemarii in garantie ori cererii reconventionale, numai in acea privinta s-a casat
hotararea, restul hotararii ramandn valabila. Sigur, asta daca nu avem o cerere reconventionala a
carei admitere prin rejudecare psp desfiintarea inclusiv a cererii principale (daca in cererea
reconventionala se invoca nulitatea contractului pe care se intemeiaza pretentiile din cererea
principala, admiterea solutiei casarii cu trimitere catre cererea reconventionala automat
antreneaza casarea totala). Daca insa este o cerere reconventionala in care nu se cere desfiintarea
titlului pe baza caruia se pretinde in cererea principala ceva, ci se cere numai o compensare
judiciara si atunci se caseaza cu trimitere dar solutia poate fi segregate partial.
Sunt si casari care nu pot fi partiale: casarea pt necompetenta, spre exemplu sau pt
nesemnarea minutei – sunt totale prin natura lor. Mai dificil este in cazul casarii pt ca hotararea
nu este motivata, adica daca instanta de recurs spune ca nu rezulta motivele pt care s-a
admis/respins apelul si nu face distinctie intre motivarea pe un anumit capat de cerere inseamna
ca avem o desfiintare totala.
158
In general, ca regula, daca nu se spune nimic plecam de la prezumtia ca este totala;
partialitatea casarii trebuie sa rezulte din ceva, pt ca totusi este exceptie. Nu trebuie sa uitam ca
atunci cand vorbim despre casare totala sau partiala ne referim la limita exercitarii recursului!!!
Acolo este vorba de limita exercitarii recursului, in situatia in care s-a atacat doar o parte din
hotarare si evident ca chiar daca casarea este totala ne referim doar la partea atacata.
Recurentului nu i se poate agrava situatia in propria calea de atat dar nici in cazul
rejudecarii in fond dupa casare, cu trimitere sau cu retinere.
Daca recurentul a invocat un viciu si cauza se trimite spre rejudecare, cand se
rejudeca el nu ar trebui sa primeasca o solutie mai defavorabila decat cea pt care a
exercitat recursul, chiar daca sa zicem ca situatia de drept si de fapt ar impune-o.
160
CAI DE RETRACTARE
1. Contestatia in anulare
2. Revizuirea
1. CONTESTATIA IN ANULARE
Contestatia in anulare este o cale de atac de retractare, nesuspensiva de executare,
extraordinara (trebuie exercitata pentru motive expres prevazute de lege) si nedevolutiva (nu
permite reluarea procesului sub toate aspectele, ci numai pe chestiunea de admisibilitate).
Conditiile de admisibilitate:
1. Hotararea sa fie definitiva.
Si aici sunt unele limitari, pentru ca in cazul divortului nu e admisibila contestatia
in anulare daca partile au apucat sa se recasatoreasca; nu ar fi bine sa constate ca dupa ce s-au
casatorit divortul nu e valabil si atunci legiuitorul a spus ca hotararea de divort ramane valabila
chiar daca una dintre parti nu a fost legal citata.
Mai sunt si alte cazuri in materia alegerilor, si alegerile locale si prezidentiale nu
sunt susceptibile de contestatie in anulare.
Mai sunt toate cazurile in care legea prevede ca hotararea nu este supusa niciunei
cai de atac. Nefiind nicio cale de atac evident ca nici contestatia in anulare nu este posibila. Ex.
Daca completul (ICCJ) constata ca recursul nu e legal in sensul ca e nul sau vadit nefondat, va
respinge recursul printr-o decizie care nu este supusa niciunei cai de atac; mai e si hotrarea de
declinare a competentei => chiar daca nu spune in special contestatia ci doar nicio cale de atac e
clar ca nu e nici contestatia
161
2. Ca sa fie admisibila contestatia in anulare, motivul de contestatie sa nu fi putut fi
invocat pe calea apelului sau a recursului.
Exista 2 exceptii :
a) ar putea fi admisa o contestatie in anulare atunci cand motivul a fost invocat in recurs,
dar a fost respins pentru ca cercetarea lui presupunea verificari in fapt incompatibile
cu recursul.
De ex.: Partea vine in recurs si spune ca nu a fost citat la instanta de apel legal
pentru ca si-a schimbat domiciliul, il intreaba instant de acte si zice ca nu are, cere
martori dar martori nu putem sa admitem in recurs si atunci poate ca are dreptate, poate
ca nu are dreptate, recursul se respinge. Recursul n-a fost respins ptr ca nu avea dreptate
ci pentru ca dreptatea lui nu putea fi verificata prin probele specifice recursului.
b) Motivul a fost invocat in recurs, dar recursul a fost respins fara a exista culpa partii si
fara a fi cercetat in fond.
Acest text exista si in vechiul cod care zicea ca motivul a fost invocat in
recurs, dar recursul a fost respins fara a fi cercetat in fond ( lipsea conditia cu culpa
partii). Puteai sa faci cotestatie in anulare si atunci cand recursul fusese respins pe baza
unei exceptii peremtorice, dar fara a conditiona existenta culpei recurentului: adica tu nu
ai fost legal citat la instanta de apel, ai facut recurs, n-ai timbrat recursul, ti s-a anulat dar
poti sa faci contestatie in anulare. Sau s-a perimat recursul, dar poti sa faci contestatie in
anulare.
Noul cod, adaugand dupa o doctrina care solicita acest lucru, ca respingerea
sau neintrarea in fond nu trebuie sa decurga din culpa partii. Practica a facut ca aceasta
exceptie sa nu fie aplicabila. E greu sa se ajunga la ideea respingerii unui recurs fara a se
cerceta in fond si partea sa nu fie macar in culpa. Conteastatia in anulare de drept comun
seamana cu cea speciala.
3. Nu se poate formula o noua contestatie de catre aceeasi parte chiar daca se invoca alte
motive.
E o aplicatie practica a regulii generale a nulitatii care spune ca atunci cand invoci un
motiv legat de nulitatea unui act trebuie sa invoci toate motivele sub sanctiunea decaderii.
Invoci nulitatea hotararii, ai 5 motive de contestatie in anulare, unul general si 4 speciale.
Daca aI facut contestatie invocand nelegarea citare de ex dar n-ai invocat si un alt motiv, desi el
era, nu mai poti sa faci o alta contestatia pentru ca logica e ca atunci cand invoci nulitatea trebuie
sa invoci toate motivele deodata. Invocarea lor succesiva oricum ar fi un abuz de drept si practic
asta vrea sa sanctioneze legiuitorul.
163
pentru ca inalta curte e competenta peste 1 mil de lei, dar curtea de apel si ea, in aceeasi viziune,
s-a invocat si a uitat si atunci e deschisa calea contestatei in anulare.
Daca cumva discutam de o necompetenta a primei instante, care a fost invocate la prima
instanta, s-a respins si ajunge la recurs si instanta omite sa se pronunte, ea omite sa se pron.
nu asupra unei exceptii, ci omite sa se pron. asupra unui motiv si atunci vom avea alt motiv
de contestatie in anulare.
Reguli:
Trebuie ca erorile sa nu fie de judecata sau de aprecierea probelor.
Nu trebuie sa existe culpa partii.
Ex. daca partea insa a despus taxa de timbru cu intarziere si nu a avut timp sa ajunga la dosar
(pentru ca nu a depus-o macar cu 3 zile inainte la serviciul registratura) atunci e si vina partii si
nu este caz de contestatie in anulare.
O parte a jurisprudentei si a doctrinei mentioneaza faptul ca eroarea materiala este numai
atunci cand elementele care puteau conduce la corecta solutie erau in dosar. Adica la evaluarea
erorii materiale ne vom raporta la stadiul dosarului de la momentul la care judecatorul a
164
pronuntat hotararea atacata. De ex. in aceasta logica, daca partea a depus la registratura taxa de
timbru, dar din motive neimputabile partii nu a ajuns la dosar, motivele fiind imputabile
serviciului de registratura ar insemna ca nu este admisibila contestatia pentru ca nu exista o
eroare, judecatorul nu a facut nicio eroare, el a avut un dosar in care nu era taxa de timbru,
eroarea s-a produs la registratura.
O alta parte a doctrinei si a jurisprudentei spune ca in acest caz trebuie gandit conceptul
de instanta mai larg, in sensul de a se lua si cu serviciile care asigura judecatorului pregatirea
dosarului si buna functionare si daca nu e culpa partii nu ar trebui sa fie inchisa calea contestatiei
in anulare. Briciu da dreptate acestei din urma opinii, mai largi, desi strict riguros pe text eroarea
este numai atunci cand aveai elementul si nu l-ai luat in considerare, dar sigur poti sa acoperi
printr-o notiune de instanta ca institutie.
!!! Motivul trebuie sa fi fost invocat de recurent si trebuie sa fi fost invocat in termen.
Adica nu intra aici acele motive de ordine publica pe care instanta ar fi putut sa le invoce
din oficiu, dar nu le-a invocat. E adevarat ca erau de ordine publica si ca instanta era obligata sa
le invoce, dar aceasta neindeplinire de catre instanta a rolului activ nu e sanctionabila pe calea
contestatiei in anulare, ci ciclul procesual se incheie la recurs.
165
Conditiile de admisibilitate
1. Hotararea trebuie sa apartina instantei de recurs sau apel, daca nu e susceptibila de
recurs.
Aceasta regula ca contestatia in anulare se poate face si impotriva hotararii
instantei de apel care nu este susceptibila de recurs se aplica doar pentru 3 motive:
- cel de la 1, adica necompetenta absoluta
- cel de la 2
- cel de la 4 (pentru ca cel de la 3, ca nu se pronunta asupra unui motiv
de casare nu e aplicabil apelului pentru ca la apel nu avem motive de
casare)
2. Nu se poate face o noua contestatie de catre aceeasi parte, chiar daca se invoca motive
diferite.
166
atunci nu putea sa curga de la comunicare pentru ca majoritatea hotararilor fiind ale instantei de
recurs si ele necomunicandu-se, era o prevedere inaplicabila.
Teza a doua, nu mai mult de 1 an de la data la care a ramas definitiva e aplicabila in
situatia urmatoare: Hotararea e redactata, e necomunicata si atunci legiuitorul iti zice ca la limita
termenului de 1 an te duci si o iei de la instanta. !!! Insa ramane neacoperita situatia in care
hotararea nu e redactata timp de un an - in practica pot aparea hotarari care nu sunt redactate
timp de 1 an - cererea de repunere in termen e singura solutie posibila.
Obsevatii
Daca e o hotarare data de catre instanta de recurs o sa va apara o mare
problema. La ICCJ e procedura filtrului, mai facem filtru si la contestatia in anulare ?
2. Nu facem filtru pentru ca procedura filtrului teoretic a fost facuta o data, a trecut, este
exclusiv prevazuta pentru caile de reformare, nu pentru caile de retractare, iar noi in
contestatie discutam despre un proces care deja a depasit procedura filtrului, pentru ca daca
nu a depasit procedura filtrului se da o hotarare fara cai de atac.
4. Se poate dispune suspendarea executarii atacate dar numai cu plata de cautiuni. In aceasta
privinta se trimite la regulile de la recurs care prevad posibilitatea suspendarii si le aplicam
corespunzator.
Probatoriul
Din moment ce se spune ca in contestatia in anulare poti sa invoci faptul ca nu ai fost
legal citat si sa demonstrezi acest lucru si prin alte probe decat cele admisibile in recurs (ca de
aia spune ca e admisibil chiar si cand recursul s-a deschis pentru ca erau nevoie de verificari de
fapt).
In contestatia in anulare se pot administra si alte probe decat inscrisuri, adica orice
mijloace de proba. Aici nu se mai aplica procedura din fata instantei.
167
Solutiile
1. Daca se respinge e simplu, se respinge si gata.
2. Daca se admite contestatia avem 2 posibilitati:
a) Sa se dea o singura hotarare prin care se anuleaza hotararea atacata si se solutioneaza
cauza. De ex: o eroare materiala, nu a vazut judecatorul ca e plicul de la posta acolo si a respins
ca tardiv recursul. Admite contestatia, constata ca recursul e in termen, judeca recursul, si
respinge sau admite recursul pe fond, dupa caz.. Nu e obligata sa-l admita si pe fond, acolo e
libertatea ei. Instanta spune ca: “ e foarte clar, am gresit ca cand am spus ca nu e in termen dar ca
sa-l judec pe fond am nevoie si de alte probe si nu pot la acest termen” , da o decizie de anulare
intermediara si fixeaza termen pentru judecarea recursului in fond, eventual atunci va administra
si alte probe.
b) Daca se dau 2 hotarari, una intermediara si una finala, decizia intermediara nu poate fi
atacata decat odata cu hotararea finala.
Ca solutii, daca avem primul motiv, nelegala citare, va admite contestatia, va anula
hotararea data fara citarea partii la dezbateri si va judeca procesul putand sa-I dea dreptate partii
necitate sau sa nu-I dea dreptate, asta e libertatea ei, dar, in orice caz, va rejudeca procesul.
Daca avem de-a face cu omisiunea de a se pronunta asupra unui motiv de recurs, instanta
va admite contestatia in anulare, constatand ca a uitat sa se pronunte pe un motiv de recurs, dar ar
putea sau nu sa il admita.
Atunci cand instanta omite sa se pronunte asupra unui motiv de casare daca acel motiv de
casare nu este dependent si de alte motive de casare pe care ea le-a invocate - In cazul acesta,
desi ea admite contestatia in anulare numai pentru omisiunea de a se pronunta pe un motiv de
casare, practic va relua si motivele pe care s-a pronuntat. Caz mai rar, de principiu regula e
urmatoarea: ea nu reia judecata decat pe motivul omis, celelalte motive sunt intrate in autoritatea
de lucru judecat. Dar daca ele sunt intrepatrunse, in sensul ca au legatura unele cu celelalte,
atunci admitand contestatia va desfiinta in intregime hotararea, chiar si cu privire la motivele pe
care s-a pronuntat pentru ca sunt indisolubil legate.
Daca ai o problema de competenta cu una de autoritate de lucru judecat, 2 motive total
distincte, atunci poti sa zici, s-a pronuntat autoritatea si s-a constatat ca nu e autoritate, dar a uitat
sa se pronunte pe necompetenta. Se pronunta pe necompetenta si vede. Deci in cazul asta se
poate. Dar sunt si cazuri, mai ales in cazul pct 8, gresita aplicarea legii de drept substantial, in
care sunt motive diferite de gresite interpretari ale legii de drept substantial, dar care se refera la
aceleasi realitati. Adica a gresit cu privire la evictiunie, a gresit cu privire la efectele evictiunii si
a mai gresit si cu privire la nu stiu ce. El a facut 3 motive pe 3 greseli de drept substantial, dar
daca una dintre ele e considerata adevarata practice antreneaza reluarea discutiei pe fond.
!!! Hotararea pronuntata asupra constestatiei in anulare e supusa acelorasi cai de atac
aplicabile pentru hotararea care a fost atacata.
Adica daca am atacat cu contestatie in anultare o hotarare a instantei de recurs va fi o
hotarare definitiva susceptibila la randul ei de atacare cu alta contestatie in anulare. Aici nu mai
vorbim de faptul ca faci o noua contestatie, faci o noua contestatie dar impotriva unei alte
hotarari sau poti sa o ataci cu revizuire.
Revizuirea este o cale de atac de retractare, extraordinara, nesuspensiva de executare si
nedevolutiva.
Motive:
1- Inst s-s pron. asupra unor lucruri care nu s-au cerut sau nu s-a pron asupra unui lucru
cerut sau a dat mai mult decat s-a cerut
168
Minus petita: inst nu s-a pron asupra unei cereri- nu conteaza de care cerere este vorba sau
asupra unui capat de cerere. Nu e minus petita nepron asupra unei exc, aparari, motiv de recurs,
de apel, nepron asupra cererii acc dupa ce a resp cer principala, a admis doar in parte cererea.
Extra petita sau plus petita: nu reprez:
- s-a modif ccj dar modif a fost facuta tardiv, nu inseamna ca e bine dar e alt motiv, va resp
exc tardivitatii; primirea gresita la dosar a unei cererei tardive, e o greseala de judecata,
reviziure ar fi cand nu exista o cerere.
- Daca s-a primit o cerere noua in apel, e o depasire a caract devolutiv, ceea ce e motiv de
recurs.
- Inst se pron asupra unor capete de cerere din oficiu cum e la divort numele, autoritate
parinteasca, minori.
- Intr-o cerere de partaj daca partile cer partajarea in cote de ⅓ iar instanta acorda ½ pt ca
asa prevede legea, daca nu exista o intelegere. Un frate ⅓ si celalalt ⅔ ori e conventie ori
reguli most legala si nu stia.
DA: Sunt numai sit cand nu a fost investita cu o cerere: nu s-au cerut dob si da si capital cu
dobanzi, s-a cerut anulare fara repunere in sit anterioara si le da pe ambele.
Minus petita se poate cere si prin cerere de completare sau cerere noua ca nu e alj. Motivul
de compl nu poate fi invoc in apel sau in recurs dar poate fi invoc ca motiv de revizuire.
2- Obictul cauzei nu se mai afla in fiinta
Cand s-a cerut predarea unui bun indiv determ si nu mai exista din punct de vedere fizic sau
nu mai este de gasit cu ocazia executarii. Se putea evita daca cerea R de la inceput oblig
alternativa. Daca nu a cerut asa el poate sa cerea pe calea revizuirii fiind scutit sa inceapa un
proces de la zero. Probl de dr in sine e rezolvata nu ar avea de ce sa se judece de la zero.
Frecvent intalnit la partaj. Nu e caz de revizuire daca bunul imobil a fost instrainat, daca s-a
edificat pe teren o constructie sau in cazul in care s-a desfiintat postul pe care s-a dispus
reintegrarea angajatului. In mat exec silite at cand are loc execut obligatiei de predare a unui bun
si ac a dev imposibila datorita distrugerii etc se poate form o cerere chiar la inst de execut pt a
inloc oblig de a preda bunul cu o oblig de a da o suma de bani= cerere in fata inst de executare.
Operatiune si aici e alternativa. 892-893 e mai generos decat revizuirea.
3- Un judec martor sau exp care a luat parte la jud a fost condam def pt o infr ref la pricina
sau hot s-a dat in temeiul unui inscris decl fals in cursul sau in urma judecatii cand ac
imprej au infl solutia din cauza.
Sunt de fapt 2 motive. Un jud martor exp a fost condam definitiv cu priv la o infr ref la
pricina. A doua un insc a fost decl fals, ip fiind asimiliata at cand inst nu a susp procesul pt a
astepta sol inst pen sau partea nu a defaimat insc ca fals, s-a judecat, a facut plangere separat
dupa term proc. Obs: in cazul in care nu se mai poate const infr prin hot pen pt ca a intervenit
presciptia, moartea autorului, inst de reviz va putea analiza exist sau inex infr apoi judeca
revizuirea. Va fi citat si cel invinuit de sav infr. Nu e caz cand actul e simulat. Ipoteza judecat
sau expertului care e condamnat tb sa infl solutia in cauza respectiva. Daca a fost expertiza
folosita sau nu, simpla condamnare nu atrage revizuirea.
4- Un judec a fost sanctionat disciplinar definitiv pt exercitarea cu rea-cred sau grava
neglijenta daca aceste imprejurari au infl solutia in cauza respectiva.
Trebuie sa avem o sanct disciplinara dar nu e suficient, trebuie ca sanct sa fie pt exerc
functiei cu rea-cred sau grava neglijenta. Au o def in legea speciala. Rea-cred= incalca cu stiinta
normelor de dr mat sau proc urmarind sau acceptand vatamarea unei parti. Grava neglijenta= din
culpa in mod grav, neindolienic, nescuzabil nesocoteste normele de dr material sau procesual.
Culpa scuzabila sau culpa nescuzabila: nesemnarea minutei de ex e nescuzabila. Scuzabila: in dr
concurentei ai omis sa analizezei o directiva aparuta de curand. Tin de aprecierea CSM-ului.
169
Trebuie ca sanct sa fie def iar fapta sa aiba leg cu procesul si sa fie determinanta in ceea ce
priveste sol determinata. Chiar daca a fost sanct un jud nu e cazul daca nu a a avut consectinte
asupra solutiei cauzei. Ex: judec nu a obs ca nu s-a distrib in mod aleatoriu, csm a zis ca e grava
neglijenta, prob e ca nu are leg directa cu solut cauzei. Probl e cat de departe duci leg de
cauzalitate. Briciu zice ca nu e leg de cauz. Nepastrarea secretului delib, nu poti sa zici ca faptul
ca a zis cum au delib afecteaza solutia. !! punct 4 se ref la un jud care a fost sanct pt exerc
functiei deci nu neaparat cel care a judecat cauza!!!! Un alt judecator care a infl solutia dar nu
prin participare ca judec in cauza respectiva, magist care s-a ocupat de distrib aleatorie de ex
daca acceptam teza asta. Obs: textul se apl numai cand e vb de judec, nu grefier, mafist asist,
procuror. Motivul de la 4 seamana cu ala de la 3, aici nu se poate analiza incidental, o infr o poti
analiza pe cale incidentala, dar o sanct disciplinara nu poti, e ciudat.
5- Dupa pron hot s-au descop inscisurir doveditoare retinute de partea potrivnica sau care
nu au putut fi infatisate dintr-o imprej mai presus de vointa partilor= motivul se num.
inscrisuri noi
Trebuie sa fie un inscr care nu a fost utilizat in proces, inscr trebuie sa aiba forta probanta, sa
nu fie inc de dovada scrisa, inscr trebuie prezentat de cel care introd reviz, inscr a existat la data
pron hot!! Acest lucru se desprinde din faptul ca se vb de descoperire sau nu s-a putut infatisa, nu
se refera la inscr facute anterior, neprez sa decurga din retinerea lui de partea adv sau dintr-o
imprej mai presus, inscr sa aiba caracat determinant, sa aiba aptitudinea sa duca la schimbarea
solutie. In jurisp se accepta ca in notiunea de inscris sa fie utilizata si ipoteza in care s-a pron o
hot jud si care se pron ulterior ramanerii def a solutiei din procesul din care se cere revizuire.
Practica e corecta pt ca hot e un inscris, daca apare o hot care stab inexistenta unui dr pe care se
intemeia hot a carei reviz se cere, singura cond: procesul din care a rezultat hot ce e fol ca inscr
nou sa fi inceput anterior. Accepta in acest caz sa se deroge de la regula ca inscr sa fie
preexistent, ea se va raporta doar la data ccj mergand pe ideea ca durata proc nu poate fi
apreciata de parte.
6- S-a casat, anulta sau schimbat hot unei inst pe care s-a intemeiat hot a carei revizuire se
cere
Cand a admis revizuirea a avut la baza o hot care il declara mosten pe R, a dat curs hot, acea
hot a fost desf ulterior prin recurs sau fie prin contest in anul sau revizuire, dispare baza, temeiul,
se va revizui. Nu conteaza daca e pe lat civ sau penala sau a unor alte org cu activ jurisd.
7- Statul sau alte pers jur de dr pub, minorii, pusii sub interdictie sau sub curatela, nu au
fost aparati deloc sau au fost aparati cu viclenie de cei insarcinati sa ii apere
Motivul e de neconstitutionalitate grosiera, ccr a resp insa exceptia de 2 ori. Statul in genere
nu detaliaza deloc. Nu se apl pers jur, regii autonome. Lipsa de aparare poate fi imputabila. Nu
se apl motivul daca apararea s-a facut numai in scris, deci statul nu vine dar s-a depus
intampinare, ceva, pt ca se vorbeste ca nu au fost aparati deloc. Nu se apl unei gresite aparari sau
deficitare.
8- Exista hotarari def potrivnice date de inst de acelasi grad sau grade diferite care incalca
alj a primei hot.
E una din cele mai puternice aparari. Au existat 2 procese, nu s-a inv litispendenta, nu s-a inv
susp, au mers in paralel, o hot a fost data, a intrat in alj, dupa s-a dat si urmatoarea si nimeni nu a
semnalat ca exista alj si trebuie desfiintata cea de-a doua. Nu e necesar sa se rezolve fondul, pt ca
alj nu e numai pe fond. Contradictorialitatea sa se afle la nivelul dispozitivelor, nu si la
considerente, pt ca solutia e anularea cererii la considerente nu s-ar putea anula cea de-a doua ar
trebui sa se rejudece. Hot sa fie def si potrivnice, dosarele sa fie diferite, in cel de-al doilea proc
sa nu se fi invocat exc alj sau daca s-a inv sa fi omis sa se pron pe ea, daca s-a pron pe ea nu se
170
poate face revizuire ca s-a stab ca nu e alj, sa se sol anul celei de-a doua hot. Nu conteaza care e
mai buna, cea de-a doua trebuie anulata, asta e ideea alj, imutabilitatea litigiului.
9- Partea a fost impedicata sa se infatiseze la judecata si sa instiinteze inst despre aceasta
dintr-o imprejurare mai presus de vointa sa
Cerintele sunt cumulative, ceva grav, de ex: un accident.
10- CEDO a constatat o incalcare a drepturilor sau libertatilor fundamentale datorata unei
hotarari jud iar consecintele grave ale acestei incalcari continua sa se produca
Partea a epuizat caile interne s-a aderesat curtii a obt castig de cauza iar consecintele grave
alea incalcarii continua sa se produca, deci nu orice incalcare.
11- Dupa ce hot a devenit definitiva, CCR s-a pron asupra exc invocate in acea cauza,
declarand necontitutionala prevederea care a facut obiectul acelei exceptii
Ccr s-a pron asupra exc inv in acea cauza decl neconst. Hot def sa se fi inv exc in proces,
decizia sa se fi publ in mof dupa ce hot a dev def a carei reviz se cere.
In legea cont adm in art 21 pe langa motivele de reviz numai in cont adm e motiv de reziv:
prin incalcarea princ prioritatii dr ue.
Obiectul: hot def care evoca fondul. Pt motivele de la pct 3 numai in ip judec, 4, 7-10 reviz
si pt hot def care nu evoca fondul!! Decizie ccr la ele se adauga si pct. 11. Ce inseamna hot care
evoca fondul? Inseamna fie hot prin care in prima inst se admite sau se resp cererea dar nu in
baza unei exc peremp, se admite sau se resp cererea in apel, se admite apelul si se schimba
solutia sau se resp ca nefondat, NU si ip in care se resp, perima sau se trim spre rejud, iar in
recurs se poate inv fondul numai de trib sau CA at cand admit recursul, caseaza si retin spre
rejudecare, Iccj nu, retine doar pe alj si necomp dar nu se evoca fondul, se resp cererea ca
inadmisibila. Obs: spre deoaseb de CIA, nu exista cond exerc apelului, poti sa faci revizuire
direct. Nu stiai exact atunci ca nu e in regula, ti se parea ok si nu aveai de ce sa faci apel. Dupa
ce ai vazut ca judec a fost condam pt mita ti-a venit ideea. Intre revizuire si recurs recursul va
avea prioritate in solutionare, unele motive pot fi de recurs. Nu e aplcabil la divort cand unul s-a
recasatorit.
Inst competenta: regula: inst care a pron hot atacata dar pct 8 deroga in ac caz e comp inst
mai inalta in grad fata de cea care a pron prima hot. Daca una din hot e data de iccj ea jud si
revizuirea. Nici aici nu opereaza prorogare de comp, daca avem una pe pct. 7 si una pe pct.8
fiecare judeca pe ai ei, separat. Eventual ar putea 7 sa ramana fara ob daca se admite 8.
Termenul: 1 luna
1- curge de la comunicarea hotararii
2- de la cel din urma act de executare, pt ca atunci iti dai seama
3- din ziua din care partea a luat cunostinta de hot. Inst penale de condamnare dar nu mai
tarziu de 1 an de la ramanerea def a hot penale. E posbil care partea care face reviz sa nu
participe deci de cand a luat la cunostinta, dar maxim un an. In lipsa unei hot pen, in ip in care e
scos de sub UP, de la data cand a luat la cunostinta de imprejurarile pentru care constatarea infr
nu se mai poate face, dar nu mai tarziu de 3 ani.
4- din ziua cand a luat la cunostinta de hotararea prin care a fost sanctionat disciplinar
definitv judecatorul, dar nu mai tarziu de 1 an de la ramanerea definitiva a hotararii
5- ziua in care s-au descop inscrisurile care se invoca
6- ziua in care partea a luat la cunostinta de casare, anulare sau schimbarea hotararii, dar
maxim un an de la ramanerea definitiva a hot.
7- ziua in care a luat cunostinta de hot dar maxim un an de la ramanerea def. aici e doar
pentru stat si alte pers de dr public
- 6 luni de la data in care cel interesat a luat la cunostinta de hot dar maxim un an de cand au
cap deplina de exercitiu, sau dupa caz de la inlocuirea tutorelui persoanei puse sub interdictie, de
171
la incetarea curatelei sau inlocuirea curatorului; avem un term subiectiv de cand ai luat la
cunostinta de hotarare si un term obiectiv care e de un an de cand implinit 18 ani sau se schimba
tutore/curator.
8- de la data ramanerii def a ultimei hot din cele 2
9- 15 zile de la data incetarea impiedicarii
10 si 11- 30 de zile de la data publ hot. in Mof.
Motivarea e oblig- nemotiv atrage nulitatea, motivarea trebuie faute in ac term ca pt decl.
Procedura: se apl proc din faza inst care a pron hot supusa revizuirii. Completl e coresp inst
care a jud pricina a carei reviz se cere, intamp e oblig se dep cu 5 zile inainte de term, nu se com
intimatului, cauza de jud de urgenta, dezb sunt limitate doar la admisib si la faptele pe care se
intemeiza reviz
Solutii:
- Respingere
- Admitere; se dippune schimbarea sau anularea celei de-a doua( la contrarietatea de hotarari)
Se pron o singura solutie dar practica retine ca e acceptata si pron unei adm in pp a reviz si
dupa se rejudece fondul. La inscrisuri false de ex pe cale incidentala, intai discuti daca e fals,
admiti in pp dupa dai termen ca partea poate mai are alte inscr sau vine cu martori. La hot
contrare se da o singura hot, se anuleaa a doua.
Reg: hot de revizuire e supusa cailor de atac prev de lege pt hotararea revizuita
Exc: pt hot contrare exista cale de atac recursul, daca una e la iccj recurs la compl de 5
Obs: recursul ar fi posibil numai daca a doua hot. e ea susceptibila de recurs pt ca legiuitorul
a vrut sa deroge de la regula pt hot de revizuire in general dar nu a vrut sa faca recurs la recurs.
172