Determinarea legii aplicabile contractului comercial internaţional
prin acordul părţilor în virtutea principiului libertăţii contractuale, părţile unui contract comercial internaţionalii prezenţa mai multor legi„în conflict" aplicabile contractului alege un sistem de drept pe care îl consideră mai convenabil spre aguverna totalitatea raporturilor lor juridice (electio juris sau law shopping), respectiv, formarea, efectele,eecutarea !i stingerea obligaţiilor contractuale #rin folosirea clauzei electio juris, părţile evităincertitudinile pe care le provoacă un conflict de legi datorat caracterului internaţional al contractului$ceastă alegere se poate face în mod indirect, determin%nd norma conflictuală (de drept internaţional privat), care, la r%ndul ei, va indica dreptul material aplicabil, sau în mod direct, aleg%nd dreptul materialaplicabil, această din urmă alegere fiind mai des recomandată !i utilizată în practică, deoarece prin alegereadreptului material se evită !i dificultăţile pe care le prezintă o eventuală retrimitere &oinţa părţilor, astfeleprimată, îndepline!te funcţia unui principiu, denumit le voluntatis, sau principiul autonomiei de voinţă'copuri acestei „alegeri" a legii aplicabile (electio juris) este de a soluţiona prevenirea un „conflict delegi", pentru a nu lăsa instanţei sau arbitrului sarcina de a aplica normele conflictuale spre a determinalegea aplicabilă $ceastă clauză contract constituie una dintre clauzele specifice contractelor comercialeinternaionale" $ceastă posibilitate acordată părţilor de a!i „alege" dreptul aplicabil ce este, în principiu,
ț
recunoscută, cu unele ecepţii, în mod tradiional constant de aproape toate sistemele de drept $utorii de
ț
specialitate susţin ca, de!i se dezvoltă în norme cu conţinut diferit de la o ţară la alia, principiul autonomieide voinţă face parte din sistemul principiilor #rincipiul le voluntatis este consacrat !i în principuluiinstrument de unificare a normelor conflictuale în materie conflictualfl onvenţii de la *oma din +-.asupra legii aplicabile obligaţiilor conliacluale $lin/ a acestei onvenţii dispune că contractul esteguvernat de legea aleasă de către părţi $legerea trebuie să fie epresă sau să rezulte cu o certitudinerezonabilă din dispoziţiile contractului ori din circumstanţele cazului 0n dreptul nostru, principiul autonomiei voinţei părţilor contractului comercial internaţional esteconsfinţit în art+1+. civ, care slabile!te ca contractul este guvernat de legea aleasă prin consens de părţia !i onvenţiide la *oma, odul civil dispune că determinarea legii aplicabile trebuie fie epresăsau să rezulte din conţinutul contractului ori din alte împrejurări $rt +1+. civ stabile!te un !ir de reguli privind modalităţile alegerii legii aplicabile contractului, care, în fond, sunt similare prevederilor art/ alonvenţiei de la *oma $stfel, părţile contractului pot stabili legea aplicabilă at%t întregului contract, c%t !iunor anumite părţi ale lui 2egea aplicabilă poate fi determinată de părţile contractului în orice moment,at%t la încheierea lui, c%t !i în orice moment ulterior #ărţile contractului sunt în drept să convină oric%ndasupra modificării legii aplicabile 3eterminarea, după încheierea contractului, a legii aplicabile are efectretroactiv !i se consideră valabilă din momentul încheierii contractului,
fără a aduce atingere validităţii formei contractului sau drepturilor dobândite de către terţi în legătură cu acest contract.
3eterminarea legii aplicabile se poate face în mod epres sau în mod tacit în acest din urmă caz, proba voinţei părţilor se realizează, prin elemente concrete, deduse din circumstanţele cauzei, care nu lasănici o îndoială cu privire la adevărata atitudine a părţilor, în momentul încheierii contractului, în privinţalegii aplicabile #e de altă parte, părţile pot să indice în mod epres că au convenit ca raporturile juridiceîntre ele să fie guvernate de legea unei anumite ţări, lege care devine astfel le contractus (sau le causae) acontractului respectiv #rin le causae (sau le contractus), adică dreptul aplicabil contractului, se înţelegeîntregul sistem de drept al ţării respective, !i nu o anumită lege de drept material cu alte cuvinte, „plas%nd"contractul lor în spaţiul juridic al unui întreg sistem de drept care săl reglementeze, părţile „determină" sau„aleg" legea aplicabilii $stfel, legea la care se aează părţile în acest mod (adică numai spre a determina conţinutulcontractului lor) poate fi orice lege, din orice stat, deoarece prevederile sale nu vor luate în consideraţie cutitlu „de lege" („sistem de drept"), ci doar pentru a face, din aceste prevederi, simple clauze sau stipulaţiiale contractului în privinţa limitelor libertăţii de voinţă la alegerea dreptului aplicabil contractului, dreptulcomparat cunoa!te două aspecte ale principiului unei normei de voinţă în primul caz, posibilitatea dealegere a legii aplicabili #oate fi limitată la legile cu care raportul juridic prezintă legătură, în cel deal doilea caz, posibilitateade a alege poate fi nelimitată, părţileli fiind să!i aleagă o lege care să le fie aplicabilă chiar dacă nu are nicio legătură cu raportul lor juridic $stfel, părţile ar putea alege un anumit drept aplicabil contractului numai
din considerentul că ele cunosc bine dispoziţiile acelui sistem de drept !i, prin urmare, au o clară viziuneasupra obligaţiilor !i garanţiilor juridice pe care le pot avea pentru operaţia încheiată44
Determinarea legii aplicabile contractului comercial internaţional de către organul de jurisdicţie
3acă părţile nu au desemnat legea aplicabilă contractului comercial internaţional, în cazulapariţiei unui litigiu, această sarcină îi revine instanţei de judecată sau de arbitraj sesizate 5iecare ţară î!iare propriile sale reguli conflictuale, ceea ce face incertă desemnarea legii aplicabile 6 serie de convenţiiinternaţionale impun principii comune statelor semnatare #rintre acestea cea mai importantă este, fărăîndoială, onvenţia de la *oma #otrivit onvenţiei de la *oma, în măsura în care legea aplicabilăcontractului nu a fost aleasă de către părţi, contractul se va supune legii statului de care acesta este maistr%ns legat 7otu!i, o parte separată a contractului, care este mai str%ns legată de alt stat, poate fi supusă, cu titlude ecepţie, legii acelui stat (art8 alinl) 'oluţia dată a fost inspirată din regula determinării legii proprii acontractului (the proper law of the contract) din sistemele de drept common law, care constă îndeterminarea legii aplicabile fiecărei situaţii juridice în raport cu totalitatea împrejurărilor de fapt !i a particularităţilor pe care reprezintă această situaţie juridică 'pre deosebire de metoda conflictluală clasică,care presupune aplicarea unor reguli generale !i prevederi legale tuturor cauzelor 6 altă particularitate aacestei metode este rolul deosebit de important al judecătorului, deoarece acesta determină legea aplicabilănu potrivii unei reguli generale, ci în raport cu punctele de legătură ale cauzei, astfel incit legea consideratăaplicabilă să fie cea mai indicată pentru acea cauză,în principiu, se prezumă că un contract are legăturile cele mai strinse cu statul unde partea care trebuie să eecute prestaţia caracteristica4 are, la momentul încheierii contractului, re!edinţa sa obi!nuită ori, în cazul uneisocietăţi, asociaţii sau persoane juridice, î!i are sediul central (art8 alin9 ni (onvenţiei de la *oma) #rinderogare de la principiul enunţat, se prezumă că contractul prezinta legăturile cele mai str%nse cu: a) statulîn care se găse!te imobilul, în măsura în care obiectul actului este un drept real imobiliar sau dreptul de afolosi un imobil (art8alin/ al onvenţiei de la *oma); b) statul în care, la momentul încheierii contractului referitor la transportul de bunuri, transportatorulî!i are sediul său principal de activitate,dacă acest stat coincide cu statul în care se află locul încărcării saulocul descărcării sau sediul principal al epeditorului (art8 alin8 al onvenţieide la *oma) <nstrumentele de uniformizare a dreptului conflictual cuprind !i unel elementări particulare în privinţa unor anumite contracte $stfel, contractele încheiate cu consumatorii sunt guvernate de legeastatului în care consumatorul î!i are re!edinţa obi!nuită (art= alin/ al onvenţiei dela *oma) 0n armonie cu prevederile onvenţiei de la *oma, onvenţia cu privire la legea aplicabilăcontractelor de v%nzare internaţională de mărfuri, încheiată la >aga, dispune că v%nzarea este guvernată delegea aleasă de către părţi (art? alinl) în măsura în care părţile nu au ales legea aplicabilă, v%nzarea esteguvernată de legea statului în care v%nzătorul î!i are sediul la momentul încheierii contractului (art?alin9) în dreptul nostru, regulile de determinare a legii aplicabile contractului în lipsa alegerii părţilor suntstabilite în art+1++ civ $lin (+) al acestui articol dispune că, în lipsa unui consens între părţi asupra legiiaplicabile contractului, se aplică legea statului cu care contractul prezintă cele mai str%nse legături 'econsideră că eistă astfel de legături cu legea statului în care debitorul prestaţiei , la momentul încheieriicontractului, î!i are domiciliul, re!edinţa sau este inregistrat în calitate de persoana juridică $liniatul (9) alaceluia!i articol stabile!te uncie reguli speciale pcniiu anumite categorii de contracte: a) contractului al cărui obiect este un bun imobil, precum !i contractulde administrare fiduciară a bunului, i se aplică legea statului pe al carui teritoriu se află bunul; b) contractului de antrepriză înconstrucţie !i contractului de antipriză pentru efectuarea lucrărilor de proiectare !i cercetare i se aplicalegea statului în care se creează rezultatele prevăzute în contract; c) contractului de societate civilă i seaplică legea statului pe al carui teritoriu se desfă!oară această activitate; d) contractului încheiat la licitaţiesau pe bază de concurs i se aplic legea statului pe al cărui teritoriu se desfă!oară licitaţia sau concursul
Domeniul şi limitele legii aplicabile contractului comercial internaţional
#rincipii generale <ncorespundere cu onvenţia de la *oma, legea aplicabilă unui contract se va referi, în special, la:
a) interpretare; b) eecutare; c) consecinele încălcării, inclusiv la evaluarea daunelor în măsura în
ț
care acestea sunt supune reglementărilor legale (în limitele competenţelor date instanţei prin legea sa de procedură a instanţei sesizate); d) diferitele căi de stingere a obligaţiilor, precum !i prescripţia !i limitarea unor acţiuni; e) consecinţele nuliatii contractului (art+. alinl) 2egea contractului este în special aplicabilă eecutării obligaţilor care rezultă din contract %t prive!te modul de eecutare !i măsurile ce urmeaza fi luate de creditor în cazul unei neeecutări, trebuieluată în considerare legea statului în care are loc eecutarea (art+. alin9 al onvenţiei tir <n *oma) 2egislaţia *epublicii @oldova dispune în această materie ca legea aplicabilă contractului cuprinde înspecial: a) interpretarea contractului; b) drepturile !i obligaţiile părţilor; c) eecutarea contractului; d) consecinţele neeecutării sau eecutării necorespunzătoare a contractului; e) încetareacontractului; f) consecinţele nulităţii sau nevalabilităţii contractului; g) cesiunea creanţelor !i preluareadatoriei în legătură cu contractul (art+1+9 civ) 5ondul contractului 2egea aplicabilă contractului guvernează eistenţa !i validitatea sa, precum !ieistenţa !i validitatea oricărei dispoziţii a contractului (art- alinl al onvenţiei de la *oma) 7otu!i, pentru a stabili că nu a consimţit, o parte se poate baza pe legea statului în care î!i are re!edinţa obi!nuită,dacă din împrejurări apare că nu ar fi rezonabil să fie determinat efectul comportării sale în conformitate culegea aplicabilă contractului (art- alin9 al onvenţiei de la *oma)
Principiul Pacta sunt servanda
#rincipiul forei obligatorii a contractului (pacta sunt servanda), reglementat de art 11- alin + i
ț ș
/, ivil al *@ este în totalitate aplicabil, in%nd cont de unele particularităi, in cadrul contractelor
ț ț
comerciale internaionale
ț
(+) ontractul încheiat legal obligă părţile nu numai la ceea ce au stipulat epres, dar !ila tot ceea ce rezultă din natura lui în conformitate cu legea, cu uzanţele sau cu principiile echităţii (/) ontractul poate fi modificat sau rezolvit numai în conformitate cu clauzele sale ori prin acordul părţilor dacă legea nu prevede altfel
<n esenta, principiul fortei obligatorii a contrcatelor semnifica pe de o parte, necesitatea respectariiobligatiilor asumate de parti, iar pe de alta parte imposibilitatea denuntarii unilaterale si arbitrare acontractului comercial international3e asemenea, un contract comercial internaional nu poate fi revocat
ț
(desfăcut) dec%t prin acordul părilor, cu ecepia cazului c%nd eistă o clauză contractuală sau o
ț ț
dispoziie legală care permit revocarea unilaterală a contractului
ț
#rincipiul forei obligatorii a contractului prezintă c%teva aspecte specifice $stfel, datorită faptului
ț
că majoritatea contractelor comerciale internaionale sunt pe termen mediu sau lung i cu eecuatare
ț ș
succesivă, apariia unui caz de foră majoră nu are drept efect imediat încetarea efectelor contractului (cum
ț ț
se înt%mplă în dreptul comun), ci suspendarea temporară a forei obligatorii a contractului
ț
0ncetarea forei obligatorii a contractelor comerciale internaionale ca urmare a unor cauze intuitu
ț ț
personae (de e reorganizarea unei persoane juridice sau decesul unui comerciant persoană fizică) sunt mairar înt%lnite în relaiile comerciale internaionale dec%t în dreptul intern
ț ț
Afectul acestui principiu este deseori restr%nse sau înlăturate de pări, mai ales în contractele pe
ț
termen mediu i lung, prin inserarea în cuprinsul acestora a unor clauze asigurătorii împotriva riscurilor
ș
valutare i nevalutare „3e asemenea, aplicarea efectului obligatoriu al contractului comercial
ș
internaional este restr%nsă sau înlăturată c%nd legea sau o hotăr%re judecătorească sau arbitrală aplică
ț
principiul impreviziuniiB#rincipiul forei obligatorii a contractului este conscrat în art +/ din #rincipiile
ț
CD<3*6<7(ontractul valabil încheiat are caracter obligatoriu între părţile contractante ontractul poate fimodificat !i poate înceta numai în condiţiile stipulate prin clauzele sale, prin acordul părţilor sau în oricemod prevăzut de #rincipii), precum i în legislaiile altor state de e art +/?9 ivil italian
ș ț
Reguli de interpretare a contractului
<nterpretarea ca institu ie juridică cuprinz%nd ansamblul de
ț
reguli pentru determinarea înelesului eact i complet al coninutului contractului, prezintă o deosebită
ț ș ț
importană i în cadrul contractelor comerciale internaionale, deoarece constituie o operaiune
ț ș ț ț
Răsplătiți-vă curiozitatea
Tot ce doriți să citiți.
Oricând. Oriunde. Orice dispozitiv.
Fără obligații. Anulați oricând.