Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cursuri Comercial Partea A 2 A
Cursuri Comercial Partea A 2 A
1
• Contrabalansate de extinderea practicii angajării răspunderii asociaţilor peste limita
aportului, în cazul în care abuzează de răspunderea limitată și implicit de personalitatea
juridică a societății, fraudând interesele creditorilor (lifting the corporate veil; abus de
personnalité morale; confusion de patrimoines; art.2371 LS)
• Structurat pe părţi sociale, cu o valoare nominală minimă 10 lei
• Nu sunt titluri negociabile (sunt transmibile numai prin formalități contractuale și
de publicitate legală)
– Agrement coasociați; hotărârea asociaților; mențiune ORC; publicare M.Of
I. Schiau, op.cit., pp.271-290 (pentru întregul capitol SRL)
Părăsirea voluntară a societăţii (art.226 LS), care, spre deosebire de cesiunea partilor sociale,
presupune:
• Anularea părţilor sociale și reducerea capitalului social cu valoarea acestora
opinie separată față de St.D.Cărpenaru, care susține că părțile celui retras s-ar
redistribui asociaților rămași, în caz contrar instanța urmând a se pronunța cu
privire la structura capitalului; este o confuzie cu instituția cesiunii părților sociale
către ceilalți asociați. Opinia noastră se bazează pe interpretarea art.134 LS)
• Plata, de către societate, a drepturilor asociatului aferente părţilor
Părţile asociatului retras sunt răscumpărate de societate, la un preț raportat la
valoarea activului net al firmei sau la altă valoare negociată între asociați sau
stabilită de instanță
Reprezintă o facultate a asociatului, care are două funcţii:
• Funcția de lichidare a investiţiei asociatului (acesta îşi retrage echivalentul aportului său)
prin denunţarea unilaterală a contractului de societate
Este o funcţie improprie, care nu este de esenţa retragerii; lichidarea investiţiei este
normal să se realizeze prin cesiunea părţilor sociale, care respectă şi integritatea
capitalului social, asigurând protecţia creditorilor sociali
2
Retragerea convențională
• Funcția de protejare a intereselor asociatului şi ale societăţii, fiind un substitut al
dizolvării
Funcţia reală, de părăsire a societăţii pentru evitarea neînţelegerilor care ar
putea conduce la împiedicarea funcţionării întreprinderii (dispariția interesului
comun, a affectio societatis)
Retragerea obligatorie (statutory / prevazuta in art 134 LS)
Pe baza de simpla declaratie unilaterala / societatea nu poate refuza, daca asociatul nu
e de acord cu adoptarea hot AGA prev de art.134
Retragerea convenţională
Cu acordul tuturor asociaţilor (implică modificare act constitutiv)
• Diferit art.1927 NCC privind retragerea din societatea cu durată determinată,
care pretinde acordul majorității celorlalți asociați. Explicabil prin absența
capitalului social
În cazurile prevăzute în actul constitutiv. Validitatea de principiu a clauzelor de
retragere, cu conditia ca acestea sa fie conforme cu interesul societatii si sa nu interzica
de plano parasirea societatii de catre asociati
• Retragere discreţionară vs. motivată
• Retragere liberă vs. interzisă
• Clauze de procedură : termene, preaviz
• Importanța unei clauze care să-l oblige pe asociat să adreseze o ofertă de cesiune
prealabilă celorlalți asociați, acordându-le un termen de reflecție, în cazul
refuzului urmând a opera retragerea
A se vedea retragerea din societatea simplă constituită pe durată nedeterminată (doar preaviz
rezonabil, bună-credință și să nu producă pagubă iminentă societății). Art. 1926 NCC tratează
condițiile retragerii în jurul bunei credințe și caracterului neintempestiv al retragerii
Retragerea judiciară
Retragerea judiciară se obține ”pentru motive temeinice”
• Dreptul civil: dacă acordul majorității asociaților nu este întrunit, asociatul se poate adresa
instanţei, care va aprecia legitimitatea şi temeinicia motivelor, oportunitatea retragerii în
3
raport cu împrejurările şi buna-credinţă a părţilor (art.1927 al.2 NCC). Legitimtatea este de
fapt consecinta motivelor de fond; nu exista legitimtate fara temeinicie
• Concepţia obiectivă a temeiniciei motivelor
E.g. asociatul nu este de acord cu modificările actului constitutiv, cu hotărârile
asociaţilor majoritari)
Concepție preluată din retragerea prevăzută în beneficiul acționarilor unei S.A. când
nu sunt de acord cu anumite hotărâri modificatoare a actului constitutiv – art.134
LS)
• Concepţia subiectivă
E.g. asociatul şi-a schimbat domiciliul și nu mai poate avea activitate în societate
• Concepţia eclectică
Interesul comun şi affectio societatis s-au estompat până la dispariție; asociatul
retras, de regulă cu participare minoritară, nu mai are nici un beneficiu din păstrarea
poziției în societate şi nu poate avea nicio influenţă asupra activităţii societăţii
R. Catană, Rolul justiției în funcționarea societăților comerciale, Lumina Lex, 2003, pp.15-
68; St. Cărpenaru, op.cit., pp.379-382; L. Săuleanu, Retragerea asociaților din societatea cu
răspundere limitată, RDC nr.11/2012
4
care să atragă excluderea asociaţilor din societate, în afara celor prevăzute de lege,
nu este posibilă întrucât în cazul neînţelegerilor dintre asociaţi, având un caracter
grav şi care împiedică funcţionarea societăţii suntem în prezenţa unui caz de
dizolvare a acesteia, reglementat, distinct de legiuitor / excluderea nu e remediu
pentru neintelegerile intre asociati
• Reticența se bazează pe principiul nulla peona sine lege și pe faptul că excluderea ar trebui
privită ca o expropriere pentru cauză privată, asociatul fiind considerat titular al unui drept
intangibil de a rămâne în societate
• Protectie derivata din apararea insusi a dreptului de proprietate (ownership right)
asupra partilor / firmei
De la sancţiune, la remediu (domeniul legal resrans se poate remedia pe cale contractuala, prin
folosirea excluderii ca retragere fortata)
5
Stipulaţii exprese, prin care asociaţii convin asupra cauzelor şi condiţiilor care pot conduce la
îndepărtarea oricăruia din societate, prin răscumpărarea forţată a părţilor de către societate sau
de către ceilalţi asociaţi.
• Sunt asimilabile noțiunilor de clauză rezolutorie expresă și de ”cesiune forțată”
(obligatorie)
Validitate de principiu, din perspectiva libertăţii contractuale
• Dacă sunt fondate pe ideea de culpă-sancţiune, trebuie privite cu reticenţă
Trebuie să cuprindă motive serioase determinate corect si precis; sa nu existe
riscul indepartarii unui asociat intr-un mod neserios, arbitrar
• Întemeiate pe situaţia personală a asociaţilor, sunt privite ca promisiuni de cesiune
forţată a părţilor, fundamentate pe alterarea elementului intuitu personae
Condiția conformității clauzei cu interesul social, precum si a proportionalitatii masurii
Cass.com. 12 mars 1996; Aix 26 juin 1984; Paris 12 avril 1996; Instanta nu poate pronunta
excluderea dintr-o societate in absenta unei clauze care sa prevada conditiile acesteia (inclusiv
daca e vorba de sanctionarea nerespectarii unei obligatii contractuale prevazute in statut)
R. Catană, Rolul justiției în funcționarea societăților comerciale, Lumina Lex, 2003,
pp.69-129; St. D. Cărpenaru, op.cit., pp.382-384; L. Săuleanu, Considerații cu privire la cazurile
de excludere a asociaților din societățile comerciale cu răspundere limitată, RRDA nr.1/2012, p
49; Gh.Piperea, op.cit., pp.254-260
Excluderea-remediu (I)
6
Legea le permite creditorilor personali să obţină realizarea drepturilor lor de creanţă
asupra părţii ce i s-ar cuveni asociatului-debitor prin lichidarea societăţii, însă le
oferă asociaţilor posibilitatea să salveze societatea, prin excluderea asociatului
debitor
– Protecţia continuităţii societăţii, principiul perpetuării întreprinderii
comerciale, evitarea dizolvării
– Odată admis faptul că entitatea socială depăşeşte voinţele individuale ale
membrilor săi, rezultă că dreptul propriu al instituţiei la păstrarea şi
perenizarea fiinţei sociale subordonează dreptul contractual al asociatului de a
nu fi eliminat. Indepărtarea unuia dintre asociaţi, în condiţiile enunţate,
respectă nu numai interesul social în sensul abstract al interesului
întreprinderii, ci şi interesul comun al coasociaţilor, dirijat în mod legitim spre
continuarea exploatării comerciale.
Excluderea-remediu (II)
Criteriul pentru crearea unei practici judiciare a remediului, este comportamentul sau situaţia
personală a asociatului, care independent de culpa, fac imposibilă funcţionarea societăţii,
punând în pericol însăşi existenţa societăţii
Pe cale principală, când asociatul, prin absenţă repetată, blochează funcţionarea
organelor statutare (funcţia de substitut al dizolvării anticipate a societăţii)
– Asociatul absent nu este ”vinovat” per se; nimeni nu este obligat să-și
exercite dreptul de vot
7
Pe cale reconvenţională, când asociatul se află la originea neînţelegerilor care au
condus la împiedicarea funcţionării societăţii, şi chiar el acţionează în dizolvarea
acesteia pentru neînțelegeri grave între asociați (prevalându-se de propriam
turpitudinem) – art.227 lit.e) LS
Procedura excluderii este esențialmente judiciară
• Oferă garanţii morale (contradictorialitate; drept la apărare) și patrimoniale
(indemnizarea asociatului exclus, la valoarea activului net al firmei – desigur ca
daunele care i s-ar putea cere, e.g. pentru frauda, pot compensa datoria societatii
fata de cel exclus)
8
Opoziția creditorilor la cesiune
Creditorii sociali şi orice alte persoane prejudiciate prin hotărârea asociaţilor privitoare la
transmiterea părţilor sociale au dreptul să formuleze opoziție la cesiune în termen de 30 de zile
de la publicarea în M.Of a hotărârii asociaților de aprobare a cesiunii (art.202 LS)
• Cererea de opoziție se depune la ORC, care o înaintează tribunalului
• Prin cerere se poate solicita instanţei judecătoreşti “să oblige, după caz, societatea sau
asociaţii la repararea prejudiciului cauzat, precum şi, dacă este cazul, atragerea
răspunderii civile a asociatului care intenţionează să îşi cedeze părţile sociale”.
• Transmiterea părţilor sociale va opera, în lipsa unei opoziţii, la data expirării termenului
de opoziţie (efect suspensiv al opozitiei).
• În temeiul OUG nr.54/2010 privind unele măsuri de combatere a evaziunii fiscale, ORC
are obligația să trimită ANAF toate cererile de înscriere a cesiunii de părți sociale către
terțe persone (nu sunt transmise cesiunile către co-asociați) .
• Jurisprudenta 2012 a facut interventia legislativa desueta, implicit abrogata (mai jos)
Prin opoziție, creditorii solicită instanței să oblige societatea sau asociații (?!) la ”repararea
prejudiciului cauzat” prin actul de cesiune (art. 202, art.61 LS)
Creditorii au raporturi juridice cu societatea, nu cu asociatii. Asociatul nu poate cauza
creditorilor un prejudiciu prin chiar actul de cesiune, cu exceptia situatiei in care acesta ar
fi vadit fradulos (rasp delictuala)
Care este prejudiciul suferit de creditori prin cesiune? Este doar punerea în pericol a
satisfacerii creanței. Pot creditorii obliga societatea/asociatii la însăși plata creanței? Este
opoziția o acțiune în realizarea dreptului? Sau este o acțiune în constatarea inopozabilității
actului de cesiune, până la plata creanței sau oferirea de garanții îndestulătoare pentru plata
acesteia?
Asociatul cedent nu poate raspunde de plata creantei societatii catre tertul oponent.
Opozitia devine un simplu instrument de blocare a ceiunii de catre ANAF
9
A se compara cu formularea art.243 LS. Opozitia la fuziune nu este suspensiva si acolo se
vorbeste despre furnizarea de garantii, nu despre obligatia de plata catre creditorul
reclamant
Contractul de cesiune
10
• Posibilitatea obţinerii unei hotărâri judecătoreşti care să ţină loc de act de vânzare
(art.1669 NCC)
• Nerespectarea dreptului beneficiarului prin vânzarea către un terţ - vânzarea către
terț anulată numai în caz de rea-credință a acestuia! Altminteri, dezdăunări
Studenții, încurajați să caute jurisprudență.
11
Procedura cesiunii (II). Agrementul
Garantia pentru evictiune (deturnarea clientelei firmei de catre asociatul cedent, inspre o alta
societate ) Garantia pentru vicii (cand se cesioneaza totalitatea partilor sociale si se impiedica
exercitiul activitatii economice a societatii, “bunul” / societatea devine impropriu intrebuintarii
la care e destinat…)
Eroarea asupra calităţilor substanţiale ale obiectului sau identității părţii
• Eroarea esențială (art. 1207 NCC) poartă asupra identităţii obiectului prestaţiei sau asupra
unei calităţi ori împrejurări considerate esenţiale de către părţi, în absenţa căreia contractul
nu s-ar fi încheiat.
E.g. Cesionarul crede că preia holdingul şi, de fapt, cumpără doar o filială
12
– Eroarea trebuie să fie scuzabilă, datorată altor rațiuni decât absența unei diligențe
rezonabile
Anularea cesiunii pentru absenţa cauzei
• Cesionarul nu cunoaşte că la data cesiunii expirase sau fusese invalidat un act esenţial,
care stătuse la baza consimţământului său de a plăti contravaloarea părţilor sociale (o
autorizaţie de ocupare a domeniului public sau de construcție)
Dol prin reticenţă
• Ascunderea voluntară de către cedent a unor informaţii pe care cesionarul, dacă le-ar fi
cunoscut, nu ar fi cumpărat părţile ori le-ar fi cumpărat în alte condiţii
E.g. Ascunderea unei părţi din pasivul de natură fiscală; existenţa pe rol a unor litigii
importante; existența unor probleme privind protecția mediului
13
Art.2389 al.(2) lit.d. NCC - părţile sociale pot face obiectul unei ipoteci mobiliare
– Părțile sociale sunt greșit asimilate acțiunilor (preluare inoportună din Legea
nr.99/1999).
– Administratorii SRL obligati sa puna la dispozitia executorului inscrisuri
necesare evaluarii partilor sociale (de catre creditori sau posibilii adjudecatari)
• Discutii privind eficacitatea juridica a garanţiei
Vânzarea silită (directă sau licitaţie) paralizată de norma imperativă a procedurii
agreării terţilor adjudecatari de către asociații reprezentând 3/4 din capital (art.202
LS)
Inopozabilitate față de co-asociați a oricărei vânzări realizate de creditor în executarea
garanţiei
In practica, banca creditor garant nu intampina probleme la executare silita la BEJ,
insa co-asociatii debitorului formuleaza “Contestatie la titlul executoriu” si deschid
proces pe fond pentru nerespectarea dreptului de agrement
14
b) Dizolvarea judiciara
• La cererea oricarui asociat, pentru motive temeinice, precum neînţelegerile grave dintre
asociaţi, care împiedică funcţionarea societăţii (exemplificativ)
– Affectio societatis trebuie sa ramana pe toata durata societatii (de remarcat ca judecatorii
s-au lasat de multe ori pe mana avocatilor, acordand fie administrator provizoriu, fie
daune-interese societatii pentru un presupus abuz al asociatului minoritar). Totusi,
disparitia affectio nu e de natura sa conduca neaparat prin ea insasi la dizolvare. Remedii
– retragere, excludere, negociere in urma respingerii dizolvarii
• Neintelegerea grava, sa antreneze efectiv paralizia functionarii societatii
(Cass.civ. III, 16 mars 2011) sa ingreuneze determinant bunul mers al soc – ex
tipic societate egalitara 50%
– Interes legitim; asociatul reclamant nu trebuie sa stea la baza neintelegerilor (respingere
cerere, abuz de drept procesual; Cass. Civ. I, 25 avril 1990, n° 87-18675)
– Altminteri ar risca excluderea judiciara pe cale reconventionala
• La cererea ONRC sau a oricarei persoane interesate (art.237 LS)
– Societatea nu are organe, nu se mai pot intruni / are mai mult de 3 ani inactivitate
– Orice persoana poate declara apel impotriva sentintei de dizolvare
– Daca nu se desemneaza lichidator in 3 luni, opereaza radierea din oficiu a societatii (fara
drept de apel); legea prevede ca activul net se cuvine asociatilor, dar probleme in practica.
Lichidare post mortem
• Falimentul societatii / Nulitatea societatii (pronuntate de tribunal)
• Începând din anul 2010, datorita neîntelegerilor dintre asociati, neîntelegeri cu privire la care
martorii audiati au relatat instantei ca s-ar fi datorat atitudinii pârâtului care obisnuia sa sustraga
bunuri din patrimoniului societatii, societatea debitoare nu a mai desfasurat activitate, fapt
confirmat atât de catre martorii audiati în cauza care au relatat instantei ca pârâtul V. A. nu s-
a mai prezentat în cadrul societatii, cât si de catre actele depuse în dosar ce denota încercarile
15
reclamantului de a convoca adunarea generala a asociatilor pentru discutarea unor probleme
vizând continuarea activitatii SC G. SRL
• Instanta constata astfel ca neîntelegerile constante si de lunga durata aparute între asociati,
neîntelegeri referitoare la continuarea activitatii societatii, ca si neimplicarea vadita a
asociatului V. A. în activitatea societatii, denota o lipsa de coerenta si convergenta de interese
între asociatii societatii. O asemenea disociere de interese echivaleaza cu o lipsa a lui affectio
societatis, element esential al unei societati comerciale, fapt confirmat instantei si de lipsa la
interogatoriu a pârâtului, apreciaza în conditiile art. 225 C.pr.civ. ca o recunoastere a situatiei
de fapt retinute, dar si ca un început de dovada scrisa ce se completeaza cu celelalte probe
administrate.
• Prin urmare, apreciind ca neîntelegerile dintre asociati constituie motive temeinice pentru
dizolvarea societatii, acestea creând totodata premisele imposibilitatii realizarii obiectului de
activitate al societatii, retinând conditiile reglementate prin art. 227 Legea 31/1991, instanta
urmeaza sa admita cererea reclamantului astfel cum aceasta a fost precizata si sa dispuna
dizolvarea…” (Tribunalul Dolj Sectia a II a Civila, Dosar nr. 11979/63/2011, sentinta nr.
168/2012)
• Funcţionarea societăţii se realizează prin mecanismul adoptării de hotărâri în adunările
generale, hotărâri care exprimă voinţa socială. Or, dacă activitatea de administrare a societăţii
şi de adoptare a hotărârilor în adunările generale este blocată datorită neînţelegerilor dintre
asociaţi apare evident că însăşi funcţionarea societăţii este, astfel, blocată, condiţia prevăzută
de art. 227 lit. e) din Legea nr. 31/1990 fiind îndeplinită în cauza de faţă.
• Remediile la care se referă recurenţii: retragerea şi respectiv excluderea din societate nu sunt
aplicabile în cauza de faţă: retragerea din societate fiind un act unilateral şi opţional al
asociatului, iar excluderea din societate nu a devenit operantă în contextul cazurilor invocate
şi probelor administrate. Prin urmare, Decizia instanţei de apel cu privire la admiterea cererii
de dizolvare este legală în raport de dispoziţiile art. 227 lit. e) şi, implicit, a existenţei condiţiei
de fond de constituire a societăţii reprezentată de elementul affectio societatis (Înalta Curte de
Casație și Justiție, decizia 2617/2011)
16
Societatea pe acțiuni
Capitalul social nu poate fi mai mic de 90.000 lei (sau echivalentul în lei al sumei de 25.000
euro). Numărul acţionarilor nu poate fi mai mic de doi
Constituirea societății prin subscriere integrală şi simultană a capitalului social de către
semnatarii actului constitutiv
• Capitalul social vărsat la constituire nu va putea fi mai mic de 30% din cel subscris.
Diferenţa va fi vărsată:
pentru acţiunile emise pentru aport în numerar, în termen de 12 luni de la data
înmatriculării societăţii;
pentru acţiunile emise pentru aport în natură, în termen de cel mult 2 ani de la data
înmatriculării
Constituirea societății prin subscripție publică
• Fondatorii redactează în formă autentică prospectul de emisiune; autorizare la ORC
• Se derulează oferta și subscripția publică (aport vărsat minim 50% din cel subscris)
• Subscripția se validează în adunarea constitutivă (fiecare subscriitor are un singur vot),
care aprobă actul constitutiv și se pronunță asupra avantajelor acordate fondatorilor
Fondatorii sunt răspunzători pentru subscrierea integrală a capitalului, efecuarea
vărsămintelor și veridicitatea publicațiilor
Până la înregistrarea societății, fondatorii răspund pentru toate actele încheiate în
vederea constituirii
17
Acţiunile. Noțiune (I)
18
Acţiunile nominative emise în formă dematerializată se transmit numai prin
declaraţie făcută în registrul acţionarilor. Acţiunile la purtător se transmit prin
simpla tradiţiune a acestora.
Reglementată în cazul valorilor mobiliare emise de societăţile tranzacţionate pe
piaţa de capital (L.297/2004; Regulament 2/2006 CNVM privind piețele
reglementate)
19
Acțiunile. Clasificare
După drepturile conferite, există două categorii de acțiuni
• Ordinare
Conferă toate drepturile specifice calităţii de acţionar
În cadrul acestei categorii, pot fi emise mai multe clase de acțiuni, ce pot conferi
drepturi speciale sau diferite deținătorilor (cunoscute numai în dreptul comparat –
ex. drept de vot dublu)
• Preferenţiale
Cu dividend prioritar, fără drept de vot
- Titularii au dreptul la dividende din beneficiul net distribuibil, înaintea
oricărei alte prelevări
- Au dreptul de a participa la AGA, dar nu de a vota (hazard moral – interese
exclusiv in distribuirea de dividende, nu in reinvestirea profitului etc.)
Membrii organelor de administrare şi control nu pot fi titulari de astfel de acțiuni
Acţiunile din această categorie nu pot reprezenta mai mult de ¼ din capital
Titularii dobândesc drept de vot (cu titlu de sancţiune) dacă societatea întârzie plata
dividendelor datorate, începând de la data scadenţei obligaţiei de plată a
dividendelor, până la plata efectivă
Privită restrictiv (protecția creditorilor prin menținerea, realitatea capitalului, cel dintâi gaj
general al acestora)
• Societatea nu poate subscrie propriile acțiuni în caz de majorare de capital (art.103 LS)
• Societatea nu poate să acorde avansuri sau împrumuturi şi nici să constituie garanţii în
vederea dobândirii acţiunilor sale de către un terţ (art.106 al.1)
Nu se aplică tranzacţiilor efectuate pentru dobândirea de acţiuni pentru salariaţii
societăţii
Nu se aplică instituţiilor de credit
20
• Constituirea de garanţii reale asupra propriilor acţiuni de către societate, fie direct, fie
prin intermediul unei persoane acţionând în contul societăţii, este considerată a fi
dobândire
In principiu, acţiunile se pot dobândi numai în condiţii restrictive:
• Hotărârea AGEA (cu precizarea perioadei de max. 18 luni în care va avea loc
cumpărarea, a limitelor de preţ, a nr. maxim de acţiuni ce urmează a fi cumpărate)
• Valoarea nominală a acţiunilor cumpărate nu poate depăşi 10% din capitalul social
• Acţiunile să fie integral liberate (vărsate aporturile aferente)
• Plata numai din profit sau rezerve disponibile
Prin excepţie, se pot dobândi în mod liber (nu este nevoie de hotarare AGEA) acţiuni proprii:
Pentru reducerea capitalului social (acțiunile astfel cumpărate se vor anula)
În contextul executării silite a unui debitor, acţionar al societăţii
Acțiuni dobândite cu titlu gratuit
În cazul răscumpărării acțiunilor de la acționarii care solicită retragerea în condițiile
art.134 (nu sunt de acord cu anumite hotărâri AGA)
Regimul juridic special al acţiunilor dobândite
Nu dau dreptul la dividende
Dreptul de vot este suspendat
Acţiunile cumpărate cu încălcarea restricţiilor trebuie înstrăinate în termen de 1 an,
respectiv de 3 ani (cele care depășesc 10% din capitalul social subscris), sub sancţiunea
anulării acţiunilor şi a reducerii capitalului social
S. Bodu, Dobândirea propriilor acțiuni de către societatea comercială, RRDA nr.1/2004,
p.52; C. Duțescu, Răscumpărarea propriilor acțiuni de către o societate comercială, Dreptul
nr.9/2010, p.68; D. Călin, Retragerea acționarilor din societățile comerciale pe acțiuni, RRDA
nr.3/2011, p.73
21
DREPTURILE ACȚIONARILOR
1. Drepturi nepatrimoniale
• Dreptul la informare
• Supravegherea și controlul gestiunii
• Dreptul de vot
Excepții reale și aparente
2. Drepturi patrimoniale
• Dreptul de natură financiară
• Dreptul de dispoziție asupra titlurilor
22
Acces la alte documente/informaţii prevăzute în actul constitutiv sau în
regulamentele și procedurile interne ale societății
23
24
25
Supravegherea și controlul gestiunii (I)
26
Dreptul de numire și revocare a administratorilor (inclusiv prin metoda votului cumulativ, a se
vedea infra piata de capital)
R.N Catană, Dreptul societăților comerciale…, 2007, pp.1-60 (pentru întreg capitolul)
27
Rezultă că reducerea numărului de voturi pentru acționarii deținând peste un
anumit prag este acceptată, însă majorarea numărului de voturi pentru anumiți
acționari (e.g. fondatorii societății) este discutabilă
– In Frața vot dublu pentru acțiunile detinute de mai mult de 2 ani
(L.225-123 Code de commerce). Protecția stabilității puterii
(controlului) în societate vs dinamica structurii actionariale
Convenţiile de vot
• O reglementare permisivă, din 2006 (art.128 LSC)
Trebuie validate de jurisprudență numai dacă sunt conforme cu interesul social
• Interzise numai dacă acţionarul se obligă a exercita dreptul de vot în conformitate cu
instrucţiunile date sau propunerile formulate de societate sau de persoanele cu atribuţii de
reprezentare (nulitate expresă). Infractiune art.279 LS daca obligatia de a vota intr-un
anumit sens este “in schimbul unui folos material necuvenit”
28
Drepturile patrimoniale. Drepturi de natură financiară
Dreptul la dividende
• Cota parte din profit care se plătește acționarilor (art.67 LS). Condiţii
Să existe un profit real net la sfârşitul exerciţiului financiar, determinat potrivit
legii
- Acţiunea societăţii în restituirea dividendelor plătite ilegal (prescripție 3 ani)
Să se adopte o hotărâre ordinară de repartizare a profitului în dividende
• Data de referinţă este cea la care acționarii trebuie să fie înscrişi în evidenţele societăţii
sau ale registrului independent al acţionarilor , pentru a fi îndreptăţiţi să încaseze
dividende (art.123 LS)
Data de referinţă se stabileşte prin convocator şi poate fi anterioară cu mai mult
de 60 de zile, datei ţinerii şedinţei AGA.
În dreptul pieței de capital, prin derogare față de LS, identificarea acţionarilor
care urmează a beneficia de dividende sau alte drepturi este ulterioară cu cel puţin
10 zile lucrătoare datei adunării generale a acţionarilor (art. 238 LPC). Data de
inregistrare”
– La societățile tranzacționate, data de referință serveste doar la
identificarea acționarilor care au dreptul să participe la AGA .Trebuie să
fie ulterioară publicării convocatorului și anterioară A.G.A.
(Regulamentul C.N.V.M. nr. 6/2009, art. 2)
29
Acționarii sunt creditori reziduali sau subordonați (a se vedea și art.123 Legea
nr.85/2006)
Drepturi de dispoziţie asupra titlurilor
• Înstrăinarea titlurilor (cesiune vs. negociabilitate / S.A. de tip închis)
• Ipoteci mobiliare asupra acțiunilor
C. Duțescu, op.cit., pp. 474-508
Exercitarea abuzivă a
drepturilor acţionarilor (I)
Creaţie a jurisprudenţei
• Abuzul de majoritate : hotărârea adoptată contrar intereselor societăţii şi în scopul de a
favoriza membrii majorităţii în detrimentul membrilor minorităţii
• Abuzul de minoritate (de egalitate) : atitudinea contrară interesului general al societăţii,
prin faptul împiedicării unei operaţiuni esenţiale pentru aceasta, în scopul de a favoriza
propriile interese, în detrimentul ansamblului celorlalţi asociaţi
Fundamentul teoretic
• Tradiţional - teoria abuzului de drept prin reunirea accepţiunilor sale obiectivă (exerciţiu
al dreptului de vot contrar scopului pentru care a fost legalmente recunoscut; ori intr-o
maniera excesiva si nerezonabila – art. 15 C.civ.) şi subiectivă (intenţia de a dăuna)
Dreptul de vot este discreţionar. Dar nu poate fi exercitat arbitrar!
• Modern - teoria deturnării de putere (din potestativitatea dreptului de vot)
Prerogativele juridice - drept subiectiv vs. putere
• Noua orientare legislativă (art.1361 LS) - înspre noţiunile de bună-credinţă şi interes
social (privit ca interes legitim al societatii si al celorlalti actionari).
Menţine bivalenţa naturii societăţii comerciale (contract vs. instituţie)
Fundamente de lege lata
• Art.1361 LSC: acţionarii trebuie să îşi exercite drepturile cu bună-credinţă, cu respectarea
drepturilor şi intereselor legitime ale societăţii şi ale celorlalţi acţionari
• Art.210 LPC: se interzice folosirea în mod abuziv a poziţiei deţinute de acţionari... prin
recurgerea la fapte neloiale sau frauduloase, care au ca obiect sau ca efect lezarea
30
drepturilor...şi prejudicierea deţinătorilor valorilor mobiliare. Deţinătorii valorilor
mobiliare trebuie să îşi exercite drepturile conferite de acestea cu bună-credinţă, cu
respectarea drepturilor şi a intereselor legitime ale celorlalţi deţinători şi a interesului
prioritar al societăţii comerciale, în caz contrar fiind răspunzători pentru daune
provocate
Condiţii, de lege lata, ale abuzului de majoritate și de minoritate
• Rea-credinţă
Numai aceasta face diferența dintre un abuz de putere și o decizie de afaceri
gresită (prejudiciabilă pentru societate, toti actionarii pierd indirect, dar decizia
este adoptată cu credința că este în mod rezonabil în interesul societății). Sa
favorizeze o categorie de actionari, in dauna celorlalte
• Neconformitatea atitudinii cu interesul social
Interesul social: o noțiune cu conținut variabil (interesele actionarilor/salariaților/
creditorilor/întreprinderii). Interesul comun, colectiv, al acționarilor de a
beneficia de pe urma prosperării sustenabile a întreprinderii societare
31
• Supraevaluarea aporturilor în natură vărsate de acționarii majoritari și participarea la votul
privind evaluarea aporturilor în natură, a acționarului majoritar care a vărsat aportul (și a
desemnat expertul evaluator)
La S.A. nu există prevederi, în schimb la SRL lucrurile sunt tranșate la art.193 LS
”Un asociat nu poate exercita dreptul său de vot în deliberările referitoare la
aporturile sale în natură”
32
Sancţionarea abuzului de majoritate (I)
33
• Sunt dificil de evaluat şi ineficiente, pentru că interesul real al reclamanților acționari
minoritari este reparația în natură
R. N. Catană, Dreptul societăților comerciale…, pp.107-160 (pentru întreg capitolul)
ÎCCJ, Secţia comercială, Decizia nr. 4199 din 02. 12. 2010 (Curierul Judiciar nr.12/2011)
În cazul în care interesele proprii ale acţionarilor nu mai coincid cu interesul general al societăţii,
iar acţiunile acestora urmăresc doar realizarea intereselor proprii, fiind încălcat elementul esenţial
de ordin psihologic al contractului de societate – affectio societatis (sic!) … se ajunge la încălcarea
interesului general al societăţii, ceea ce are ca efect împiedicarea funcţionării societăţii şi în final
dispariţia acesteia. În această situaţie devin funcţionale dispoziţiile art. 1361 din Legea nr. 31/1990,
34
a căror aplicare permite sancţionarea abuzului acţionarilor, ca un ultim remediu în încercarea de a
pune de acord interesele personale ale acţionarilor cu interesul general al societăţii.
Daunele-interese, o sancţiune
• Inevitabilă: refuzul sau absenţa minoritarului determină grevarea societăţii de sarcini
financiare, pe care nu le-ar fi suportat dacă operaţiunea s-ar fi realizat (la timp).
Societatea va releva că a trebuit să recurgă la alte mijloace de finanţare, în special
împrumuturi, ale căror dobânzi aferente vor trebui suportate de asociatul culpabil
• Ineficientă: o pedeapsă pur patrimonială nu este suficientă într-o conjunctură în care
însăşi continuitatea întreprinderii depinde de realizarea unui act juridic şi nu de plata unei
sume de bani
Substituirea prin justiţie a organelor sociale
• Aplicarea teoriei le jugement vallant acte nu este legală. Instanța nu se poate substitui
asociatului minoritar, hotărârea judecătorească nu poate ține loc de hotărâre a asociaților
• Soluția discutabilă a jurisprudenței franceze: desemnarea unui mandatar judiciar ad-hoc,
care să se prezinte la întrunirea organului statutar şi să voteze prin reprezentarea
asociatului obstrucţionist
35
Suspendarea judiciară a drepturilor de vot ale asociatului minoritar
• Conform art.79 şi art.127 din Legea nr.31/1990, asociaţii şi acţionarii care, într-o
operaţiune determinată, au interese contrare acelora ale societăţii, nu poate lua parte la
nici o deliberare sau decizie privind acea operaţiune, fiind obligaţi să se abţină.
Cvorumul în vederea întrunirii legale a adunării asociaților nu ar trebui să cuprindă și
partea din capital a asociatului recalcitrant
Excluderea (remediu) a asociatului minoritar
• Aparent (şi conform jurisprudenţei actuale) contestabilă, datorită abordării restrictive,
limitative a cauzelor excluderii
• Admisibilă, sub condiţia repetabilităţii şi gravităţii comportamentului acţionarului
minoritar, întrucât acesta nu mai poate pretinde că are dreptul intangibil de a rămâne în
societate, atâta timp cât însăşi prezenţa lui împiedică perenizarea, continuitatea
întreprinderii societare
36