Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1 Clasificarea Activităților din Economia Națională (C.A.E.N.) elaborată de Comisia Națională de Statistică, a fost pentru
prima dată reglementată în România prin H.G. nr. 656/1997 și a intrat în vigoare la data de 1 ianuarie 1998. CAEN se
aplică în toate domeniile de activitate economică și socială și este obligatorie pentru toate entitățile publice sau
private, societăți sau persoane fizice, la întocmirea, completarea și modificarea documentelor oficiale, ori de câte ori
se cere precizarea activității. În prezent, se aplică o ediție revizuită a clasificării, CAEN Rev. 2, aprobat de Ordinul
preşedintelui INS nr. 337/20.04.2007 privind actualizarea Clasificării activităţilor din economia naţională - CAEN,
publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 293 din 3 mai 2007.
În ceea ce privește societatea civilă, potrivit dispozițiilor art. 1.491 Cod civil 1864 (abrogat
în anul 2011, odată cu intrarea în vigoare a noului Cod civil român), aceasta era „ un contract prin
care două sau mai multe persoane se învoiesc să pună ceva în comun, cu scop de a împărţi
foloasele ce ar putea deriva”. Societatea civilă presupunea, aşadar, în esenţă, existenţa cumulativă a
următoarelor trei caracteristici:
- o grupare de persoane (adică asocierea a cel puţin două persoane, întrucât o persoană nu
se poate asocia cu ea-însăşi2);
- aceste persoane puneau anumite bunuri în comun (adică fiecare aducea ceva în asociere −
bani sau bunuri − pentru a fi folosit în comun);
- motivul grupării (asocierii), care consta în desfăşurarea unor activităţi, în scopul realizării
unor beneficii.
Societatea civilă era folosită în practică la desfăşurarea oricăror activităţi civile, adică acele
activităţi care nu constituiau activităţi comerciale enumerate ca atare în art. 3 Cod comercial
(abrogat, la rândul său, ca și Codul civil 1864, prin noul Cod civil) şi în Clasificarea Activităţilor
din Economia Naţională – C.A.E.N., precum şi pentru exercitarea anumitor profesii, cum ar fi
organizarea şi exercitarea profesiei de avocat, a profesiei de lichidator judiciar şi a altor profesii
liberale.
În ceea ce privește societatea comercială, nici Codul comercial și nici Legea societăților
comerciale (Legea nr. 31/1990) nu oferea o definiţie a acesteia. Pentru a defini această noţiune se
pleca însă de la definiţia societăţii civile, cu care societatea comercială prezinta o serie de
asemănări, dar şi deosebiri esenţiale, în funcţie de care se putea înţelege cel mai uşor ce înseamnă o
societate comercială. Avantajul definirii societăţii comerciale în acest fel deriva din faptul că
societatea civilă era definită în mod expres de lege, şi, astfel, aveam un „model” de la care să
plecăm. În esență, societatea comercială se asemăna cu societatea civilă sub următoarele aspecte:
- ambele tipuri de societăţi presupuneau o grupare de persoane (asociaţii) şi de bunuri
(aportul asociaţilor);
- ambele tipuri de societăţi luau naştere printr-un contract, numit contract de societate,
astfel: contractul de societate civilă era supus dispoziţiilor art. 1.491-1.531 Cod civil
1864 și stătea la baza societăţii civile, iar contractul de societate comercială era supus
dispoziţiilor Legii nr. 31/1990 și stătea la baza societăţii comerciale;
- ambele tipuri de societăţi aveau un caracter lucrativ, întrucât asociaţii urmăreau
realizarea şi împărţirea unor beneficii; cu alte cuvinte, atât în societatea civilă, cât şi în
cea comercială, asociaţii desfăşurau una sau mai multe activităţi aducătoare de beneficii.
Dar, în egală măsură, de importanță majoră era delimitarea deosebirilor între societatea
comercială şi societatea civilă, și anume :
- societatea comercială avea ca obiect săvârşirea unor acte de comerţ (adică activităţi pe
care legea le considera activităţi comerciale sau activităţi economice, motiv pentru care
aveau un regim aparte), pe când societatea civilă avea ca obiect desfăşurarea unor
activităţi cu caracter civil (erau considerate ca fiind civile, orice activităţi care nu erau
comerciale);
- societatea comercială, spre deosebire de cea civilă, beneficia de personalitate juridică;
așa fiind, societatea comercială exista în economia noastră, ca subiect distinct de drepturi
2 Codul civil anterior nu recunoștea nicio excepție de la această regulă. În schimb, în cazul societăților comerciale, așa
cum vom vedea, exista o excepție, și anume, în materia societăților cu personalitate juridică, unde era posibilă (și este
și în prezent) înființarea unei societăţi cu un singur asociat, și anume, societatea cu răspundere limitată cu asociat unic
(S.R.L. cu asociat unic).
şi obligaţii, adică putea fi privită ca o persoană aparte, distinctă de persoana asociaţilor
săi ;
- societatea comercială era supusă unor reguli speciale, prevăzute de lege (în mare parte,
de Codul comercial și de Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale), revenindu-i,
în acest sens, anumite obligaţii, care nu-i incumbau şi societăţii civile; cu alte cuvinte,
societatea civilă era supusă legislaţiei civile, pe când societatea comercială era supusă
legislaţiei comerciale, care conținea reglementări specifice, adică deosebite (uneori în
mod esenţial) faţă de legea civilă3.
Concluziond și pe acest concept, societatea comercială era definită ca fiind o grupare
(asociere) de persoane, cu personalitate juridică, constituită pe baza unui contract (contractul de
societate), în care asociaţii se înţelegeau să pună în comun anumite bunuri, pentru exercitarea unor
acte de comerţ, în scopul realizării şi împărţirii beneficiilor rezultate.
Secțiunea a 3-a. Reglementarea unitară instituită în prezent prin noul Cod civil român.
4. Noile concepte de drept societar în dreptul privat român. În prezent, trebuie dată
uitării toată teoria privind delimitările făcute mai sus între conceptele antagonice acte de comerț /
acte civile, Codul civil / Codul comercial, societăți civile / societăți comerciale. Motivul este cât se
poate de simplu : nu mai există conceptul legal de ”acte de comerț”, Codul comercial a fost abrogat,
iar societatea comercială a dispărut, pur și simplu, din peisajul dreptului privat (și implicit a
dreptului societar) din România4.
Totul este nou în dreptul privat român : avem doar raporturi juridice civile, avem doar un
singur cod care reglementează raporturile juridice civile (Codul civil) și, în fine, avem doar noțiunea
de ”societate” (căreia nu-i mai putem adăuga adjectivul ”civilă” și nici ”comercială”)5. Despre
aceste noutăți, care schimbă fundamental viziunea asupra sistemului de drept privat în România, ne
propunem să vorbim în această secțiune. Toată lumea discută despre aceste noutăți, însă puțini
reușesc să înțeleagă faptul că ”nou” înseamnă ceva recent, înseamnă altceva decât a fost înainte.
Suntem surprinși să vedem că, la câțiva ani de la apariția acestor noutăți, încă se vorbește despre
”societate comercială”, ceea ce este mai grav fiind faptul că acest termen este folosit chiar și de
catre juriști, cei chemați să ”propovăduiască” noua orientare monistă a dreptului privat pe
meleagurile noastre.
5. Apariția unei noi ramuri de drept în România – Dreptul profesioniștilor. În esență,
noul Cod civil, precum și legea de punere în aplicare a noului Cod civil, aduc o modificare extrem
de importantă în materia dreptului civil, și, implicit, a dreptului comercial (de altfel, chiar înainte de
adoptarea noului Cod civil, această din urmă ramură de drept noi am redenumit-o, cu ani în urmă, în
lucrările noastre, dreptul afacerilor6, noţiunea fiind mai aproape de realitatea economică actuală şi,
3 Așadar, la acea dată, existau două discipline distincte de drept: drept civil (care reprezinta „baza”, sau esenţa
dreptului privat, în general) şi dreptul comercial, care aborda, în mod particular, numai partea din dreptul privat
referitoare la activităţile economice sau comerciale, inclusiv cele referitoare la societăţile comerciale. Ambele
discipline de drept (dreptul civil şi dreptul comercial) făceau parte din marea ramură de drept numită Drept privat. Pe
lângă această mare ramură de drept, trebuie spus că exista (și există) o altă mare ramură de drept, numită Drept
public. De principiu, toate disciplinele de drept se încadrează în una dintre cele două mari ramuri de drept, drept
public sau drept privat.
4 Potrivit art. 8 alin. (2) din Legea nr. 71/2011 privind punerea în aplicare a Codului civil, ”
În toate actele normative în vigoare, expresiile "acte de comerț", respectiv "fapte de comerț" se înlocuiesc cu expresia
"activități de producție, comerț sau prestări de servicii ".
5 Potrivit art. 79 din Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Codului de Procedură civilă,
” În termen de 2 ani de la data intrării în vigoare a prezentei legi, societățile înregistrate în registrul comerțului care au
în denumire sintagma "societate comercială" sunt obligate a efectua demersurile necesare înlocuirii acestei sintagme
cu termenul "societate". Până la finalizarea acestor demersuri, societatea poate funcționa cu denumirea înscrisă în
registrul comerțului la data intrării în vigoare a prezentei legi. Înregistrarea în registrul comerțului a mențiunii privind
modificarea actului constitutiv ca urmare a schimbării denumirii societății este scutită de taxa de înregistrare ”.
6 G. Tița-Nicolescu, Tratat de dreptul afacerilor. Vol. I. Persoanele juridice. Ed. Wolters Kluver, București, 2009.
în orice caz, mult mai cuprinzătoare faţă de termenul clasic, necuprinzător, inexact şi desuet, uneori,
de drept comercial). Practic, noile reglementări cuprinse în Codul civil în vigoare inovează evident
și, pe alocuri, fundamental, în ceea ce privește domeniul de aplicare a normei juridice de drept
privat. Astfel, în perspectiva actuală a raporturilor private de drept civil și/sau drept comercial,
prima concluzie care se impune, având în vedere și precizările noastre de mai sus, este că însuşi
termenul de ”comerciant” nu mai există în noul Cod civil. Noul Cod civil este cât se poate de
consecvent în acest sens, termenul de ”comerciant” fiind înlocuit în toate cazurile cu termeni
corespunzători7. Așadar, nemaiexistând comercianți, nu mai există, pe cale de consecință, nici
societăți comerciale.
Or, problema pe care, personal, vrem să o tranșăm încă de la începutul prezentei lucrări, este
răspunsul la întrebarea: dacă nu mai există comercianți, mai există ramura de drept comercial, după
adoptarea noului Cod civil? Discuția este importantă, dat fiind faptul că, așa cum am văzut, până la
adoptarea noului Cod civil, această delimitare stătea la baza studiului dreptului privat, prin
partajarea acestei mari ramuri de drept în drept civil și drept comercial; este importantă, de
asemenea, pentru că, în continuare, sunt publicate constant lucrări de ”Drept comercial” și se predă
la facultăți materia ”Drept comercial”.
Sub acest aspect, trebuie precizat faptul că, după apariția noului Cod civil, au fost exprimate
opinii diferite, care s-au conturat, în final, în două mari curente doctrinare: un prim curent susține
dispariția totală a dreptului comercial din peisajul dreptului privat român; cel de-al doilea curent
susține că, dimpotrivă, dreptul comercial nu a dispărut, continuând să existe și sub imperiul noului
Cod civil român. Așadar, noul Cod civil pornește deja la drum cu o dilemă amplă, care a dat naștere
la multe teorii și dezbateri aprinse pe această temă; nu trecuse nici un an de la adoptarea sa și
existau, în literatura juridică, sute de pagini care abordau chestiunea pe care încercăm noi să o
lămurim aici. Autorii s-au întrecut (și se întrec în continuare) în a-și expune motivele în sprijinul
unei anumite opinii, însă observăm subiectivismul teoriilor exprimate, subiectivism care derivă,
evident, din formațiunea „civilistă” sau „comercialistă” a autorului. Cei care susțin dispariția
dreptului comercial (în special, Prof. Dr. Ș. Beligrădeanu) pornesc de la așa-numitul caracter monist
al reglementării noului Cod civil și conchid că nu mai există un drept comercial ca ramură distinctă,
autonomă, de drept privat, în raport cu dreptul civil și că se poate vorbi, cel mult, despre o
subramură a „dreptului profesioniștilor” în cadrul ramurii de drept civil 8. În schimb, cei care susțin
contrariul (cel mai vocal fiind Prof. Dr. St. D. Cărpenaru) concluzionează tranșant că teza pur
românească potrivit căreia, în temeiul sistemului monist de reglementare, raporturile comerciale
devin raporturi civile și, implicit, dreptul comercial își încetează existența, este o eroare9.
7 Legea de punere în aplicare a Codului civil precizează expres faptul că „ în cuprinsul actelor normative aplicabile la
data intrării în vigoare a Codului civil, referirile la comercianți se consideră a fi făcute la persoanele fizice sau, după
caz, la persoanele juridice supuse înregistrării în registrul comerțului, potrivit prevederilor art. 1 din Legea nr. 26/1990
privind registrul comerțului, republicată, cu modificările și completările ulterioare, precum și cu cele aduse prin
prezenta lege” [art. 6 alin. (1) din Legea nr. 71/2011]. De precizat însă că termenul comerciant va rămâne, potrivit alin.
(2) din articolul citat, în legislația consumatorilor, a mărcilor și indicațiilor geografice, precum și în Legea pomiculturii
nr. 348/2003. Termeni adiacenţi, cum ar fi cuvântul comercial, mai sunt folosiţi, de asemenea, în actualul Cod civil,
însă extrem de rar. De pildă, art. 945 alin. (2) NCC, referitor la bunul găsit: „De asemenea, în cazul bunurilor cu valoare
comercială, proprietarul este obligat să plătească găsitorului o recompensă reprezentând a zecea parte din preț sau
din valoarea actuală a bunului”. Sau, în art. 1.363 NCC – Divulgarea secretului comercial: „O persoană se poate
exonera de răspundere pentru prejudiciul cauzat prin divulgarea secretului comercial dovedind că divulgarea a fost
impusă de împrejurări grave ce priveau sănătatea sau siguranța publică”.
8 A se vedea, în acest sens, articolul Considerații în legătură cu efectele caracterului „monist” al Codului civil român
actual asupra ființării, în continuare, a unui „drept comercial” în România, autor Ș. Beligrădeanu, în Dreptul nr. 9/2012,
p. 11.
Disensiunile sunt interesante și sunt atât de multe, încât nu vom putea să le reproducem aici.
Vom încerca, în schimb, să conturăm o opinie personală.
De unde vom pleca de altundeva, dacă nu de la lege? Pentru că o certitudine, în toată această
dezbatere contradictorie, ne-o oferă legea; noul Cod civil foloseşte o noţiune de absolută noutate
pentru a delimita raporturile juridice tipic civile (aşa-numitele relaţii între necomercianţi, despre
care se vorbea până în prezent) de raporturile juridice comerciale (adică fostele relaţii patrimoniale
între doi comercianţi sau între un necomerciant şi un comerciant10). Este vorba despre profesionist,
o noţiune pe care noi o considerăm corectă, şi chiar dacă nu suntem (încă) la fel de familiarizați cu
ea, așa cum eram cu termenul de comerciant (folosit până în anul 2011), este cuprinzătoare şi
vizează toate situaţiile în care avem de-a face cu activităţi efectuate de persoane fizice sau juridice
care exploatează o întreprindere, indiferent dacă aceasta are sau nu scop lucrativ. Așadar, nu mai
avem comerciant, avem profesionist11. Așa fiind, credem că ramura de drept care ar reglementa
raporturile patrimoniale între profesionişti se va putea numi doar dreptul profesioniştilor (dar, vom
vedea, ca și componentă a dreptului afacerilor), şi nu se va putea numi, desigur, având în vedere că
nu mai există noțiunea de comerciant, dreptul comercial.
Prima concluzie pe care o desprindem din cele expuse până acum este înţelegerea
domeniului de aplicare a noului Cod civil (acesta fiind, de altfel, și scopul demersului nostru,
personal, nefiind adepții teoretizării excesive și inutile), domeniu pe care, vrem, nu vrem, ne place
sau nu ne place, suntem „comercialiști” sau „civiliști”, trebuie să îl acceptăm: actualul Cod civil se
aplică, în primul rând, în raporturile dintre subiectele „clasice” de drept civil (adică raporturilor
dintre un neprofesionist și un alt neprofesionist) dar, în egală măsură, se aplică și raporturilor dintre
un profesionist şi orice alt subiect de drept privat (adică dintre un profesionist și un neprofesionist),
precum și raporturilor dintre doi profesionişi. Sub aspectul comercianților din vechea
reglementare, lucrurile le-am lămurit, așadar, prin lămurirea domeniului de aplicare a Codului civil
cu privire la subiectele de drept pe care le vizează.
6. Profesioniștii. Dar să vedem ce se înţelege prin profesionist, acest nou actor al dreptului
privat român. Sunt consideraţi profesionişti, potrivit noului Cod civil, toţi cei care exploatează o
întreprindere. Potrivit art. 8 alin. (1) din Legea nr. 71/2011 privind punerea în aplicare a Codului
civil, ” Noțiunea de profesionist prevăzută la art. 3 din Codul civil include categoriile de
comerciant, întreprinzător, operator economic, precum și orice alte persoane autorizate să
desfășoare activități economice sau profesionale, astfel cum aceste noțiuni sunt prevăzute de lege,
la data intrării în vigoare a Codului civil. ”
9 A se vedea articolul Dreptul comercial – între continuitate și contestare, în Dreptul nr. 10/2012, p. 11, de St. D.
Cărpenaru. Autorul exemplifică cu realitatea juridică din alte țări, cum ar fi Elveția și Italia, unde, deși sistemul monist
de reglementare a dreptului privat este prezent de peste 70 ani, nu a contestat nimeni existenț a distinctă a dreptului
comercial.
10 Ambele situații, atât raporturile juridice dintre doi comercianți (acte de comerț subiective și incontestabile – art. 4
Cod Comercial), cât și cele dintre un comerciant și un necomerciant (acte de comerț unilaterale sau mixte – art. 56 Cod
Comercial) erau reglementate în trecut (dar nu demult), așa cum am arătat, de legea comercială de bază – Codul
Comercial – în prezent, abrogat expres prin noul Cod civil.
11 În schimb, se va mai vorbi în continuare despre contracte comerciale, despre obligaţii comerciale, bunuri cu
valoare comercială, secret comercial etc., noţiuni care nu dispar, întrucât termenul comercial nu va putea dispărea din
vocabularul nostru.
9. Însăşi Legea 71/2011 pentru punerea în aplicare a noului Cod civil clarifică acest aspect, în mod expres, la art. 213:
„La data intrării în vigoare a Codului civil, termenii şi expresiile din legislaţia civilă şi comercială în vigoare se înlocuiesc
cu termenii şi expresiile corespondente din Codul civil”.
Constituie exploatarea unei întreprinderi exercitarea sistematică, de către una sau mai multe
persoane, a unei activităţi organizate ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de
bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop lucrativ.
În concret, observăm că noţiunea de profesionist, cu mult mai largă decât cea de comerciant,
cuprinde toate categoriile de persoane ce desfășurau orice fel de activități sub orice formă de
întreprindere, așa cum erau acestea prezentate în viziunea legislației anterioare. În prezent, sunt
profesioniști :
- Societățile cu personalitate juridică reglementate de Legea nr. 31/1990 și de Legea nr.
1/2005 (fosta categorie a comercianților persoane juridice) 12, inclusiv societățile europene cu sediul
în România;
- Persoanele juridice de drept public - regiile autonome, societățile și companiile naționale,
unitățile administrativ-teritoriale, precum și autoritățile publice;
- participanții la societăţile fără personalitate juridică (anterior reglementate de vechiul Cod
civil ca societăți civile, însă, în prezent, societățile pot fi numai societăți civile, potrivit noului Cod
civil)13;
- Persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale (fosta
categorie a comercianților persoane fizice);
- Persoanele juridice nepatrimoniale sau non-profit (asociațiile și fundațiile), precum și orice
alte forme de asociere cu sau fără personalitate juridică;
- Persoanele fizice care desfăşoară profesii liberale (avocați, notari, executori, etc.) și
formele lor de asociere, cu sau fără personalitate juridică.
Contractele între profesionişti ar trebuie să fie, aşadar, acele contracte încheiate între două
sau mai multe persoane care sunt considerate profesionişti, precum si contractele dintre
profesionişti şi orice alte subiecte de drept civil. Aceste contracte sunt reglementate, în prezent, de
un singur act normativ de bază, şi anume de Codul civil român, spre deosebire de situaţia
12 Potrivit art. 18 din Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Codului de procedură civilă, ”
Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 1.066 din 17
noiembrie 2004, cu modificările și completările ulterioare, se modifică și se completează după cum urmează: 1. Titlul
se modifică și va avea următorul cuprins: "Legea societăților". 2. Articolul 1 se modifică și va avea următorul
cuprins: "Art. 1 (1) În vederea desfășurării de activități cu scop lucrativ, persoanele fizice și persoanele juridice se pot
asocia și pot constitui societăți cu personalitate juridică, cu respectarea dispozițiilor prezentei legi. (2) Societățile
prevăzute la alin. (1) cu sediul in România sunt persoane juridice române." Iar art. 77 din Legea nr. 76/2012 prevede : ”
Ori de câte ori prin legi și prin alte acte normative se face trimitere la Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale
ori la "societatea comercială/societățile comerciale", după caz, trimiterea se consideră a fi facută la Legea societăților
nr. 31/1990 ori, după caz, la "societatea/societățile reglementată/reglementate de Legea nr. 31/1990, republicată, cu
modificările și completarile ulterioare ". Nu putem însă să nu observăm eroarea și inconsecvența în care s-a aflat
legiuitorul la data adoptării Legii nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Codului civil, câ nd încă mai vorbea despre
”societăți comerciale”, deși acestea nu mai existau. Eroarea a fost însă corectată prin Legea de punere în aplicare a
Codului de procedură civilă. De asemenea, art. 1 din Legea nr. 26/1990, privind registrul comerțului, așa cum a fost
modificat prin Legea 152/2015 pentru modificarea și completarea unor acte normative în domeniul înregistrării în
registrul comerțului, vorbea la art. 1 tot despre societăți comerciale.
13 Potrivit art. 7 din Legea nr. 71/2011 privind punerea în aplicare a Codului civil, ” În cuprinsul actelor normative
aplicabile la data intrării în vigoare a Codului civil: a) referirile la "societatea civilă fără personalitate juridică" se
considera a fi făcute la "societatea simplă"; b) referirile la "societatea civilă cu personalitate juridică" se consideră a fi
făcute la "societatea cu personalitate juridică"; c) referirile la "societatea civilă profesională" se consideră a fi făcute la
"societatea profesională, cu sau fără personalitate juridică", după caz ”.
anterioară, în care aveam două legi de bază: Codul civil şi Codul comercial. Evident, în materii
speciale, Codul civil se completează cu acte normative speciale care reglementează un anume tip de
contract între profesionişti şi care reprezintă norma juridică specială, spre deosebire de Codul civil,
care îmbracă, în astfel de situaţii, forma unei norme juridice generale.
Tema prezentului curs universitar este abordarea, pe larg, a categoriilor de profesioniști
constituite ca societăți, și anume, societățile, atât cele cu personalitate juridică, cât și cele fără
personalitate juridică. Vom aborda însă, tangențial, și câteva aspecte legate de organizarea și
funcționarea regiilor autonome, urmând a încheia cu un scurt capitol referitor la alte forme de
asociere (diferite de societăți), precum și la alte forme de organizare a profesioniștilor persoane
fizice
7. Delimitarea dreptului afacerilor, a dreptului profesioniștilor și a dreptului societar.
Aşadar, noul Cod civil român este actul normativ de bază în materie de profesioniști. În mod
evident, numindu-se „Codul civil”, acesta reglementează, în primul rând, raporturile juridice civile
”clasice”, adică raporturile între neprofesionişti, acestea constituind practic dreptul comun în
materie de drept privat14. Acolo unde însă legea a considerat că este necesară o reglementare diferită
a raporturilor dintre profesionişti, s-au făcut precizările de rigoare cu privire la aspectele particulare;
precizările sunt de cele mai multe ori inechivoce, tocmai pentru a nu exista discuţii şi neclarităţi.
Față de considerentele expuse mai sus și față de prăpastia dintre cele două curente diametral
opuse, opinia noastră personală se află undeva la mijloc. Cu toată considerația pentru cei care susțin
contrariul, noi credem că, în prezent, nu mai putem vorbi despre o disciplină denumită expres drept
comercial, aceasta neavând o reglementare de lege lata în România, dat fiind faptul că actualul Cod
civil nu foloseşte noţiunea de comerciant, iar Codul comercial român care viza, în toată
reglementarea sa, noţiunea de comerciant şi disocierea acte juridice civile / acte juridice comerciale
(acte de comerț) a fost abrogat expres prin noul Cod civil. Aşadar, lucru cert, nu mai există noţiunea
de comerciant, nu mai există noţiunea de drept comercial.
În schimb, putem vorbi, în această materie, așa cum am antamat deja, despre un veritabil
drept al afacerilor. Considerăm că, față de realitățile economico-sociale actuale, față de dinamica
afacerilor și de specificul raporturilor dintre comercianți (profesioniști, după terminologia folosită
de noul Cod civil), se poate vorbi, cu toată certitudinea, despre o materie a dreptului afacerilor. În
opinia noastră, o astfel de materie este, în fapt, o ramură multidisciplinară de drept, înrădăcinată
puternic în noul Cod civil, dar și în alte acte normative cu valențe „de business” sau chiar
eminamente comerciale: legislația societăților, legislația pieței de capital, legislația insolvenței etc.
Dar, în același timp, această ramură de drept va fi caracterizată și prin interferențe profunde și de
substanță cu disciplinele de drept public, care își au izvorul, cu preponderență, în legislația fiscală
(atât în normele de drept material, dar mai cu seamă cele de drept procesual fiscal), în legea penală
substanțială (infracțiunile economice) și în reglementările vamale. În fine, o astfel de ramură de
drept va cuprinde și normele procedurale în materie civilă, aplicabilă, în fapt, și proceselor în
materie ”comercială” (litigiilor între profesioniști). Cu alte cuvinte, ramura dreptului afacerilor va
trebui să cuprindă următoarele discipline:
14 „Dispozițiile prezentului cod reglementează raporturile patrimoniale și nepatrimoniale dintre persoane, ca subiecte
de drept civil” – art. 2 alin. (1) NCC.
- dreptul fiscal și dreptul procesual fiscal,
- dreptul comerțului internațional,
- dreptul penal al afacerilor.
În materia care ne interesează aici, dreptul profesioniștilor este, prin urmare, o ramură de
drept care abordează profesioniștii, așa cum sunt ei definiți de noul Cod civil. Dar, întrucât noțiunea
inedită de ”profesionist” este o noțiune foarte largă și, practic, atotcuprinzătoare, în cadrul dreptului
profesioniștilor se desprinde în mod cât se poate de coerent, o subramură, denumită drept societar.
Aceasta se va ocupa cu studiul societăților de drept român, indiferent dacă au sau nu personalitate
juridică, indiferent dacă sunt reglementate de Codul civil, Legea nr. 31/1990 sau de alte acte
normative. De altfel, societățile (și, mai cu seamă, cele cu personalitate juridică reglementate de
Legea nr. 31/1990) sunt cel mai important participant la viața juridică din marea categorie a
profesioniștilor, fapt care ne determină să spunem că, în ramura de drept al profesioniștilor, cea mai
importantă prezență o are, fără îndoială, dreptul societar.
Capitolul II. Reglementarea legală a societăților în România.
Secțiunea 1. Cadrul legal general – Codul civil, Legea nr. 31/1990 și Legea nr. 1/2005.
16 De pildă, dispozițiile din legislația fiscală referitoare la asocierile în participațiune și implicit la societățile simple,
cele mai relevante fiind cele cuprinse în art. 125 Cod fiscal (aprobat prin Legea nr. 227/2015) și pct. 41 din Capitolul XI
al Normelor Metodologice de aplicare a Codului Fiscal (aprobate prin HG nr. 1/2016). Acestea se referă, î n principal, în
mod firesc, la aspecte privind modul de înregistrare și declarare a veniturilor obținute de societățile fără personalitate
juridică, dar și la chestiuni eminamente juridice, cum ar fi, de pildă, conținutul contractului de asociere (societate).
Vom reveni cu amănunte asupra acestor reglementări la momentul la care vom aborda societățile fără personalitate
juridică.
17 Despre toate societăţile care au o reglementare specială faţă de dispoziţiile Legii nr. 31/1990 vom vorbi într-un
capitol viitor.
14. Raportul dintre legea-cadru a societăţilor şi legislaţia specială. În legătură cu
aplicarea legislaţiei speciale pentru diferitele tipuri de societăţi cu personalitate juridică, trebuie
reţinut faptul că, atunci când un act normativ care reglementează un anume tip de societate (cu un
obiect de activitate specific) prevede anumite condiţii specifice pentru înfiinţarea şi funcţionarea
acelui tip de societate, aceste condiţii trebuie respectate în mod primordial, societatea neputând fi
înregistrată în registrul comerţului până nu se face dovada îndeplinirii acestor condiţii. După ce
aceste condiţii speciale sunt îndeplinite, societatea va fi supusă dispoziţiilor general aplicabile
prevăzute de Codul civil și Legea nr. 31/1990 şi bineînţeles, reglementărilor speciale prevăzute de
actele normative aplicabile acelui tip de societate. Se aplică regula preluată din dreptul roman
potrivit căreia norma juridică specială derogă de la norma juridică specială (specialia generalibus
derogant).
Exemplu: Potrivit dispoziţiilor actelor normative speciale aplicabile în materia societăţilor
de leasing (O.G. nr. 51/1997 şi Legea nr. 93/2009), o astfel de societate se poate înfiinţa numai dacă
este organizată ca societate pe acţiuni şi dacă are un capital social de minimum 200.000 euro, vărsat
integral la înfiinţare. Prin urmare, la înregistrarea societăţii de leasing în registrul comerţului trebuie
respectată, pe de-o parte, forma unică de societate pe acţiuni şi, pe de altă parte, trebuie făcută
dovada existenţei unui capital social de cel puţin 200.000 euro, prin prezentarea documentului de
vărsământ. Dacă aceste condiţii (şi alte condiţii speciale prevăzute de cele două acte normative) au
fost respectate, societatea de leasing va fi supusă tuturor dispoziţiilor Legii nr. 31/1990, în ceea ce
priveşte funcţionarea societăţii, adică cerinţelor de adoptare a hotărârilor adunării generale şi ale
deciziilor consiliului de administraţie, competenţelor de lucru ale cenzorilor, obligaţiilor de
raportare contabilă etc. (cu respectarea, desigur, şi a prevederilor actului constitutiv).
Cu alte cuvinte, aşa cum arătam, Legea nr. 31/1990 reprezintă legea-cadru a societăţilor cu
personalitate juridică în România (motiv pentru care uneori, vom folosi această titulatură pentru a
face referire la legea societăţilor), dispoziţiile sale aplicându-se în toate situaţiile atunci când se
înfiinţează o societate cu personalitate juridică sau pe parcursul existenţei acesteia, indiferent de
obiectul de activitate al societăţii. Dacă însă actele normative speciale care reglementează societatea
din acel domeniu de activitate specific conţine dispoziţii şi condiţii speciale în ceea ce priveşte
înfiinţarea şi funcţionarea acelei societăţi, atunci aceste dispoziţii trebuie respectate cu prioritate
faţă de prevederile Legii nr. 31/1990, urmând însă ca dispoziţiile acestei din urmă legi să se aplice
pentru orice altă situaţie care nu este vizată de actul normativ special18.
Capitolul III. Categoriile de societăți și formele societare.
15. Enumerare. Așa cum antamat deja din cele dezbătute până acum, Codul civil român
face referire la două categorii de societăți, și anume, societăți cu personalitate juridică și, respectiv,
societăți fără personalitate juridică. În acest sens, primul articol din capitolul referitor la contractul
de societate definește, în primul alineat, acest tip de contract, după care precizează : ” Societatea se
poate constitui cu sau fără personalitate juridică ” (art. 1.881 alin. 3 NCC). Apoi, textul art. 1.888
NCC prezintă formele posibile ale societăților, într-o enumerare completă, care cuprinde atât
societățile cu personalitate juridică, cât și pe cele fără personalitate juridică.
Societățile cu personalitate juridică se pot înființa în una dintre următoarele cinci forme
prevăzute de Legea nr. 31/1990, și anume:
- societate în nume colectiv;
- societate în comandită simplă;
- societate cu răspundere limitată.
- societate pe acțiuni;
- societate în comandită pe acțiuni;
18 În acest sens, primul articol al Legii nr. 31/1990 arată că, pentru exercitarea de activități cu scop lucrativ,
persoanele fizice şi persoanele juridice se poate asocia şi pot constitui societăţi cu personalitate juridică, cu
respectarea dispoziţiilor acestei legi.
De asemenea, societatea cu personalitate juridică mai poate ființa și sub forma societății
cooperative, reglementată de Legea nr. 1/2005.
Societățile fără personalitate juridică se pot constitui doar în două forme, potrivit
dispozițiilor noului Cod civil:
- societate simplă (a nu se confunda cu societatea în comandită simplă care este o
societate cu personalitate juridică);
- societate în participație.
În prezenta lucrare vom aborda, mai întâi, societățile cu personalitate juridică, în două titluri
distincte – cele reglementate de Legea nr. 31/1990 și cele reglementate de Legea nr. 1/2005 –, după
care vom continua cu societățile fără personalitate juridică.