Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
b) Metoda de reglementare
Prin metoda de reglementare se înţelege poziţia rezervată părţilor de către
legiuitor, cu ocazia încheierii de acte juridice. Este de observat că normele dreptului
comercial aparţin dreptului privat, ca şi normele dreptului civil, ceea ce asigură
părţilor – subiecte la raportul de drept comercial – o poziţie de egalitate juridică. Nici
o parte nu este subordonată celeilalte şi nu este obligată să participe ori să execute
ceva în baza unor norme imperative, aşa cum este spre exemplu în dreptul
administrativ.
c) Calitatea subiectelor
Poate fi subiect în raporturile de drept comercial persoana care efectuează acte
de comerţ în mod obişnuit şi cu titlu profesional. Cu alte cuvinte subiectul în
raporturile de drept comercial este un subiect calificat.
d) Sancţiunea
C a şi la dreptul civil, sancţiunea nerespectării normelor de drept comercial o
constituie nulitatea actelor comerciale, iar în cazul faptelor de comerţ pot interveni şi
sancţiuni contravenţionale şi penale.
Dreptul comercial, împreună cu dreptul civil, fac parte din dreptul privat care
este reglementat, în general, de norme juridice supletive, permisive şi numai în
situaţii bine determinate, de norme imperative. Dreptul comercial este un ansamblu
de norme juridice de drept privat care sunt aplicabile raporturilor juridice izvorâte din
actele, faptele şi operaţiunile considerate de lege ca fapte de comerţ, precum şi
raporturile juridice la care participă persoanele care au calitatea de comerciant
NOTIUNI GENERALE
Sectiunea I- Reglementarea juridica a societatilor
comerciale in Romania
Societatea comercială reapare ca subiect de drept de sine stătător, urmare a
faptului că prin îndeplinirea formalităţilor legale, dobândeşte personalitate juridică. În
acelaşi timp ea este rezultatul unui acord de voinţă al asociaţilor.. În literatura juridică
societatea comercială a fost definită ca o grupare de persoane constituită pe baza unui
contract de societate şi beneficiind de personalitate juridică, în care asociaţii să
înţeleg să pună în comun anumite bunuri pentru exercitarea unor fapte de comerţ, în
scopul realizării şi împărţirii beneficiilor rezultate.
Enunţul teoriilor
Teoria contractuală. Această teorie se revendică de la tradiţia romană şi
dispoziţiile art.1832 C.civil francez, respectiv art.1491 C.civil roman, potrivit cărora
„societatea este un contract prin care două sau mai multe persoane se învoiesc să
pună ceva în comun, cu scop de a împărţi foloasele ce ar putea deriva”.
Teoria instituţiei. În opinia unor autori, societatea se naşte dintr-un act juridic
voluntar, dar este îndoielnic că acesta este un contract. În această concepţie,
societatea este o reunire de persoane organizate stabil pe baza unor interese comune.
Ea implică o subordonare a drepturilor şi intereselor asociaţilor faţă de scopul
social care trebuie realizat. Această teorie este destul de imprecisă, ea fiind impusă
din necesitatea de a justifica intervenţia legiuitorului, în scopul de a supraveghea
acţiunea societăţii comerciale în activitatea economică.
Teoria actului colectiv. Spre deosebire de celelalte două teorii, în acest caz
autorii au susţinut că actul juridic care stă la baza societăţii nu este un contract, ci este
un act colectiv care nu este reglementat de codul civil. În concepţia acestei teorii,
actul care stă la baza societăţii comerciale nu este un contract, deoarece un contract
sinalagmatic presupune o opoziţie între voinţele părţilor contractante, care urmăresc
scopuri divergente.
Obiectul aportului
Aporturile la capitalul social pot fi: a) în numerar; b) în natură; c) în industrie.
A. Aportul în numerar. Acest aport are ca obiect o sumă de bani în lei sau valută
pe care fiecare asociat se obligă să o transmită societăţii. Conform art. 15 alin.1 din
Legea nr. 31/1990 „aporturile în numerar sunt obligatorii la constituirea oricărei
forme de societate”. Aportul asociaţilor la capitalul social nu este purtător de
dobânzi, conform art.68 din Legea societăţilor comerciale. Textul priveşte numai
obligaţiile de aport care au ca aport o sumă de bani, întrucât numai acestea sunt
purtătoare de dobânzi.
C. Aporturile în creanţe
Aporturile în creanţe sunt permise, cu excepţia societăţilor pe acţiuni care se
constituie prin subscripţie publică, a societăţilor în comandită pe acţiuni sau cu
răspundere limitată. Prin derogare de la dreptul comun, asociatul răspunde pentru
solvabilitatea debitorului. Conform art.84 din Legea nr. 31/1990 „Asociatul care a
depus ca aport una sau mai multe creanţe nu este liberat cât timp societatea nu a
obţinut plata sumei pentru care au fost aduse. Dacă plata nu s-a putut obţine prin
urmărirea debitorului cedat, asociatul, în afară de daune, răspunde de suma
datorată, cu dobânda legală din ziua scadenţei creanţelor”. Aportul în creanţe se
face sub forma cesiunii de creanţă sau a novaţiei prin schimbare de creditor.
Asociatul obligat la aporturi în creanţă poate substitui acest aport prin
mecanismul
dării în plată sau al novaţiei obiective. Aporturile în valori mobiliare sunt asimilate cu
aportul în creanţe şi sunt, în opinia noastră, admisibile, legea neinterzicând expres un
asemenea aport. De asemenea valorile mobiliare sunt bunuri mobile incorporale.
Aporturilor în valori mobiliare le sunt aplicabile regulile privind aportul în creanţe
combinate cu cele aplicabile cesiunii titlurilor respective.
Affectio societatis
Affectio societatis Un element esenţial al contractului de societate este affectio
societatis adică elementul psihologic constând în intenţia asociaţilor de a colabora în
realizarea obiectului de activitate al societăţii.
În concepţia clasică affectio societatis presupune colaborarea voluntară activă,
interesată şi egalitară a asociaţilor. Această concepţie a fost criticată pe motiv că în
societate nu există o colaborare nici activă şi nici egalitară între asociaţi.
Practica judecătorească interbelică a statuat că affectio societatis presupune
intenţia de colaborare voluntară a asociaţilor, de a lucra în comun, suportând toate
riscurile activităţii comerciale.
În doctrina modernă ,,affectio societatis” este definită ca fiind voinţa comună
a asociaţilor de a coopera în cadrul societăţii în scopul realizării obiectului de
activitate şi al obţinerii de beneficii.
Aceasta contribuie la realizarea distincţiei între societatea comercială şi alte
contracte. Affectio societatis este mai prezent în cazul societăţilor de persoane sau al
societăţilor de capital cu număr redus de asociaţi, întrucât numai în aceste societăţi
asociaţii se manifestă plenar participând la conducerea şi administrarea societăţii.
Această intenţie comună este puţin regăsită în cazul societăţilor comerciale cu
număr mare de acţionari, aceştia limitându-se la încasarea dividendelor şi revânzarea
acţiunilor. Totuşi se consideră că, indiferent de numărul acţionarilor, affectio societatis
presupune exercitarea dreptului de a participa la luarea deciziilor, la controlul asupra
activităţii societăţii. În practica altor state complexitatea problemelor derivând din
fenomenul dispersiei acţiunilor a impus apariţia unor firme specializate în
reprezentarea acţionarilor şi supravegherea conducerii societăţilor.
Affectio societatis diferenţiază societatea comercială de alte contracte ori
grupări economice cum sunt: participarea salariaţilor la profiturile societăţii;
participarea locatorului la profiturile activităţii comerciale în cazul închirierii unui
bun sau unui fond de comerţ. participarea împrumutătorului la profiturile obţinute în
urma utilizării împrumutului în scopuri comerciale; acordurile şi grupările
economice comune; desfăşurarea în comun a unei activităţi de către moştenitorii
aflaţi în indiviziune succesorală.
Participarea tuturor asociatilor la beneficii si pierderi
Conform art.7 lit. f din Legea nr.31/1990, actul constitutiv al societăţii în nume
colectiv, în comandită simplă şi cu răspundere limitată va cuprinde „partea fiecărui
asociat la beneficii şi pierderi”, iar conform art.8 lit. k din acelaşi act normativ, actul
constitutiv al societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni va cuprinde „modul de
distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor”. Cota parte din beneficii ce se
plăteşte fiecăruia dintre asociaţi poartă denumirea de dividend (art.67 din Legea
nr.31/1990).
Rezultă şi din aceste texte legale că raţiunea de esenţă a societăţii comerciale
este împărţirea de către asociaţi a profiturilor obţinute. În doctrină, prin noţiunea de
beneficii s-a înţeles iniţial numai câştigurile de natură patrimonială. Ulterior, prin
beneficii doctrina a înţeles orice avantaje patrimoniale de origine societară, care
măresc patrimoniul asociaţilor sau micşorează cheltuielile acestora.
Codul comercial român a consacrat o concepţie largă a noţiunii de beneficii
reglementând în art.257 şi 263 asociaţia de asigurare mutuală care „are ca scop de a
împărţi între asociaţi daunele cauzate prin riscurile care sunt obiectul asociaţiunii”,
beneficiul constând deci în evitarea unor cheltuieli. Ca urmare, Codul comercial
român înţelege prin beneficii atât îmbogăţirea patrimonială cât şi efectuarea de
economii.
Condiţiile şi criteriile de împărţire a beneficiilor Beneficiile plătite
asociaţilor poartă denumirea de dividend. Dreptul la dividende este rezultatul
deţinerii de către asociat a unor părţi de interes, părţi sociale ori acţiuni ale societăţii
comerciale. Beneficiile se determină prin întocmirea bilanţului anual şi a contului de
profit şi pierderi.
Din reglementarea legală din cadrul Legii 31/1990 modificată prin Legea nr.
161/2003 dividendele se pot distribui numai dupa calcularea profitului conform legii
(art. 9 alin.23).
Pentru a exista un profit determinat potrivit legii din care se vor calcula
dividende si distribui, profitul trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: a)
beneficiile trebuie să fie reale. Aceasta rezultă din dispoziţiile explicite ale art.67
alin.3 din Legea nr.31/1990 nemodificat prin art.9 alin. 23 din Legea nr. 161/2003,
conform cărora „nu se vor putea distribui dividente decât din beneficiile reale”.
Beneficiile sunt reale dacă societatea a înregistrat, ca urmare a desfăşurării
activităţii,un excedent mai mare decât capitalul social. b) beneficiile să fie utile. Aceasta
înseamnă că dividendele nu se pot distribui decât dacă capitalul social a fost
reîntregit, dacă acesta a fost micşorat în cursul exerciţiului financiar. Deci
dividendele trebuie distribuite din beneficiul net realizat de societate.
În cazul în care dividendele au fost plătite fără ca să existe beneficii reale şi
utile, art.67 alin.4 şi 5 din Legea nr.31/1990, dispune că acestea se vor restitui,
administratorii urmând să răspundă civil şi penal. Dreptul la acţiunea de restituire a
dividendelor se prescrie în termen de trei ani de la data distribuirii lor. Art.7 şi 8 din
Legea nr.31/1990 consacră principiul libertăţii de a decide cu privire la împărţirea
beneficiilor.
Regula este aceea că toţi asociaţii trebuie să primească beneficii şi să
participe la suportarea pierderilor.
Doctrina consideră că trebuie avut în vedere capitalul social vărsat, respectiv
partea fiecărui asociat din capitalul social vărsat. Pentru asociatul având ca aport
prestaţii în muncă, dacă nu există reglementare statutară, sunt aplicabile dispoziţiile
art.1511 Cod civil, conform cărora asociatul va avea dreptul la o cotă din beneficii şi
pierderi egală cu cea a asociatului care a adus în societate cota cea mai mică din
capital. Legea interzice clauzele leonine care ar avea ca rezultat favorizarea unor
asociaţi în detrimentul altora. Art.1513 din Codul civil dispune în acest sens „Este nul
contractul prin care un asociat îşi stipulează totalitatea câştigurilor. Asemenea, nulă
este convenţia în care s-a stipulat că unul sau mai mulţi asociaţi să fie scutiţi de a
participa la pierderi”. Au fost asimilate clauzei leonine, clauze din contractele de
societate care prevăd: dreptul unui asociat la dobânzi care în fapt absorb totalitatea
beneficiilor; clauza conform căreia se garantează unuia dintre asociaţi un minim de
foloase pentru că aceasta echivalează cu scutirea de a participa la pierderi; clauza prin
care s-a stipulat în favoarea preşedintelui director general obligaţia societăţii de a
răscumpăra la un preţ minim acţiunile deţinute de acesta în momentul încetării
funcţiei sale.
În doctrină se consideră că, din raţiuni ce ţin de securitatea raporturilor
juridice, soluţia care trebuie să fie adoptată este aceea a nulităţii clauzei leonine cu
menţinerea valabilităţii contractului de societate. Excepţie face situaţia în care însăşi
clauza leonină a constituit raţiunea determinantă pentru care s-a încheiat contractul, o
asemenea clauză provocând chiar nulitatea acestuia.
b. Părţile contractante
O societate comercială poate fi constituită de persoane fizice sau persoane
juridice, de persoane fizice împreună cu persoane juridice, de naţionalitate română
sau străină. Persoanele care încheie contractul de societate se numesc asociaţi
respectiv acţionari în societăţile de capitaluri. Conform art. 6, alin. 1 din Legea nr.
31/1990, semnatarii actului constitutiv precum şi persoanele care au un rol
determinant în constituirea societăţii sunt consideraţi fondatori.
În doctrină se consideră că au un rol determinant în constituirea societăţii nu
numai asociaţii ci şi persoanele ce au depus diligenţe în absenţa cărora societatea nu
s-ar fi putut constitui. În doctrină este controversată problema participării soţilor la
constituirea unei societăţi comerciale, în condiţiile în care se aduc la capitalul social
bunuri comune. S-au exprimat două opinii:
a. într-o primă opinie bunurile comune ale soţilor nu pot forma obiect al
aportului la capitalul social nici atunci când soţii ar participa la constituirea aceleaşi
societăţi comerciale Acordul unui soţ de a aduce în societate, ca aport, un bun comun
este o convenţie nulă, singura convenţie legală este aceea ca soţii să procedeze în
prealabil la împărţirea bunurilor comune, asocierea în vederea constituirii societăţii
comerciale, reprezentând un motiv temeinic pentru împărţirea bunurilor în timpul
căsătoriei, conform art. 36, al.2 Codul Familiei
b. într-o altă opinie se consideră că soţii pot aduce ca aport în societatea
comercială un bun comun, fără a avea nevoie de consimţământul celuilalt soţ. Un
asemenea consimţământ fiind necesar doar în cazul imobilelor terenuri şi construcţii.
În acest din urmă caz, dividendele primite din partea societăţii sunt tot bunuri
comune.
Coproprietarii unui bun proprietate comună pot să aducă acest bun ca aport la
capitalul social, fiind ţinuţi solidar să-şi îndeplinească obligaţia de vărsare a aportului,
prin predarea efectivă a bunului către societate.
Conform art. 82, din Legea 31/1990, asociaţii societăţii în nume colectiv nu pot
lua parte, ca asociaţi cu răspundere nelimitată, în alte societăţi concurente sau având
acelaşi obiect de activitate, nici să facă operaţiuni, în contul lor sau al altora, în
acelaşi fel de comerţ sau într-unul asemănător fără consimţământul celorlalţi asociaţi.
De asemenea, conform art. 14, din Legea 31 1990, o persoană fizică sau
juridică nu poate fi asociat unic decât într-o singură societate cu răspundere limitată.
Persoanele juridice pot dobândi în principiu calitatea de asociat într-o
societate
comercială, ţinând cont de principiul specialităţii capacităţii de folosinţă prevăzut de
art. 34 din Decretul 32/1954. Societăţile comerciale pot dobândi calitatea de asociat la
alte societăţi comerciale cu excepţiile prevăzute de lege. Spre exemplu, o societate de
administrare a investiţiilor nu poate deţine acţiuni ale persoanelor juridice care sunt
acţionare ale respectivei societăţi de administrare a investiţiilor. De asemenea, o
societate de administrare a investiţiilor nu poate deţine mai mult de 5% din acţiunile
unei alte societăţi de administrare a investiţiilor. O societate cu răspundere limitată nu
poate avea ca asociat unic o altă societate cu răspundere limitată, alcătuită dintr-o
singură persoană. Asociaţiile şi fundaţiile pot participa la constituirea unor societăţi
comerciale dacă participarea lor este necesară pentru realizarea scopului prevăzut de
lege.
Autorităţile administraţiei publice locale şi statale pot înfiinţa societăţi
comerciale. Astfel, în temeiul Legii nr. 15/1990, fostele unităţi economice socialiste
au fost organizate ca regii autonome şi societăţi comerciale. Aceste societăţi
comerciale au luat fiinţă prin hotărârea Guvernului sau prin decizia organului
administraţiei publice locale, prin actul de înfiinţare fiind aprobat şi statutul societăţii.
Comunele, oraşele şi judeţele, ca unităţi administrativ teritoriale au deplină
capacitate şi posedă un patrimoniu propriu, bunurile aparţinând fie domeniului public fie
domeniului privat al unităţii administrativ teritoriale. Ca persoane juridice civile,
acestea pot înfiinţa societăţi comerciale prin hotărârea consiliului local în
conformitate cu dispoziţiile Legii 215/2001 Legea administraţiei publice locale.
· Viciile de consimtamant
a. Eroarea
În materia societăţilor comerciale eroarea este analizată în raport de dispoziţiile
art. 954 C civ. Eroarea asupra substanţei contractului se poate manifesta în
următoarele forme:
Eroarea aspra naturii contractului (error in negotium) atunci când partea aflată
în eroare crede că încheie un alt contract decât contractul de societate.
Eroare asupra formei de societate, o persoană contractează cu intenţia de a
participa într-o societate cu răspundere limitată, deşi contractul de societate prevede o
răspundere nelimitată.
Eroarea cu privire la aprecierea calităţii unui aport, bunul adus ca aport spre ex.
are vicii calitative care îl fac impropriu scopului pentru care a fost acceptat cu titlu de
aport.
Eroare cu privire la persoana cu care s-a contractat este admisă numai în
societăţile intuitu personae şi se referă la identitatea fizică şi calităţile sale
substanţiale cum ar fi onorabilitatea şi competenţa.
Eroarea asupra valorii aportului sau şanselor de reuşită ale societăţii nu atrag
nulitatea contractului de societate întrucât aceasta nu priveşte ,,substanţa obiectului
convenţiei”.
b. Dolul
Dolul reprezintă un viciu de consimţământ frecvent întâlnit în practica
constituirii succesive sau prin subscripţie publică a societăţilor pe acţiuni.
În doctrină se consideră că dolul trebuie să provină de la persoana care
reprezintă valabil societatea comercială sau de la toţi ceilalţi coasociaţi şi să fie de o
anumită gravitate.
Exemplul cel mai des uzitat este acela al inserării în prospectul de emisiune a
unor date false cu privire la obiectul societăţii, la persoana fondatorilor ori folosirea
unor bilanţuri false pentru a determina subscrierea de acţiuni.
Dolul nu are ca efect desfiinţarea contractului de societate în întregul sau,
efectele producându-se doar faţă de asociatul al cărui consimţământ a fost viciat.
Acesta are o acţiune în daune împotriva autorului dolului. Dolul nu va putea fi
opus creditorilor sociali şi altor persoane ce nu au cunoscut existenţa unor manopere
frauduloase comise de persoanele abilitate să reprezinte societatea comercială.
· Capacitatea părţilor.
Am arătat că la constituirea unei societăţi comerciale pot participa persoane
fizice sau persoane juridice. În doctrina de drept civil, capacitatea este definită ca
acea condiţie de fond şi esenţială care constă în atitudinea subiectului civil de a
deveni titular de drepturi şi obligaţiilor civile prin încheierea de acte civile.
În doctrina de drept comercial, s-au exprimat mai multe opinii cu privire la
capacitatea cerută persoanei fizice pentru încheierea contractului de societate
comercială. Astfel, într-o primă opinie se susţine că aptitudinea de a încheia un
contract de societate comercială este legată indisolubil de calitatea de comerciant,
deci numai persoanele fizice care au dobândit calitatea de comerciant în condiţiile
legii pot fi semnatari ai actului de naştere ai unei societăţi comerciale.
Acest punct de vedere invocă în susţinerea sa dispoziţiile art. 3, pct. 4 Cod
comercial, potrivit căreia sunt fapte de comerţ cumpărările şi vânzările de părţi sau de
acţiuni ale societăţilor comerciale.
Într-o altă opinie se consideră că asociaţilor cu răspundere nelimitată (asociaţii
din societatea în nume colectiv şi comanditaţii) le sunt aplicabile regulile de drept
comercial în timp ce asociaţilor cu răspundere limitată regulilor de drept comun în
materie.
Într-o a treia opinie se consideră că pentru încheierea contractului de societate
persoana fizică trebuie să aibă capacitatea cerută de lege pentru încheierea actelor
juridice în condiţiile dreptului comun.
S-a exprimat şi opinia potrivit căreia, pot încheia contracte de societate
persoanele fizice cu capacitate de exerciţiu deplină, precum şi persoanele cu
capacitate de exerciţiu restrânsă cu condiţia încuviinţării prealabile din partea
ocrotitorului legal. Se adaugă că minorul cu capacitate restrânsă de exerciţiu nu va
putea participa la constituirea unei societăţi comerciale cu răspundere nelimitată, însă
va putea dobândi calitatea de asociat prin moştenire.
Nu va putea dobândi calitatea de asociat interzisul judecătoresc însă această
persoană va putea subscrie acţiuni prin tutorele său.
Ne raliem opiniei, conform căreia pentru încheierea contractului de societate
persoana fizică trebuie să aibă deplină capacitate de exerciţiu întrucât suntem în
prezenţa unui act de dispoziţie. Această opinie este susţinută de mai multe dispoziţii
ale Legii nr. 31/1990. Ex. art. 6, al. 2, prevede că persoanele care potrivit legii sunt
incapabile nu pot fi fondatori. Art. 224, alin. 1, prevede că societatea în nume colectiv
sau societatea cu răspundere limitată se dizolvă printre altele ca urmare a incapacităţii
unuia dintre asociaţi, dacã numãrul lor s-a redus la unul singur.
Considerăm însă, că este posibil ca minorii să participe la încheierea unui
contract de societate cu autorizaţia autorităţii tutelare şi cu încuviinţarea ocrotitorului
legal, mai ales în cadrul societăţilor cu răspundere limitată. O asemenea soluţie
rezultă şi din interpretarea dispoziţiilor art. 124, alin.1, din Legea 31/1990, conform
cărora acţionarii care nu au capacitatea legală pot fi reprezentaţi prin reprezentanţii
lor legali.
· Obiectul contractului
În doctrină noţiunea de obiect al contractului are două sensuri:
a. în sensul dreptului comun obiectul contractului este acela la care părţile se
obligă.
Ca urmare, obiectul contractului de societate comercială îl constituie prestaţiile
la care se obligă asociaţii materializate în aporturile aduse la constituirea societăţii
comerciale.
b. în limbajul curent noţiunea de obiect al contractului de societate desemnează
activităţile societăţii respectiv faptele de comerţ pe care aceasta le săvârşeşte.
Obiectul de activitate al societăţii cu precizarea domeniului şi a activităţii
principale, este obligatoriu să fie prevăzut în contractul de societate (art. 8, lit. c, din
Legea nr. 31/1990). Obiectul de activitate trebuie stabilit cu respectarea
nomenclatorului de clasificare a activităţilor folosit în economia naţională, aprobat
prin HG. 656/1997 şi modificat prin H.G. 613/2002. Obiectul de activitate al
societăţii trebuie să fie comercial întrucât altfel societatea va fi civilă.
De asemenea, obiectul trebuie să fie determinat şi posibil, licit şi moral. Prin
acte normative speciale au fost stabilite activităţi care nu pot face obiectul de
activitate al unei societăţi comerciale, cum ar fi HG. 1323/1990 care interzice
fabricarea sau comercializarea de droguri sau narcotice în alt scop decât cel medical,
imprimarea hârtiilor de tip militar etc.
De asemenea, prin raportarea la acte normative speciale practica judiciară a
decis constant că nu pot face obiectul unei societăţi comerciale, consultanţa juridică,
întrajutorarea bănească, producerea obiectelor de cult.
Totodată, unele societăţi comerciale au, conform legii, un obiect de activitate
exclusiv –, societăţile bancare, societăţile de asigurări, societăţile de administrare a
investiţilor, organismele de plasament colectiv.
· Cauza contractului
Cauza este definită ca fiind acel element al actului juridic care constă în
obiectivul urmărit la încheierea unui asemenea act. Conform art. 966 Cod civ.,
„obligaţia fără cauză sau fondată pe o cauză falsă sau nelicită nu poate avea nici un
efect”.
Doctrina dreptului comercial în majoritatea ei consideră cauza drept un element
esenţial şi distinct al contractului de societate. Condiţiile de valabilitate ale cauzei
sunt cele din dreptul comun respectiv: cauza trebuie sa existe, cauza trebuie să fie
licită, cauza trebuie să fie morală.
Cauza contractului de societate într-o formulare generală, constă în participarea
fiecărui asociat la rezultatele activităţii comerciale. Contractul de societate este lipsit
de cauză dacă acesta conţine cauze leonine.
Condiţiile de formă ale contractului de societate Legea nr. 31/1990 prevede
la art. 5, al. 5, „actul constitutiv se semnează de toţi asociaţii sau în caz de subscripţie
publică de fondatori şi se încheie în formă autentică”.
Actul constitutiv se încheie sub semnătură privată se semnează de toţi asociaţii
sau, în caz de subscripţie publică, de fondatori.
Forma autentică a actului constitutiv este obligatorie atunci când:
a.printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un teren;
b.se constituie o societate în nume colectiv sau în comandită simplă;
c.societatea pe acţiuni se constituie prin subscripţie publică.
Actul constitutiv dobândeşte dată certă şi prin depunerea la oficiul registrului
comerţului. Rezultă din ansamblul acestor dispoziţii că actul constitutiv al unei
societăţi comerciale se încheie în formă scrisă, regula fiind aceea a înscrisului sub
semnătură privată şi excepţional, în cazurile prevăzute de lege, în formă autentică.
În cazul nerespectării condiţiilor de formă, distingem două situaţii: când legea
permite încheierea actului constitutiv în formă de înscris sub semnătură privată,
condiţia este cerută ad probaţionem; când forma cerută de lege este cea autentică
aceasta este cerută ad validitatem. Nerespectarea formei autentice atrage nulitatea
societăţii.
Răspunderea penală
Dacă fapta ilicită cauzatoare de prejudicii săvârşită de către un administrator
constituie infracţiune, acesta va răspunde penal.
Răspunderea penală este o răspundere personală. Sancţiunea penală îl priveşte
numai pe administratorul vinovat, pe cel care a participat la săvârşirea infracţiunii.
Acţiunea penală se exercită din oficiu, societatea comercială având dreptul să se
constituie parte civilă în cadrul procesului penal.
Comitetul de directie, directorii executitivi si administratorul persoana
juridica
Comitetul de direcţie. Delegarea de atributii
În societăţile pe acţiuni mari, pentru a se asigura operativitatea unor decizii, se
constituie un comitet de direcţie.
Conform art.140 alin.1 din Legea nr.31/1990, consiliul de administraţie poate
delega o parte din puterile sale unui comitet de direcţie, compus din membrii aleşi
dintre administratori, fixându-le în acelaşi timp şi remuneraţia.
Preşedintele consiliului de administraţie poate fi şi director general sau director,
în care calitate conduce şi comitetul de direcţie:
a) Constituirea comitetului de direcţie poate fi decisă prin actul constitutiv,
printr-o hotărâre a adunării generale a acţionarilor, şi o decizie a consiliului de
administraţie, întrucât în ultima ipoteză acest drept derivă direct din lege. Înfiinţarea
comitetului de direcţie este facultativă;
b) Membrii consiliului de direcţie sunt administratori, numărul lor fiind decis în
concreto. Deşi, în practică, la şedinţele comitetului de direcţie participă şi directorii, o
asemenea soluţie nu este reglementată prin lege;
c) Deşi, art.140 alin.1 nu reglementează expres atribuţiile ce pot fi delegate
comitetului de direcţie se consideră întemeiat că nu pot fi delegate funcţii esenţiale
ale consiliului de administraţie cum ar fi: convocarea adunării generale,
supravegherea gestiunii sociale întrucât s-ar ajunge la transformarea consiliului de
administraţie într-un organ de control, neîndeplinindu-şi rolul său legal de organ de
gestiune;
d) Comitetul de direcţie este un organ colectiv de decizie, ce se întruneşte
conform art.146 alin.1 din Legea nr.31/1990, cel puţin o dată pe săptămână. Deciziile
comitetului de direcţie se iau cu majoritatea absolută a voturilor membrilor săi. În
comitetul de direcţie votul nu poate fi dat prin delegaţie (art.140 alin.4 şi 5);
e) Consiliul de administraţie poate revoca oricând persoanele numite în
comitetul de direcţie (art.141 alin.2 din Legea nr.31/1990). De asemenea decizia
consiliului de administraţie privind suma necesară remunerării membrilor comitetului
de direcţie, va trebui să fie ratificată de adunarea generală, dacă depăşeşte prevederile
actului constitutiv sau dacă acesta nu prevede nimic în această privinţă;
f) Comitetul de direcţie este obligat să prezinte, la fiecare şedinţă a consiliului
de administraţie, registrul său de deliberări (art.140 alin.5 din Legea nr.31/1990); g)
Principiul simetriei impune ca deciziile comitetului de direcţie să fie anulate de către
consiliul de administraţie şi cu atât mai mult de către adunarea generală a acţionarilor.
Directorii executivi. Atribuţii
Instituţia directorilor executivi este specifică societăţilor pe acţiuni mari. Ei sunt
funcţionari ai societăţii, cu atribuţii determinate pe anumite sectoare de activitate.
Directorii executivi sunt numiţi de consiliul de administraţie. Actul constitutiv
poate prevedea posibilitatea desemnării lor de către adunarea generală. Ei au statutul
de salariat al societăţii, asigurând executarea tuturor operaţiunilor societăţii şi uneori
având încredinţată de administratori şi puterea de reprezentare.
Nu pot fi directori executivi persoanele incapabile sau persoanele condamnate
irevocabil pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelăciune,
delapidare, mărturie mincinoasă, dare sau luare de mită, alte infracţiuni prevăzute de
legea societăţilor comerciale (art.135 coroborat cu art.6 alin.2 din Legea nr.31/1990).
Legea interzice cumulul calităţii de administrator, cu aceea de director executiv
deşi, în practică, asemenea situaţii sunt frecvente. Directorii executivi participă la
şedinţele consiliului de administraţie, având obligaţia să prezinte rapoarte scrise
despre operaţiunile pe care le-au executat (art.146 alin.4 din Legea nr.31/1990);
Deşi nu sunt administratori, ei au o răspundere faţă de societate şi terţi similară
acestora, dată fiind poziţia lor de submandatari ai societăţii şi mandatari ai
administratorilor. Ca urmare ei răspund faţă de societate civil şi nu au o răspundere
materială în limitele stabilite de Codul muncii. Acţiunea în răspundere se promovează
conform art.150 din Legea nr.31/1990, de către adunarea generală.
Directorii executivi sunt suspendaţi de drept în cazul în care acţiunea în
răspundere a fost pornită împotriva lor. În cazul în care au săvârşit infracţiuni,
sesizarea organelor de cercetare penală poate fi făcută de adunarea generală, de către
administratori, cenzori ori oricare dintre acţionari.
Administratorul persoană juridică. Condiţiile exercitării calităţii de
administrator
Societatea pe acţiuni fiind o societate pe capitaluri în care importantă este
participarea la constituirea acestui capital, şi nu calităţile personale ale asociaţilor,
necesită uneori o administrare specială, profesionistă.
1) O persoană juridică poate fi numită sau aleasă administrator al unei
societăţi comerciale în condiţiile art.135;
2) Drepturile şi obligaţiile părţilor se stabilesc printr-un contract de
administrare. În contract se va stipula, printre altele, că persoana juridică este obligată
să-şi desemneze un reprezentant permanent persoană fizică. Acesta este supus
aceloraşi condiţii şi obligaţii şi are aceeaşi responsabilitate civilă şi penală ca şi un
administrator, persoană fizică, ce acţionează în nume propriu, fără ca prin aceasta,
persoana juridică pe care o reprezintă să fie exonerată de răspundere sau să I se
micşoreze răspunderea solidară.
3) Când persoana juridică îşi revocă reprezentantul, ea are obligaţia să
numească, în acelaşi timp, un înlocuitor.
Controlul gestiunii societatii pe actiuni. Desemnarea cenzorilor
Desemnarea cenzorilor
Potrivit art.154 alin.1 din Legea nr.31/1990 societatea pe acţiuni va avea trei
cenzori şi tot atâţia supleanţi dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai
mare. În toate cazurile, numărul cenzorilor trebuie să fie impar.
În cazul în care cenzorii nu şi-au depus garanţia în termenul prevăzut de lege
sunt consideraţi demisionaţi.
Nu pot fi cenzori următorii:
a) rudele sau afinii până la al patrulea grad inclusiv sau soţii administratorilor;
b) persoanele care primesc sub orice formă, pentru alte funcţii decât aceea de
cenzor, un salariu sau o remuneraţie de la administrator sau de la societate;
c) persoanele cărora le este interzisă funcţia de administrator;
d) funcţionarii publici în condiţiile prevăzute de Legea nr.188/1999 privind
statutul funcţionarilor publici;
e) nimeni nu poate funcţiona ca cenzor în mai mult de trei societăţi comerciale
concomitent afară de cazurile când aceasta este proprietar a cel puţin ¼ din totalul
acţiunilor, unde este cenzor (art.161 alin.3 şi art.142 alin.2 din Legea nr.31/1990);
f) administratorii societăţii neputând fi cumulată calitatea de gestionar cu cea de
controlor al gestiunii.
Drepturile şi obligaţiile cenzorilor
Din analiza dispoziţiilor art.158 din Legea nr.31/1990 rezultă că cenzorii au
următoarele obligaţii principale:
a) Să supravegheze gestiunea societăţii;
b) Să verifice dacă situaţiile financiare sunt legal întocmite şi în concordanţă cu
registrele. Adunarea generală nu va putea aproba sitaţia financiară anuală dacă
acestea nu sunt însoţite de raportul cenzorilor;
c) Să verifice dacă registrele societăţii sunt regulat ţinute;
d) Să verifice dacă evaluarea patrimoniului s-a făcut conform regulilor stabilite
pentru întocmirea situaţiilor fnanciare;
e) Să facă, în fiecare lună şi pe neaşteptate, inspecţia casei şi să verifice
existenţa titlurilor sau valorilor ce sunt proprietatea societăţii sau care au fost primite
în gaj, cauţiune sau depozit;
f) Să convoace adunarea ordinară sau extraordinară, când n-a fost convocată de
administratori;
g) Să ia parte la adunările ordinare sau extraordinare, putând face să se insereze
în ordinea de zi propunerile pe care le vor crede necesare;
h) Să constate regulata depunere a garanţiei din partea administratorilor;
i) Să vegheze ca dispoziţiile legii şi ale actului constitutiv să fie îndeplinite de
administratori şi lichidatori;
j) Să convoace adunarea generală în condiţiile prevăzute de art.158 alin.4 lit. b,
art.149 alin.3, art.151 alin.2, art.113 (modificat prin art. 9 alin. 44 din Legea nr.
161/2003)şi art.117 alin.1 din Legea nr.31/1990, k) Să participe întotdeauna la
adunările generale pentru a da lămuri acţionarilor asupra gestiunii societăţii.
În doctrină se consideră că aceste atribuţii pot fi grupate în două mari categorii,
respectiv: control asupra gestiunii sociale şi control contabil. De asemenea se
consideră că normele care reglementează atribuţiile cenzorilor sunt de ordine publică,
adunarea generală putând doar să stabilească şi alte atribuţii suplimentare.
Din ansamblul reglementării legale, rezultă că cenzorii au şi anumite drepturi,
principalele fiind: a) să ia parte la adunările administratorilor fără drept de vot
(art.159 alin.2 din Legea nr.31/19901); b) să obţină în fiecare lună de la
administratori o situaţie despre mersul operaţiunilor; c) să primească o indemnizaţie
fixă determinată prin actul constitutiv sau de adunarea generală care i-a numit.
Durata mandatului
Durata mandatului cenzorilor este potrivit art.154 alin.2 de trei ani. Ei pot fi
realeşi. Cenzorii trebuie să-şi exercite personal mandatul, legea interzicând expres că
aceştia să-şi substituie alte persoane în îndeplinirea atribuţiilor legale (art.154 alin.3).
În cazul în care, în cursul mandatului un loc de cenzor devine vacant din cauză
de deces, împiedicare fizică sau legală, încetare sau renunţare la mandat, supleantul
cel mai în vârstă va înlocui pe titular. Dacă prin această înlocuire numărul cenzorilor
nu se poate completa, cenzorii rămaşi numesc alte persoane în locurile vacante până
la întrunirea celei mai apropiate adunări generale. În mod excepţional, dacă nu
rămâne în funcţie nici unul dintre cenzori, administratorii vor convoca de urgenţă
adunarea generală care va proceda la numirea altor cenzori.
Conform art.161 alin.2 din Legea nr.31/1990, revocarea cenzorilor se va putea
face numai de către adunarea generală cu votul cerut la adunările extraordinare. În
cazul în care sunt revocaţi abuziv, ei au dreptul la daune interese. Mandatul
cenzorilor încetează în următoarele situaţii: expirarea termenului, revocare, renunţare,
incompatibilitate, incapacitate, împiedicare fizică.
Modul de lucru al cenzorilor
Legea nr.31/1990 reglementează o procedură colectivă de lucru a cenzorilor,
procedură ce constituie regula, în mod excepţional cenzorii având posibilitatea să
lucreze individual.
Acţionând ca organ colegial, regula majorităţii guvernează formarea voinţei în
cadrul acestui organ. Cenzorii vor delibera împreună cu privire la supravegherea
gestiunii societăţii, bilanţul contabil şi contul de profit şi pierderi, repartizarea
beneficiilor, evaluarea patrimoniului.
Ei au dreptul să facă propuneri adunării generale cu privire la situaţia financiară
şi repartizarea beneficiilor. Situaţiile financiare nu vor putea fi aprobate de adunarea
generală fără ca acestea să fie însoţite de raportul cenzorilor. Pentru toate celelalte
obligaţii, cenzorii vor putea lucra separat. Deliberările şi constatările cenzorilor vor fi
trecute într-un registru special.
În caz de neînţelegere, cenzorii vor întocmi rapoarte separate care vor fi
prezentate adunării generale. Cenzorilor le este interzis să comunice acţionarilor în
particular sau terţilor datele referitoare la operaţiunile societăţii constatate cu ocazia
exercitării mandatului lor.
Răspunderea cenzorilor
Problema răspunderii cenzorilor este reglementată de art.161 alin.1 din Legea
nr.31/1990. Textul dispune: „Întinderea şi efectele răspunderii cenzorilor sunt
determinate de regulile mandatului”.
Textul art.161 alin.3 face trimitere şi la dispoziţiile art.73 şi art.150 din acelaşi
act normativ modificat prin art. 9 alin. 67 din Legea nr. 161/2003. Aceasta înseamnă
că, cenzorii răspund solidar pentru nerespectarea obligaţiilor prevăzute de lege,
acţiunea în răspundere putând fi promovată de adunarea generală. Dacă s-a decis
exercitarea acţiunii în răspundere, cenzorii sunt revocaţi de drept.
În doctrină s-a subliniat întemeiat că acţiunea în răspundere împotriva
cenzorilor nu poate fi exercitată de către creditorii societăţii, iar solidaritatea există
numai faţă de societate nu şi faţă de terţi întrucât cenzorii nu au calitatea de a
reprezenta societatea. Răspunderea cenzorilor poate fi contravenţională sau penală.
Registrele societatii, bilantul contabil, beneficiile si dividendele, fondul de
rezeva
Registrele societăţii.
Aceste registre sunt următoarele:
a) un registru al acţionarilor care să arate după caz numele şi prenumele,codul
numeric personal, denumirea, domiciliul sau sediul acţionarilor cu acţiuni
nominative, precum şi vărsămintele făcute în contul acţiunilor.
b) un registru al şedinţelor şi deliberărilor adunărilor generale. Din registrul
privind şedinţele şi dezbaterile adunării generale se poate constata tot ce s-a hotărât în
cadrul adunării, precum şi dacă adunările au fost ţinute în mod legal.
c) un registru al şedinţelor şi deliberărilor consiliului de administraţie.
d) un registru al şedinţelor şi deliberărilor comitetului de direcţie.
Bilanţul contabil .
Administratorii trebuie să prezinte cenzorilor, cu cel puţin o lună înainte de ziua
stabilită pentru şedinţa adunării generale, situatia financiară însoţită de raportul lor şi
de documentele justificative.
În cazul în care administratorii nu pun la dispoziţia cenzorilor documentele
menţionate, cu cel puţin o lună înainte de data adunării generale, ei răspund pentru
consecinţele lipsei de acurateţe a raportului cenzorilor, determinată de această
întârziere. Situaţia financiară şi raportul de gestiune al administratorilor este
documentul oficial de gestiune al societăţii şi se întocmeşte cu respectarea
dispoziţiilor legislaţiei contabilităţii.
Conform legii române, societatea comercială este obligată să întocmească
situaţia financiară în următoarele cazuri: situaţie financiară anuală, conform art.111
alin.1; situaţie financiară în baza căreia se dovedeşte reducerea capitalului social
conform art.153; situaţie financiară de fuziune sau divizare; situaţie financiară de
lichidare; situaţie financiară întocmită de societatea debitoare în cazul în care este
declanşată procedura falimentului, precum şi situaţie financiară întocmită de
lichidator în vederea închiderii lichidării judiciare. Situaţie financiară anuală sau cea
întocmită semestrial reflectă şi valoarea capitalului subscris şi a celui vărsat.
Beneficiile şi dividendele
Participarea la beneficii şi pierderi reprezintă însăşi raţiunea pentru care
asociaţii au convenit înfiinţarea unei societăţi comerciale. În concepţia Codului
Comercial român prin beneficiu se înţelege atât îmbogăţirea patrimonială cât şi
efectuarea de economii. Beneficiile sunt destinate dividendelor şi fondului de
rezervă.
Societăţile pe acţiuni îi sunt aplicabile dispoziţiile art.67 din Legea nr.31/1990
modificat prin art. 9 alin. 23 din Legea nr. 161/2003 care reglementează regimul
juridic al dividendelor. Conform alin.1 al textului „Cota parte din profit ce se va
plăti fiecărui asociat constituie dividend”.
Dividendul cuprinde orice distribuire în bani sau în natură, în favoarea
asociaţilor, din profitul stabilit pe baza bilanţului contabil anual şi acontului de profit
şi pierderi. Pentru a se distribui dividende beneficiile trebuie să fie reale şi utile.
Dividendele se vor plăti acţionarilor în maximum 15 zile de la împlinirea datei
fixate de adunarea generală. Şi în doctrină şi în practica judiciară s-a statuat că din
momentul stabilirii dividendului fiecare acţionar devine titularul unui drept de creanţă
faţă de societate, având dreptul să solicite daune interese moratorii în cazul în care
acestea nu sunt plătite la scadenţă. Dividendele care se cuvin după data transmiterii
acţiunilor aparţin cesionarului, în afară de cazul în care părţile au convenit altfel.
Dividendele plătite contrar dispoziţiilor legale menţionate se vor restitui. Dreptul la
acţiunea de restituire a dividendelor se prescrie în termen de 3 ani de la data
distribuirii lor.
Legea nr.31/1990 obligă şi societatea pe acţiuni să-şi constituie un fond de
rezervă destinat acoperirii unor deficite în anii mai puţin favorabili ori refacerii
capitalului social ca urmare a pierderilor înregistrate. Conform art.178 din Legea
nr.31/1990 modificat prin art. 9 alin. 81 din Legea nr.161/2003 din profitul societăţii
se va prelua în fiecare an cel puţin 5% pentru formarea fondului de rezervă, până ce
acesta va atinge minimum a cincea parte din capitalul social. Dacă acest fond s-a
micşorat după constituire din orice cauză, el va fi completat până la limita legală.
Legea obligă la includerea în fondul de rezervă chiar dacă acesta a atins limita
minimă prevăzută, a excedentului obţinut prin vânzarea acţiunilor la un curs mai
mare decât valoarea lor nominală dacă, acest excedent nu este întrebuinţat la plata
cheltuielilor de emisiune sau destinat amortizării.
Dizolvarea si lichidarea societatii pe actiuni
Cauzele de dizolvare a societăţii pe acţiuni pot fi grupate pe următoarele trei
categorii:
A. Cauzele generale de dizolvare a societăţii pe acţiuni sunt următoarele:
1. Trecerea timpului prevăzut pentru durata societăţii.
Conform art.222 lit.a din Legea nr.31/1990 modificat prin art. 9 alin. 104 din
Legea nr. 161/2003 dacă în actul constitutiv se prevede durata de funcţionare a
societăţii la expirarea acesteia fără nici o formalitate, societatea se dizolvă de drept.
Asociaţii trebuie să fie consultaţi cu cel puţin 3 luni înainte de expirarea duratei
societăţii, cu privire la eventuala prelungire a acesteia. În lipsă, la cererea oricăruia
dintre asociaţi, tribunalul va putea dispune, prin încheiere efectuarea consultării.
2. Imposibilitatea realizării obiectului societăţii sau realizarea acestuia.
Imposibilitatea realizării obiectului societăţii poate avea o cauză materială sau poate
fi motivată juridic.
3. Declararea nulităţii societăţii.
Art.56 din Legea nr.31/1990 modificat prin art. 9 alin. 17 din Legea nr.
161/2003 reglementează un număr de opt cazuri de declarare a nulităţii societăţii,
cazuri a căror enumerare este limitativă. Acestea sunt: a) lipseşte actul constitutiv sau
când aceasta nu a fost încheiat în formă autentică în situaţiile preăzute la art. 5 alin. 5
astfel cum a fost modificat; b) toţi fondatorii au fost, potrivit legii, incapabili, la data
constituirii societăţii; c) obiectul de activitate al societăţii este ilicit sau contrar ordinii
publice; d) lipseşte încheierea judecătorului delegat de înmatriculare a societăţii; e)
lipseşte autorizarea legală administrativă de constituire a societăţii; f) actul constitutiv
nu prevede denumirea societăţii, obiectul său de activitate, aporturile asociaţilor şi
capitalul social subscris vărsat; g) s-au încălcat dispoziţiile legale privind capitalul
social minim subscris şi vărsat; h) nu s-a respectat numărul minim de asociaţi
prevăzut de lege.
Societatea poate fi salvată de la dizolvare, întrucât potrivit art.57 din Legea
nr.31/1990, nulitatea nu poate fi declarată în cazul în care cauza ei, invocată în
cererea de anulare, a fost înlăturată înainte de a se pune concluzii în fond la tribunal.
4. Hotărârea adunării generale.
Întrucât societatea pe acţiuni este rezultatul unui contract, art.222 alin.1 lit.d
reglementează posibilitatea dizolvării prin hotărârea adunării generale. Suntem în
prezenţa unui caz de modificare a actului constitutiv, asociaţii fiind liberi să decidă
asupra motivelor pentru care dizolvă societatea. Pentru a-i proteja pe terţi, în cazul în
care dizolvarea voluntară intervine înainte de expirarea termenului fixat pentru durata
societăţii, dizolvarea produce efecte faţă de aceştia numai după trecerea unui termen
de 30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial (art.229 din Legea nr.31/1990).
Tot ca o reflectare a caracterului societăţii art.226 din Legea nr.31/1990 prevede că
asociaţii vor putea reveni asupra hotărârii de dizolvare, cu majoritatea cerută pentru
modificarea actului constitutiv, atât timp cât nu s-a făcut nici o repartiţie din activ.
5. Hotărârea tribunalului.
Conform art.222 alin.1 lit e din Legea nr.31/1990, societatea comercială se
poate dizolva şi prin hotărârea tribunalului la cererea oricărui asociat, pentru motive
temeinice precum neînţelegerile grave între asociaţi. Aceste divergenţe sunt analizate
în doctrină fie ca lipsă ori dispariţie a elementului affecţion societatis, fie ca abuzuri
de majoritate ori minoritate, toate având ca rezultat încălcarea interesului social.
6. Falimentul societăţii.
Dizolvarea societăţii pe acţiuni se produce automat odată ce judecătorul sindic a
pronunţat falimentul acesteia.
Alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv. Asociaţii ar putea conveni
prin clauze ale actului constitutiv şi alte cauze de dizolvare decât cele enumerate de
lege.
B. Cauze de dizolvare specifice societăţii pe acţiuni.
Acestea sunt reglementate de dispoziţiile art.223 din Legea nr.31/1990.
Astfel:
1. Cazul de dizolvare prevăzut de art.153 din Legea nr.31/1990,modificat prin
art. 9 alin. 68 din Legea nr. 161/2003. Societatea pe acţiuni se dizolvă în cazul în care
se constată pierderea unei jumătăţi din capitalul social. În cazul în care administratorii
constată această pierdere ei sunt obligaţi să convoace adunarea generală extraordinară
care va decide pe una din următoarele variante: a) reîntregirea capitalului în
cuantumul iniţial prin noi aporturi ale acţionarilor existenţi sau prin atragerea de noi
acţionari; b) reducerea capitalului social la valoarea rămasă urmând să se parcurgă
procedura legală prevăzută de art.203 de reducere a capitalului social; c) dizolvarea
societăţii dacă, variantele a şi b nu sunt posibile. Potrivit art.153 alin.3 în cazul în
care nici în a doua convocare nu s-a întrunit cvorumul prevăzut la art.115,
administratorii vor cere instanţei din raza teritorială în care se află sediul societăţii
numirea unui expert, care va verifica pierderea din capitalul social. Instanţa, pe baza
expertizei, constatând pierderea prevăzută la alin.1 sau 2, va da o încheiere,
autorizând administratorii să convoace adunarea generală, care va putea să hotărască
limitarea capitalului la suma rămasă sau dizolvarea societăţii, cu orice număr de
acţionari prezenţi.
2. Societatea pe acţiuni se dizolvă când capitalul social se reduce sub minimul
legal (art.223 alin.1 lit.b din Legea nr.31/1990). Legea are în vedere capitalul social
minim prevăzut de art.10 alin.1 din legea nr.31/1990 de 25 milioane lei.,(pentru viitor
trebuie avută in vedere suma de 25.000 de Euro astfel cum se prevede în art. 9 alin.
131 din Legea nr. 161/2003).
3. Societatea pe acţiuni se dizolvă când numărul acţionarilor scade sub
minimum legal (art.223 alin.1 lit.c). Reducerea numărului de acţionari sub minimum
legal de 5 prevăzut de art.10 alin.2 din Legea nr.31/1990 este posibilă în cazuri de
retragere, de dobândire de către societatea a propriilor acţiuni, de cesiune etc.
Dizolvarea nu se produce în cazul în care în termen de 9 luni de la data constatării
reducerii numărului de acţionari sub minimul legal, acest număr este completat. O
altă soluţie, este aceea a transformării societăţii pe acţiuni în societate cu răspundere
limitată.
C. Cauze de dizolvare- sancţiune.
Acestea sunt măsuri cu caracter punitiv ce pot fi luate la cererea camerei de
comerţ şi industrie teritorială, şi a oricărei persoane interesate.
Conform art.232 din legea nr.31/1990modificat prin art.9 alin. 106 din legea nr
161/2003, dizolvarea se dispune de către tribunal în următoarele cazuri: a) societatea
nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot întruni; b) societatea nu a depus,
în cel mult 6 luni de la expirarea termenelor legale, situaţiile financiare sau alte acte
care, potrivit legii, se depun la oficiul registrul comerţului; c)societatea şi-a încetat
activitatea sau nu are sediul cunoscut ori nu îndeplineşte condiţiile referitoare la
sediul social sau asociaţii au dispărut sau nu au domiciliu ori reşedinţa cunoscută. d)
societatea nu şi-a completat capitalul social, în condiţiile legii Hotărârea tribunalului
prin care s-a pronunţat dizolvarea se publică în Monitorul Oficial Partea a IV-a şi
într-un ziar de largă răspândire pe cheltuiala titularului cererii de dizolvare, putând fi
atacată cu apel în termen de 30 de zile de la data publicării. Pe data rămânerii
definitive a hotărârii tribunalului, societatea va fi radiată din registrul comerţului. Ca
efect al dizolvării societăţii indiferent de cauză, se trece la procedura lichidării faza
ultimă în procesul de încetare a personalităţii juridice. Din momentul dizolvării
societăţii, administratorii nu mai pot întreprinde alte operaţiuni.
Lichidarea societăţii pe acţiuni
Lichidarea societăţii reprezintă aşa cum am arătat faza ultimă în procesul de
încetare a personalităţii juridice. Lichidarea societăţii pe acţiuni este supusă regulilor
prevăzută în Titlul VII Capitolul I art. 246-264 din Legea nr.31/1990 precum şi
prevederilor actului constitutiv. Lichidarea societăţii pe acţiuni presupune un
ansamblu de operaţiuni care au drept scop terminarea afacerilor aflate în curs,
transformarea în bani a bunurilor societăţii, încasarea creanţelor acestora şi împărţirea
între acţionari a activului rămas după plata datoriilor.
Principiile lichidării consacrate de doctrina se regăsesc şi în cazul societăţii pe
acţiuni, respectiv: personalitatea juridică a societăţii subzistă pentru nevoile lichidării,
lichidarea societăţii se realizează în interesul asociaţilor, lichidarea societăţii este
obligatorie nu facultativă.
Numirea lichidatorilor se face potrivit art.258 alin.1 din Legea nr.31/1990 de
către adunarea generală care hotărăşte lichidarea dacă, actul constitutiv nu prevede
altfel, cu majoritatea prevăzută pentru modificarea acestui act constitutiv. Dacă
majoritatea nu a fost obţinută, numirea se face de către tribunal, la cererea oricăruia
dintre administratori sau asociaţi, cu citarea societăţii şi a celor care au cerut-o.
Numirea lichidatorilor este însoţită de îndeplinirea formalităţilor de publicitate
prevăzute de art.246 din Legea nr.31/1990. De regulă, lichidatorii sunt persoane
fizice sau juridice autorizate, în mod excepţional legea permiţând numirea ca
lichidatori a unuia sau mai multora dintre administratori. Administratorii vor prezenta
lichidatorilor o dare de seamă asupra gestiunii pentru timpul trecut de la ultimul
bilanţ contabil aprobat şi până la începerea lichidării.
Lichidatorii îndeplinesc toate activităţile prevăzute de lege pentru realizarea
activului şi plata pasivului, iar dacă lichidarea se prelungeşte peste durata exerciţiului
financiar, lichidatorii sunt obligaţi să întocmească bilanţul contabil anual (art.261 din
Legea nr.31/1990).
După terminarea lichidării, lichidatorii întocmesc bilanţul contabil final, arătând
partea ce se cuvine fiecărei acţiuni din repartizarea activului societăţii. Bilanţul
contabil semnat de lichidatori şi însoţit de raportul cenzorilor se va depune, pentru a
fi menţionat, la oficiul registrului comerţului şi se publica în Monitorul Oficial al
României Partea a IV-a. Orice acţionar poate face opoziţie în condiţiile art.62.
Dacă termenul prevăzut la art.260 alin.3 a expirat fără să se facă vreo opoziţie,
bilanţul contabil se consideră aprobat de către toţi acţionarii, iar lichidatorii sunt
liberaţi sub rezerva repartizării activului societăţii. Independent de expirarea
termenului chitanţa de primire a celei din urmă repartiţii ţine loc de aprobare a
contului şi a repartiţiei făcute fiecărui acţionar. Sumele cuvenite acţionarilor
neîncasate în două luni de la publicarea bilanţului contabil, vor fi depuse la CEC ori
la o societate bancară sau la una dintre unităţile acestora, cu arătarea numelui şi
prenumelui acţionarului, dacă acţiunile sunt nominative, sau a numerelor acţiunilor,
dacă ele sunt la purtător. Plata se va face persoanei arătate sau posesorului acţiunilor,
reţinându-se titlul.
Sectiunea aV-a. Societatea in comandita pe actiuni
Societatea în comandită pe acţiuni este o societate asemănătoare, sub unele
aspecte, societăţii în comandită simplă, deoarece ea cuprinde două categorii de
asociaţi: comanditaţi şi comanditari.
Deosebirea esenţială dintre cele două forme ale societăţii constă în aceea că, în
cazul societăţii în comandită pe acţiuni, capitalul social este împărţit în acţiuni, ca şi
în cazul societăţii pe acţiuni. Întrucât capitalul social al societăţii în comandită pe
acţiuni are aceeaşi structură ca şi acela al societăţii pe acţiuni, legea asimilează
societatea în comandită pe acţiuni cu societatea pe acţiuni. Pe aceeaşi bază, art.182
din Legea nr.31/1990 prevede că societatea în comandită pe acţiuni este reglementată
de dispoziţiile referitoare la societatea pe acţiuni, cu excepţia dispoziţiilor speciale
din capitolul legii consacrat societăţilor în comandită pe acţiuni. În ceea ce priveşte
obligaţiile sociale, societatea în comandită pe acţiuni urmează regulile societăţii în
comandită simplă; asociaţii comanditaţi răspund nelimitat şi solidar, iar asociaţii
comanditari răspund numai în limita aportului lor.
Conform art. 3 din Legea nr.31/1990, societatea în comandită pe acţiuni
este acea societate ale cărei obligaţii sociale sunt garantate cu patrimoniul social
şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a asociaţilor comanditaţi; comanditarii
sunt obligaţi numai până la concurenţa capitalului social subscris.
Pe baza dispoziţiilor legale şi a definiţiei generale a societăţii comerciale,
societatea în comandită pe acţiuni poate fi definită ca acea societate constituită prin
asocierea mai multor persoane, care participă la formarea capitalului social prin
anumite contribuţii reprezentate prin acţiuni, în vederea desfăşurării unei activităţi
comerciale, pentru realizarea unor beneficii şi împărţirea lor, şi care răspund pentru
obligaţiile sociale nelimitat şi solidar, în cazul asociaţilor comanditaţi, şi numai în
limita aportului lor, în cazul asociaţilor comanditari.
Constituirea societatii in comandita pe actiuni
Actele constitutive ale societatii
Societatea în comandită pe acţiuni se constituie potrivit aceloraşi reguli ca şi
societatea pe acţiuni. La baza constituirii societăţii în comandită pe acţiuni se află
contractul de societate şi statutul societăţii sau după caz înscrisul unic. Contractul de
societate se încheie în formă autentică şi trebuie să cuprindă elementele prevăzute de
art.8 din Legea nr.31/1990.
Asociaţii Asociaţii societăţii în comandită pe acţiuni pot fi persoane fizice sau
juridice. Potrivit legii, numărul asociaţilor nu poate fi mai mic de 5 şi, cu condiţia să
existe asociaţi din cele două categorii: comanditaţi şi comanditari. Aceştia dobândesc
calitatea de acţionar.
Firma În cazul societăţii în comandită pe acţiuni, firma se compune dintr-o
denumire proprie, de natură a o deosebi de firma altor societăţi şi va fi însoţită de
menţiunea scrisă în întregime „societate în comandită pe acţiuni”.
Acţiunile Capitalul social al societăţii în comandită pe acţiuni este divizat în
acţiuni. Acţiunile urmează regimul juridic analizat în cazul societăţii pe acţiuni.
A dministratorii societăţii In societatea în comandită pe acţiuni, pot fi
administratori numai acţionarii comanditaţi. Înlăturarea asociaţilor comanditari de la
administrarea societăţii în comandită pe acţiuni se datorează răspunderii lor limitate
pentru obligaţiile sociale. În acest sens, art. 183, alin. 1 din Legea nr. 31/1990
dispune: „Administrarea societăţii este încredinţată unuia sau mai multor asociaţi
comanditaţi”.
Statutul societăţii în comandită pe acţiuni se încheie în formă autentică sau ca
înscris sub semnătură privată şi cuprinde aceleaşi elemente ca şi contractul de
societate.
Modalitatile de constituire a societatii
Ca şi societatea pe acţiuni, societatea în comandită pe acţiuni se constituie prin
cele două modalităţi: constituire simultană şi constituire continuată sau prin
subscripţie publică. Societatea în comandită pe acţiuni devine persoană juridică în
ziua înmatriculării sale în registrul comerţului.
Formalităţile necesare constituirii societăţii în comandită pe acţiuni sunt
următoarele: întocmirea actelor constitutive; înmatricularea la registrul comerţului.
Aceste formalităţi sunt necesare, atât în cazul constituirii simultane, cât şi în cazul
constituirii continuate sau prin subscripţie publică.
Functionarea societatii in comandita pe actiuni
Datorită asemănărilor privind structura capitalului social, legea asimilează
societatea în comandită pe acţiuni cu societatea pe acţiuni. În acest sens, art.182 din
Legea nr.31/1990 prevede că „societatea în comandită pe acţiuni este reglementată de
dispoziţiile referitoare la societatea pe acţiuni, cu excepţia dispoziţiilor prezentului
capitol”.
În concluzie, emiterea acţiunilor, adunarea generală a acţionarilor, administrarea
societăţii, cenzorii societăţii, emiterea obligaţiunilor, registrele societăţii, bilanţul
contabil, beneficiile şi fondul de rezervă al societăţii sunt guvernate de aceleaşi
reguli, pe care legea le prevede pentru societatea pe acţiuni.
Administrarea societăţii.
Potrivit art.183 din Legea nr.31/1990, administrarea societăţii în comandită pe
acţiuni este încredinţată unuia sau mai multor asociaţi comanditaţi. Administratorii
societăţii vor putea fi revocaţi de adunarea generală a acţionarilor, printr-o hotărâre
luată cu condiţiile de cvorum şi majoritate cerute pentru adunarea generală
extraordinară. Cu respectarea aceloraşi condiţii, adunarea generală va alege altă
persoană în locul administratorului revocat. Ca o particularitate a acestei societăţi,
putem menţiona că numirea trebuie aprobată şi de ceilalţi administratori, dacă sunt
mai mulţi. Noul administrator devine asociat comanditat. Administratorul revocat
rămâne răspunzător nelimitat faţă de terţi pentru obligaţiile pe care le-a contractat în
timpul administraţiei sale.
El are însă, acţiunile de regres împotriva societăţii.
Drepturile si obligatiile actionarilor
Asociaţii comanditaţi şi asociaţii comanditari au toate drepturile şi obligaţiile
decurgând din calitatea lor de acţionari. Legiuitorul, reglementează diferenţiat
raporturile asociaţilor comanditaţi şi asociaţilor comanditari.
În privinţa asociaţilor comanditaţi, legea trimite la dispoziţiile privind asociaţii
societăţii în nume colectiv, deoarece ei răspund pentru obligaţiile sociale nelimitat şi
solidar ca şi asociaţii în nume colectiv.
Asociaţii comanditaţi din societatea în comandită pe acţiuni au dreptul de a
folosi fondurile societăţii în limitele legii, fiind obligaţi totodată să nu aducă atingere
capitalului social, bunurilor sau creditului societăţii în folosul lor propriu, precum şi
de a nu face concurenţă societăţii. Dacă, aportul aparţine mai multor asociaţi
comanditaţi, ei sunt obligaţi solidar faţă de societate şi trebuie să desemneze un
reprezentant comun pentru exercitarea drepturilor decurgând din acest raport.
Cu privire la asociaţii comanditari, legea face trimitere la dispoziţiile aplicabile
asociaţiilor comanditari în societatea în comandită simplă, precum şi la unele
dispoziţii privind societatea în comandită simplă. Asociatul comanditar din societatea
pe acţiuni, poate încheia operaţiuni determinate în contul societăţii, pe baza unei
procuri speciale date de reprezentantul societăţii; el poate îndeplini anumite servicii
în administrarea internă a societăţii, poate participa la numirea şi revocarea
administratorilor şi este îndreptăţit la informare privind activitatea societăţii.
Asociaţii comanditaţi, care sunt administratori, nu pot lua parte la deliberările
adunărilor generale pentru alegerea cenzorilor, chiar dacă posedă acţiuni ale
societăţii.
Dizolvarea si lichidarea societatii in comandita pe actiuni
Dizolvarea şi lichidarea societăţii în comandită pe acţiuni urmează regulile
generale prevăzute de lege pentru dizolvarea şi lichidarea oricărei societăţi
comerciale, precum şi cele stabilite pentru dizolvarea şi lichidarea societăţii pe
acţiuni. Societatea în comandită pe acţiuni se dizolvă dacă singurul asociat
comanditat sau comanditar este supus procedurii falimentului, devine incapabil, este
exclus ori se retrage sau decedează. Acest efect, nu se produce când actul constitutiv
prevede clauza de continuare cu moştenitorii sau când asociatul rămas hotărăşte
continuarea existenţei societăţii sub forma societăţii cu răspundere limitată cu asociat
unic.