Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1. Noţiuni introductive
1.1. Actualitatea şi importanţa dreptului comercial
În condiţiile actuale de dezvoltare a economiei din România nu este
nou sau surprinzător faptul că dreptul comercial a devenit un instrument
deosebit de util şi larg utilizat în reglementarea şi rezolvarea complexelor
probleme care apar în relaţiile dintre participanţii la viaţa economică.
În ţara noastră, evoluţia dreptului comercial ca ramură distinctă de
drept a culminat în secolul XIX cu apariţia Codului comercial român
adoptat în 1887, principalul izvor de drept comercial, care a fost aplicat în
mod permanent de la data adoptării sale şi până în 1948, constituind
reglementarea de baza a activităţii comerciale şi industriale. Prin trecerea la
economia planificată centralizată, Codul comercial a intrat în 1948 într-o
aşa-numită perioadă de „ilegalitate”. Cu toate că nu s-a mai aplicat
raporturilor juridice dintre agenţii economici din ţara noastră, raporturi
reglementate de legislaţia economică specifică economiei planificate,
Codul comercial nu a fost abrogat expres, căzând doar în desuetudine.
Necesitatea menţinerii lui s-a impus în special datorită existenţei relaţiilor
de comerţ exterior, în perioada respectivă funcţionând la un moment dat
159
aproximativ 50 de întreprinderi de comerţ exterior, care, în caz de aplicare a
legii române, aplicau în continuare Codul comercial.
După decembrie 1989, situaţia s-a schimbat radical şi prin trecerea la
economia de piaţă şi prin necesitatea reglementării legale a noilor raporturi
juridice apărute, Codul comercial a fost „redescoperit”, putându-se vorbi
chiar de o adevărată „renaştere” a dreptului comercial.
Constituţia României, în art. 135, prevede în mod expres
„(1) Economia României este economie de piaţă. (2) Statul trebuie să
asigure: libertatea comerţului, protecţia concurenţei loiale, crearea cadrului
favorabil pentru valorificarea tuturor factorilor de producţie.” Acest aspect
este reflectat şi într-o serie de reglementări noi privind instituţii de bază ale
Dreptului comercial, din care menţionăm legile privind societăţile
comerciale, Registrul comerţului, concurenţa neloială, regimul investiţiilor
străine, reorganizarea judiciară şi falimentul etc.
161
vânzare-cumpărare”. Aceeaşi tendinţă a fost urmată în Elveţia, Marea
Britanie, Italia (Codul Civil din 1942), Olanda (1970 şi 1976), Quebec.
Deşi în favoarea unităţii dreptului privat pledează o serie de
argumente, în literatura de specialitate s-au adus o serie de argumente
contrare, în favoarea autonomiei dreptului comercial care, pentru moment
cel puţin, au influenţat menţinerea dreptului comercial ca ramură de drept
distinctă în cadrul dreptului privat în majoritatea statelor europene.
Reglementarea actuală din România confirmă, de asemenea,
autonomia dreptului comercial ca o ramură distinctă a dreptului privat,
alături de dreptul civil.
Precizăm, de asemenea, că deşi conţine reglementări speciale, dreptul
comercial nu este o lege excepţională, deci nu este de strictă interpretare şi i
se poate aplica interpretarea extensivă (gramaticală, logică, prin analogie).
Prin natura lor, majoritatea legilor comerciale sunt supletive, normele
imperative în domeniu fiind limitate la anumite cazuri de excepţie, în
special pentru protecţia terţilor.
162
Codul comercial român are la bază sistemul obiectiv, enumerând în
art. 3 circa 20 de activităţi distincte, care sunt considerate fapte de comerţ,
enumerarea lor nefiind însă limitativă. Conform sistemului obiectiv agreat
de dreptul nostru, toţi cei care, chiar întâmplător, săvârşesc una din
operaţiunile considerate fapte de comerţ, sunt supuşi legislaţiei comerciale.
Sistemul obiectiv este completat însă printr-un criteriu subiectiv, prin care
sunt supuse dreptului comercial, conform art. 4, şi toate operaţiunile pe care
comerciantul le săvârşeşte în exerciţiul comerţului său. În plus, prin art. 7
Cod comercial, sunt definite calitatea de comerciant şi, implicit, limitele
aplicării legii comerciale persoanelor care au calitatea de comerciant.
În consecinţă, dreptul comercial poate fi definit ca un ansamblu de
norme juridice de drept privat, aplicabile raporturilor juridice generate de
acte sau fapte juridice de comerţ şi la care participă persoane fizice sau
juridice care au calitatea de comercianţi.
163
încheierea lor, unele raporturi comerciale se supun unor convenţii sau
uzanţe internaţionale (de exemplu, clauzele INCOTERMS). În prezent se
constată o tendinţă de armonizare şi unificare a dreptului comercial,
evidentă în special în cazul statelor membre ale Uniunii Europene.
d) Desfăşurând o activitate producătoare de profit, comercianţii sunt
supuşi reglementărilor legale în materie fiscală; de aceea, cunoaşterea
legislaţiei fiscale (a cărei nerespectare atrage aplicarea de sancţiuni) şi, deci,
a dreptului financiar prezintă interes pentru dreptul comercial.
f) Anumite legi comerciale cuprind, pe lângă normele de drept privat,
şi norme de drept penal, prin care se asigură protejarea unor interese
generale. Astfel, se sancţionează penal nerespectarea unor dispoziţii privind
constituirea şi funcţionarea societăţilor comerciale (art. 2656-276 din Legea
31/1990), precum şi anumite fapte de concurenţă neloială (art. 5 din Legea
11/1991).
165
piaţă, Codul comercial şi-a redobândit atributul de principală reglementare
a raporturilor comerciale.
Ca structură, Codul comercial este împărţit în 4 cărţi principale
(Cartea I – Despre comerţ în general; Cartea a II-a – Despre comerţul
maritim şi navigaţie; Cartea a III-a – Despre faliment; Cartea a IV-a –
Despre exerciţiul acţiunilor comerciale şi despre durata lor), fiecare carte
cuprinzând mai multe titluri, capitole şi secţiuni. Cu toate că unele dintre
dispoziţiile sale sunt în prezent depăşite, multe fiind chiar abrogate (vezi
Cartea a III-a privind falimentul, în prezent abrogată prin Legea 64/1995
privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului, sau Titlul VIII
din Cartea I privind societăţile comerciale, abrogat prin Legea nr. 31/1990
privind societăţile comerciale, ori dispoziţiile referitoare la cambie şi cec,
abrogate prin Legea 58/1934 privind aceste două instrumente de plată),
Codul comercial rămâne, cel puţin prin dispoziţiile sale generale privind
comerţul, principalul izvor de drept în această materie şi sediul celor mai
importante instituţii juridice ale materiei dreptului comercial.
166
nr.15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii
autonome şi societăţi comerciale, Legea nr. 11/1991 privind combaterea
concurenţei neloiale, Legea nr. 58/1934 privind cambia şi biletul la ordin,
Legea cec-ului nr. 59/1934 etc. Pentru a se determina caracterul comercial
al unei legi speciale, trebuie raportată această lege la Codul comercial,
deoarece acesta constituie reglementarea de bază care delimitează sfera
activităţii comerciale aflată sub incidenţa legilor comerciale.
Codul comercial şi legile comerciale speciale cuprind, în principiu,
norme cu caracter supletiv, acestea aplicându-se numai când părţile nu s-au
înţeles altfel. Există însă şi anumite norme cu caracter imperativ, care
asigură protejarea intereselor generale.
În ceea ce priveşte corelaţia dintre Codul comercial şi legile
comerciale speciale se aplică principiile generale – specialia generalibus
derogant.
În mod accidental, unele norme de drept comercial se găsesc în legi
necomerciale. Astfel, sunt considerate norme de drept comercial acele
dispoziţii din Codul civil care se referă expres la materia comercială,
exemplu fiind art. 1183 şi 1184 privind registrele comercianţilor şi altele.
b) Principiile generale ale dreptului comercial sunt considerate, de
asemenea, izvor de drept comercial, principalele principii recunoscute de
doctrină şi practică fiind următoarele: nici o prestaţie nu se presupune
gratuită în dreptul comercial; banii trebuie să producă dobândă; oricine
poate contracta în beneficiul unor terţi; în caz de îndoială, trebuie preferată
soluţia ce facilitează creditul şi circulaţia; autonomia de voinţă este mult
mai largă în dreptul comercial; aparenţa are o aplicabilitate mult mai largă
în dreptul comercial.
c) Codul civil este principalul izvor de drept subsidiar al dreptului
comercial. Aşa cum am arătat, în absenţa unor norme în Codul comercial şi
în legile comerciale speciale se aplică dispoziţiile Codului civil. În realitate
însă, izvorul subsidiar al dreptului comercial îl constituie legile civile,
respectiv Codul civil şi legile civile speciale. Prin urmare, legislaţia civilă
va fi aplicabilă numai în cazul în care legea comercială nu are o prevedere
expresă în acest sens. Există şi situaţii în care chiar legea comercială face
trimitere la legea civilă, ca în cazul art. 55 Cod comercial, care face
trimitere la reglementările Codului civil în materie de probe, sau în cazul
art. 374 şi următoarele referitoare la mandatul comercial, fiind aplicabile şi
dispoziţiile supletive ale mandatului civil (art. 1532 şi urm.).
Întrucât Codul civil cuprinde normele generale aplicabile dreptului
privat, dispoziţiile sale servesc în mare măsură la fundamentarea
instituţiilor dreptului comercial. Astfel, o importanţă deosebită o au
167
dispoziţiile Codului civil în materia obligaţiilor şi cea a contractelor
speciale. De asemenea, unele legi speciale constituie izvor subsidiar pentru
dreptul comercial, cum ar fi, de exemplu Decretul nr. 31/1954, privitor la
persoanele fizice şi persoanele juridice, care conţine dispoziţii aplicabile şi
statutului juridic al comercianţilor.
d) Uzanţele sau uzurile comerciale sunt reguli de conduită născute
din practica socială, folosite vreme îndelungată şi respectate ca norme
juridice obligatorii. În dreptul nostru, uzurile comerciale nu sunt izvor
normativ de drept comercial. Legiuitorul a omis intenţionat din textul
Codului comercial italian, pe care l-a avut ca model, toate referirile la uzuri
comerciale, ţinând cont de dificultatea probării lor şi de pericolul
reprezentat de „legile tacite”. Întrucât în dreptul nostru, spre deosebire de
dreptul francez şi cel italian, nu există uzuri legislative, doctrina recunoaşte
totuşi uzurile interpretative. Acestea îşi trag existenţa din voinţa prezumată
a părţilor şi sunt menite să lămurească sensul şi limitele acestei voinţe.
Existenţa acestor uzuri este dedusă din anumite dispoziţii ale Codului civil,
care în temeiul art. 1 C. Com., sunt aplicabile şi în dreptul comercial, cum
ar fi art. 970 C. civ., art. 980 C. civ. şi art. 981 C. civ.
e) Doctrina şi practica judiciară. Deşi unanim acceptat faptul că
doctrina, nu reprezintă izvor de drept, aceasta este însă un instrument
important de interpretare a legilor comerciale, soluţiile sale fiind deseori
preluate de către legiuitor şi transpuse în acte normative. Nici hotărârile
judecătoreşti nu constituie izvor al dreptului comercial, însă şi acestea, ca şi
doctrina, constituie un mijloc important de interpretare şi de verificare a
eficienţei legii.
169
comerţ, s-au întrepătruns elemente din caracterizarea tuturor acestor teorii,
alegându-se ultima variantă, a teoriei mixte, pe baza căreia se propune şi
definiţia următoare: Faptele de comerţ reprezintă acte juridice, fapte
juridice şi operaţiuni economice prin care se realizează producerea de
mărfuri, executarea de lucrări sau prestarea de servicii sau o interpunere
în circulaţia mărfurilor, cu scopul de a obţine profit.
Este important de precizat totodată – ca o importantă observaţie cu
numeroase aplicaţii teoretice, dar mai ales practice – că anumite acte şi
operaţiuni cu caracter special nu se constituie în fapte de comerţ,
considerându-se în această categorie activitatea de educaţie şi învăţământ,
activitatea ce constituie obiectul unei profesiuni liberale, jocurile de
întrajutorare, activităţile din agricultură etc.
170
este normal să se facă prin înscrisuri şi nu prin martori, astfel cum este
permis în dreptul comercial.
Ca un mijloc de protecţie pentru micii agricultori observăm de
asemenea că, în conformitate cu art. 5 C. com., sunt scoase de sub incidenţa
legilor comerciale actele de vânzare a productelor pe care proprietarul sau
cultivatorul le realizează de pe pământul său ori cultivat de acesta, precum
şi cumpărarea de producte sau de mărfuri pentru folosul sau consumaţia
compărătorului. După cum vom vedea mai târziu, Legea 36/1991 privind
societăţile agricole şi alte forme de asociere în agricultură derogă însă de la
această regulă generală prevăzută de art. 5 C.com. şi admite posibilitatea
constituirii de societăţi comerciale având ca obiect exploatarea terenurilor
agricole, recunoscând astfel caracterul comercial al obiectului de activitate
al acestor tipuri de societăţi comerciale.
b) În 7 paragrafe ale ale art. 3 C. com. (5, 6, 7, 8, 9, 10 şi 13),
legiuitorul atribuie caracter de comercialitate unor anumite întreprinderi,
astfel reieşind caracterul comercial al tuturor actelor şi faptelor juridice
(declarări unilaterale de voinţă, contracte, cvasicontracte, cvasidelicte etc.)
săvârşite de întreprinzător în exerciţiul activităţii sale. Mai trebuie amintit şi
faptul că numai întreprinderile vizate de art. 3 C. com. efectuează fapte şi
acte obiective de comerţ.
Definiţia întreprinderii nu este prevăzută în Codul comercial, dar
aceasta ar putea fi caracterizată ca fiind o organizaţie economică şi socială,
cu o sistematizare autonomă a activităţii desfăşurate cu ajutorul factorilor
economici productivi (forţele naturii, capitalul şi munca), în scopul
producerii de bunuri şi servicii destinate schimbului şi în vederea obţinerii
de profit (câştig).
Având în vedere obiectul lor, întreprinderile enumerate de art. 3
C. com. se divid la rândul lor în 2 mari grupe: întreprinderile de producţie
sau industriale (întreprinderile de construcţii şi cele de fabrici şi
manufactură) şi întreprinderile de prestări servicii (întreprinderile de
furnituri; de spectacole publice; de comisione, agenţii şi oficii de afaceri;
întreprinderile de editură, imprimerie, librărie şi obiecte de artă, de
transport; de asigurare; de depozit în docuri şi antrepozite).
c) Ultima grupă include acte sau operaţiuni care prin natura lor nu
sunt comerciale, dar îşi dobândesc această calitate datorită legăturii lor cu
actele juridice sau operaţiunile comerciale calificate drept fapte de comerţ
de către Codul comercial. Aceste fapte de comerţ se numesc conexe sau
accesorii, din această categorie făcând parte: contractele de report asupra
titlurilor de credit; cumpărările sau vânzările de părţi sociale sau acţiuni ale
societăţilor comerciale; operaţiunile de mijlocire în afaceri; cambia sau
171
ordinele în producte sau mărfuri; operaţiunile cu privire la navigaţie;
depozitele pentru cauză de comerţ; contul curent şi cecul; contractele de
mandat, comision şi consignaţie; contractele de gaj şi fidejusiune.
172
4.4. Faptele de comerţ unilaterale sau mixte şi excepţiile de la
aplicarea legii comerciale
Faptele de comerţ (obiective sau subiective) pot fi bilaterale, când
actele sau operaţiunile efectuate sunt fapte de comerţ pentru ambele părţi
implicate în raportul juridic, sau unilaterale sau mixte, când actele sau
operaţiunile respective sunt fapte de comerţ numai pentru una dintre părţi,
iar pentru cealaltă parte s-ar putea considera că nu au caracter comercial şi
ar putea rămâne un act de natură civilă (de exemplu, un necomerciant
cumpără alimente de la un comerciant sau încheie un contract de antrepiză
pentru construirea unei locuinţe). Chiar în Codul comercial sunt prevăzute
câteva cazuri în care se stipulează că anumite acte au un caracter comercial
numai pentru una dintre părţi, şi anume art. 5 şi 5 C. com.; în art. 5 este
prevăzută necomercialitatea vânzării de produse agricole ale unui
agricultor, iar în art. 6 se prevede că asigurările de lucruri sau stabilimente
care nu sunt obiectul comerţului şi asigurările asupra vieţii sunt fapte de
comerţ numai pentru asigurator; la fel, contul curent şi cecul nu se
consideră a fi fapte de comerţ ale necomercianţilor, cât timp ele nu au o
cauză comercială.
Prin art. 56 C. com., legiuitorul stabileşte însă ca regulă generală
regimul juridic comercial al faptelor de comerţ unilaterale sau mixte,
supunând legii comerciale raportul juridic generat, chiar dacă pentru una
dintre ele actul respectiv are caracter necomercial.
5. Comercianţii
5.1. Definiţie
Având la bază sistemul obiectiv, aşa cum am mai menţionat în
capitolele precedente, Codul comercial stabileşte prin art. 7 cine sunt
comercianţii, mai precis cine are această calitate, fără a da o definiţie a
comerciantului. Se face deosebire între persoanele fizice şi societăţile
comerciale. Pentru persoanele fizice este necesară îndeplinirea anumitor
condiţii pentru a dobândi calitatea de comerciant, pe când societăţilor
comerciale li se atribuie din start calitatea de comerciant, numai prin simpla
lor existenţă legală. Se spune astfel că persoanele fizice devin comercianţi şi
societăţile comerciale se nasc comercianţi.
Indiferent dacă persoana care săvârşeşte anumite fapte obiective de
comerţ are sau nu calitatea de comerciant, ea devine în acest mod
comerciant prin imprimarea unui caracter profesional acestor fapte,
conform art. 7 C. com. Odată dobândită această calitate de comerciant,
respectiva persoană se prezumă că săvârşeşte în continuare acte sau
operaţiuni comerciale (art. 4 C. com.). Dacă persoana săvârşeşte însă în
173
mod accidental o operaţiune de comerţ, ea nu poate fi considerată
comerciant, deşi este supusă legilor comerciale în ceea ce priveşte raportul
juridic respectiv (art. 9 C. com.), situaţia fiind similară şi în cazul săvârşirii
faptelor de comerţ unilaterale sau mixte, conform art. 56 C. com.
Prin urmare, pentru a deveni comerciant ca persoană fizică, este
necesar să realizezi acte de comerţ ca o profesiune obişnuită, şi nu
întâmplător, izolat, iar practica a adăugat şi ca aceste acte de comerţ să fie
efectuate în nume propriu.
În afara comercianţilor din art. 7 C. com., mai există şi alte entităţi
care sunt comercianţi, cum ar fi, de exemplu, entităţile prevăzute în art. 2
din Legea 26/1990, regiile autonome şi organizaţiile cooperatiste.
174
Incompatibilităţi. Calitatea de comerciant este incompatibilă cu
exercitarea altor profesii, cum ar fi: funcţia de judecător, funcţionarii
publici, profesiile liberale (avocaţii, notarii publici, medicii, arhitecţii etc.),
ofiţerii, diplomaţii.
Interdicţii. Anumite activităţi nu se pot exercita pe baza liberei
iniţiative: prospectarea şi extracţia cărbunelui, a minereurilor feroase,
nemetalifere, a sării, a minereurilor de metale rare, a ţiţeiului şi gazelor
naturale, prelucrarea tutunului, fabricarea şi comercializarea de echipament
militar, muniţii şi armament, droguri şi narcotice, precum şi activităţile care
constituie monopol de stat.
Obligaţiile profesionale ale comercianţilor. Comercianţii au obligaţia
să îndeplinească anumite formalităţi de publicitate, care se realizează, în
principal, prin publicitatea în Registrul comerţului. Astfel, comercianţii au
obligaţia să se înmatriculeze în Registrul comerţului şi să înregistreze în
acest registru menţiunile privind actele şi faptele intervenite în cursul
exercitării şi la încetarea comerţului (Legea republicată nr. 26/1990).
Alte obligaţii ale comercianţilor sunt organizarea şi ţinerea
contabilităţii activităţii comerciale şi exercitarea comerţului în limitele
concurenţei licite.
Identificarea comercianţilor se realizează prin firmă şi sediu, aşa
cum persoanele fizice se identifică prin nume şi domiciliu. Un alt element
de identificare, facultativ însă, este emblema.
6. Fondul de comerţ
Este un ansamblu de elemente din care unele incorporale, altele
corporale, aparţinând unui comerciant, pe care acesta le reuneşte în vederea
exercitării comerţului.
Principalele elementele incorporale sunt: clientela şi vadul, dreptul
asupra contractului de alocaţie, numele şi firma, emblema, mărcile de
fabrică, comerţ şi servicii, brevetele de invenţii, desenele şi modelele
industriale şi alte semne distinctive ale mărfurilor (apelaţii de origine).
Elementele corporale ale fondului de comerţ sunt toate bunurile
mobile, inclusiv creanţele.
Cu privire la natura juridică a fondului de comerţ, există mai multe
teorii: a) teoria universalităţii juridice, conform căreia fondul de comerţ
constituie un patrimoniu distinct „de afectaţiune”; b) teoria universalităţii de
fapt.
În realitate, fondul de comerţ este considerat de doctrină ca un bun
mobil, incorporal, de natură comercială. Fondul de comerţ poate face
obiectul unui aport într-o societate comercială. De asemenea, poate fi
175
vândut, închiriat, gajat etc. Mijloacele de apărare a fondului de comerţ sunt:
pe cale legislativă, prin reglementările privind concurenţa neloială; pe cale
convenţională, conform contractelor dintre părţi; pe cale jurisdicţională,
prin acţiuni în justiţie pentru concurenţa neloială.
1. Consideraţii introductive
În prezent, în dreptul nostru, societăţile comerciale sunt reglementate
prin Legea 31/1990, cu modificările ulterioare.
Societăţile comerciale au apărut la începutul secolului XIX şi sunt
considerate ca importante instrumente de progres ale umanităţii, în special
datorită următoarelor caracteristici generale: asigură o independenţă
absolută a asociaţiilor sau acţionarilor, care pot în continuare acţiona fără
nici o îngrădire în orice alte afaceri; sunt o instituţie privată care, prin
mecanismele sale, uneşte importante mijloace materiale, umane, financiare,
tehnice etc.; permit limitarea riscurilor celor care participă ca asociaţi sau
acţionari, în majoritatea societăţilor comerciale riscul fiind limitat la
capitalul social subscris; transpun în domeniul comercial principiile
democratice din viaţa socială şi, drept consecinţă, în toate organele
societăţii, hotărârile se iau de majoritate, evitându-se astfel blocaje inerente
situaţiilor în care se cere un acord unanim al participanţilor.
176
3. Deosebirea societăţii comerciale de alte entităţi
Societăţile comerciale se deosebesc de alte entităţi asemănătoare,
cum ar fi: societatea civilă – se constituie pentru a desfăşura alte activităţi
decât cele comerciale şi, de regulă, nu are personalitate juridică; asociaţia în
participaţiune – art. 251 – 255 C. com. – nu are personalitate juridică, nu
are capital propriu, nu intră în faliment; asociaţii fără scop lucrativ şi
fundaţii – art. 1491 C. civ. – nu desfăşoară activităţi comerciale.
177
5. Clasificări posibile
5.1. Societăţile comerciale pluripersonale sau unipersonale
Majoritatea societăţilor comerciale sunt pluripersonale. Cele
unipersonale reprezintă excepţia.
• Singurul caz de societate comercială unipersonală, reglementat
expres de art. 13 şi 14 din Legea nr. 31/1990, este SRL cu asociat unic, care
are unele caracteristici proprii, cum ar fi: neavând mai mulţi asociaţi, nu
există Adunare generală, astfel că asociatul unic are drepturile şi obligaţiile
prevăzute de lege pentru Adunarea generală; dacă asociatul unic este şi
administrator, acestuia îi revin şi obligaţiile prevăzute de lege şi pentru
această calitate; expertiza de evaluare a aporturilor în natură este
obligatorie; dizolvarea societăţii nu este urmată obligatoriu de lichidare;
legea impune două restricţii la SRL-urile cu asociat unic, şi anume că o
persoană fizică sau o persoană juridică nu poate fi asociat unic decât într-o
singură societate cu răspundere limitată şi că o societate cu răspundere
limitată nu poate avea ca asociat unic o altă societate cu răspundere limitată
alcătuită dintr-o singură persoană.
178
5.4. Societăţi comerciale emitente de părţi sociale şi de acţiuni
Emit acţiuni societăţile pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, iar
celelalte societăţi emit părţi sociale. Acţiunile pot fi nominative sau la
purtător. Acţiunile nominative se transmit prin declaraţie făcută în registrul
acţionarilor societăţii care le-a emis, subscrisă atât de cedent, cât şi de
cesionar, la care se adaugă menţiunea făcută pe acţiune. Acţiunile la
purtător se transmit prin simpla lor predare (tradiţiune), fără alte proceduri
sau acorduri necesare de la societate, asociaţi sau alte organisme. Regimul
transmiterii părţilor sociale este supus unor restricţii şi formalităţi
obligatorii de publicitate: sunt necesare, în principiu, acordul celorlalţi
asociaţi (pentru acte inter vivos , nu şi mortis causa – succesiuni) şi
înregistrarea în Registrul Comerţului.
180
Grupurile de societăţi sunt instituţii relativ noi în sistemul societar din
diverse state europene, cum ar fi Holdingurile în Marea Britanie şi SUA,
Grupurile de societăţi în Franţa, Cartelurile în Germania etc. Prin ultimele
modificări legislative (Legea nr. 101/2003), Grupurile de societăţi au fost
reglementate şi în România.
Societăţile multinaţionale, transnaţionale, internaţionale sunt noţiuni
economice şi nu îşi găsesc, de regulă, reglementări legale în legislaţiile
naţionale şi, evident, nici în legislaţia comercială din România.
1. Părţile.
2. Denumirea societăţii.
3. Emblema societăţii.
4. Sediul principal şi sediile secundare.
5. Forma societăţii.
6. Durata societăţii.
7. Obiectul de activitate al societăţii, cu precizarea domeniului şi a
activităţii principale.
8. Capitalul social.
9. Organele societăţii comerciale.
10. Administratorii societăţii.
11. Cenzorii societăţii.
12. Alte clauze.
183
15. Modificarea societăţilor comerciale
Această noţiune cuprinde orice schimbare privind elementele
prevăzute în actul constitutiv. Astfel, societatea comercială continuă să
existe, subzistă ca persoană juridică, chiar dacă se modifică unele dintre
datele pe care le-a avut la constituire. Orice modificare a actului constitutiv
se va face cu respectarea condiţiilor de fond şi de formă prevăzute de lege
pentru încheierea lui.
Legea impune anumite condiţii specifice fiecărei modificări, după
cum urmează:
1. Majorarea capitalului social. Se poate realiza prin mai multe
modalităţi, de regulă, prin noi aporturi în numerar sau natură, dar şi prin
încorporarea rezervelor ori a beneficiilor şi prin compensarea creanţelor.
Majorarea prin noi aporturi în numerar sau natură se realizează prin emiterea
de noi acţiuni sau prin majorarea valorii celor existente. În orice caz, nu se pot
emite noi acţiuni până când cele existente nu sunt plătite integral. Hotărârea
de majorare de capital trebuie adusă la îndeplinire în maxim un an de la
luarea ei. Societăţile pe acţiuni deschise participante la piaţa de capital îşi pot
majora capitalul prin ofertă publică, potrivit Legii 52/1994.
2. Reducerea capitalului social. Se poate realiza prin micşorarea
numărului de acţiuni sau părţi sociale, reducerea valorii nominale a
acţiunilor sau părţilor sociale sau dobândirea propriilor acţiuni, urmată de
anularea lor.
3. Prelungirea duratei societăţii. Trebuie realizată înainte de expirare
şi nu atrage crearea unei noi persoane juridice. Şi la această modificare
creditorii se pot opune, în condiţiile art. 201 din Legea 31/1990.
4. Schimbarea obiectului de activitate, a sediului social sau a formei
societăţii.
5. Fuziunea şi divizarea societăţilor. Sunt procedee de tehnică
juridică prin care se restructurează societăţile comerciale (art. 233 – 245 din
Legea 31/1990).
6. Cesiunea unor părţi din capitalul social. Este posibilă numai dacă
în actul constitutiv al societăţii a fost permisă. În principiu, este admisă atât
între vii, cât şi mortis causa.
7. Excluderea asociaţilor. Este o necesitate la societăţile de persoane
şi este prevăzută de lege pentru a apăra societatea, fiind în acelaşi timp şi o
sancţiune şi un remediu. Art. 217 prevede limitativ cazurile de excludere.
8. Retragerea asociaţilor.
184
16. Dizolvarea şi lichidarea societăţii
Reprezintă procesul de încetare a existenţei unei societăţi comerciale
şi cuprinde o serie de operaţiuni care se încadrează în cele două faze:
1. Dizolvarea. Este prima etapă de declanşare a acestui proces, fiind
generată de cauzele generale sau speciale anumitor forme de societate
prevăzute în art. 222 – 224 din Legea nr. 31/1990.
Cauzele generale de dizolvare prevăzute de art. 222 sunt: a) trecerea
timpului stabilit pentru durata societăţii; imposibilitatea realizării obiectului
de activitate al societăţii sau realizarea acestuia; declararea nulităţii
societăţii; b) imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societăţii
sau realizarea acestuia; c) declararea nulităţii societăţii; d) hotărârea
adunării generale; e) hotărârea tribunalului, la cererea oricărui asociat,
pentru motive temeinice, precum neînţelegerile grave dintre asociaţi care
împiedică funcţionarea societăţii; f) falimentul societăţii; alte cauze
prevăzute de lege sau de actul constitutiv al societăţii.
Cauzele speciale de dizolvare a societăţilor pe acţiuni conform
art. 223 sunt: a) pierderea unei jumătăţi din capitalul social, neurmată de
reconstituirea acestuia sau limitarea la suma rămasă (art. 153 din lege);
b) când capitalul social se reduce sub minimul legal; c) când numărul
acţionarilor scade sub minimul legal.
Societatea în comandită pe acţiuni sau cu răspundere limitată se dizolvă,
de asemenea, în cazul pierderii unei jumătăţi din capitalul său social sau, după
caz, al reducerii lui sub minimul legal. Dizolvarea se poate realiza în practică pe
3 căi, şi anume: de drept, prin voinţa asociaţilor sau pe cale judecătorească.
Efectele dizolvării nu afectează existenţa personalităţii juridice.
2. Lichidarea. Este reglementată expres de lege şi nu trebuie
confundată cu lichidarea judiciară. Legea conţine atât norme imperative
(art. 246), cât şi supletive (art. 246, alin. 4), stabilind care persoane pot fi
numite lichidatori, atribuţiile acestora, cât şi fazele lichidării, care se
finalizează prin radierea societăţii din Registrul Comerţului. Există
reglementări specifice lichidării societăţilor pe acţiuni sau în comandită pe
acţiuni faţă de celelalte forme de societate (art. 256-264 din Legea
31/1990).
185
SEMESTRUL II
1. Consideraţii generale
Din punct de vedere etimologic, denumirea de procedură a
falimentului derivă din faillir, cuvânt care înseamnă în limba franceză a
eşua. Reorganizarea judiciară şi falimentul reprezintă o instituţie juridică
complexă de drept comercial (fiind aplicabilă exclusiv comercianţilor),
care, pe de o parte, se referă la starea şi capacitatea persoanelor, iar pe de
altă parte, se referă direct la bunurile acestor persoane, asupra cărora
instituie un regim de indisponibilizare şi le afectează scopului procedurii,
fie de redresare, fie de lichidare a activului în vederea acoperirii pasivului.
2. Cadrul legal
Legea nr. 64/1995- denumită în continuare Legea – publicată în
M.Of. 130/29.06.1995 – a reprezentat introducerea unei reglementări
unitare în materie. Legea nr. 64/1995 a fost modificată prin O.G. 38/1996,
abrogată prin O.U.G. 58/1997 şi ulterior prin Legea 99/1999. În baza
art. XI din Legea 99-1999, Legea 64/1995 a fost republicată, dându-se
textelor o nouă numerotare. Ulterior acestei republicări, Legea 64/1995 a
fost modificată şi completată prin Ordonanţa nr. 38 din 30.01.2002.
3. Noţiunea de procedură a reorganizării judiciare şi a
falimentului în reglementarea legală în vigoare
3.1. Definiţie legală. Conform Legii (art. 2.), procedura reorganizării
judiciare şi a falimentului este acea procedură instituită în vederea
acoperirii pasivului debitorului, în insolvenţă, prin reorganizarea
comerciantului şi a activităţii acestuia, prin lichidarea unor bunuri din
averea lui până la stingerea pasivului sau prin faliment.
3.2. Insolvenţa. Noţiunea de insolvenţă implică o situaţie
patrimonială dificilă sau de criză a unui comerciant, determinând
imposibilitatea îndeplinirii de către acesta la termen şi în bune condiţii a
obligaţiilor de plată asumate. Conform legii, insolvenţa este „acea stare a
patrimoniului debitorului, caracterizată prin incapacitatea vădită de plată a
datoriilor exigibile cu sumele de bani disponibile” – art. 1 alin (2) din Lege.
186
4. Caracterele procedurii
• Caracter colectivist, de apărare în comun a intereselor tuturor
creditorilor comerciantului aflat în stare de insolvenţă, prin efectuarea unei
publicităţi având ca scop informarea creditorilor în scopul înscrierii
acestora la masa credală. Prin aceasta, procedura falimentului se deosebeşte
de procedura executării silite, exercitată în condiţiile Codului de Procedură
Civilă în mod individual de fiecare creditor.
• Caracter generalizat. Procedura falimentului este o procedură care
vizează întreaga „avere a debitorului”, şi nu doar unul sau unele bunuri din
patrimoniul acestuia, cum este cazul executării silite mobiliare sau
imobiliare de drept comun. Legea precizează în art. 3: „Averea debitorului
cuprinde totalitatea bunurilor şi drepturilor patrimoniale ale acestuia –
inclusiv cele dobândite în cursul procedurii stabilite de prezenta Lege – care
pot face obiectul unei executări silite, în condiţiile Codului de procedură
civilă.” Remarcăm faptul că procedura falimentului se poate aplica şi
asupra unor bunuri, care la data declanşării procedurii nu se mai află în
patrimoniul debitorului, dar care sunt readuse cu efect retroactiv prin
anularea unor acte „suspecte” încheiate de către debitor în perioada
anterioară deschiderii procedurii.
• Caracter egalitar. Egalitatea de tratament a creditorilor este
realizată prin acordarea tuturor creditorilor a posibilităţii de a participa
concomitent la masa credală şi de a-şi satisface creanţele proporţional cu
ponderea pe care fiecare dintre aceştia o deţine în pasivul patrimoniului
debitorului.
• Caracter unitar. Procedura falimentului este unică şi se desfăşoară
simultan pentru toate creanţele deţinute împotriva patrimoniului
debitorului. Nu se poate concepe desfăşurarea în acelaşi timp a două sau
mai multe proceduri cu privire la averea aceluiaşi debitor. De asemenea,
procedura are un caracter unic sau unitar, în sensul că este aceeaşi pentru
oricare comerciant, indiferent de forma de organizare sau de mărimea
patrimoniului acestuia, cu excepţia unor cazuri reglementate expres, cum ar
fi procedura falimentului băncilor.
• Caracter judiciar. Procedura reorganizării judiciare şi a
falimentului se realizează prin intermediul şi cu participarea organelor
judecătoreşti, fiind astfel o procedură judiciară forţată în cadrul căreia de
cele mai multe ori se realizează în mod colectiv o executare silită a
activelor din patrimoniul debitorului.
• Caracter profesionist. Se aplică numai persoanelor fizice sau
juridice care au calitatea de comerciant.
187
5. Condiţiile aplicării procedurii
5.1. Condiţii cu privire la persoanele cărora li se aplică
procedura
Procedura reorganizării judiciare şi a falimentului se aplică exclusiv
comercianţilor persoane fizice sau juridice, noţiunea de comerciant având
sensul conturat de prevederile Codului Comercial. Faţă de reglementarea
anterioară, art. 1 din Legea nr. 64/1995 defineşte mai clar sfera de aplicare a
procedurii, prin menţionarea categoriilor de comercianţi faţă de care aceasta
se aplică. Articolul menţionat prevede: „Procedura se aplică oricăreia dintre
următoarele categorii de comercianţi, aflaţi în insolvenţă şi denumiţi
debitori: a) societăţile comerciale; b) cooperativele de consum şi
cooperativele meşteşugăreşti denumite în continuare organizaţii
cooperatiste, precum şi asociaţiile teritoriale ale cooperativelor de consum
şi meşteşugăreşti; c) persoanele fizice, acţionând individual sau în asociaţii
familiale”.
Anumite categorii de comercianţi sunt exceptate de la aplicarea
procedurii prevăzute de Legea nr. 64/1995, fiind supuse unor reglementări
legale specifice, după cum urmează: a) societăţi comerciale cu capital
majoritar de stat; b) regiile autonome – conform art. 130 din lege,
procedura aplicabilă regiilor autonome aflate în stare de insolvenţă se va
stabili prin lege specială; c) societăţile bancare – procedura de reorganizare
judiciară şi faliment a băncilor se realizează în baza unei legi speciale –
Legea nr. 83/1998; d) societăţile de asigurări – în baza Legii nr. 32/2000
cu modificările ulterioare.
Procedura nu se aplică societăţilor agricole constituite şi funcţionând
în baza Legii nr. 36/1991, întrucât acestea sunt societăţi civile, şi nu
societăţi comerciale şi nici celor care exercită profesiuni liberale (avocaţi,
medici, meseriaşi, agricultori etc.), care nu sunt consideraţi comercianţi.
Procedura se poate aplica şi unui comerciant străin, persoană fizică sau
juridică, în cazul în care are în România un sediu secundar – o sucursală,
agenţie, reprezentanţă, cărora le sunt aferente bunuri aflate în România.
191
8. Efectele deschiderii procedurii
8.1. Deschiderea procedurii
Dacă cererea debitorului îndeplineşte condiţiile de admisibilitate
judecătorul sindic va pronunţa o sentinţă de deschidere a procedurii, data
deschiderii procedurii fiind data pronunţării sentinţei.
8.2. Efectele deschiderii procedurii asupra debitorului,
administratorilor statutari ai acestuia. Efecte neretroactive asupra
patrimoniului debitorului
8.2.1. Obligaţiile debitorului derivând din deschiderea procedurii:
a) obligaţia de a comunica acte şi informaţii; b) obligaţia de publicitate faţă
de terţi a deschiderii procedurii.
8.2.2. Indisponibilizarea acţiunilor sau părţilor sociale deţinute de
către administratori. După deschiderea procedurii, administratorii statutari
ai societăţii comerciale debitoare pot înstrăina acţiunile sau părţile lor
sociale, deţinute la debitorul care face obiectul procedurii, numai cu acordul
judecătorului sindic.
8.2.3. Ridicarea dreptului de administrare a activităţii şi averii
debitorului. Ridicarea dreptului de administrare şi numirea unui
administrator judiciar sau lichidator intervin numai atunci când: debitorul
nu a declarat intenţia de reorganizare; judecătorul sindic a dispus începerea
falimentului; la cererea creditorilor, comitetului creditorilor, comitetului
asociaţilor/acţionarilor, camerei de comerţ şi industrie teritoriale etc., având
ca justificare pierderile continue din averea debitorului sau lipsa
probabilităţii de realizare a unui plan raţional de activitate.
8.2.4. Supravegherea activităţii. După deschiderea procedurii,
desfăşurarea activităţii debitorului se află sub supravegherea creditorilor, a
adunării acţionarilor şi a judecătorului sindic, indiferent dacă administrarea
activităţii debitorului a fost ridicată sau nu.
8.2.5. Interdicţia constituirii de garanţii
8.2.6. Întocmirea unui raport asupra cauzelor care au condus la
încetarea plăţilor
192
9. Efectele retroactive ale deschiderii procedurii cu privire la
actele încheiate anterior deschiderii procedurii
9.1. Anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna
drepturilor creditorilor
Art. 44 din Lege dă administratorului sau, după caz, lichidatorului
posibilitatea de a iniţia acţiuni pentru anularea actelor frauduloase
încheiate de debitor în dauna drepturilor creditorilor, pe parcursul unei
perioade de 3 ani, anterioară deschiderii procedurii.
194
10.2. Executarea planului de reorganizare implică:
10.2.1. Obligaţia îndeplinirii măsurilor stabilite prin planul
confirmat de reorganizare
10.2.2. Administrarea activităţii şi averii debitorului pe perioada
reorganizării
10.2.3. Furnizarea utilităţilor pe parcursul reorganizării
10.2.4. Obligaţii de raportat
11. Falimentul
11.1. Cazuri de declanşare a procedurii falimentului:
a) dacă debitorul şi-a declarat intenţia expresă de a intra în faliment,
prin cererea sa de deschidere a procedurii;
b) dacă debitorul nu şi-a declarat, în termenul şi condiţiile prevăzute
de lege, intenţia de reorganizare sau de a-şi lichida în vederea achitării
datoriilor o parte din patrimoniu sau întregul patrimoniu, conform unui
plan, şi nici unul dintre celelalte subiecte îndreptăţite nu a propus un plan de
reorganizare, în condiţiile prevăzute de lege;
c) dacă debitorul şi-a declarat intenţia de reorganizare, dar nici el şi
nici unul dintre celelalte subiecte îndreptăţite nu au propus un plan de
reorganizare, în termenele şi condiţiile legii;
d) dacă nici un plan propus de către oricare dintre participanţi nu a
fost acceptat şi confirmat;
e) dacă obligaţiile de plată şi celelalte sarcini asumate nu sunt
îndeplinite, în condiţiile prevăzute în planul de reorganizare confirmat, iar
administratorul sau creditorii solicită judecătorului sindic intrarea în
faliment;
f) desfăşurarea activităţii debitorului în decursul reorganizării aduce
pierderi averii sale, iar administratorii sau creditorii solicită judecătorului
sindic intrarea în faliment.
195
11.2. Încheierea prin care se decide intrarea în faliment
Prin încheierea prin care se decide intrarea în faliment, judecătorul
sindic va pronunţa dizolvarea societăţii debitoare şi va dispune primele
măsuri legate de faliment: a) ridicarea dreptului debitorului de administrare
a averii sale; b) desemnarea unui lichidator, precum şi stabilirea atribuţiilor
şi a remuneraţiei acestuia; c) termenul maxim de predare a gestiunii averii
de la debitor/administrator către lichidator, împreună cu lista actelor şi
operaţiunilor efectuate după deschiderea procedurii.
196
Evaluarea bunurilor
Lichidatorul poate angaja un expert contabil pentru a-l ajuta la
stabilirea preţurilor bunurilor debitorului. Bunurile vor fi evaluate atât
individual, cât şi în ansamblu, în bloc.
Colectarea sumelor care rezultă în urma vânzării bunurilor
Contractele de vânzare-cumpărare vor fi încheiate de către lichidator.
Sumele realizate din vânzări vor fi depuse în contul deschis în conformitate
cu art. 4 alin. (2) din Lege, recipisele fiind predate judecătorului sindic.
Veniturile obţinute din administrarea clădirilor sau a altor bunuri ale averii
debitorului vor fi depuse în contul averii acestuia şi vor fi împărţite
creditorilor în acelaşi timp cu preţul obţinut din vânzarea acelor bunuri.
11.5. Distribuirea sumelor realizate în urma lichidării
11.5.1. Planul de distribuire
Fondurile obţinute din vânzarea bunurilor debitorului se distribuie
către creditori La fiecare 3 luni, calculate de la data începerii lichidării,
lichidatorul va prezenta judecătorului sindic un raport asupra fondurilor
obţinute din lichidare şi din încasarea de creanţe şi un plan de distribuire
între creditori. Raportul va prevedea şi plata retribuţiei sale şi a celorlalte
cheltuieli cu taxele, timbrele şi altele similare aferente procedurii.
11.5.2. Ordine de distribuire
În elaborarea planului de distribuire se va ţine cont de ordinea plăţii
creanţelor indicată de art. 108.
198
11.8. Efectele închiderii procedurii
11.8.1. Faţă de judecătorul sindic, administrator şi lichidator
(Art. 122). Aceştia, împreună cu toate persoanele care i-au asistat, sunt
descărcaţi de orice îndatoriri sau responsabilităţi cu privire la procedură,
debitor şi averea lui, creditori, titulari de garanţii, acţionari sau asociaţi.
11.8.2. Faţă de debitor (Art. 123). Prin închiderea procedurii
falimentului, debitorul persoană fizică va fi descărcat de obligaţiile pe care
le avea înainte de intrarea în faliment, cu următoarele excepţii: debitorul
găsit vinovat de bancruta frauduloasă sau de plăţi ori transferuri frauduloase
va fi descărcat de obligaţii numai în măsura în care creanţele creditorilor au
fost plătite în cadrul procedurii; debitorul persoană fizică care a beneficiat,
într-o procedură de reorganizare sau de faliment anterioară, de o măsură
similară intervenită cu cel mult 5 ani anterior deschiderii procedurii
subsecvente, cu excepţia cazului în care, după deschiderea unei astfel de
proceduri anterioare, aceasta a fost închisă datorită nedepunerii nici unei
cereri de înregistrare de creanţe; debitorul nu este descărcat de obligaţiile
contractate după deschiderea procedurii. În aceste cazuri, creditorii îşi vor
păstra dreptul de a recupera restul creanţelor lor.
11.8.3. Faţă de creditori Cu excepţia celor trei cazuri în care
debitorul nu este descărcat de obligaţiile sale, creditorii care au participat la
procedura falimentului nu-şi vor mai putea recupera partea din creanţe
nesatisfăcute în cadrul procedurii. Creditorii care nu au luat parte la
procedură şi la distribuirea sumelor rezultate nu-l vor mai putea urmări pe
debitor, în condiţiile dreptului comun, pentru recuperarea creanţelor
anterioare deschiderii procedurii.
199
falimentului; c) dispoziţia, dată în interes personal, de continuare a unei
activităţi care ducea în mod vădit societatea la încetarea de plăţi; d) ţinerea
unei contabilităţi fictive, determinarea dispariţiei unor documente contabile
sau neîntocmirea contabilităţii în conformitate cu legea; e) deturnarea sau
ascunderea unei părţi din activul societăţii sau mărirea, în mod fictiv, a
pasivului acesteia; f) utilizarea de mijloace costisitoare şi ineficiente
economic în vederea procurării de resurse financiare în scopul întârzierii
încetării de plăţi; g) efectuarea sau dispunerea unei plăţi preferenţiale către
un creditor în dauna celorlalţi creditori în luna precedentă încetării plăţilor.
Executarea silită împotriva persoanelor din conducerea debitorului
persoană juridică se efectuează potrivit Codului de procedură civilă, cu
excepţia cazurilor în care există prevederi legale speciale.
IV. OBLIGAŢIILE COMERCIALE
1. Noţiuni generale
Una dintre problemele mult discutate în literatura de specialitate este
existenţa unei teorii generale a obligaţiilor specifică obligaţiilor comerciale.
După cum am văzut, raportul juridic comercial prezintă o serie de
particularităţi, impuse îndeosebi de cerinţele şi exigentele comerţului,
exprimate succint în sintagma Credit, Celeritate, Securitate.
Răspunsul la problema sus-menţionată poate fi dat numai ţinând
seama de cele două mari tendinţe ale dreptului comercial: în cazul în care
nu se recunoaşte autonomia dreptului comercial, cum ar fi în sistemul
englez sau în cel elveţian, unde există un unic „Cod al obligaţiilor”, evident
nu se recunoaşte existenţa unei teorii a obligaţiilor distincte şi specifice
dreptului comercial. În sistemul de drept francez, german şi roman, unde
există o reglementare distinctă a raporturilor juridice comerciale sub forma
unor „coduri comerciale”, care subliniază şi particularităţile obligaţiilor
comerciale, au fost unii autori partizani ai existenţei unei teorii generale a
obligaţiilor comerciale specifice şi distincte de dreptul privat.
Codul Comercial în vigoare cuprinde un titlu relativ restrâns intitulat
„Despre obligaţii comerciale în general” (art.46-59), care conţine o serie de
reglementări derogatorii de la dreptul civil al obligaţiilor, în special
referitoare la executarea contractului. În afară de această scurtă
reglementare, Codul Comercial mai cuprinde şi o serie de reglementări
dedicate unor contracte, precum vânzarea-cumpărarea, mandatul etc., care
sunt cunoscute şi în dreptul civil, dar adaptate nevoilor comerţului prezintă
200
anumite particularităţi. Există şi unele reglementări date prin legi speciale
unor contracte care, prin esenţa şi finalitatea lor, au caracter comercial şi
care constituie un important izvor al dreptului comercial, cum ar fi
contractul de consignaţie, leasing, gaj comercial, franciza etc. Toate aceste
contracte urmează a fi examinate pe scurt în continuare, după ce, în
prealabil, vom evidenţia trăsăturile şi reglementările specifice dreptului
comercial în domeniul obligaţiilor.
201
în favoarea ei fiind, în primul rând, o oarecare certitudine cu privire la
momentul formării contractului.
c. Teoria recepţiunii acceptării. Conform acestei teorii, contractul se
consideră încheiat în momentul în care acceptarea ajunge în sfera de
activitate a ofertantului. Temeiul acestei teorii îl reprezintă faptul că, din
momentul în care acceptarea a ajuns la destinatar, depinde numai de
ofertant să ia cunoştinţă de acceptare.
d. Teoria informaţiunii. În temeiul acestei teorii, contractul nu este
considerat ca încheiat până când acceptarea nu a ajuns la cunoştinţa
ofertantului. Ea se bazează pe considerentul că întâlnirea voinţelor,
necesară pentru formarea contractului, nu are loc mai înainte ca ofertantul
să fi luat cunoştinţă de acceptare, deoarece pentru a exista consimţământul
ambelor părţi trebuie să existe o informare reciprocă cu privire la voinţele
celor două părţi. Această teorie a fost adoptată şi de sistemul român de
drept, art.35 din Codul Comercial consacrând teoria informaţiunii.
2.2. Oferta
Oferta reprezintă comunicarea pe care o persoana o adresează alteia
în vederea încheierii unui contract. Această manifestare de voinţă, prin
însăşi finalitatea ei, nu poate produce efectele specifice decât în măsura şi
din momentul în care este adusă la cunoştinţă celeilalte părţi.
Oferta trebuie să fie fermă, adică să ateste voinţa autorului său de a se
angaja, să fie precisă şi completă, adică să precizeze suficient toate
elementele contractului spre a cărui încheiere tinde, astfel încât să se poată
realiza perfectarea acestuia printr-o simplă acceptare.
Cu privire la forma ofertei există numeroase divergenţe între diferite
sisteme de drept. Astfel, unele legislaţii prevăd forma scrisă necesară ad
validitatem în privinţa contractelor comerciale, iar în alte legislaţii, forma
scrisă este necesară numai spre a putea fi prezentată instanţelor de judecată
în caz de litigiu (ad probationem). Însă practica celor mai multe state a
statuat în sensul că pentru contracte comerciale nu se cere nici o condiţie de
formă. Ca urmare, oferta poate fi dovedită prin orice mijloace de probă,
inclusiv martori, dacă părţile nu adoptă o altă soluţie, regula sus-menţionată
fiind dispozitivă.
În ceea ce priveşte revocarea ofertei, de asemenea, există practici
diferite, în funcţie de momentul la care destinatarul a luat cunoştinţă de
această revocare. Astfel, cele mai multe legislaţii admit revocabilitatea
ofertei, continuând tradiţia dreptului roman, unde revocarea ofertei se
justifică prin absenţa unui act formal (stipulatio), singurul care putea genera
acţiunea în dreptul comun. Legislaţia altor state consacră principiul
202
irevocabilităţii ofertei, care statuează că oricine acceptă o ofertă în termenul
prevăzut de ofertant trebuie să considere că, prin efectul acceptării sale,
contractul este format. Soluţia acceptată de practică este următoarea:
revocarea ofertei nu poate să producă efecte decât dacă soseşte la destinatar
mai înainte ca acesta să fi expediat acceptarea ori să fi săvârşit un act
echivalent, deşi contractul nu este încă încheiat. Oferta este irevocabilă
numai când ea conţine un termen de acceptare sau arată în mod expres că
este fermă sau irevocabilă şi când revocarea nu e făcută cu bună-credinţă.
203
3.2. Regimul juridic al dobânzilor
Conform art. 43 Cod com., „Datoriile comerciale lichide şi plătibile
în bani produc dobândă de drept din ziua când devin exigibile.” În
consecinţă, nu este necesară punerea în întârziere ca în dreptul civil. Astfel,
dobânzile aferente întârzierilor la plată curg de drept în favoarea
creditorului obligaţiei comerciale (Dies interpelat pro hominem), deoarece
în materie comercială se aplică regula: „Banii au valoare prin deţinerea
lor.” De asemenea, în relaţiile comerciale, spre deosebire de cele civile, este
permis anatocismul (calcularea şi perceperea dobânzilor la dobândă).
Conform reglementărilor în vigoare (O.G. nr. 9/2000, aprobată prin
Legea nr. 356/2000), dobânda legală este stabilită în materie comercială
pentru plăţile în lei la nivelul dobânzii de referinţă a Băncii Naţionale a
României, comunicată lunar de această instituţie.
204
3.6. Stabilirea adevăratului preţ sau preţului curent
În contractele comerciale, părţile se pot referi la „preţul curent” sau
„adevăratul preţ”, care poate fi determinat în funcţie de preţurile de bursă
sau după mercurialele locului unde contractul a fost încheiat. În lipsa
acestora, preţul poate fi determinat prin orice mijloc de probă (art. 40 şi
art. 60, 61 Cod comercial), în unele cazuri chiar de instanţa de judecată.
Dacă preţul este stabilit în monedă străină, iar cursul acesteia nu a fost
stabilit de părţi în contract, plata va putea fi făcută şi în moneda ţării
respective, după cursul de schimb din ziua scadenţei, la locul plăţii.
205
comercial prevăd termene speciale de prescripţie, după cum urmează:
termenul de 6 luni pentru acţiunile în daune ale fondatorilor împotriva
societăţii (art. 33 din Legea nr. 31/1990), termenul de un an pentru acţiunea
în daune pentru prejudiciile cauzate prin fapte de concurenţă neloială
(art. 12 din Legea nr 11/1991).
V. CONTRACTE COMERCIALE
CONTRACTUL DE VÂNZARE-CUMPĂRARE COMERCIALĂ
207
B. Capacitatea părţilor. Pe lângă condiţiile generale privind
capacitatea de a încheia acte juridice, contractul comercial de vânzare-
cumpărare este supus unor interdicţii speciale, cum ar fi interdicţia
încheierii de către prepus a unor operaţiuni de natura comerţului cu care
este însărcinat – art. 397 C.com. – şi interdicţia încheierii de către asociaţi
cu răspundere nelimitată a unor operaţiuni care ar atinge interesele societăţii
comerciale – art. 82 din Legea nr. 31/1990.
C. Obiectul contractului. Se aplică, în acest sens, condiţiile generale
în materie civilă, cu precizarea că bunurile imobile nu pot face obiectul
contractului comercial, cu excepţia menţionată (conform paragrafului 4
pct.C de mai sus).
6. Efectele contractului de vânzare-cumpărare comercială
Efectele juridice produse de contractul comercial, deşi sunt aceleaşi
ca în dreptul civil, prezintă totuşi unele particularităţi:
A. Transmiterea dreptului de proprietate şi a riscurilor
O particularitate în materie comercială are loc în cazul transmiterii
dreptului de proprietate ulterior încheierii contractului pentru bunuri
determinate generic aparţinând vânzătorului ori procurate de acesta. În acest
caz, se face distincţia între bunuri de gen nelimitat şi bunuri de gen limitat.
Sunt de gen nelimitat acele bunuri determinate prin anumite calităţi
particulare şi de gen limitat cele care sunt astfel specificate, încât se
deosebesc de genul căruia aparţin (fără a se confunda cu bunurile individual
determinate), împrumutând efecte juridice şi de la cele de gen nelimitat şi de
la cele individual determinate (exemplu: produse ale unei anumite fabrici).
Conform art. 62 C.com. (care se referă la bunuri de gen nelimitat – exemplu:
produse comercializate de un distribuitor), putem concluziona că
imposibilitatea subiectivă de executare nu exonerează de răspundere, în
schimb cea obiectivă şi absolută antrenează asemenea efecte. Pentru bunurile
de gen limitat, vânzătorul este însă exonerat de răspundere în caz fortuit.
Alte reguli speciale stabilite de Codul comercial se referă la
transmiterea dreptului de proprietate şi a riscurilor produsă într-un moment
diferit de acela al acordului de voinţă între părţi: în cazul bunurilor
determinate generic care circulă de pe o piaţă pe alta prin intermediul
cărăuşului şi în cazul mărfurilor care se transportă pe apă.
Pentru prima situaţie, transferul proprietăţii şi al riscurilor se
efectuează în momentul predării bunurilor către cărăuş, în vederea
transportului. Individualizarea mărfurilor se face la predarea lor pentru
transport cărăuşului, această operaţiune producând efecte şi în raporturile
dintre vânzător şi cumpărător, operând transmiterea proprietăţii şi a
riscurilor în baza contractului de vânzare-cumpărare comercială. Astfel,
208
dacă bunurile pier fortuit în cursul transportului, riscul este suportat de către
cumpărător.
Cea de a doua situaţie este reglementată de art. 63 C.com., care
consacră condiţia suspensivă a sosirii în bună stare a vasului transportator la
destinaţie. În consecinţă, dacă bunurile pier fortuit în cursul transportului
riscurile cad în sarcina vânzătorului (art. 1018 C.civ.). Pentru producerea
acestor efecte sunt necesare anumite condiţii stipulate în art. 63-66 C.com.
în legătură cu desemnarea vasului şi termenul pentru sosirea la destinaţie.
Aceste reguli suferă modificări în cazul aplicării condiţiilor INCOTERMS
CIF şi FOB.
B. Obligaţiile părţilor
În afară de obligaţiile reglementate de dreptul comun în materie
(art. 1313 C.civ.), părţile, prin voinţa lor, pot stabili şi alte obligaţii în
sarcina lor.
a) Obligaţiile vânzătorului
Alături de obligaţiile prevăzute, tind să obţină o individualitate
proprie alte două obligaţii ale vânzătorului: obligaţia de informare a
cumpărătorului şi obligaţia de securitate, reglementate prin Ordonanţa
Guvernului nr. 21/1992 privind protecţia consumatorilor în vederea
asigurării calităţii produselor şi serviciilor. Referitor la garanţia contra
viciilor lucrului, precizăm că există două răspunderi ale agenţilor economici
pentru calitatea produselor: răspunderea în termenul de garanţie şi
răspunderea în cadrul duratei medii de utilizare a produselor. Reguli
speciale prevăzute de Codul comercial: răspunderea pentru vicii în cazul
bunurilor care se transmit de pe o piaţă pe alta – art. 70 C.com. şi
constatarea viciilor, calităţii şi condiţiilor mărfii vândute – art. 71 şi 72
C.com.
b) Obligaţiile cumpărătorului
Nu există reguli speciale derogatorii de la normele Codului civil.
Putem doar adăuga că dovada plăţii se poate face de către cumpărător în
condiţiile art. 46 C.com., cu menţiunea că dovada plăţii nu se poate face
prin dispoziţie de plată în copie, ci numai prin extrase de cont care
dovedesc efectuarea plăţii prin virament.
7. Consecinţele nerespectării obligaţiilor contractuale
Reguli speciale sunt reglementate de Codul comercial cu privire la
rezoluţiunea contractului prin art. 67, care stabileşte condiţiile ce trebuie
îndeplinite pentru ca rezoluţiunea de drept să opereze. Rezoluţiunea
209
contractului se produce de drept când o parte oferă executarea şi cealaltă nu
îşi execută obligaţia sa. De asemenea, art. 69 C.com. reglementează
aplicarea art. 1370 C.civ. în comercial (rezoluţiunea pentru nerespectarea
termenului esenţial).
8. Executarea coactivă
Codul comercial, prin art. 68, reglementează executarea coactivă
(participarea părţii interesate în obţinerea executării obligaţiei). Sunt
reglementări speciale atât pentru situaţia neexecutării de către vânzător a
obligaţiei de predare a lucrului, cât şi pentru situaţia neexecutării de către
cumpărător a obligaţiei de a lua în primire lucrul vândut. Precizăm că
această executare coactivă trebuie să aibă loc imediat după îndeplinirea
termenului.
210
3. Natura juridică şi caracterele contractului de mandat comercial
a)Caracterul civil sau comercial al contractului de mandat se
determină în funcţie de obiectul acestuia. Mandatul civil are ca obiect
încheierea actelor juridice, pe când mandatul comercial are ca obiect
încheierea unor acte juridice care sunt fapte de comerţ pentru mandant.
Aşadar, deosebirea constă în natura actelor juridice pe care mandatarul
urmează să le încheie cu terţul.
b) După scopul urmărit de părţi, mandatul comercial este întotdeauna
cu titlu oneros, fiecare parte urmărind procurarea unui avantaj. Deci,
mandatul comercial nu se presupune a fi gratuit niciodată şi chiar dacă în
contract nu a fost stabilită o sumă pentru remuneraţia mandatarului, aceasta
se poate determina de către instanţă, conform art. 386 Cod comercial.
c) După conţinutul contractului, mandatul comercial este un contract
sinalagmatic (bilateral). Mandatul civil, fiind în principiu un contract cu
titlu gratuit, este considerat un contract sinalagmatic imperfect, deoarece
obligaţia mandantului de a plăti remuneraţia datorată pentru executarea
mandatului nu se naşte din contractul însuşi, chiar dacă se naşte cu ocazia
contractului.
d) După modul de formare, este un contract consensual, care se
încheie prin simplul acord de voinţă al părţilor. De reţinut însă că dacă
mandantul îl însărcinează pe mandatar cu încheierea unor acte pentru care
este cerută forma scrisă solemnă ad validitatem, contractul de mandat
trebuie să respecte aceeaşi formă solemnă, de regulă forma autentică. În
practică, mandatul este constatat de obicei printr-un înscris numit procură
sau împuternicire.
e) Mandatul nu se confundă cu reprezentarea. Mandatul civil implică
în mod obişnuit reprezentarea, pe când mandatul comercial se poate
executa atât prin reprezentare, cât şi fără reprezentare, caz în care
mandatarul încheie acte juridice în nume propriu (cazul contractului de
comision).
f) O altă deosebire a mandatului comercial faţă de cel civil se referă
la puterile mandatarului. În civil, puterile mandatarului trebuie să fie riguros
reglementate, mandatul fiind de două feluri: general şi special. Şi mandatul
comercial poate fi de două feluri: general, când mandatul se dă pentru toate
afacerile mandantului, sau special, când mandatul se dă pentru o anumită
afacere în particular a mandantului. Puterile mandatarului nu sunt la fel de
riguros delimitate în mandatul comercial, acesta conferind mandatarului o
mai mare libertate de acţiune şi independenţă decât în cel civil, libertate
reclamată de natura şi cerinţele activităţii comerciale.
211
4. Delimitarea contractului de mandat comercial de alte contracte:
faţă de contractul de comision; contractul individual de muncă; contractul
de antrepriză; contractul de agent; contractul de management.
212
credinţă şi diligenţa unui bun proprietar; iii) obligaţia de a aduce la
cunoştinţa terţului cu care încheie actul împuternicirea în baza căreia
acţionează (contemplatio domini); iv) obligaţia de a face cunoscută
mandantului executarea contractului; v) obligaţia de a plăti dobânzi la
sumele cuvenite mandantului.
Obligaţiile mandantului sunt: i) obligaţia de a pune la dispoziţia
mandatarului toate mijloacele necesare executării mandatului; ii) obligaţia
de a plăti remuneraţia datorată mandatarului pentru executarea contractului;
iii) obligaţia de a restitui cheltuielile făcute de mandatar pentru executarea
mandatului.
b) Privilegiul mandatarului. Acest privilegiu special de retenţie
asupra lucrurilor mandantului pe care mandatarul le deţine în vederea
executării contractului, sau care se găsesc la dispoziţia sa, sau pentru care
poate proba prin posesiunea legitimă a poliţei de încărcare sau a celei de
transport că i s-au expediat, este prevăzut în art. 387 C.com., care prevede
totodată că acest privilegiu persistă chiar în cazul vinderii lucrurilor,
purtând în continuare asupra preţului. Conform dispoziţiilor legale,
creanţele amintite au precădere asupra oricăror creanţe împotriva
mandantului sau chiar vânzătorului care revendică, deşi plăţile şi
cheltuielile au fost făcute înainte sau după ce lucrurile au intrat în posesia
mandatarului. Valorificarea privilegiului de către mandatar se face conform
art. 388 C.com.
c) Efectele executării mandatului. Încheierea de către mandatar a
actelor juridice în baza contractului de mandat comercial creează raporturi
juridice între mandant şi terţ, dar numai în limita puterilor conferite
mandatarului sau a ratificării mandantului a celor făcute peste aceste limite.
213
CONTRACTUL DE COMISION
1. Consideraţii generale
În realizarea activităţii lor, comercianţii folosesc în multe ocazii un
mandat special, fără reprezentare, denumit contract de comision, acesta
fiind specific dreptului comercial şi reglementat de art. 405-412 C.com.
2. Noţiune şi definiţie
Conform art. 405 C.com., „comisionul are ca obiect tratarea de
afaceri comerciale de către comisionar în socoteala comitentului”. Acest
contract comercial presupune ca o persoană (comitentul) să dea altei
persoane (comisionarul), care acceptă, împuternicirea de a face un act sau o
serie de acte comerciale în nume propriu, dar în interesul acestui comitent.
În aceste condiţii, comisionarul se află exclusiv în raporturi cu
reprezentantul (comitentul), în timp ce în relaţiile cu terţii acţionează în
nume propriu, ca şi cum ar fi vorba despre acţiunea comisionarului.
214
raporturi juridice. Obligaţiile comisionarului sunt: i) obligaţia de a executa
mandatul încredinţat de comitent; ii) obligaţia de a-şi îndeplini obligaţiile
izvorâte din contract cu bună-credinţă şi diligenţa unui bun proprietar;
iii) obligaţia de a da socoteală comitentului asupra îndeplinirii mandatului
primit. Obligaţiile comitentului sunt: i) obligaţia de a plăti remuneraţia
(comisionul) datorată comisionarului pentru executarea contractului;
ii) obligaţia de a restitui cheltuielile făcute de comisionar pentru executarea
contractului.
CONTRACTUL DE CONSIGNAŢIE
1. Consideraţii generale
Codul comercial nu conţine nici o reglementare referitoare la
„contractul de consignaţie”. S-a elaborat o reglementare detaliată prin
Legea nr. 178 din 30 iulie 1934, „pentru contractul de consignaţie”,
publicată în „Monitorul Oficial” nr. 173/1934 şi modificată ulterior prin
Legea nr. 34/1936, publicată în „Monitorul Oficial” nr. 77 din 1 aprilie
1936, care este şi în prezent în vigoare.
215
2. Noţiune şi definiţie
Art. 1 din Legea 178/1934 defineşte contractul de consignaţie ca
fiind convenţia prin care una din părţi, numită consignant, încredinţează
celeilalte părţi, numită consignatar, mărfuri sau obiecte mobile spre a le
vinde pe socoteala consignantului. Caracteristica acestei forme de vânzare
constă în interpunerea în raporturile dintre proprietarul-furnizor şi
cumpărător a consignatarului, care îndeplineşte funcţii de intermediar. Din
punctul de vedere arătat, consignaţia se analizează ca o specie a
contractului de comision, deoarece cosignantul deţine, analogic vorbind,
poziţia de comitent, iar consignatarul pe cea de comisionar. Pe baza acestor
elemente, contractul de consignaţie poate fi definit ca „acel contract prin
care o parte, numită consignant, încredinţează celeilalte părţi, numită
consignatar, anumite bunuri mobile pentru a fi vândute, în nume propriu,
dar pe seama consignantului, la un preţ stabilit anticipat, cu obligaţia
consignatarului de a remite consignantului preţul obţinut sau de a-i restitui
bunul nevândut”.
3. Natura juridică şi caracterele contractului de consignaţie
Contractul de consignaţie, aşa cum este reglementat de Legea
178/1934, a fost caracterizat în doctrina vremii ca fiind un contract
consensual, oneros, sinalagmatic, de comandament, încheiat intuitu
personae, principal, comutativ şi, în sfârşit, comercial. Contractul de
consignaţie se încheie în scris, deoarece, potrivit art. 2 din Legea 178/1934,
el se poate dovedi numai prin proba scrisă. Deci, forma scrisă a contractului
este cerută ad probationem.
Delimitarea contractului de mandat comercial de alte contracte:
a) faţă de contractul de comision; b) faţă de contractul de mandat
comercial; c) faţă de contractul de depozit; d) faţă de contractul de vânzare
sub condiţie.
4. Condiţiile de valabilitate ale contractului de consignaţie
Pentru a fi valabil încheiat, contractul de consignaţie trebuie să
îndeplinească condiţiile cerute pentru validitatea contractului de comision,
cu observaţia că art. 1 din Legea nr. 178/1934 se referă numai la „mărfuri
sau obiecte mobile”.
5. Efectele contractului de consignaţie
Contractul de consignaţie dă naştere la anumite obligaţii între părţile
contractante. Totodată, prin încheierea actelor de vânzare-cumpărare se
nasc anumite obligaţii între consignatar şi terţi.
a) Obligaţiile părţilor. Între părţi se nasc raporturi juridice
asemănătoare celor izvorâte din contractul de mandat privitor la raporturile
216
dintre mandant şi mandatar. În acest sens, pot fi invocate dispoziţiile
art. 405 alin. 2 C.com., care, deşi se referă la contractul de comision, sunt
aplicabile şi contractului de consignaţie.
Obligaţiile consignantului sunt: i) obligaţia de a preda consignatarului
bunurile care urmează să fie vândute; ii) obligaţia de a plăti remuneraţia
datorată consignatarului pentru executarea contractului; iii) obligaţia de a
restitui cheltuielile făcute de consignatar cu îndeplinirea însărcinării primite.
Obligaţiile consignatarului sunt: i) obligaţia de a lua măsurile
necesare pentru păstrarea şi conservarea bunurilor primite (art. 5-9 din
Lege); ii) obligaţia de a executa mandatul dat de consignant (art. 11-14 din
Lege); iii) obligaţia de a da socoteală consignantului asupra îndeplinirii
mandatului său.
b) Efectele executării contractului de consignaţie. În cazul efectelor
executării contractului de consignaţie sunt aplicabile regulile comisionului.
Prin intermediul reprezentării indirecte se realizează o transmitere automată
către reprezentat a drepturilor dobândite de către comisionar de la terţ.
Nerespectarea obligaţiilor din contractul de consignaţie atrage răspunderea
părţii în culpă. Potrivit legii, această răspundere este o răspundere civilă sau
o răspundere penală.
6. Încetarea contractului de consignaţie
În privinţa încetării contractului de consignaţie, având în vedere natura sa
juridică şi caracterul intuitu personae, sunt aplicate regulile mandatului.
CONTRACTUL DE REPORT
1. Noţiunea contractului de report
Contractul de report este folosit în general în situaţia în care o
persoană proprietară a unor titluri de credit are nevoie de numerar.
Conform art. 74 C.com., contractul de report constă în cumpărarea pe bani
gata a unor titluri de credit care circulă în comerţ şi revânzarea simultană cu
termen şi pe un preţ determinat către aceeaşi persoană a unor titluri de
aceeaşi specie. Acest contract se dovedeşte a fi un contract juridic complex,
o dublă vânzare, cea de a doua fiind cu termen şi la un preţ determinat.
Persoana care vinde (temporar) sau dă în report se numeşte reportat, iar cea
care cumpără – reportator. Reportatorul primeşte de la reportat o
remuneraţie, denumită preţ de report sau premiu, care constituie preţul
serviciului prestat de reportat. Diferenţa dintre suma dată şi cea încasată de
reportator (profitul) poartă denumirea de report.
218
2. Condiţiile reportului: a) să existe acordul de voinţă al ambelor
părţi; b) manifestările de voinţă să fie simultane şi să aibă loc între aceleaşi
persoane; c) vânzarea şi revânzarea să aibă ca obiect titluri de credit care
circulă în comerţ.
3. Natura juridică a contractului de cont curent
Acest contract este unul sui generis, deosebit de vânzare-cumpărare
prin faptul că necesită remiterea materială a titlurilor de credit, operând un
dublu transfer de proprietate între aceleaşi persoane şi la termene diferite
asupra unor titluri de credit de aceeaşi specie.
4. Efectele contractului de report
Contractul de report produce efecte juridice privitoare la transferul de
proprietate asupra titlurilor de credit şi fructele civile ale acestora. Dacă în
privinţa efectului translativ de proprietate sunt aplicabile dispoziţiile
dreptului comun, referitor la fructele civile produse de titlurile de credit
precizăm că acestea se cuvin reportatorului (el a devenit proprietarul
acestora) în lipsă de stipulaţie contrară între părţi în cadrul contractului.
5. Încetarea contractului de cont curent
Acest contract încetează ca urmare a producerii efectelor sale, părţile
putând opta pentru prelungirea contractului pentru unul sau mai multe
termene succesive (art. 75 C.com)., dar cu păstrarea condiţiilor iniţiale.
220
accesoriu este, prin actul eliberator al creditorului sau prin hotărâre
judecătorească.
Legea stabileşte un anumit sistem specific de publicitate a garanţiilor
reale mobiliare prin intermediul Arhivei Electronice de Garanţii Reale
Mobiliare (A.E.G.R.M.) – un sistem informatic de evidenţă a priorităţii
garanţiilor reale mobiliare structurat pe persoane şi bunuri.
În cazul neîndeplinirii sau îndeplinirii defectuoase a obligaţiei
garantate, creditorul poate trece la executarea garanţiei, Legea punând la
dispoziţia sa două posibilităţi: fie procedura de executare mobiliară
reglementată de Codul de Procedură Civilă, fie procedura specială
reglementată de Lege.
CONTRACTUL DE LEASING
221
1. Contractul de leasing financiar, care reprezintă orice contract de
leasing ce îndeplineşte cel puţin una dintre următoarele condiţii: a) riscurile
şi beneficiile dreptului de proprietate asupra bunului care face obiectul
leasingului sunt transferate utilizatorului la momentul când contractul de
leasing produce efecte; b) contractul de leasing prevede expres transferul
dreptului de proprietate asupra bunului ce face obiectul leasingului către
utilizator la momentul expirării contractului; c) perioada de leasing
depăşeşte 75% din durata normală de utilizare a bunului ce face obiectul
leasingului; în înţelesul acestei definiţii, perioada de leasing include orice
perioadă pentru care contractul de leasing poate fi prelungit.
2. Contractul de leasing operaţional – orice contract de leasing
încheiat între locator şi locatar, care nu îndeplineşte condiţiile contractului
de leasing financiar. În calitate de utilizator poate figura orice persoană
fizică sau juridică română sau străină, iar în calitate de finanţator, orice
societate de leasing persoană juridică română sau străină care îndeplineşte
condiţiile prevăzute de lege în acest sens – obiectul de activitate al societăţii
este unic, activităţi de leasing, şi capitalul social este de minimum 500
milioane lei.
În conformitate cu art. 6 din OG 51/1997 republicată, contractul de
leasing trebuie să prevadă în mod obligatoriu următoarele clauze: părţile,
obiectul contractului, valoarea totală a contractului, valoarea ratelor de
leasing, perioada de utilizare în sistem de leasing a bunului, clauza privind
obligaţia asigurării bunului.
În principal, în baza contractului de leasing, locatorul are obligaţia de
a respecta dreptul utilizatorului de a-şi alege furnizorul şi asigurătorul
bunului, să încheie contractul de vânzare-cumpărare al bunului cu
furnizorul indicat de utilizator; să respecte dreptul de opţiune al
utilizatorului la încetarea contractului; să garanteze folosinţa liniştită şi utilă
a bunului. La rândul său, utilizatorul are obligaţia de a primi bunul obiect al
contractului de leasing, de a exploata bunul conform destinaţiei acestuia, de
a achita ratele de leasing, să suporte cheltuielile de întreţinere a bunului, să
nu greveze bunul respectiv cu sarcini fără acordul finanţatorului.
Răspunderea părţilor este reglementată în mod separat şi se referă
atât la cauzele exprese de răspundere stabilite de lege în sarcina
finanţatorului, cât şi la cazurile de răspundere ale utilizatorului, atât în ceea
ce priveşte răspunderea contractuală, cât şi răspunderea pentru bunul obiect
al contractului de leasing. În afară de prevederile exprese ale legii în acest
sens, părţile sunt libere să stabilească atât alte clauze adiţionale în cadrul
contractului de leasing, cât şi clauze de agravare a răspunderii acestora în
ceea ce priveşte executarea obligaţiilor decurgând din respectivul contract.
222
VI. TITLURILE COMERCIALE DE VALOARE
1. Consideraţii generale
Titlurile de valoare sau de credit reprezintă înscrisuri care
încorporează anumite valori patrimoniale şi care constată existenţa unei
obligaţii comerciale sau drept de creanţă pe care posesorul acestuia îl poate
executa după trecerea unui anumit interval de timp. Circulaţia acestor titluri
care încorporează valori patrimoniale nu este condiţionată de efectuarea
unor formalităţi, cum ar fi cele prevăzute de legislaţia civilă pentru cesiunea
de creanţă, ci, prin încorporarea drepturilor în titlu, se simplifică circulaţia
acestora, iar excepţiile personale ale debitorului faţă de titularul iniţial nu
mai pot fi ridicate.
Emiterea şi circulaţia titlurilor de valoare sau a titlurilor de credit
reprezintă fapte de comerţ obiective, conform prevederilor art. 3 din Codul
Comercial.
223
se obţine un credit, mobilizând o creanţă bănească; c) instrumente de
garanţie – având în vedere caracterul constitutiv şi autonom al titlurilor de
valoare, acestea pot fi folosite ca mijloace alternative de garantare a
executării unor obligaţii comerciale, aceasta fiind funcţia cea mai des
utilizată în practică pentru titlurile de valoare.
CAMBIA
1. Consideraţii generale
Cambia este un titlu de valoare în baza căruia o persoană, numită
trăgător, dă ordin unei alte persoane, numită tras, să plătească la scadenţă o
anumită sumă de bani unei terţe persoane – beneficiar – sau la ordinul
acesteia.
Cambia este emisă sau transmisă în principal în scopul stingerii unui
raport juridic fundamental izvorât dintr-un contract comercial. În cadrul
mecanismului cambial, un rol important este jucat nu numai de către
raportul fundamental în baza căruia cambia a fost emisă iniţial, dar şi de
funcţia acesteia de titlu de valoare formal şi complet. Astfel, în baza
224
raportului fundamental, debitorul urmărit poate opune creditorului o
excepţie specifică raporturilor lor personale, dar fiecare semnatar ulterior al
cambiei, în virtutea titlului însuşi, este ţinut răspunzător de plata acestuia
faţă de posesorul legitim al cambiei. Pe de altă parte, raportul juridic
fundamental în baza căruia cambia a fost emisă este exterior şi, de regulă,
preexistent faţă de raportul juridic cambial. Prin emiterea cambiei către
beneficiar se sting, de fapt, două obligaţii: obligaţia trasului faţă de trăgător,
ca şi obligaţia trăgătorului faţă de beneficiar. Beneficiarul poate stinge mai
departe alte obligaţii ale sale prin transmiterea cambiei prin gir în favoarea
creditorului său, înscriind pe spatele acesteia ordinul de a se plăti acea sumă
de bani creditorului său.
Noul raport juridic de drept cambial nu antrenează desfiinţarea
raportului fundamental, astfel că posesorul cambiei acceptă un instrument
de plată simplificat, dar nu renunţă la garanţiile suplimentare ce pot fi
ataşate raportului fundamental. În acest fel se poate explica faptul că
obligaţia cambială, deşi este o obligaţie abstractă, este nulă dacă este
semnată fără cauză sau dacă se bazează pe o cauză ilicită.
Legislaţia aplicabilă în materie este Legea nr. 58/1934, care
corespunde principiilor fundamentale menţionate în Convenţia
Internaţională din 1930, semnată la Geneva, cuprinzând legea uniformă
asupra cambiei şi biletului la ordin, modificată şi completată de către
Ordonanţa Guvernului nr. 11/1993 împreună cu reglementările specifice
emise de către Banca Naţională a României.
2. Caracterele juridice
Pe lângă caracterele generale ale titlurilor de valoare, cambia are şi
următoarele caractere proprii: titlu de credit utilizat ca efect de comerţ sau
efect financiar datorită caracterului abstract şi literal al înscrisului; are ca
obiect întotdeauna plata unei sume de bani; este un titlu complet – în sensul
că va trebui să cuprindă toate menţiunile necesare pentru identificarea
obligaţilor cambiali sau a sumelor de bani ce vor fi plătite; lipsa unor astfel
de menţiuni nu poate fi suplinită cu alte documente, iar calitatea obligatului
cambial menţionată pe titlu nu poate fi contestată; titlu la ordin ,
transmisibil prin gir; titlu abstract – în sensul că, odată emisă cambia,
drepturile şi obligaţiile decurgând din aceasta devin independente de
raportul juridic fundamental în baza căruia cambia a fost emisă; creează
obligaţii autonome, în sensul că obligaţiile create în baza raportului juridic
cambial sunt independente, fiecare semnătură pusă pe cambie fiind sursa
unui nou raport juridic distinct; creează obligaţii necondiţionale, în sensul
că obligaţiile create în baza raportului juridic cambial nu pot fi afectate de
225
nici un fel de condiţie; creează obligaţii juridice solidare – în sensul că, prin
transmiterea cambiei pe calea girului, ultimul posesor legitim al acesteia
poate cere plata sumei de bani prevăzute în cambie de la oricare dintre
semnatarii acesteia, fără a exista o ordine prestabilită.
Funcţiile cambiei sunt următoarele: instrument de schimb valutar;
instrument de credit; instrument de plată.
3. Condiţiile de validitate ale cambiei
Condiţiile emiterii cambiei: a) condiţii de fond: sunt supuse legilor
comerciale, cambia fiind, în baza art. 3 din Codul Comercial, o faptă de
comerţ; b) condiţii de formă: forma scrisă; menţiunile obligatorii:
denumirea de cambie; ordinul necondiţionat de plată a unei sume de bani;
numele trasului; scadenţa; locul plăţii; indicarea beneficiarului; data şi locul
emiterii; semnătura emitentului; menţiunile facultative: clauze care
influenţează obligaţia cambială sau clauze care nu influenţează obligaţia
cambială.
4. Transmiterea cambiei – girul
Girul este actul juridic prin care beneficiarul cambiei – girant –
transmite cambia împreună cu toate drepturile care îi sunt ataşate unei alte
persoane – giratar – printr-o menţiune scrisă şi semnată pe cambie. Prin gir,
beneficiarul ordonă trasului să plătească suma de bani înscrisă pe titlu
giratarului sau altei persoane desemnate la ordinul acestuia. Prin gir se
creează un nou raport juridic distinct prin care se garantează şi plata de
către obligatul principal către giratar a sumei de bani înscrise pe cambie.
Pentru a fi valabil, girul trebuie să îndeplinească anumite condiţii de
formă, şi anume, trebuie scris pe cambie sub forma unui ordin de plată a
sumei de bani adresat debitorului principal.
Efectele girului sunt următoarele: a) efectul translativ – ca efect al
legii, prin gir se transmit toate drepturile izvorâte din cambie, inclusiv
eventualele drepturi accesorii acesteia; b) efectul de garanţie – în baza
girului, girantul îşi asumă obligaţia de a garanta acceptarea la plată a
cambiei de către tras astfel fiind ţinut personal pentru plata sumei de bani în
cazul în care trasul refuză acceptarea la plată; c) efectul de legitimare – ca
efect al girului, giratarul este legitimat în calitate de creditor al sumelor
menţionate în cambie şi este socotit ca un posesor legitim al acesteia.
5. Acceptarea cambiei
Acceptarea la plată a cambiei reprezintă manifestarea de voinţă a
trasului în sensul asumării şi executării la scadenţă a obligaţiei de a plăti
suma de bani menţionată în cambie. Prezentarea cambiei la acceptare este o
obligaţie facultativă a posesorului cambiei, astfel încât cambia poate fi
prezentată de către posesorul ei legitim la plată fără o acceptare prealabilă a
226
acesteia. În cazul în care scadenţa cambiei este precizată ca fiind la un
anumit timp de la vedere, prezentarea cambiei spre acceptare este
obligatorie. De asemenea, această formalitate este obligatorie în cazul în
care trăgătorul sau girantul au inserat în titlu o clauză specială în acest sens.
Cambia se prezintă spre acceptare de către posesorul acesteia către
tras până la data scadenţei, cu excepţia cazurilor în care acceptarea este
obligatorie. Prezentarea cambiei spre acceptare se face la domiciliul
trasului. Acceptarea se va înscrie pe cambie prin cuvântul „acceptat” sau
orice altă expresie echivalentă. Simpla semnătură a trasului poate echivala
cu acceptare. Acceptarea cambiei la plată trebuie să fie necondiţionată.
6. Avalul cambiei
Plata unei cambii poate fi garantată de către un terţ, pentru întreaga
sumă prevăzută în cambie sau pentru o parte din ea. Avalul este deci o
garanţie înscrisă pe cambie, asumată de un semnatar al cambiei sau de o
terţă persoană de a plăti integral sau parţial suma menţionată pe cambie, în
aceleaşi condiţii ca şi cel garantat. Avalul reprezintă o garanţie pentru plata
sumei de bani, şi nu pentru persoana debitorului. Spre deosebire de gir, al
cărui scop principal este transmiterea cambiei şi numai în subsidiar
garantarea acceptării la plată, unicul scop al avalului îl reprezintă
constituirea unei garanţii. Prin aval se creează un nou raport juridic
independent, de garantare a plăţii cambiei.
7. Plata cambiei şi consecinţele neplăţii acesteia
Cambia trebuie prezentată la plată în mod obligatoriu de către
posesorul legitim al titlului către tras, chiar în cazul în care acesta a refuzat
acceptarea cambiei, sau avalistului, trasului sau altor debitori în regres dacă
s-au îndeplinit formalităţile legale. Plata cambiei se poate cere la scadenţă,
care este determinată de la emiterea titlului sau determinabilă ulterior de
către posesorul acesteia. Cambia trebuie prezentată la plată în ziua
scadenţei sau în maximum două zile lucrătoare după expirarea scadenţei
acesteia. În cazul scadenţei la vedere, cambia trebuie plătită la prezentare.
Locul şi adresa plăţii sunt cele indicate în titlu, iar în lipsa acestora, plata se
face la locul şi adresa indicate lângă numele trasului.
Pentru a fi valabilă, plata trebuie să fie făcută de o persoană capabilă
şi care nu a fost declarată în faliment. Plata la scadenţă, în condiţiile legii,
făcută de către trasul acceptant duce la stingerea obligaţiei cambiale a
trasului, ca şi a celor ale tuturor debitorilor cambiali.
Posesorul cambiei care nu a primit suma de bani prevăzută în cambie
poate obţine satisfacerea dreptului său prin mijloace cambiale – acţiunile
cambiale sau prin mijloace extracambiale, care sunt de fapt acţiuni în
227
justiţie reglementate de dreptul comun (îmbogăţirea fără justă cauză,
acţiunea cauzală formulată în baza raportului juridic fundamental).
Acţiunile cambiale pot fi acţiuni directe, îndreptate împotriva celor direct
obligaţi la plată, şi anume acceptantul la plată şi avalistul acestuia, sau
acţiuni în regres, care sunt acţiuni contra oricărui alt obligat cambial, adică
împotriva trăgătorului, giranţilor şi avaliştilor acestora.
Având în vedere că, în temeiul legii, cambia reprezintă titlu
executoriu, posesorul cambiei are la îndemână executarea cambială ca o
formă specifică de executare a obligaţiilor asumate în baza raportului
juridic cambial. În aceste condiţii, odată îndeplinite formalităţile pentru
constituirea dreptului de regres, cambia poate fi învestită cu formulă
executorie de către judecătoria locului plăţii şi, pe baza cambiei astfel
investite, se poate trece direct la executarea silită a debitorului.
8. Excepţiile cambiale
Debitorul cambial se poate opune pretenţiilor posesorului prin
invocarea anumitor excepţii, limitate însă de caracterul autonom al cambiei
ca titlu de valoare. Excepţiile cambiale sunt de două tipuri: a) excepţii
cambiale obiective: absolute – cele pe care le poate invoca orice debitor
împotriva oricărui creditor (prescripţia, nevalabilitatea formală a cambiei
etc.) – sau relative – cele pe care numai anumiţi debitori le pot invoca
împotriva oricăror posesori ai cambiei (falsificarea semnăturilor,
nevalabilitatea obligaţiei cambiale etc.); b) excepţii cambiale subiective:
absolute – pe care orice debitor cambial le poate opune anumitor posesori
ai cambiei (lipsa de legitimare, incapacitatea posesorului cambiei etc.) – sau
relative – care privesc un anumit raport cambial şi pot fi invocate de un
anumit debitor şi de un anumit posesor al cambiei (vicii de consimţământ
sau excepţii privind raportul juridic fundamental).
9. Prescripţia
Acţiunile cambiale directe se prescriu în termen de 3 ani de la data
scadenţei cambiei. Acţiunile de regres se prescriu în termen de un an de la
data protestului de neacceptare a plaţii. Acţiunile exercitate de debitorii de
regres contra altor debitori de regres se prescriu în termen de 6 luni de la data
plăţii cambiei sau de la data acţiunii în regres împotriva respectivului debitor.
BILETUL LA ORDIN
1. Consideraţii generale
Biletul la ordin este înscrisul prin care emitentul (debitorul) se obligă
să plătească beneficiarului sau la ordinul beneficiarului o sumă de bani la
locul şi scadenţa arătată în titlu. Biletul la ordin este reglementat de Legea
228
nr. 58/1934 asupra cambiei şi biletului la ordin, modificată şi completată de
către Ordonanţa Guvernului nr. 11/1993, împreună cu reglementările
specifice emise de către Banca Naţională a României, printr-un număr
restrâns de articole – art. 104-107. În art. 106 se precizează în mod expres
că, în măsura în care nu sunt incompatibile, toate dispoziţiile relative la
cambie sunt aplicabile şi biletului la ordin.
CECUL
1. Consideraţii generale
Cecul, ca titlu de credit, este folosit de către titularii de conturi
bancare; prin intermediul lor, trăgătorul (titularul de cont) dă ordin băncii la
care are un disponibil bănesc, să plătească la prezentarea titlului o anumită
sumă de bani. În vederea emiterii unui cec, trăgătorul acestuia trebuie să
aibă disponibil în contul bancar (acoperire). Suma de bani trebuie să fie
certă, lichidă şi exigibilă şi asupra acesteia trăgătorul (emitentul) să aibă
dreptul de a dispune prin cec. Emiterea unui cec fără acoperire reprezintă
infracţiune. Mai mult, între trăgător şi bancă trebuie să existe o convenţie cu
privire la dreptul acestuia de a emite cecuri pe formularele special puse la
dispoziţia sa de către bancă. Regimul juridic al cecului este reglementat de
Legea nr. 59/1934 asupra cecului, modificată şi completată prin Ordonanţa
Guvernului nr. 11/1993 şi normele speciale emise în acest sens de către
Banca Naţionala a României.
2. Condiţii de valabilitate şi executare
Cecul trebuie să fie emis în formă scrisă, eventual pe formularele
special emise de către bănci în acest sens şi trebuie să cuprindă următoarele
menţiuni obligatorii: denumirea de cec, ordinul necondiţionat de plată a
unei sume de bani, numele celui care trebuie să plătească, locul plăţii, data
şi locul emiterii, semnătura emitentului.
Cecul este transmisibil prin gir, care trebuie scris pe cec şi semnat de
către giratar. Dacă titlul conţine clauza „nu la ordin”, atunci acesta poate fi
transmis prin cesiune pe calea dreptului comun. Cecul la purtător se
transmite prin simpla tradiţiune a titlului.
229
Avalul reprezintă o garanţie a plătii integrale sau parţiale a cecului.
Nu se admite un aval din partea băncii asupra căreia cecul este tras
deoarece legea interzice în mod expres acceptarea de către bancă a cecului
tras asupra ei. Avalul trebuie dat în scris pe titlu prin cuvintele „pentru aval”
sau alte expresii echivalente. Avalistul este ţinut responsabil pentru plata
cecului în acelaşi mod ca şi persoana pentru care a dat avalul.
Plata cecului nu este supusă nici unei formalităţi de acceptare la plată,
cecul fiind un instrument de plată la vedere. Prezentarea cecului la plată se
face la bancă, în termenele stabilite de lege: 8 zile de la emitere dacă este
plătibil în localitatea în care a fost emis, şi 15 zile în cazul în care cecul este
plătibil în altă localitate decât cea în care a fost emis. Termenele se
calculează de la data menţionată pe cec ca şi dată a emiterii cecului. În
cazul în care cecul nu este plătit la prezentare, beneficiarul acestuia nu are
acţiune directă împotriva trasului, adică a băncii la care trăgătorul îşi are
deschise conturile.
Refuzul la plată dă dreptul beneficiarului plăţii la formularea
acţiunilor în regres împotriva giranţilor, trăgătorilor şi celorlalţi obligaţi de
regres. Pentru exercitarea acestor acţiuni, cecul trebuie să fi fost prezentat la
plată în termenele prevăzute de lege şi refuzul de plată al trasului (băncii) să
fie constatat printr-o declaraţie oficială a băncii semnată şi datată pe cec.
Aceste formalităţi trebuie îndeplinite înainte de expirarea termenului de
prezentare. Beneficiarul cecului refuzat la plată are la dispoziţie aceleaşi
mijloace ca şi în materie cambială pentru a solicita executarea obligaţiilor
asumate de către obligaţi în baza titlului.
Cecul reprezintă titlu executoriu pentru suma înscrisă pe acesta şi
pentru accesorii. Competentă pentru învestirea cu formula executorie este
judecătoria de la locul plăţii.
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ*
1. Grigore Florescu, Drept comercial, vol.I, Editura Fundaţiei România de
Mâine, Bucureşti, 2003.
2. Grigore Florescu, Zaira Bamberger, Mirela Sabău, Arbitrajul comercial
în România, Editura Fundaţiei România de Mâine, Bucureşti, 2002.
3. Stanciu Cărpenaru, Drept comercial român, Editura All Beck, 1998, 1999.
4. I. Turcu, Insolvenţa comercială, reorganizarea judiciară şi falimentul,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002.