Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Tot
Tot
1
b – în raport cu celelalte ramuri de drept, dreptul penal are o
autonomie distinctă, fiindcă reglementează un anumit gen de relaţii
sociale, adică pe acelea care se referă la reacţia socială împotriva
infracţiunilor;
c – dreptul penal are o structură unitară, dispoziţiile sale
completându-se reciproc, neputând funcţiona decât împreună;
d – dreptul penal este format din totalitatea normelor juridice
care reglementează un anumit gen de relaţii în viaţa socială, anume doar pe
acelea care cuprind în conţinutul lor normativ legea penală;
e – dreptul penal stabileşte prin normele sale, care anume fapte
constituie infracţiuni, în ce condiţii o persoană poate răspunde penal şi ce
sancţiuni sunt posibile a fi aplicate în situaţia în care aceste norme nu sunt
respectate;
f – scopul normelor juridice penale este de a apăra ordinea şi
statul de drept împotriva acelor fapte care sunt apreciate că prezintă un
pericol social.
Este evident că aceste trăsături conferă dreptului penal un rol
aparte, specific, care este distinct de celelalte ramuri din sistemul de drept,
fiind, totodată, principalul instrument în combaterea criminalităţii, şi, în
general, în apărarea valorilor sociale ameninţate de comportamente care au
în conţinutul lor un pericol social deosebit.
2
naştere din momentul comiterii faptei penale, ci din momentul intrării în
vigoare a normei penale.
În general, poziţiile specialiştilor sunt aproape unanime în a
susţine că obiectul dreptului penal este format din relaţiile de apărare
socială, însă, opiniile lor nu mai sunt aceleaşi când se referă la întinderea
acestor relaţii.1 Astfel, cei care susţin că obiectul dreptului penal este
format din relaţiile sociale de represiune penală care se stabilesc între stat
şi infractor, prin care statul are dreptul şi obligaţia de a-l pedepsi pe
infractor iar acesta are obligaţia de a suporta pedeapsa, sunt criticaţi pentru
că ar restrânge sfera de aplicare a normei juridice penale doar la acele
situaţii de conflict, de represiune penală, care apar doar dacă s-a comis o
faptă penală şi nu ţine seamă şi de rolul preventiv pe care trebuie să-l joace
dreptul penal.
Apreciem că sfera acestor relaţii de apărare socială cu cât este mai
largă, cu atât obiectul dreptului penal va căpăta consistenţă în apărarea
acelor valori esenţiale ale societăţii. Aceste valori sociale sunt apărate până
la un moment dat prin conformarea indivizilor, însă, atunci când unul sau
mai mulţi indivizi din societate nesocoteşte norma socială penală, aceştia
intră în conflict cu legea penală, norma de conformare fiind tulburată de
relaţia de conflict iar pentru revenirea la situaţia anterioară, de conformare
şi restabilire a ordinii de drept încălcate, făptuitorul are obligaţia de a
suporta pedeapsa prevazută de legea penală încălcată.2
Concluzionând, apreciem că obiectul dreptului penal are o sferă
mult mai largă, în care sunt regăsite atât relaţiile de conflict cât şi cele de
conformare, de cooperare şi de prevenire a comportamentelor, care, la un
moment dat, din diferite motive, ar putea să conducă la încălcarea
normelor stabilite prin legile penale.
3
întreaga ordine de drept. Aşadar, dreptul penal are drept scop apărarea
unor valori fundamentale esenţiale ale societăţii, iar enumerarea lor nu are
ca obiectiv decât stabilirea acelui cadru general de valori sociale care sunt
apărate de legea penală. La aceasta se adaugă şi acele valori care decurg
din calitatea României şi a cetăţenilor săi de membri ai Uniunii Europene.
Valorile sociale trebuie să fie apărate nu numai de normele
dreptului penal, ci de toate celelalte ramuri de drept, care prin mijloacele
lor specifice au obligaţia de apărare a tuturor valorilor sociale care cad sub
incidenţa dreptului.1
Politica penală a statului de drept îşi stabileşte drept scop de a
apăra atât societatea, în ansamblul său, cât şi pe cetăţenii care sunt membri
ai acestei societăţi, împotriva acelor fapte care prin natura lor intră sub
incidenţa legii penale. Dreptul penal este instrumentul principal prin care
statul îşi realizează politica penală.
4
partea celor chemaţi să aplice legea penală;
c - asigură dezvoltarea unor valori sociale noi, europene, în
conformitate cu drepturile omului.
Dreptul penal, prin reglementările sale, trebuie să asigure
protecţia valorilor sociale şi a relaţiilor sociale care iau naştere în
perimetrul acestora, a valorilor statului de drept, membru al Uniuni
Europene, valori care trebuie să fie în concordanţă atât cu prevederile
constituţionale cât şi cu cele europene, care acum formează un drept penal
comun, dreptul penal european.
5
reciproc.1
În literatura juridică occidentală sunt opinii potrivit cărora, la cele
două subramuri arătate mai sus, partea generală şi partea specială, dreptul
penal ar trebui să mai adauge şi dreptul penal internaţional.
Dreptul penal internaţional s-a dezvoltat mult în ultima perioadă
datorită elaborării şi adoptări unor tratate internaţionale, bilaterale şi
multilaterale la care România este parte sau a aderat. Acesta vizează
aspecte privind cooperarea internaţională pentru incriminarea şi pedepsirea
unor infracţiuni comise în străinătate, stabilind cadrul legal pentru într-
ajutorarea juridică, extrădare, transfer deţinuţi etc.
Tratatele multilaterale conţin dispoziţii de drept penal material,
incriminările respective fiind destinate pentru a fi încorporate în dreptul
intern al ţărilor care au semnat astfel de înţelegeri. În România, atât
prevederile constituţionale cât şi cele stabilite în Codul penal, oferă
prioritate aplicării acestora faţă de dreptul intern.
Dreptul internaţional penal cuprinde normele care fac referire la
sancţionarea infracţiunilor contra păcii şi omenirii, cât şi infracţiuni de
trafic de stupefiante, terorism, falsificarea de monede sau alte valori,
piraterie, împiedicarea exploatării aeronavei sau navei etc.
Normele reglementate de dreptul internaţional penal fac referire la
responsabilitatea penală ce revine statelor atunci când ordinea publică
internaţională este violată.
Apreciem că, aceste subramuri, au în conţinutul lor norme care
justifică unificarea reglementărilor interne cu cele internaţionale, mai ales
în contextul în care România a devenit membru cu drepturi depline a
Uniuni Europene.
Dreptul penal de mâine al românilor va fi Dreptul penal european,
cetăţenii ţărilor membre ale U.E. fiind cetăţeni europeni, cu aceleaşi
drepturi şi obligaţii. Preocuparea din ultima perioadă de timp de a impune
subramuri noi ale dreptului penal, nu are în opinia noastră motivaţia
necesară, dreptul penal al afacerilor, dreptul penal al minorului sau dreptul
penal al mediului înconjurător au în conţinutul lor norme generale şi
speciale fixate în Codul Penal, însă, preocupările pentru crearea unui
spaţiu juridic penal unor norme ce pot fi cantonate în legile speciale nu pot
fi decât apreciate.
6
6.Legăturile dreptului penal cu celelalte ramuri de drept
1. Vezi în acest sens I. Oancea, op.cit., p.19 dar şi Vasile Dobrinoiu şi colaboratorii op.cit., p.13.
7
consfinţite în Constituţie sunt protejate, în principal, cu ajutorul normelor
de drept penal;
c - dreptul penal are legături cu dreptul civil, care reglementează
relaţiile privind patrimoniul şi sancţionează acele fapte care încalcă
drepturile patrimoniale, ca de exemplu: furtul, pirateria, înşelăciunea,
tulburarea de posesie, tăinuirea, distrugerea, tâlhăria etc., deoarece
sancţiunile fixate de dreptul civil în asemenea situaţii sunt insuficiente;1
d - dreptul penal are legături cu dreptul familiei, incriminând şi
sancţionând faptele de abandon de familie, bigamie, adulter, rele
tratamente aplicate minorului şi nerespectarea măsurilor privind
încredinţarea acestuia. Dreptul penal dă eficienţă unor prevederi stabilite în
Codul familiei, privind relaţiile de familie , asigurând o apărare mai fermă
a acestora;
e - dreptul penal are puternice conexiuni cu criminologia, apărând
sau interzicând anumite conduite umane, iar criminologia studiază cauzele
şi condiţiile care au determinat pe individ să încalce norma penală,
propunând măsuri care să conducă la diminuarea ratei criminalităţii.2
Raporturi de colaborare apropiate există şi cu criminalistica, cu
ajutorul căreia se probează împrejurările în care s-a comis o infracţiune; cu
dreptul administrativ, fiindcă, deseori răspunderea penală pleacă din locul
în care s-a oprit răspunderea administrativă, ca atunci când normele
dreptului administrativ sunt încălcate printr-un abuz în serviciu, o purtare
abuzivă, dare sau luare de mită de către un funcţionar etc.
8
despre normele dreptului penal formează ştiinţa dreptului penal1. Această
ştiinţă constituie o ramură componentă a ştiinţelor juridice care are sediul
în tratate, monografii, cursuri, articole şi comunicări ştiinţifice,
deosebindu-se de dreptul penal, care, ca ramură de drept, îşi are normele
înscrise în Codul penal şi legi speciale.
Obiectul de studiu al ştiinţei dreptului penal este acordat în
totalitate normelor de drept penal şi el trebuie să explice originea,
conţinutul şi structura acestor norme, să analizeze condiţiile obiective
care impun apărarea socială a valorilor ce cad sub incidenţa normelor
dreptului penal, să stabilească măsurile care se impun a fi adoptate
pentru prevenirea şi combaterea infracţionalităţii.
Ştiinţa dreptului penal foloseşte ca metode de studiu căile
obişnuite în asemenea situaţii, adică apelează la metodele generale (uzitate
în analiza faptelor sociale, juridice şi economice) şi la metodele
particulare, care au o arie mai restrânsă, ca de exemplu datele oferite de
statistică, metoda comparativă, studiul de caz, experimentul etc. Cu
ajutorul acestor metode se elaborează teorii, teze, idei, care îşi aduc aportul
la perfecţionarea legislaţiei penale şi la demararea unor măsuri care să
contribuie mai eficient la diminuarea fenomenului criminalităţii.
Ştiinţa dreptului penal s-a conturat ca ştiinţă de sinestătătoare
după Revoluţia franceză din 1789, care a preluat ideile italianului Cesare
Bonesana Marchiz de Beccaria în faimosul Cod penal francez de la 1791.
De atunci, mai multe şcoli şi curente şi-au adus contribuţia la dezvoltarea
ştiinţei dreptului penal, cele mai cunoscute fiind: şcoala clasică, şcoala
pozitivistă şi şcoala apărării sociale. Ideile acestor şcoli au influenţat în
mod serios ştiinţa dreptului penal din epoca lor, fiind consacrate principii
care şi azi se regăsesc în codurile penale europene, ca de exemplu: toţi
oamenii sunt egali în faţa legii, legea trebuie să fie făcută publică, crimele
să fie mai întâi prevenite, pedepsele să fie proporţionale cu fapta, numai
legiuitorul trebuie sa creeze legi etc.2
În România, ştiinţa dreptului penal a început să se remarce
îndeosebi în ultimele decenii ale secolului XX, numeroase personalităţi
afirmându-se dea lungul timpului cu studii deosebit de apreciate în lumea
ştiinţifică, ca de exemplu: Vespasian Pella, Ioan Tanoviceanu, Vintilă
Dongoroz, George Antoniu, Traian Pop, Ion Oancea, Nicolae Volonciu,
Costică Bulai, Vasile Dobrinoiu, Avram Filipaş, Alexandru Boroi şi mulţi
1. C. Bulai, op.cit., p.21; I. Oancea, op.cit., p.35; Gh. Nistoreanu şi Alexandru Boroi, op.cit., p.8.
2. Vezi în detaliu Tudor Amza şi Cosmin Petronel Amza, op.cit., p.89-110.
9
alţii.
10
a fost comisă.” În continuare, în acelaşi articol 7, pct.2, se prevede că:
''Prezentul articol nu va aduce atingere judecării şi pedepsirii unor
persoane vinovate de o acţiune sau omisiune care, în momentul în care a
fost comisă, era incriminată conform principiilor generale de drept
recunoscute de naţiunile civilizate.”
Principiul legalitătii în dreptul penal face referinţă la două criterii
importante, anume: legalitatea incriminării şi legalitatea pedepsei aplicate
şi a măsurilor luate.
Legalitatea incriminării preia un principiu de drept roman anume
''nullum crimen sine lege'', în sensul că ''nu există infracţiune fără lege''.
Aceasta înseamnă că nici o persoană nu poate fi anchetată şi trasă la
răspundere penală dacă la momentul comiterii, fapta nu era incriminată de
legea penală ca infracţiune.
Subliniem faptul că, principiul legalităţii, este caracterizat şi de
teza că pedepsele care urmează să fie aplicate în cazul infracţiunilor sunt
stabilite dinainte de lege, instanţa având posibilitatea să aplice o pedeapsă
între limitele fixate de lege, de o anumită natură şi durată. Aceasta
evidenţiază legalitatea pedepsei şi a măsurilor care se vor lua, aspect
cunoscut în doctrină sub dictonul roman ''nulla poena sine lege'', adică ''nu
există pedeapsă fără lege''.
b - Principiul umanismului constituie o problemă prioritară a
lumii, la sfârşit de secol XX şi începutul secolului XXI. Drepturile omului,
si ocrotirea fiinţei umane sunt preocupări fundamentale ale statului de
drept, fiind necesară consfiinţirea lor în legislaţia internă şi internaţională.
Dreptul penal, prin normele sale, este chemat să asigure protecţie
omului, incriminând comportamentele care ar putea să aducă atingere
vieţii, sănătăţii, integrităţii corporale, libertăţii şi demnităţii persoanei.
Totodată, atunci când legea penală a fost încălcată, constrângerea pe care
o execută dreptul penal trebuie să aibe un caracter uman, asigurându-i
infractorului asistenţa juridică, asistenţa medicală şi respectându-i
demnitatea.
Executarea pedepsei trebuie să reprezinte pentru infractor un
moment de reeducare şi nu de umilire, astfel încât, la punerea sa în
libertate, să se poată asigura cu rapiditate integrarea sa socială.
c - Egalitatea în faţa legii penale, constituie un principiu, care,
deşi nu este reglementat în mod explicit în normele dreptului penal, totuşi,
în condiţiile unui stat de drept şi a integrării sistemului de drept romănesc
în sistemul de drept al Uniuni Europene, capătă o semnificaţie aparte, cu
11
consecinţe deosebite în planul consolidării unei democraţii autentice.
Constituţia României, revizuită prin Legea nr.429/2009 şi
aprobată prin Referendumul naţional din 18-19 octombrie 2003, intrată în
vigoare la 29 octombrie 2003, stabileşte în art.16(1) că: ''Cetaţenii sunt
egali în faţa legii”, atât în calitate de beneficiari ai ocrotirii sale, cât şi în
calitate de destinatari ai exigenţelor dreptului penal.
d - Infracţiunea este singurul temei al răspunderii penale.
Codul penal statuează în conţinutul său că nimeni nu poate fi tras
la răspundere penală decât dacă a săvârşit o faptă prevazută de legea
penală ca infracţiune.
Infracţiunea este fapta care prezintă pericol social, este săvârşită
cu vinovaţie şi este prevazută de legea penală. Aşadar, pentru existenţa
unei infracţiuni, cele trei elemente esenţiale (pericol social, vinovăţie şi
fapta să fie prevăzută de legea penală) trebuie să fie întrunite cumulativ,
lipsa uneia făcând ca fapta în cauză să nu fie infracţiune. Deci, fără
săvârşirea unei fapte care să întrunească cumulativ cele trei elemente
esenţiale, nu poate exista răspundere penală.
Există o instituţie în care, limitativ, sunt întrunite anumite cauze
care înlătură răspunderea penală (amnistia, lipsa plângerii prealabile,
împăcarea părţilor sau aşa numitele cauze de impunitate, care pot fi
generale - desistarea şi împiedicarea rezultatului - sau speciale, ca de
exemplu retragerea mărturiei mincinoase înainte de arestarea inculpatului
sau pronunţarea hotărârii de condamnare prevazute de art.260 al.2.cod
penal) – cazuri în care răspunderea penală a făptuitorului nu este atrasă.
e - Principiul răspunderii penale personale, atrage răspunderea
penală doar pentru persoanele care au săvârşit o infracţiune şi care sunt
vinovate de aceasta. Răspunderea penală este personală şi nu se poate
transfera altor persoane (părinţi, institutori, soţ etc.) aşa cum, spre
exemplu, există în dreptul civil.
Odată comisă o faptă, probată ca fiind infracţiune, dă dreptul şi
obligaţia statului ca, prin instituţiile sale specializate, să aplice pedeapsa.
Aceasta crează o obligaţie personală infractorului de a suporta consecinţele
juridice ale faptei sale.
f - Principiul reacţiei sociale împotriva infracţiunilor. Valorile
sociale ale statului sunt ocrotite cu ajutorul normelor penale, asigurând
astfel o protecţie a ordinii de drept, suveranităţii şi independenţei statului,
a persoanei fizice şi a drepturilor sale.
Reacţia socială, într-un asemenea context, contribuie la
12
consolidarea valorilor sociale menţionate mai sus, aspect care demarează
din momentul legiferării normelor juridice penale, continuând cu
incriminarea faptelor, descoperirea şi cercetarea lor şi culminând cu
sancţiunile aplicate de instanţele de judecată. Nu în ultimul rând, reacţia
socială orientează activitatea de incriminare, elaborare şi aplicare a
normelor penale în funcţie de cerinţele sociale.
g - Prevenirea faptelor de natură penală.
''Este mai bine să previi crimele decât să le pedepseşti. Acesta
este scopul final al oricărei legislaţii bune...”este opinia exprimată de
Cesare Bonesano Marchiz de Beccaria în anul 1764, atunci când a publicat
celebra lucrare ”Dei delitti e delle pene'' (Despre delicte şi pedepse).
Reducerea ratei criminalităţii, protejarea valorilor sociale
fundamentale care cad sub incidenţa legii penale, cât şi crearea unui
sentiment de siguranţă şi securitate civică pentru toţi membrii societăţii
sunt priorităţi în politica penală a statului de drept. Pentru ca aceste
priorităţi să aibe o rezolvare trebuie însă acţionat cu întâietate pentru
crearea premiselor şi a mijloacelor prin care prevenirea infracţiunilor să
devină o realitate.
“Este mai bine să previi...” spunea marele gânditor al secolului
XVIII, C. Beccaria. Într-adevăr, crearea unui cadru adecvat şi punerea la
dispoziţie a fondurilor necesare poate să îmbunătăţească mult activitatea
de prevenire.
Legea penală, prin conţinutul său şi pedepsele aplicate, asigură o
parte din prevenţia generală, însă, prevenirea se poate realiza prin
modalităţi dintre cele mai diverse, plecând de la înştiinţarea tuturor
persoanelor asupra severităţii legii, activitate susţinută de o propagandă
juridică permanentă, continuând cu o mai mare popularizare în mijloacele
de informare în masă, şi, nu în ultimul rând, prin adoptarea unor măsuri
complexe pe plan social, economic şi juridic, care să plece de la studii
aprofundate ale cauzelor şi condiţiilor care favorizează comportamentul
infracţional.
13
din diferite domenii.1
Izvoarele dreptului penal sunt cuprinse în totalitatea normelor
penale, norme care nu pot fi cuprinse decât în legi. Sunt opinii potrivit
cărora aceste legi cu caracter penal să fie grupate într-un singur cod, însă,
argumentele celor care se opun unei asemenea situaţii par să fie mult mai
consistente. În primul rând, gruparea într-o lege unică – cod - deşi ar
avantaja aplicarea acestuia şi ar fi în concordanţă cu scopul şi funcţiile
dreptului penal, totuşi, volumul mare de dispoziţii penale ar conduce la
realizarea unui Cod penal greu de mânuit, cu consecinţe diferite în planul
aplicării concrete a dispoziţiilor sale. În al doilea rând, gruparea într-un
cod penal a tuturor legilor speciale ar conduce la frecvente modificări ale
acestuia, cunoscut fiind că dispoziţia penală specială reglementează
incriminarea unor fapte din domenii specifice vieţii sociale, fiind frecvente
situaţiile în care nu toate dispoziţiile penale interesează în aceeaşi măsură
pe toţi cetaţenii.
Nu în ultimul rând, interpretările cu privire la unii termeni şi
expresii folosite la incriminarea diverselor fapte din diverse domenii de
activitate ar conduce la invaderea codului penal cu texte interpretative, ori,
în Codul penal sunt incriminate doar acele fapte periculoase cere au o
evoluţie lentă iar normele se adresează tuturor cetaţenilor.2
Este cunoscut faptul că, pe langă legile penale speciale, există şi o
serie de alte legi, nepenale, dar care au în conţinutul lor şi dispoziţii penale,
ca de exemplu: circulaţia pe drumurile publice, fondul silvic, fondul
piscicol, pomicultură, vie şi vin, economia vânatului şi vânătoarea etc.
Considerăm că, în principal, izvoarele dreptului penal provin din
dispoziţiile fixate în legea fundamentală - Constituţia României, Codul
penal, legile penale complementare, legile speciale nepenale cu
dispoziţiuni penale, tratatele şi convenţiile internaţionale.
a. Constituţia României
Constituţia României consacră prin dispoziţiile sale acele valori
fundamentale ale statului, cum sunt: suveranitatea, independenţa, unitatea
şi indivizibilitatea sa; fiinţa umană cu drepturile şi libertăţile sale;
proprietatea privată şi publică; unitatea poporului şi egalitatea între
cetăţeni; identitatea etnică şi religioasă cât şi, în general, întreaga ordine de
drept. Toate aceste valori sunt apărate împotriva acelor care le încalcă, prin
1. C. Mitrache, Drept penal român.Partea generală, Editura de presă „Şansa” S.R.L., Bucureşti,
1997, p.31.
2. Ibidem, p.32.
14
norme de drept penal.
În Constituţie, sunt stabilite norme cu valoare de principiu, care
au aplicabilitate în dreptul penal, ca de exemplu: ''nimeni nu este mai
presus de lege'' şi ''cetăţenii sunt egali în faţa legii'' (art16), „cetăţeanul
român nu poate fi extrădat sau expulzat din România decât în baza unei
convenţii internaţionale la care România este parte” (art19); ''pedeapsa cu
moartea este interzisă'' (art.22 alin.3); „garantarea dreptului la apărare”
(art.24 alin.1); „arestarea preventivă se dispune de judecător şi numai în
cursul procesului penal” (art.23 al.4) etc.
Precizăm că, în forma iniţială, după evenimentele din decembrie
1989, Constituţia României a fost adoptată în şedinţa Adunării
Constituante din 21 noiembrie 1991, a fost publicată în Monitorul Oficial
al României, Partea I, nr.233 din 21 noiembrie 1991 şi a intrat în vigoare
în urma aprobării ei prin Referendumul naţional din 8 decembrie 1991.
Ulterior, în urma Legii de revizuire nr.429/2003 aprobată prin
Referendumul naţional din 18-19 octombrie 2003, Constituţia revizuită a
fost republicată de Consiliul Legislativ, în temeiul art.152 din Constituţie,
cu reactualizarea denumirilor şi dându-se textelor o nouă numerotare, în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.767 din 31 octombrie 2003.
b. Codul penal şi legile penale
Codul penal al României constituie în opinia noastră izvorul de
drept cel mai semnificativ. Acesta a fost publicat în Monitorul Oficial,
Partea I nr.65 din 16.04.1997. De atunci, Codul penal a fost modificat
succesiv, prin legi, Ordonanţe de urgenţă ale Guvernului României sau
prin Decizii ale Curţii Constituţionale, actuala formă fiind după
modificarea prin Legea nr.278 din 04.07.2006, publicată în Monitorul
Oficial, Partea I, nr.601 din 12.07.2006.
La momentul întocmirii prezentelor note de curs şi acest Cod
penal a fost modificat prin Legea nr.286/2009, publicată în Monitorul
Oficial nr.510 din 24.07.2009. Precizăm că, forma pe care o prezintă acest
cod penal, ne îndreptaţeşte să afirmăm că avem un nou cod penal, care,
deşi aprobat de forurile legislative, nu s-a stabilit încă, prin lege, data când
acesta va intra în vigoare. Pentru considerentele de mai sus, în prezentarea
noastră vom ţine cont în principal de noile reglementări, fără a uita însă că
acesta nu este intrat în vigoare. Ar fi nedrept dacă, am trece peste
precizarea că, vechiul Cod penal a fost adoptat la 21 iunie 1968 şi a intrat
în vigoare la 1 ianuarie1969.
Codul penal actual, dar şi cel adoptat prin Legea nr.286/2009, este
15
structurat pe două parţi: partea generală şi partea specială.
Partea generală actuală cuprinde opt titluri, pe când Partea
generală a viitorului Cod penal cuprinde zece titluri.
Cele zece titluri ale viitorului Cod penal sunt: legea penală şi
limitele ei de aplicare; infracţiunea; pedepsele; măsurile de siguranţă;
minoritatea; răspunderea penală a persoanei juridice; cauzele care înlătură
răspunderea penală; cauzele care înlătură sau modifică executarea
pedepsei; cauze care înlătură consecinţele condamnării şi înţelesul unor
termeni sau expresii în legea penală. Partea specială actuală a Codului
penal cuprinde şaisprezece titluri iar Partea specială a viitorului Cod
cuprinde treisprezece titluri.
Titlurile viitorului Cod penal sunt: infracţiuni contra persoanei;
infracţiuni contra patrimoniului; infracţiuni privind autoritatea şi frontiera
de stat; infracţiuni contra înfăptuirii justiţiei; infracţiuni de corupţie şi de
serviciu; infracţiuni de fals; infracţiuni contra siguranţei publice;
infracţiuni care aduc atingere unor relaţii privind convieţuirea socială;
infracţiuni electorale; infracţiuni contra securităţii naţionale; infracţiuni
contra capacităţii de luptă a forţelor armate; infracţiuni de genocid; contra
umanităţii şi de război şi dispoziţii finale.
Observăm că, partea specială, nu cuprinde toate dispoziţiile
penale speciale, multe din acestea fiind reglementate prin legi speciale, ca
de exemplu: infracţiunile din domeniul afacerilor şi criminalitatea
organizată; infracţiuni din domeniul financiar fiscal; infracţiuni privitoare
la regimul pieţei de capital şi al insolvenţei; infracţiuni din domeniul
societăţilor comerciale; infracţiunile rutiere; infracţiunile informatice;
infracţiunile din domeniul proprietăţii intelectuale; infracţiunile la regimul
comerţului electronic; infracţiunile cinegetice; infracţiunile silvice şi
infracţiunile din domeniul muncii şi protecţiei muncii. Multe din aceste
legi sunt legi speciale nepenale dar cuprind în conţinutul lor dispoziţii de
drept penal.
Legile penale, în ansamblul lor, constituie alături de Codul penal,
izvoarele principale de drept penal. Aceste legi au fost adoptate pentru a
reglementa relaţiile sociale dintre oameni, impunând o conduită care să
prevină comiterea de infracţiuni, iar dacă acestea s-au comis, pentru a
reglementa relaţiile ce iau naştere după ce ele au fost săvârşite. Aceste
norme formează, în majoritatea lor, conţinutul dreptului penal, cunoscute
sub denumirea de legi penale.
Primul Cod penal modern al României a fost cel elaborat în
16
1864, pe timpul domniei lui Alexandru Ioan Cuza, iar primele legi penale
au apărut în perioada feudalismului dezvoltat, care au conţinut măsurile ce
au blocat practica talionului.
c. Legile penale complinitoare
Legile penale complinitoare sunt acele legi speciale cu o arie de
aplicabilitate mai strânsă, aşa cum este Legea nr.302/2004 privind
cooperarea judiciară internaţională în materie penală sau Legea nr.23/1969
privind executarea pedepselor. De asemenea, din această categorie de legi
fac parte şi actele prin care se acordă graţierea şi amnistia. Aşa cum am
precizat mai sus, aceste legi au un perimetru de aplicare mai restrâns
fiindcă ele vizează o anumită instituţie sau doar o parte de instituţii din
dreptul penal, deşi, dispoziţiile cuprinse în aceste legi sunt doar de natură
penală. Ele au rolul de a completa dispoziţiile fixate de Codul penal, ori să
stabilească unele situaţii de excepţie care pot deroga de la cadrul normativ
general fixat de Codul penal. În legatură cu Legea nr.23/1969, în unele
legislaţii1 s-a recunoscut existenţa unei ramuri distincte de drept, anume
dreptul execuţional penal, însă, în sistemul de drept românesc nu este
recunoscută unanim existenţa distinctă a unei asemenea ramuri de drept,
sens în care înclinăm să credem că şi această lege poate fi considerată
izvor al dreptului penal ca lege complinitoare.
d. Tratatele şi convenţiile internaţionale
Tratatele şi convenţiile internaţionale sunt izvoare ale dreptului
penal doar în situaţiile în care acestea au fost ratificate de forul legislativ al
ţării. În plus, apreciem că, sunt izvoare de drept penal şi toată legislaţia
penală a Uniunii Europene, situaţie care nu mai impune ratificarea acestor
legi, România fiind membru cu drepturi depline al acestei organizaţii.
Trebuie însă să facem distincţie, aşa cum se şi procedează în
literatura juridică penală, între tratatele şi convenţiile internaţionale în care
statul român s-a angajat să incrimineze şi sancţioneze acele
comportamente periculoase care aduc atingere unor valori comune şi
tratatele şi convenţiile internaţionale în materie penală.2 De exemplu:
convenţiile bilaterale cu privire la extrădare, încheiate între România şi
alte ţări, constituie izvoare directe de drept penal, pe câtă vreme,
convenţiile sau tratatele internaţionale prin care ţara noastră s-a angajat să
17
incrimineze şi să sancţioneze anumite fapte socialmente periculoase
pentru ambele părţi, sunt izvoare de drept indirecte, mediate. Astfel,
România, prin Decretul-Lege nr.111/1990, publicat în Monitorul Oficial
nr.48 din 2 aprilie 1990, a aderat la Convenţia Internaţională contra luării
de ostateci, adoptată la New York la 17 decembrie 1979.
În urma aderării la această convenţie s-a impus modificarea
art.189 Cod penal care incriminează lipsirea ilegală de libertate a unei
persoane, aspect care s-a realizat şi prin Decretul - Lege nr.112/1990
privind modificarea şi completarea art.189 din Codul penal.1
Sunt mult mai numeroase tratatele şi convenţiile internaţionale cu
implicaţii în sfera dreptului penal, ca de exemplu cele care fac referire la:
traficul de persoane, pirateria, traficul de stupefiante, falsificarea de
monedă sau alte valori, genocid, interzicerea torturii, etc. Toate aceste
convenţii şi tratate internaţionale reprezintă un izvor indirect, mediat al
dreptului penal, care preia norme din cuprinsul acestor acte internaţionale
la care România a aderat, numai după adoptarea unui act de ratificare emis
de forul legislativ. În astfel de cazuri, devine izvor de drept penal, actul
normativ prin care a fost ratificat tratatul sau convenţia internaţională şi nu
acestea din urmă.2 Constituţia României stabileşte în cuprinsul art.20.alin.2
că: ''Dacă există neconcordanţă între pactele şi tratatele privitoare la
drepturile fundamentale ale omului, la care România este parte, şi legile
interne, se aplică cu prioritate reglementările internaţionale, cu excepţia
cazului în care Constituţia sau legile interne conţin dispoziţii mai
favorabile''. În această situaţie, care este una de excepţie, pactul sau tratatul
internaţional devine izvor direct de drept penal.3
e. Alte posibile izvoare de drept penal
Practica ultimilor ani a evidenţiat o altă modalitate de a institui
norme juridice cu caracter penal şi anume Ordonanţele de urgenţă ale
Guvernului. Acestea sunt acte juridice şi se emit, conform prevederilor
constituţionale (art108 al.3), în temeiul unei legi speciale de abilitare, în
limitele şi în condiţiile prevăzute de aceasta.
Considerăm că ordonanţele de urgenţă pot constitui izvoare de
drept penal, însă folosirea unor asemenea proceduri de legiferare trebuie
să-şi găsească aplicabilitatea doar în cazuri de excepţie, atunci când
intervenţia puterii executive este justificată de o împrejurare (sau
1. M. Of., nr.48 din 2 aprilie 1990.
2. C. Mitrache, op.cit., p.36.
3. Alexandru Boroi, Drept penal.Partea generală, Ediţia 2, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p.21
18
împrejurări) excepţională.
Dar, pentru a avea putere de lege, aceste ordonanţe de urgenţă
(O.U.G.) trebuie să fie aprobate printr-o lege organică. Aprobarea lor de
către forul legislativ trebuie să fie cât mai rapidă, deoarece au existat
cazuri în care acestea au fost aprobate abia dupa un an de zile.
În asemenea situaţii, implicaţiile pot fi dintre cele mai nedorite,
fiindcă, forul legislativ poate să aprobe, să modifice sau să respingă
ordonanţa de urgenţă.
Excesul de legiferare în materia dreptului penal pe calea
ordonanţelor de urgenţă poate avea efecte nedorite, ca de exemplu atunci
când O.U.G. nu este aprobată de Parlament, de aceea, recurgerea la această
modalitate de legiferare trebuie să reclame o situaţie cu adevărat
excepţională care ar pune în pericol real ordinea de drept.1
În literatura de specialitate s-au purtat discuţii dacă cutuma este
sau nu izvor de drept penal. În această privintă, considerăm că este
imposibil să apreciem cutuma ca izvor de drept penal, pentru considerentul
că nu există o cutumă incriminatoare, fiindcă stabilirea faptelor care
urmează a fi incriminate ca infracţiuni ori fixarea unor pedepse pentru
comportamentele apreciate ca ilegale, constituie o altă problemă destul de
controversată în literatura juridică de specialitate, asa cum este aceea dacă
jurisprudenţa este sau nu izvor de drept. Unii specialişti susţin că
jurisprudenţa este izvor de drept, oferind ca argument situaţia în care se
invocă o excepţie de neconstituţionalitate a unei legi sau ordonanţe de
urgenţă, sau a unei dispoziţii dintr-o lege sau ordonanţă care este în
vigoare şi care are legatură cu soluţionarea justă a unei cauze.
Curtea Constituţională, potrivit atribuţiilor sale conferite de legea
nr.47/1992, art.29, decide în legatură cu excepţiile invocate în faţa
instanţelor de judecată cu privire la constituţionalitatea sau
neconstituţionalitatea unei dispoziţii dintr-o lege sau ordonanţă în vigoare
şi care are legatură cu soluţionarea cauzei dedusă judecăţii.
Excepţia poate fi ridicată de oricare dintre părţile aflate în proces,
sau, din oficiu de către instanţa de judecată. Instanţa în faţa căreia s-a
ridicat excepţia hotărăşte prin încheiere sesizarea Curţii Constituţionale, în
care se trece şi opinia instanţei şi la care alătură dovezile depuse de părţi
pentru susţinerea cererii, suspendând judecarea cauzei până la soluţionarea
excepţiei invocate.
19
Curtea Constituţională hotărăşte cu privire la cererea de
neconstituţionalitate invocată prin decizie, care este obligatorie şi
definitivă pentru părţi. În cazul în care s-a constatat că dispoziţia din actul
normativ invocat este neconstituţională, în termen de 45 zile de la
publicarea deciziei Curţii Constituţionale, aceasta, îşi încetează efectele
juridice, dacă în această perioadă, Parlamentul sau Guvernul, după caz, nu
pune de acord prevederile identificate ca fiind neconstituţionale cu
dispoziţiile Constituţiei.
În contextul în care, aşa cum am mai menţionat, decizia Curţii
Constituţionale este definitivă şi obligatorie pentru părţi, aceasta se
prezintă ca un argument consistent cum că, jurisprudenţa, poate constitui
izvor de drept.
Situaţia ar fi cumva asemănătoare şi în cazul deciziilor date de
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie - Secţiile Unite, în rezolvarea unor
recursuri în interesul legii, declarate de procurorul general, decizii care
sunt obligatorii pentru instanţele de judecată, potrivit art.4142 alin.2 din
Codul de procedură penală. Totuşi, cu toate argumentele invocate,
considerăm că jurisprudenţa nu este izvor de drept, fiindcă sfera ilicitului
penal este atributul exclusiv al legiuitorului. Cu toate acestea, în unele
sisteme de drept, cutuma este admisă ca izvor formal de drept penal, aşa
cum sunt cele musulmane, în ţările africane, indian, chinez, japonez etc.
21
Capitolul II
22
2.Categorii de legi penale
23
De altfel, în art.326 Cod penal, legiuitorul stabileşte că:
''Dispoziţiile din partea generală a acestui cod se aplică şi faptelor
sancţionate prin legi speciale, afară de cazul când legea dispune astfel''.
1. Vezi precizările din subsolul paginii în Gh. Nistoreanu şi Alexandru Boroi, op.cit., p.25.
24
de excepţie, fie ca urmare a recrudescenţei fenomenului infracţional, în
ansamblul său ori pe un anumit segment, fie determinată de nişte situaţii
de excepţie în care se impune apărarea corespunzătoare a valorilor sociale,
ca de exemplu în cazul unor calamităţi naturale sau stare de razboi.1
Precizăm că normele penale excepţionale derogă de la dreptul
comun, de la legile ordinare şi ele stabilesc un regim sancţionator mai
sever pentru anumite fapte penale, sau, în premieră, incriminează ca
infracţiuni fapte care în noile condiţii date dobândesc un pericol social
deosebit.
Legea penală excepţională este o lege temporară, rămânând în
vigoare atât timp cât este necesar pentru a restabili starea de lucruri
firească, obişnuită în societate. Dacă pentru sancţiunea unei fapte penale
avem la dispoziţie două sau mai multe legi, una generală, una specială şi
una excepţională, se va aplica prioritar legea excepţională, apreciindu-se
că situaţia care a impus adoptarea acesteia nu a dispărut.
25
sancţionate, norma juridică penală fixează modul de conduită al
individului şi atenţionează totodată că cel care nu respectă legea va fi
sancţionat.
26
sancţiunea.1
Susţinătorii acestei opinii, apreciază că dispoziţia interzice
anumite acţiuni sau omisiuni ale omului, iar sancţiunea vine şi îi
pedepseşte pe aceia care nu respectă dispoziţia fixată în norma penală
specială.
Apreciem că norma juridică penală, în structura sa, fie că este
vorba de o normă penală generală sau o norma penală specială, conţine
suficiente elemente din care rezultă conduita pe care trebuie să o aibe
participanţii pentru realizarea împrejurărilor de fapt evidenţiate în ipoteză,
sancţiunea intervenind ca un element de constrângere în cazul
nerespectării dispoziţiilor descrise în norma penală, astfel încât legea
penală să-şi atingă scopul în lupta cu cei care nesocotesc legea, acela de
prevenire şi reducere a ratei criminalităţii.
c. Norme penale prohibitive şi norme penale onerative
Normele penale prohibitive sunt acele norme care stabilesc în
conţinutul lor reguli de conduită care să conducă la abţinerea de către
individ de a comite fapta descrisă în textul normei juridice respective.
Aceste norme penale prohibitive sunt specifice infracţiunilor
comisive, având rolul, aşa cum am arătat, de a preveni comiterea faptei
protejată prin norma penală.
Normele penale onerative fixează ca normă de conduită obligaţia
individului de a face sau de a acţiona, inacţiunea individului fiind de
natură a produce urmări socialmente periculoase.
Concluzionând, normele penale prohibitive îl sancţionează pe
făptuitor dacă acesta nu se abţine de la o anumită regulă de conduită,
prevazută expres în lege, pe câta vreme, normele penale onerative vin şi
sancţionează pe faptuitor dacă nu face sau nu acţionează într-un anumit
sens, ambele situaţii, de a face sau de a se abţine într-un anumit sens,
având drept consecinţă producerea unor măsuri socialmente periculoase.
d. Normele penale complete şi normele penale divizate.
Cele două categorii de norme penale se disting între ele în raport
de elementele care compun structura normei penale.
Normele penale complete sunt nişte norme unitare şi au în
conţinutul lor elementele necesare existenţei unei norme juridice penale:
ipoteză, dispozitie şi sancţiune. Existenţa cumulativă a celor trei elemente
1. Vezi în acest sens I. Ceterchi şi M. Luburici, Teoria generală a statului şi dreptului,
Bucureşti,1989, p.332; I. Oancea, op.cit., p.79; V. Dongoroz, op.cit., p.8; C. Bulai, op.cit., p.62 şi
Alexandru Boroi, op. cit., p.29.
27
fiind absolut necesară în cazul acestor norme penale, pentru ca, o faptă, să
fie incriminată şi sancţionată ca infracţiune.
Normele penale divizate sunt acele norme care nu au în
conţinutul lor structura completă, dispoziţia sau sancţiunea fiind formulate
ori într-un alt articol al aceleiaşi legi ori într-o altă lege, de aceea, în
literatura de specialitate, se numesc norme penale divizate.
Tehnica legislativă foloseşte două tipuri principale de norme
penale divizate: norme penale de incriminare cadru sau norme în alb şi
norme penale de trimitere sau referire.
Normele de incriminare cadru, sau aşa cum mai sunt cunoscute,
norme de incriminare în alb, conţin în structura lor o dispoziţie de
incriminare cadru şi o sancţiune corespunzătoare, urmând ca descrierea
faptei interzise să se facă, ulterior, printr-un alt act nornativ.
Normele penale de trimitere sau de referire sunt acele norme care
fac trimitere sau referire la o normă complinitoare care este cuprinsă în
aceeaşi lege sau în alta. De altfel, aceste norme împrumută în conţinutul
lor elemente ale dispoziţiei sau sancţiunea din alte norme, faţă de care
devin dependente, aşa cum este cazul normelor penale de trimitere, fiindcă
în cazul normelor de referire, acestea îşi completează dispoziţia sau
sancţiunea făcând un împrumut dintr-o prevedere a unei alte norme, faţă de
care rămân legate. Şi într-un caz şi în celălalt, norma penală apelează la o
altă normă faţă de care devine dependentă.1
De exemplu, potrivit art.57 lit.a din Legea viei şi vinului(Legea
nr.244/2002), defrişarea viilor nobile în suprafaţă mai mare de 0,1 ha de
agent economic sau de familie, fără autorizaţie, se pedepseşte potrivit
art.217 (distrugerea) din Codul penal. Observăm că, într-o asemenea
situaţie, norma de incriminare din Legea nr.244/2002 împrumută
sancţiunea din art.217 Cod penal şi rămâne cu această sancţiune pe toată
durata sa de existenţă, chiar dacă între timp pedepsele prevăzute în art.217
Cod penal se modifică sau textul respectiv se abrogă.
Opinia noastră, se alatură altor autori, care sustin că, într-un
sistem juridic modern, dacă se doreşte o legislaţie suplă, bine sistematizată
şi cu formulări exacte, este necesară existenţa unor norme penale
complete, unitare, care să nu conducă la interpretări confuze, iar atunci
când este absolut necesar, în situaţii de excepţie, să se apeleze la soluţia
unor norme penale de trimitere sau de referire.
28
Interpretarea legii penale
1.Noţiuni introductive
29
unei legi penale, pentru aflarea şi explicarea înţelesului real al legii,
potrivit voinţei legiuitorului care a adoptat legea respectivă.1
2.1.Interpretarea legală
2.2.Interpretarea judiciară
1.I. Oancea, op.cit., p.83; C. Bulai, op. Cit., p.65, Vasile Dobrinoiu, op.cit., p.40 si L. Pastor,
Interpretarea legii penale, Revista de Drept penal, nr.2/1994, p.9 şi următoarele.
2.Exemplificăm în acest sens interpretările date în art.201, alin.3, C.pen.; art.218 alin.2, C.pen.;
art.277 C.pen.; art.1073 C. aerian ş.a.
30
penale presupune o activitate continuă de interpretare a legii care urmează
a se aplica în cauză.
În activitatea curentă a instituţiilor judecătoreşti, un rol important
în interpretarea legii penale îl are Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, care,
prin deciziile date în plen, asigură sau ar trebui să asigure o interpretare
unitară a normelor de drept penal. În unele state, ca de exemplu în Anglia,
soluţiile pronunţate în practica judiciară de către instanţele supreme, în
legatură cu modul de rezolvare a unui caz penal, constituie precedent
juridic şi este apreciat chiar ca izvor de drept.1
2.3.Interpretarea doctrinară
3.Metode de interpretare
31
stilistic şi sintactic. Dacă apar unele situaţii care pot să conducă
laînţelegeri diferite ale aceluiaşi text, trebuie mers până acolo încât
interpretarea literală sau gramaticală să aibe la bază un studiu serios
privind înţelesul cuvintelor (etimologic), modul de exprimare (stilistic) şi
funcţiile propoziţiilor în frază (sintactic).
32
3.3.Interpretarea istorică
3.4.Interpretarea sistematică
33
3.6.Interpretarea legi penale după rezultat
34
3. Vasile Dobrinoiu, Gheorghe Nistoreanu, Ilie Pascu, Alexandru
Boroi, Ioan Molnar şi Valerică Lazăr - Drept penal, Partea generală,
Editura Europa Nova, Bucureşti, 1997, p.28-45.
4. George Antoniu, Reflecţii asupra interpretării legii penale din
perspectiva europeană, R.D.P.nr.2/2006, p.12.
5. Vintilă Dongoroz şi colectiv, Explicaţii teoretice ale Codului
penal român. Partea generală, vol.1, Editura Academiei, Bucureşti, 1969,
p.5-33.
6. Narcis Giurgiu, Legea penală şi infracţiunea, Editura Gama,
Iaşi, p.12-56.
7. Gheorghe Nistoreanu, Alexandru Boroi, Drept penal. Partea
generală, Editura All Beck, Bucureşti, 2002, p.18-33.
35
Capitolul III
1.1.Noţiuni introductive
36
condiţiilor social-politice care au determinat elaborarea şi adoptarea unei
legi.
Abrogarea presupune scoaterea din vigoare a unei legi printr-o
altă lege şi poate fi abrogare expresă sau abrogare tacită.
Abrogarea este expresă atunci când printr-un alt act normativ se
arată cu claritate că o lege anterioară sau doar o dispoziţie din ea a fost
abrogată.
Abrogarea tacită o întâlnim când legea nouă nu stabileşte în mod
expres că abrogă legea anterioară, însă, aceasta rezultă din faptul că legea
veche şi legea nouă reglementează succesiv aceeaşi materie, existând
uneori chiar un paralelism între cele două reglementări, fapt care este
suficient ca legea subsecventă să înlăture pe cea anterioară.1
Modificarea legii penale presupune că o parte din legea penală
este schimbată sau completată. Ca şi în cazul abrogării, modificarea poate
fi expresă sau tacită.
Ajungerea la termenul fixat de însăşi legea respectivă, constituie
de asemenea o altă modalitate de ieşire din vigoare. Aceasta se petrece în
momentul în care încetează acele condiţii de excepţie care au determinat
apariţia legii penale excepţionale. Aceste legii sunt nişte legi temporare.
Schimbarea condiţiilor social politice, poate, de asemenea, să
conducă la ieşirea din vigoare a unei legi, aşa cum, în România, s-a
petrecut după evenimentele din decembrie 1989.
Situaţia politică, reală, evidenţiază că, de regulă, dispoziţiile legii
penale se realizează de bună voie de către membrii societăţii, care respectă
obligaţiile impuse prin lege, însă, sunt şi situaţii când aceştia încalcă
obligaţiile pe care le au, moment în care intervine aplicarea sancţiunilor
penale faţă de cei care nu au respectat obligaţiile fixate prin lege.
În cazul în care legea este respectată de către cetăţeni, aceasta îşi
îndeplineşte funcţiunea sa de prevenţie generală, toţi cei chemaţi să
respecte normele de conduită adoptă o poziţie de respect faţă de legea
penală.
În varianta în care, printre membrii societăţii, sunt şi persoane
care comit fapte pe care legea penală le protejează, atunci, împotriva
acestora va acţiona constrângerea juridică, pentru a reinstaura ordinea
juridică. Persoana care a încălcat legea penală trebuie să suporte
sancţiunea penală aplicată de instanţele judecătoreşti în urma intervenţiei
37
organelor judiciare.
Concluzionând, prin aplicarea legii penale înţelegem executarea
sau îndeplinirea îndatoririlor pe care ea le prevede, ce pot avea loc fie de
bunăvoie, prin respectarea dispoziţiilor acesteia, fie silit, în cazul
săvârşirii unei fapte prevăzută şi sancţionată de legea penală.1
1.2.1.Timpul
Orice lege penală, ca de altfel orice altă lege din sistemul juridic
al unei ţari, îşi are o perioadă de aplicabilitate în timp oarecum limitată,
fiindcă, un act care emană de la o putere legislativă este totuşi limitat în
timp, între cele două momente, intrarea în vigoare şi ieşirea din vigoare.
La fel, orice împrejurare care generează anumite consecinţe
juridice, în afara faptului că se comite şi se produce într-un anumit
moment, are şi durata sa în timp, fiindcă, aceasta nu poate fi generatoare
de consecinţe juridice la nesfârşit. De aceea, atunci când se examinează
aplicarea legii penale, trebuie să aibe în vedere în mod obligatoriu şi
factorul timp.
1.2.2.Spaţiul
38
săvârşite pe teritoriul României. Pe teritoriul unde se aplică legea penală
trăiesc atât cetăţeni români, cetăţeni străini sau fără cetăţenie care pot
aduce atingere valorilor ocrotite de legea penală, situaţie care reclamă
pentru fiecare soluţii corespunzătoare, pe care le vom aborda într-o altă
secţiune.
1.2.3.Persoanele
1.2.4.Faptele
39
Efectul teritorial în cazul infracţiunilor comise în străinătate nu
mai acoperă în toate cazurile acele valori sociale pe care le ocroteşte legea
penală, de aceea legiuitorul a promovat concepţia potrivit căreia finalitatea
normelor care reglementează aplicarea legii penale în raport cu spaţiul să
permită organizarea activităţii de represiune penală atât pe plan intern, cât
şi pe plan internaţional, pentru ca cei care comit o faptă penală, în orice loc
s-ar afla, să poată fi traşi la răspundere penală.1
Evident, într-un asemenea context trebuie ţinut cont de interesele
fiecărui stat, dacă există o colaborare internaţională între state, astfel încât,
atunci când se comit fapte care aduc atingere statului român sau când un
cetăţean român este victima unei infracţiuni, făptuitorul să poată fi
extrădat, pentru a oferi posibilitatea ca acesta să răspundă penal pentru
faptele sale în faţa instituţiilor statului lezat sau al cărui cetăţean este
victima.
Principiile de bază care stau la baza aplicării legii penale în spaţiu
sunt:
-principiul teritorialităţii legii penale;
-principiul personalităţii legii penale;
-principiul realităţii legii penale;
-principiul universalităţii legii penale.
40
conţinutul art.142, iar în viitorul Cod penal, aprobat prin Legea 286/2009
şi publicat în Monitorul Oficial nr.510 din 24.07.2009, art8(2) precizează
că, ''Prin teritoriul României se înţelege întinderea de pământ, marea
teritorială şi apele cu solul, subsolul şi spaţiul aerian, cuprinse între
frontierele de stat”.
Cunoscând că suprafaţa terestră este întinderea de pământ
cuprinsă între frontierele ţării, iar apele interioare sunt toate apele,
curgătoare sau stătătoare existente între aceleaşi delimitări geografice, nu
ne rămâne decât să adăugăm că, regimul juridic al mării teritoriale, ca
teritoriu al României, este reglement de art.1 din Legea nr.36/2002 care
stabileşte că, prin mare teritorială, se înţelege fâşia de mare adiacentă
ţărmului ori, după caz, apelor maritime interioare, având lăţimea de 12
mile marine (22,224m), măsurată de la liniile de bază.
Liniile de bază sunt liniile celui mai mare reflux de-a lungul
ţărmului, inclusiv ale ţărmului dinspre larg al insulelor, ale locurilor de
acostare, amenajărilor hidrotehnice şi ale altor instalaţii portuare
permanente.1
Limitele exterioare şi laterale ale mării teritoriale constituie
frontiera de stat maritimă a României.
Spaţiul aerian este acel spaţiu deasupra teritoriului României,
inclusiv a apelor interioare şi a mării teritoriale care se întinde în atmosferă
până la limita spaţiului cosmic.2
Constituţia României, modificată şi republicată în Monitorul
Oficial nr.767 din 31 octombrie 2003, stabileşte că frontierele statului
român sunt consfinţite prin lege organică, cu respectarea principiilor şi a
celorlalte norme generale admise ale dreptului internaţional.
1. Legea nr.36/2002, art.1, pct.3 alin.2. Aceasta a modificat Legea nr.17/1990 privind regimul
juridic al apelor maritime interioare, al mării teritoriale şi al zonei economice exclusive a României.
2. Vezi R.M. Stanoiu, Asistenţa juridică internaţională în materie penală, Ed. Academiei Române,
Bucureşti, 1975, p.31.
41
Prin această precizare, legiuitorul a fixat regula că, infracţiunile
care se comit pe teritoriul ţării, cad sub incidenţa legii penale române. În
plus, în alin.2 din art.143 Codul penal, atrage atenţia că, este săvârşită pe
teritoriul ţării şi infracţiunea comisă pe o navă sau aeronavă română, aflată
în afara apelor teritoriale sau a spaţiului aerian al României.1
Aşadar, dacă pe o navă sau aeronavă propietate a statului român
sau a unei companii româneşti, ori persoană fizică română, se comite o
infracţiune, oriunde s-ar afla nava sau aeronava la momentul comiterii
faptei, cade sub incideţa legii penale române conform principiului
teritorialităţii (art.3 Cod penal). Esenţial, este ca nava sau aeronava să fie
înmatriculată în România sau să circule sub pavilion românesc. Regimul
juridic este asemănător şi în cazul platformelor de foraj maritim aflate sub
pavilion românesc.
Şi art.143 alin.2 Codul penal şi noul Cod penal în art 8(4) prevăd
că, infracţiunea se consideră săvârşită pe teritoriul României şi atunci când
pe acest teritoriu ori pe o navă sub pavilion românesc sau pe o aeronavă
înmatriculată în România, s-a efectuat un act de executare, de instigare sau
de complicitate, ori s-a produs, chiar în parte, rezultatul infracţiunii.
Observăm aşadar că, deşi o infracţiune este săvârşită numai în
parte pe teritoriul ţării sau pe o navă sau aeronavă aflată sub pavilion
românesc sau înmatriculată în România, ea se consideră totuşi comisă pe
teritoriul ţării.2
Rezultă din prezentarea făcută mai sus că, legea penală, se aplică
potrivit principiului teritorialităţii, în următoarele cazuri:
a - când infracţiunea a fost săvârşită în totalitate pe teritoriul ţării,
în sensul articolului 142 Cod penal;
b - când infracţiunea a fost săvârită în întregime pe o navă sau
aeronavă aflată sub pavilion românesc sau înmatriculată în România, care
se află în afara apelor teritoriale sau ale spaţiului aerian al României;
c - când pe teritoriul ţării noastre, ori pe o navă sau aeronavă
română aflată în afara graniţelor teritoriale, s-a efectuat numai un act de
executare ori s-a produs rezultatul infracţiunii.
Doctrina penală descrie această ultimă situaţie sub denumirea de
regulă sau teoria ''ubicuităţii'' ori a ''desfăşurării integrale'', în
conformitate cu care, infracţiunea, se consideră săvârşită oriunde s-a
1. Noul Cod penal statuează această precizare în art.8
2. Costică Bulai şi Bogdan N. Bulai, Manual de drept penal. Partea generală, Ed. Universul juridic,
Bucureşti, 2007, p.106-107.
42
comis fie şi doar un act de executare sau s-a produs rezultatul acesteia.
Teoria ubicuităţii sau a desfăşurării integrale recunoaşte
competenţa jurisdicţională a oricărui stat pe al cărui teritoriu s-a săvârşit
chiar şi în parte infracţiunea.2
Referitor la determinarea locului săvârşirii infracţiunii, în doctrina
dreptului penal, sunt mai multe teorii, ca de exemplu:
- teoria acţiunii - infracţiunea se consideră săvârşită acolo unde s-
a comis acţiunea sau inacţiunea, chiar dacă rezultatul s-a produs pe
teritoriul altei ţări;
- teoria rezultatului - ocolo unde s-a produs rezultatul se
consideră că a fost săvârşită şi infracţiunea;
- teoria preponderenţei - sau a actului esenţial - fapta se consideră
comisă acolo unde s-a petrecut actul cel mai important, din care au decurs
celelalte acte;
-teoria ilegalităţii - acolo unde s-a comis prima încălcare a legii
care atrage răspunderea penală, se consideră şi locul săvârşirii infracţiunii;
-teoria voinţei infractorului - infracţiunea se consideră săvârşită
acolo unde infractorul a dorit să se producă rezultatul periculos al faptei
sale, chiar dacă acesta s-a produs pe un alt teritoriu.
În ceea ce ne priveşte, ca şi alţi specialişti de marcă ai dreptului
penal, apreciem că aceste teorii încearcă să restrângă în mod nejustificat
1
locul săvârşirii infracţiunii la teritoriul pe care s-a săvârşit doar o parte din
activitatea infracţională, încercând să minimalizeze competenţa pe care ar
trebui să o aibe alte state. De aceea, teoria ubicuităţii a întrunit nu numai
adeziunea unor legislaţii, contribuind la soluţionarea unor probleme
controversate cu privire la locul săvârşirii infracţiunii, mai ales în cazul
infracţiunilor complexe, continue sau continuate, cât şi a calităţii ca
participant la comiterea faptei (autor, instigator sau complice). Într-un
asemenea context, infracţiunea se apreciază ca fiind săvârşită pe teritoriul
României, dacă se constată că, pe acest teritoriu, s-a comis un act de
participare sub orice formă la infracţiune (ca autor, instigator sau
complice) sau s-a produs pe teritoriul nostru rezultatul unor astfel de fapte.'
2. Alexandru Boroi, op.cit., p.49, subliniază că, atât înainte de apariţia Codului penal din 1968, cât
şi în prezent, au apărut mai multe controverse legate de teoria ubicuităţii, care, în principal se poartă
în legătură cu întinderea competenţei unui stat în judecarea unei infracţiuni comisă în străinătate.
1. Lavinia Valeria Lefterache, Drept penal. Partea generală, Editura Universul juridic, Bucureşti,
2009, p.107-108.
43
2.1.3.Excepţii de la principiul teritorialităţii
44
soluţionează şi problema jurisdicţiei penale a militarilor respectivi.
c - Infracţiunile săvârşite la bordul unor nave sau aeronave
străine aflate pe teritoriul ţării.
În ceea ce priveşte infracţiunile săvârşite la bordul unor nave
străine aflate în trecere prin marea teritorială, ori pe timpul cât se află în
porturi, în apele maritime interioare şi în marea teritorială a României,
excepţia îşi găseşte consacrarea juridică în legea nr.17/1990, în care,
potrivit art.7, alin.2, jurisdicţia penală a statului român nu se va exercita cu
privire la infracţiunea săvârşită la bordul navelor, cu excepţia următoarelor
situaţii:
- infracţiunea a fost săvârşită de un cetăţean român sau de o
persoană fără cetăţenie care îşi are domiciliul în România;
- infracţiunea este îndreptată împotriva intereselor României sau
împotriva unui cetăţean român ori a unei persoane rezidente pe teritoriul
României;
-infracţiunea este de natură să tulbure ordinea şi liniştea publică în
ţară sau în marea teritorială;
- exercitarea jurisdicţiei române este necesară pentru reprimarea
traficului ilicit de stupefiante sau de substanţe psihotrope;
- asistenţa autorităţilor române a fost cerută, în scris, de căpitanul
navei ori de un agent diplomatic sau un funcţionar consular sub al cărui
pavilion navighează nava.
Navele militare străine, conform art.25 din Legea nr.17/90, sau
alte nave folosite pentru servicii guvernamentale, aflate în apele teritoriale,
se bucură de imunitate cât timp se află în porturi sau în teritoriul statului
român.
Infracţiunile săvârşite la bordul navelor comerciale aflate în
porturile sau apele teritoriale nu beneficiază de imunitate jurisdicţională,
cu excepţiile prezentate mai sus, potrivit art.72, alin.2 din Legea
nr.17/1990.
Infracţiunile săvârşite la bordul aeronavelor aflate în limitele
teritoriale româneşti au acelaşi regim juridic ca în cazul navelor maritime.
În această situaţie, legea penală română nu se aplică aeronavelor
aflate pe aeroporturile româneşti sau în spaţiul aerian al României.
Situaţia este similară şi în cazul aeronavelor militare, cărora li se
aplică întotdeauna legea penală străină şi în orice condiţii, plecându-se de
la ideea că, aeronavele militare reprezintă statul căruia aparţin, ele aflând-
se sub suveranitate exclusivă a acestuia.
45
În privinţa aeronavelor comerciale, regula neaplicării legii
româneşti este relativă şi condiţionată, fixată pe bază de reciprocitate şi
numai dacă infracţiunile săvârşite la bordul acestora nu au tulburat ordinea
de drept sau interesele cetăţenilor români.
d - Infracţiunile săvârşite în sediile misiunilor diplomatice străine
aflate în ţara noastră, de către membrii şi personalul acestora.
Convenţia de la Viena din 1961, cu privire la relaţiile diplomatice
stipulează în art.22 că localurile misiunilor diplomatice sunt inviolabile,
nefiind permis accesul autorităţilor statului român decât cu
consimţământul şefului misiunii.1
Această prevedere a Convenţiei de la Viena este una care asigură
membrilor misiunii diplomatice libertatea de acţiune, fiind de fapt un gest
de curtoazie internaţională, în care fiecare stat se obligă faţă de celelalte
state care şi-au trimis misiune diplomatică, că acordă membrilor şi
personalului acestora o poziţie privilegiată, aşa cum şi statul acreditar va
proceda cu reprezentanţii noştri aflaţi în misiune la misiunile diplomatice
pe care le avem în străinătate, fiind până la urmă o concesiune reciprocă.
Sunt opinii în doctrina dreptului internaţional cum că sediile
acestor misiuni diplomatice, ar fi o extindere a teritoriului statului cu
suprafaţa pe care se află ambasada (misiune diplomatică) în străinătate,
fiind într-un fel, asimilate navelor şi aeronavelor aflate în afara graniţelor
ţării, opinia fiind cunoscută în literatura de specialitate sub denumirea de
teoria extrateritorialităţii.
Această teorie nu este aceptată de marii noştrii teoreticieni ai
dreptului penal, cât şi de specialiştii străini, pe motiv că ele conduc în mod
practic la sustragerea de sub imperiul unei legi penale anumite fapte
comise într-o anumită zonă dintr-un teritoriu, pentru a fi supuse altor legi
penale, sporind în mod artificial conţinutul teritoriului unui stat doar
pentru a se justifica extinderea aplicării legii penale a altui stat.2
Dacă am accepta teoria extrateritorialităţii, fondată de Hugo
Grotius în lucrarea “Despre dreptul războiului şi al păcii” (De iure belli ac
pacis), atunci diplomaţii sau personalul navelor şi al aeronavelor, aflaţi în
ţară, nu ar mai fi obligaţi să respecte legile statului unde sunt acreditaţi pe
motiv că ei se află pe teritoriul statului de care aparţin şi că răspund penal
doar în faţa legilor acestuia, fapt care ar conduce atât la situaţii arbitrare
cât şi la deteriorarea unor relaţii dintre state.
1.Vasile Dobrinoiu şi colectiv, op.cit., p.56.
2. Vezi în detaliu Alexandru Boroi, op.cit., p.53 şi urm.
46
În plus, acceptarea unei asemenea opinii ar încălca Constituţia
României care statuează ca principiu fundamental că teritoriul ţării este
inalienabil şi indivizibil.1
e - Imunitatea prezidenţială, parlamentară şi guvernamentală.
Constituţia României, instituie anumite imunităţi care au un
caracter mai limitat, adică persoanele care beneficiază de această imunitate
nu răspund penal doar pentru anumite fapte, care, de regulă, au legătură cu
calitatea politică pe care o au.
Imunitatea prezidenţială este consacrată în art.84 alin.2 din
Constituţie, în care se prevede că “Preşedintele României se bucură de
imunitate”, acesta neputând fi pus sub acuzare în timpul mandatului.
Preşedintele, în timpul mandatului, poate fi pus sub acuzare doar
pentru înaltă trădare, hotărâre pe care o poate lua doar Parlamentul, cu
votul a două treimi din totalul deputaţilor şi senatorilor, competenţa de
judecată aparţinând Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie.
Preşedintele este demis din funcţie doar odată cu data rămânerii
definitive a hotărârii de condamnare.2
Imunitatea parlamentară este instituită în cuprinsul art.72 din
Constituţia României, care, în art.72(2) stabileţte că: “Deputaţii şi senatorii
pot fi urmăriţi şi trimişi în judecată penală pentru fapte ce nu au legătură
cu voturile sau opiniile politice exprimate în exercitarea mandatului, dar
nu pot fi percheziţionaţi, reţinuţi sau arestaţi fără încuviinţarea Camerei
din care fac parte, după ascultarea lor, urmărirea penală şi trimiterea în
judecată se poate face numai de către Parchetul de pe lângă Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie”.
Totuşi, în art.72(3) din Constituţie se menţionează că deputaţii şi
senatorii prinşi în flagrant, pot fi reţinuţi şi percheziţionaţi, ministrul
justiţiei având obligaţia de a informa de îndată pe preşedintele Camerei sau
Senatului din care acesta face parte.
De o imunitate mult mai restrânsă beneficiază şi membrii
Guvernului României, aceasta vizând doar acele fapte comise în exerciţiul
funcţiei lor.
Potrivit art.109(2) din Constituţia României, numai Camera
Deputaţilor, Senatul şi Preşedintele României au dreptul să ceară urmărirea
penală a membrilor Guvernului pentru faptele săvârşite în exerciţiul
funcţiei lor.
1. Constituţia României, art.1 (1) şi art.3 (1).
2 Constituţia României, op.cit. Art.96 (4).
47
Trimiterea în judecată a unui membru al Guvernului atrage
automat şi suspendarea lui din funcţie.
Cazurile de răspundere şi pedepsele aplicate membrilor
Guvernului sunt reglementate prin Legea privind responsabilitatea
ministerială.
48
regimului de frontieră şi, îndeosebi, după aderarea României la Uniunea
Europeană, cetăţenii români şi cetăţenii fără cetăţenie dar care au
domiciliul în ţara noastră au posibilitatea de a merge în străinătate în scop
turistic, vizite la rude sau pentru a munci. Unele din aceste persoane
săvârşesc în ţările în care merg fapte pe care legea română le pedepseşte.
Aceste persoane care nu au respectul cuvenit pentru legea penală română,
încălcând obligaţiile pe care le au faţă de statul român, trebuie să fie trase
la răspundere penală potrivit legislaţiei penale române.
Principiul personalităţii legii penale evidenţiază că, cetăţeanul
român sau cetăţeanul fără cetăţenie cu domiciliul în România, care
săvârşeşte o infracţiune în străinătate se află în raporturi juridice cu statul
român, care îl ocroteşte dar îl şi obligă a-i respecta legile, inclusiv atunci
când se află în afara teritoriului ţării .
Potrivit art.4 din actualul Cod penal, pentru aplicarea principiului
personalităţii legii penale, este necesară îndeplinirea următoarelor condiţii:
a - fapta să fie săvârşită în afara teritoriului ţării şi potrivit legii
penale române să fie considerată infracţiune, neinteresând natura sau
gravitatea infracţiunii.1 Locul unde a fost săvârşită fapta penală poate fi
locul unui alt stat sau un loc care nu este supus vreunei suveranităţi;2
b - făptuitorul să fie cetăţean român sau cetăţean fără cetăţenie
(apatrid) dar care are domiciliul în România, calitate pe care trebuie să o
aibe la momentul săvârşirii infracţiunii. Deducem din aceste condiţii că,
cetăţenii români sau apatrizii domiciliaţi în România, pentru faptele penale
săvârşite în afara teritoriului ţării sunt supuşi necondiţionat răspunderii în
faţa legii penale române, nefiind posibil un concurs de infracţiuni cu cele
sancţionate de statul unde a fost săvârşită fapta .
În literatura de specialitate s-au simţit tot mai puternic opiniile
potrivit cărora, dubla incriminare a faptei, ar fi mult mai oportună şi
necesară pentru cetăţenii români, fiindcă lipsa dublei incriminări îl poate
plasa pe cetăţeanul român sau pe apatridul cu domiciliul în România într-o
situaţie de inferioritate fizică şi morală pe teritoriul altui stat, unde sunt
alte condiţii de viaţă (de ex. să fie nevoit să-şi procure o armă pe care să o
poarte pentru a se apăra, faptă care, în România este sancţionată ca
infracţiune).3
49
2.2.2 Principiul realităţii legii penale
50
autorizaţia procurorului general, lipsa ei constituind o cauză care
împiedică procesul penal.
Noul Cod Penal, tratează principiul realităţii legii penale într-un
sens mult mai larg în privinţa ariei de aplicare, astfel că în cuprinsul art.10,
se face precizarea că legea penală se aplică infracţiunilor săvârşite în afara
teritoriului ţării, de către un cetăţean străin sau o persoană fără cetăţenie,
contra statului român, contra unui cetăţean român ori a unei persoane
juridice române.
În art.10(2) din noul Cod penal se mai face precizarea că, punerea
în mişcare a acţiunii penale, se face cu autorizaţia prealabilă a procurorului
general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi
numai dacă fapta nu face obiectul unei proceduri judiciare în statul pe
teritoriul căruia s-a comis.
51
infracţiuni grave care ar afecta comunitatea internaţională, ca de
exemplu: deturnare de nave sau aeronave, trafic de droguri, furtul unor
opere de artă, trafic de armament etc;
b - infracţiunea trebuie să fie săvârşită în întregime în
străinătate, neexistând posibilitatea de a fi aplicat principiul teritorialităţii
conform criteriului ubicuităţii;1
c - să existe dubla incriminare a faptei, atât în legea penală
străină cât şi în legea penală română;
d - fapta să fie săvârşită de un cetăţean străin sau de o persoană
fără cetăţenie care nu are domiciliul în România;
e - infractorul să se afle în România, venit de bună voie pe
teritotiul ţării noastre. În acest caz, infractorul, dacă prin acţiunea sau
inacţiunea sa a comis o infracţiune îndreptată împotriva statului român,
contra unui cetăţean român sau contra unei persoane juridice române,
poate fi judecat şi în cazul în care s-a obţinut extrădarea lui.
Porivit art.6 alin.3 principiul universalităţii nu se aplică în cazul
când, potrivit legilor statului în care infractorul a săvârşit infracţiunea,
există o cauză care împiedică punere în mişcare a acţiunii penale sau
continuarea procesului penal ori executarea pedepsei, sau când pedeapsa a
fost executată ori este considerată ca executată.
Când pedeapsa primită de infractor nu a fost executată sau a fost
executată numai în parte, instanţele judecătoreşti din România au obligaţia
procedurală (art.6 alin.3 C.pen.) de a recunoaşte procedurile străine şi de
a dispune executarea parţială sau totală a pedepsei aplicate de o instanţă
străină. În cazul când pedeapsa dispusă în străinătate nu are corespondent
în legea penală română, instanţa română o va înlocui cu o pedepsă
corespunzătoare legii române.
În legătură cu infracţiunile săvârşite în străinătate, conform
dispoziţiilor cuprinse în art.7 C.pen, dispoziţiile cuprinse în art.5-6
(realitatea şi universalitatea legii penale) din C.pen. se aplică numai dacă
nu se dispune altfel printr-o convenţie internaţională la care ţara noastră
este parte. Aceste condiţii internaţionale dobândesc calitatea de legi
speciale, acţionând cu prioritate pentru combaterea criminalităţii atunci
când infracţiunile comise afectează sau pun în pericol comunitatea
internaţională, căpătând frecvent formele criminalităţii organizate.
1. Conform criteriului „ubicuităţii” sau al „desfăşurării integrale”, infracţiunea se consideră
săvârşită pretutindeni unde s-a comis fie numai un act de executare sau s-a produs rezultatul
infracţiunii.
52
Dacă, în cazul universalităţii legii penale, s-a stabilit că pentru o
anumită faptă comisă în străinătate sunt întrunite condiţiile enumerate
anterior, atunci se aplică legea penală română, chiar dacă legea penală a
statului unde a fost săvârşită fapta este mai favorabilă făptuitorului.1
Odată stabilită incidenţa legii penale române, făptuitorul va putea
beneficia de dispoziţiile unei legi penale mai favorabile doar în cazul în
care ar interveni după acest moment ( art.13-15 C.Pen).
1. Vezi C. Bulai, B.N. Bulai, op. cit., p.117-119; A. Boroi, op. cit., p.58-59; C. Mitrache , op. cit.,
p.88-89 şi L.V. Lefterache, op. cit., p.118-120.
2. Alexandru Boroi. op.cit., p.60.
53
lumii, care şi-a dovedit eficienţa şi s-a impus ca fiind necesar încă de la
începutul secolului trecut.
Societatea umană a fost şi este ameninţată de o serie de factori,
unii devenind aşa zişi tradiţionali, alţii apărând ca urmare o uriaşelor
progrese înregistrate de umanitate în ultimii ani, ca de exemplu, noile
ameninţări venite din sectorul tehnologiei computerizate.
Dezvolatarea fără precedent a relaţiilor dintre statele lumii a fost
însoţită şi de o creştere alarmantă a criminalităţii internaţionale, atât prin
poliferarea fără precedent a crimei organizate, cât şi prin intensificarea
actelor teroriste cu efect devastator asupra reacţiei sociale.
Criminalitatea transnaţională a căpătat în ultimii ani mari
dimensiuni, fapt care a determinat statele lumii să-şi unifice eforturile
pentru a preveni şi combate pericolul din ce în ce mai alarmant, prin
adoptarea unor instrumente juridice şi printr-o cooperare mai eficientă a
instituţiilor abilitate. Astfel, la data de 15 noiembrie 2000, la New York, a
fost adoptată Convenţia Naţiunilor Unite împotriva criminalităţii
transnaţionale organizate, „Protocolul privind prevenirea, reprimarea şi
pedepsirea traficului de persoane, în special a femeilor şi copiilor” şi
„Protocolul împotriva traficului ilicit de imigranţi pe cale terestră, a aerului
şi pe mare”, cele două protocoale fiind adiţionale la Convenţia-cadru.
Convenţia clarifică sensul de infracţiune de “natură
transnaţională” stabilind că acestă faptă penală:
-”este săvârşită în mai mult de un stat;
- este săvârşită într-un stat, dar o parte substanţială a pregătirii,
planificării, conducerii sale sau al controlului său are loc într-un alt stat;
- este săvârşită într-un stat, dar implică un grup infracţional
organizat care desfăşoară activităţi internaţionale în mai mult de un stat;
- sau este săvârşită într-un stat, dar are efecte sunbstanţiale într-un
alt stat”.
Convenţia încheiată în anul 2000 la O.N.U. a fost ratificată de
România prin Legea nr.565/2002, care a fost publicată în Monitorul
Oficial nr.813 din 8 noiembrie 2002.
Terorismul internaţional, traficul de armament şi de substanţe
radioactive, traficul de droguri de mare risc, crima organizată, etc., sunt tot
atâtea motive şi cu pericole mult mai mari, pentru a determina statele
civilizate să-şi unească eforturile, printr-o adoptare a unei legi
corespunzătoare, dar, şi printr-o profesionalizare ridicată a factorului uman
chemat să acţioneze direct în combaterea şi eradicarea unor asemenea
54
fenomene.
După aderarea ţării noastre la Uniunea Europeană la 1 ianuarie
2007, avem obligaţia de a ne aduce contribuţia la asigurarea unui spaţiu
european de siguranţă civică. În plus, România a devenit ţară de graniţă a
Uniunii Europene şi avem obligaţia de a lua cele mai eficiente măsuri
împotriva imigraţiei ilegale, a traficului de droguri, substanţe radioactive,
etc.
În anul 2011, România, prin cuprinderea sa în limitele teritoriale
ale spaţiului Schengen, va oferi noi posibilităţi pentru elementele
infractoare de a se deplasa dintr-o ţară în alta a Europei, aspect care trebuie
să reprezinte şi perfecţionarea cadrului legislativ care să incrimineze noi
fapte ce ar putea viza încălcarea legii, pentru o armonizare legislativă nu
numai sub aspectul sancţionării acelor fapte cât şi al procedurilor judiciare
necesare în asemenea cazuri. Însă, toate aceste măsuri legislative şi
procedurale, existente sau care vor trebui adoptate, trebuie să fie în acord
cu respectarea drepturilor şi a libertăţilor fundamentale ale omului, înscrise
la loc de frunte în documentele juridice europene.
Crima organizată a devenit sursa financiară principală a
organizaţiilor teroriste, acestea având acum capacitatea de a destabiliza
relaţiile economice şi politice existente între diferite state, dictând şi
instalând guverne după cum le dictează interesele, odată cu penetrarea
masivă a partidelor politice. În plus, în situaţiile de criză, structurile crimei
organizate au cumpărat mari înteprinderi, producătoare de tehnologie
militară sau de interes vital pentru viaţa socială, au cumpărat bănci,
servicii de telecomunicaţii şi multe altele, pe sume derizorii sau profitând
de lipsa altor oferte serioase ale marilor concerne economice, toate cu
scopul de a câştiga cât mai multă influenţă şi de a-şi impune deciziile în
structurile politice de vârf.1
Cooperarea judiciară internaţională vizează acel set de activităţi
complexe, prin care guvernele ţărilor lumii acţionează în vederea reducerii
criminalităţii şi asigurării unui climat de siguranţă civică propriilor
cetăţeni, acţionând împreună şi acordându-şi sprijin reciproc pentru
realizarea unor activităţi specifice, ca de exemplu: extrădarea, predarea în
baza unui mandat european de arestare, transfer de procedură în materie
penală, recunoaşterea şi executarea hotărârilor penale, transferarea
persoanelor condamnate, asistenţă juridică în materie penală ori alte
1. Vezi în detaliu Tudor Amza şi Cosmin Petronel Amza, Criminologie – Tratat de teorie şi politică
criminologică, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2008, p.371-401, 438-472-588.
55
asemenea forme sau norme stabilite prin legi, tratate, acorduri, convenţii
sau reciprocitate.
Această definiţie fiind dată într-un sens mai larg, fiindcă în sens
restrâns, prin cooperare judiciară internaţională se înţelege o modalitate
specifică de acţiune, prin care guvernele lumii acţionează acordându-şi
ajutor reciproc prin formele stabilite prin legi, acorduri, tratate sau
convenţii, în scopul prinderii şi probării activităţii infracţionale şi
pedepsirea autorilor unor fapte penale cât şi pentru reducerea
criminalităţii.1
56
proceduri de predare a infractorilor să fie simplificate pentru a accelera
procedura formală de extrădare.1
3.2.1Extrădarea
57
respective.
Extrădarea voluntară intervine atunci când persoana pentru care
a fost formulată cererea de extrădare renunţă la apărarea sa în faţa unei
instanţe din statul solicitat fiind de acord să fie extrădat .
Extrădarea simplificată presupune aceeaşi situaţie ca în cazul
extrădării voluntare, însă, în plus, se renunţă şi la transmiterea cererii de
extrădare, dacă persoana în cauză, este de acord cu extrădarea.
De altfel, aceasta a fost şi ideia Deciziei cadru a Consiliului
Uniunii Europene, nr. 2002/584/JHA din 13 iunie 2002, de a simplifica şi
moderniza procedurile formale existente până atunci în materia extrădării,
eliminând proceduri greoaie, aşa cum se întâmplă în cazul extrădării
simplificate, unde a fost eliminată etapa procedurilor administrative care
presupunea trecerea unei perioade mari de timp până când, procedura
extrădării, era efectiv realizată.
59
b - Condiţii cu privire la persoana infractorului:
- persoana a cărei extrădare se solicită să fie cetăţean străin,
fiindcă, aşa cum am arătat anterior, cetăţeanul roman nu poate fi extrădat
potrivit art.19(1) din Constituţie, însă acesta poate fi tras la răspundere
penală atunci când comite infracţiuni în străinătate, potrivit principiului
universalităţii (art.4 C.Pen);
- infractorul să se afle pe teritoriul altui stat, situaţie în care,
potrivit convenţiilor internaţionale, statele se obligă să-şi extrădeze
reciproc infractorii;
c - Condiţii privind competenţa:
Pentru a cere extrădarea este necesar ca infracţiunea pentru care s-
au întreprins asemenea demersuri să nu fie comisă, în tot sau în parte, pe
teritoriul ţării noastre, fiindcă, altfel instanţa română va avea competenţa
să judece conform principiului teritorialităţii şi a regulei ubicuităţii.
d - Condiţii de ordin procedural:
- să existe o cerere de extrădare, la care se vor ataşa hotărârea de
condamnare definitivă, mandatul de executare a pedepsei închisorii, copii
sau originale de pe mandatul de arestare, copie autentificată de pe
rechizitoriu, sau alte acte echivalente. Cererea trebuie să mai cuprindă o
expunere a faptelor pentru care se cere extrădarea, data şi locul săvârşirii
faptelor, încadrarea juridică dată acestora şi referiri exacte privitoare la
dispoziţiile legale aplicabile, ataşându-se o copie a acestor dispoziţii
legale aplicabile, cât şi semnalmentele infractorului ori alte date de natură
să contribuie la stabilirea identităţii şi naţionalitatea persoanei în cauză;
- dacă cererea de extrădare este acceptată de statul solicitat,
acesta, este obligat să-l aresteze pe infractor pentru a preveni o eventuală
fugă a acestuia, altfel, această obligaţie nu mai există;
- statul solicitat trebuie să comunice statului solicitant data şi
locul predării infractorului extrădat, iar dacă în 15 zile de la data stabilită
făptuitorul nu este preluat de statul solicitant, statul solicitat nu mai este
obligat să satisfacă cererea, putând să-l pună în libertate. Termenul de 15
zile pentru preluare nu poate fi prelungit cu mai mult de 15 zile;
- statul solicitant este obligat să comunice statului solicitat
informaţii cu privire la finalizarea procesului penal în care a fost implicat
cel extrădat, urmând ca după rămânerea definitivă a hotărârii de
condamnare să transmită şi o copie de pe sentinţă;
- autorităţile române au obligaţia de a realiza şi examenul de
regularitate internaţională. Acest examen, potrivit legii nr.302/2004,
60
modificată şi completată, este făcut de Ministerul de Justiţie, prin direcţia
de specialitate şi se face în termen de 3 zile, având drept scop verificarea
conformităţii cererii de extrădare şi a actelor anexate cu prevederile
tratatelor internaţionale aplicabile precum şi cu poziţia României formulată
în baza unor convenţii internaţionale.1
împotriva unui cetăţean care aparţine unui stat membru al U.E., dacă
statul solicitant este stat membru al U.E.;
De asemenea, cetăţenii români, potrivit art.24 alin.3, pot fi
extrădaţi şi în cazul în care statul român are încheiat un tratat bilateral cu
statul solicitant sau pe bază de reciprocitate. Cetăţenii străini şi apatrizii
care au domiciliul în România pot fi extrădaţi doar în baza unei convenţii
internaţionale ori pe bază de reciprocitate;
2 - persoanele cărora le-a fost acordat drept de azil în România;
3 - persoanele străine care se bucură în România de imunitate de
jurisdicţie;
1. A se vedea în detaliu dispoziţiile art.40, alin. 1 şi 2 din Legea 302/2004 modificată şi completată,
care prezintă paşii care trebuie să fie făcuţi într-o asemenea situaţie.
61
4 - persoanele străine citate din străinătate în vederea audierii ca
martori, experţi sau părţi în faţa unei autorităţi judiciare române
solicitante, în limitele imunităţilor conferite prin convenţie internaţională,
statele putând refuza extradrea propriilor justiţiabili.
b. Excepţii referitoare la fapte
Extrădarea nu poate opera în următoarele situaţii de excepţie:
- statul solicitat apreciază ca extrădarea solicitată porneşte de la
considerente de rasă, religie, sex, naţionalitate, limbă, opinii ideologice,
politice sau datorită faptului că ar aparţine de un anumit grup social (art.24
alin.1 lit b) ori că situaţia persoanei extrădate riscă să se agraveze pentru
unul sau altul din aceste motive (art.24 alin.1 lit.c);
- infracţiunea pentru care s-a solicitat extrădarea este una
militară şi nu de drept comun (art.24, alin.1, lit.f);
- infracţiunea pentru care este solicitată extrădarea este o
infracţiune politică sau conexă unei asemenea fapte (art.24, alin.1, lit.e).
Nu fac parte din această categorie faptele penale prin care s-ar atenta la
viaţa şefului statului sau a familiei sale şi crimele împotriva umanităţii
(genocidul)1, violarea legilor de război care nu sunt prevăzute în Convenţia
de la Geneva din 1948 privind soarta răniţilor, bolnavilor şi naufragiaţilor
din forţele armate, terorismul, tratamentele inumane şi degradante, tortură
şi în general, orice altă infracţiune al cărei caracter politic a fost eliminat
de tratatele sau convenţiile internaţionale la care România este parte.
c - Excepţii referitoare la pedeapsă
În cazul în care persoana pentru care un stat a făcut cerere de
extrădare din România iar fapta comisă de acesta este pedepsibilă cu
moartea, statul român nu va fi de acord cu extrădarea decât atunci când se
primesc garanţii suficiente ca pedeapsa nu se va executa ci va fi
comutată(art.23 din Legea nr.302/2004).2
d - Excepţii referitoare la competenţă
- Atunci când infracţiunea a fost comisă în totalitate sau în parte
pe teritoriul său, România poate să refuze extrădarea făptuitorului.
- Când infracţiunea a fost săvârşită într-un stat terţ, extrădarea
poate fi refuzată numai dacă legislaţia romană nu autorizează urmărirea
1. Astfel de fapte sunt prevăzute în Convenţia pentru prevenirea şi reprimarea crimei de genocid,
adoptată la 9 decembrie 1948 la Adunarea Generală a Naţiunilor Unite.
2. În cazul în care persoana extradabilă a fost condamnată la o pedeapsă cu suspendare condiţionată,
poate fi extrădată doar dacă fracţiunea rămasă de executat răspunde exigenţelor de gravitate
prevăzute la art.28 din lege şi nu mai sunt alte impedimente la extrădare (art.30 din lege).
62
unei infracţiuni de acelaşi fel, săvârşită în afara teritoriului sau ori nu
autorizează extrădarea pentru infracţiunea care face obiectul cererii(art.31
din Legea nr.302/2004).
e - Excepţii referitoare la procedură
- România poate refuza o cerere de extrădare dacă persoana în
cauză se află în cercetarea autorităţilor române pentru fapta în legătură cu
care se cere extrădarea sau pentru orice alte fapte;
- Atunci când acţiunea se pune în mişcare la plângerea
prealabilă, extrădarea nu poate fi acordată dacă persoana vătămată se
opune extrădării;
- Când justiţia din ţara solicitantă nu oferă garanţii fundamentale
de procedură şi împiedică dreptul la apărare sau fapta urmează a fi
judecată de către un tribunal anume înfiinţat sau dacă extrădarea vizează
executarea pedepsei pronunţate de acel tribunal special;
- Când persoana extradabilă a fost judecată şi condamnată
definitiv de către statul român pentru fapta pentru care a fost formulată
extrădarea;
- Când a intervenit prescripţia acţiunii penale sau prescripţia
executării pedepsei potrivit unuia dintre state, cel solicitant sau solicitat;
- Când fapta a fost amnistiată în statul solicitat, dacă acesta avea
competenţa să judece acea faptă potrivit legii sale penale;
- Actul de graţiere face inoperantă cererea de extrădare, chiar
dacă toate celelalte condiţii sunt îndeplinite.
Dacă extrădarea este cerută de mai multe state, fie pentru aceleaşi
fapte, fie pentru fapte diferite, statul român va hotărî ţinând cont de
împrejurările în care s-a comis fapta, de gravitatea şi locul unde s-au
petrecut evenimentele, de data depunerii cererii, de naţionalitatea
persoanei extrădate, de existenţa reciprocităţii în cazurile de extrădare, etc.
În asemenea împrejurări, când există mai multe cereri de
extrădare depuse pentru aceeaşi persoană, Ministerul Justiţiei va înştiinţa
de îndată autorităţile competente ale statelor care au solicitat extrădarea.
Cererea de extrădare se adresează Ministerului Justiţiei, şi este
formulată în scris, iar dacă a fost formulată prin Ministerul de Externe,
cererea se transmite Ministerului Justiţiei.
63
Actele procedurale sunt întocmite de persoanele anume
desemnate din Parchetul General sau Ministerul Justiţiei, fiind organe de
specialitate care pot aprecia cu privire la fapta comisă şi sancţionată de
legea penală , dacă sunt îndeplinite condiţiile legale pentru acordarea
extrădării, etc.
Arestarea şi predarea propriu-zisă a persoanei pentru care a fost
formulată cererea de extrădare se face de către organele de poliţie, prin
Biroul National Interpol.
Extrădarea se hotărăşte de către Justiţie, oferindu-se posibilitatea
căilor de atac.
65
Capitolul IV
66
Problema care se ridică acum, după aderarea ţării noastre la
Uniunea Europeană, este dacă folosirea principiilor care guvernează
aplicarea legii penale în timp, oferă soluţii problemelor ridicate de practica
judiciară în conformitate cu legislaţia europeană.
Cu siguranţă, la interpretarea principiilor de aplicare a legii penale
în timp, şi, îndeosebi, al principiului activităţii penale, trebuie avută în
vedere jurisprudenţa Curţii de la Strasbourg în ceea ce priveşte aplicarea
art.7 din Convenţia Europeană a Drepturilor Omului, în sensul în care
legislaţia europeană defineşte conceptul de lege şi, respectiv, de lege mai
favorabilă.
Neînţelegerile şi contradicţiile în aplicare legii penale în timp vor
viza îndeosebi acele segmente contrarii în modul de rezolvare, când între
dreptul intern şi normele europene vor apărea dispoziţii contradictorii, şi
atunci, judecătorul român ce norma va aplica? Va aplica norma comunitară
chiar dacă ea nu este prevăzută în dreptul intern?
Conceptul de lege definit în cuprinsul art.7 din Convenţia
Europeană a Drepturilor Omului îşi extinde şi în dreptul intern câmpul de
aplicare la faptele care anterior nu constituiau infracţiuni, Convenţia
impune ca legea penală să nu fie aplicată în mod extensiv asupra
acuzatului.
Principalul motiv de contradicţie între legea penală internă şi
dreptul comunitar, privind previzibilitatea legii, o constituie aplicarea legii
penale în timp, succesiunea acestora, abrogarea sau înlocuirea lor cu altele
noi care să concorde cu prevederile dreptului comunitar şi Convenţia
Europeană a Drepturilor Omului.1
Aplicarea legii penale este indisolubil legată în timp de momentul
săvârşirii infracţiunilor şi de norma penală care incriminează acea faptă ca
infracţiune. Modificarea legislaţiei penale va fi mereu un proces permanent
de adoptarea unor legi penale noi şi de abrogarea sau înlocuirea celor
vechi, perimate.
Aceste momente, de trecere de la o incriminare la alta, în care nu
se poate stabili care este legea aplicabilă în raport cu faptele săvârşite în
trecut, dar nesoluţionate sub vechea lege abrogată, sau, stabileşte că o lege
nouă, care abrogă expres vechile incriminări şi nu le mai incriminează ca
infracţiuni, se aplică doar pentru viitor sau vizează şi fapte săvârşite în
trecut, până la momentul intrării în vigoare?
67
2.1 Limitele şi durata de aplicare a legii penale în timp
68
din aceasta se abrogă. Dispoziţia expresă de abrogare o putem însă întâlni
şi într-o lege specială de abrogare, sau aşa cum am precizat, în cuprinsul
legii noi care o înlocuieşte pe cea abrogată.
2. Abrogarea tacită, operează atunci când apare o lege nouă ce
reglementează aceleaşi relaţii sociale dar în conţinutul său nu se face
menţiunea expresă că legea veche se abrogă, aceasta făcându-se în mod
tacit, fiindcă, noua lege, dă o altă interpretare aceloraşi relaţii sociale iar
funcţionarii statului chemaţi să aplice legea trebuie ca, alături de ceilalţi
membrii ai societăţii, să aplice şi să respecte prevederile şi reglementările
noii legi penale.
3. Autoabrogarea – intervine atunci când în conţinutul legii
penale se face precizarea că se aplică doar până la un anumit moment
dinainte determinat, după care legea nu mai are aplicabilitate. Întâlnim
astfel de cazuri în situaţia legilor temporare sau excepţionale (cataclisme
naturale, stare de război, etc.) la care, momentul ce a condus la intrarea sa
în vigoare a dispărut, atunci, prevederile sale nu îşi mai au obiect şi, în
mod automat, ies din uz. Aceste legi sunt excepţionale fiindcă
incriminează mai aspru fapte săvârşite în contextul stării de necesitate, iar
odată încetată situaţia excepţională şi ele se consideră abrogate de drept.
Din punct de vedere al volumului de dispoziţii abrogate,
abrogarea poate fi totală sau parţială.
-Abrogarea totală presupune scoaterea din vigoare a întregii legi
penale, fie că este vorba de o lege specială, de Codul penal sau de o altă
lege ordinară.
-Abrogarea parţială presupune, aşa cum sugerează şi titlul, că
sunt scoase din vigoare doar anumite părţi ale legii penale (titluri, capitole,
secţiuni sau articole). În cadrul abrogării parţiale putem avea o abrogare
de suprimare a normei juridice, când aceasta este înlocuită cu una nouă şi
o abrogare de modificare, când schimbă sau completează conţinutul unei
norme în vigoare cu dispoziţii noi.
69
împrejurare, legea penală specială care apare după o lege penală generală
creează un regim juridic special, cu anumite reguli ce urmează a fi aplicate
în cazul unor situaţii prevăzute expres şi într-o anumită perioadă de timp.
Într-un asemenea context, legea penală specială derogă de la prevederile
legii penale generale, care, însă, rămâne în vigoare.
În cuprinsul art.362 C.Pen. se stabileşte că “dispoziţiile din partea
generală ale acestui Cod se aplică şi faptelor sancţionate penal prin legi
speciale, afară de cazul când legea dispune altfel”. Această ultimă
precizare “afară de cazul în care legea dispune altfel” face referire la acele
situaţii speciale create de concursul de legi penale.
Concluzionând pe marginea acestei probleme de larg interes în
practica judiciară, în cazul concursului de legi penale, se va aplica legea
penală specială în raport cu legea penală generală sau legea penală
excepţională în raport cu legea penală specială şi legea penală generală.
70
posibilitatea unor regimuri totalitare de a aplica sancţiuni pentru fapte care,
la momentul comiterii lor nu erau incriminate.
Consacrarea acestui principiu în Constituţia României reprezintă
o garanţie că în nici un caz, cu nici o excepţie, să nu se mai aplice
sancţiuni pentru fapte care, la momentul comiterii lor, nu erau legal
incriminate, acest principiu procedural devenind înainte de toate unul
constituţional.
În toate legislaţiile penale moderne, democratice, acest principiu
se regăseşte în conţinutul lor.
71
care au comis fapte penale cu un pericol social deosebit , să fie judecaţi
conform dreptului comun şi, în majoritatea cazurilor, să scape de
răspunderea penală, încurajându-se astfel faptele infractorilor de sustragere
de la urmărire şi judecare până când legile ies din vigoare.
Acest principiu nu se aplică decât pentru infracţiunile săvârşite cât
legea penală temporară sau excepţională era în vigoare şi nu după acest
termen.
72
precizează voinţa legiuitorului atunci când normele vechi se aplică diferit
de instanţele de judecată.
-Legile care prevăd măsuri de siguranţă sau măsuri educative –
au un caracter retroactiv şi asupra infracţiunilor care nu au fost definitiv
judecate până la data intrării în vigoare a legii noi, deşi acestea nu erau
prevăzute de lege la momentul comiterii faptei1. Măsurile de siguranţă au
un caracter profilactic apărând societatea de faptele comise de indivizi, fie
datorită bolilor de care suferă, fie incapacităţii şi insuficientei pregătiri în
activitatea pe care o desfăşoară, fapt care îi face inapţi pentru exercitarea în
continuare a activităţilor desfăşurate până la momentul comiterii faptei.
Măsurile educative sunt aplicate minorilor şi au acelaşi caracter
profilactic, urmărindu-se reeducarea minorilor în condiţii cât mai bune.
73
aproximativ 70 de fapte, actualul şi noul Cod penal având caracterul unei
legi de dezincriminare.1
Efectele legii de dizincriminare sunt următoarele:
- dacă procesul se află în cursul urmăririi penale, acesta va înceta,
fie ca urmare a clasării, fie ca urmare a scoaterii de sub urmărire penală;
- dacă procesul penal nu a început, atunci acesta nu va mai fi
pornit;
- dacă procesul penal se află în faza de judecată, acesta va înceta
de îndată, instanţă de judecată pronunţând achitarea ;
- în varianta în care s-a pronunţat o hotărâre definitivă de
condamnare, pedeapsa principală, celelalte pedepse complementare şi
măsurile de siguranţă nu se mai execută;
-dacă pedeapsa aplicată a fost deja executată în întregime până la
momentul intrării în vigoare a noii legi, atunci consecinţele penale ale
hotărârii judecătoreşti se înlătură în totalitate, fapta respectivă
nemaiputând fi reţinută, de exemplu, ca recidivă sau antecedente penale.
De altfel, dezincriminarea (abolitio criminis) produce aceleaşi efecte ca
reabilitarea de drept a fostului condamnat.
Efectele dezincriminării sunt radicale, obligatorii şi nelimitate în
timp, legea dată în acest sens producând efecte retroactive nelimitate,
înlăturând pentru viitor toate efectele penale ale infracţiunii respective.2
74
în care “până la judecarea definitivă au intervenit una sau mai multe legi
penale...” ,aspect care ne îndreptăţeşte să apreciem că, într-un asemenea
context, avem o situaţie tranzitorie care modifică situaţiile de tragere la
răspundere penală sau sancţionare a faptei, ori chiar condiţiile de
incriminare.
Evident, într-o asemenea situaţie, determinarea legii penale mai
favorabile trebuie să fie făcută cu multă atenţie, apelând la elemente de
comparaţie concrete.
Aceste legi se vor compara în privinţa:
-condiţiilor de incriminare;
-condiţiilor de tragere la răspundere penală;
-condiţiilor de sancţionare a faptei.
Este interzisă crearea unei lex tertia prin combinarea elementelor
cele mai favorabile din legile succesive.
Odată identificată distinct legea penală mai favorabilă, aceasta se
aplică separat pentru fiecare instituţie în parte, însă, sunt şi cazuri în care
instituţiile funcţionează autonom unele în raport cu altele, ca de exemplu,
atunci când sunt incidente în aceeaşi cauză prescripţia şi reabilitarea, adică
se cere reabilitarea pentru o pedeapsă a cărei executare s-a prescris,ori, în
cazurile: reabilitarea şi recidiva (atunci când se verifică dacă avem o
reabilitare ca să excludă recidiva); recidiva şi liberarea condiţionată
(atunci când o condamnare în stare de recidiva ar fi exclusă de la
beneficiul liberării condiţionate); concursul de infracţiuni şi recidiva
(atunci când al doilea termen al recidivei este alcătuit dintr-un concurs de
infracţiuni) etc.1
Conform Convenţiei Europene a Drepturilor Omului, în
cuprinsul art.7 se menţionează în mod expres că statele membre ale U.E. şi
semnatare totodată ale acesteia, nu sunt autorizate să deroge de la regulile
stabilite. În cuprinsul art.15 din aceiaşi Convenţie se statuează că statele nu
se pot sustrage de la aplicarea acestui principiu nici măcar în situaţii
deosebite de război sau în cazul unui pericol public care ar pune în pericol
viaţa unei naţiuni.
În contextul reglementărilor juridice ale CEDO, articolul 7, dar şi
prevederile Constituţiei Romaniei2 ridică mari semne de întrebare privind
posibilitatea aplicării prevederilor art.12 alin.2 din Codul Penal , adică
1. Lavinia Valeria Lefterache, op.cit., p.138.
2. Art. 15 alin.2 din Constituţia României stabileşte că legea dispune numai pentru viitor, cu
excepţia legii penale sau contravenţionale mai favorabile.
75
măsurile de siguranţă sau măsurile educative cuprinse în legea nouă pot
reactiva doar dacă sunt mai favorabile sau principiul mitior lex, potrivit
căruia, în situaţiile tranzitorii la care am făcut referire, trebuie să se aplice
legea ale cărei dispoziţii sunt mai favorabile infractorului, fie că aceasta
derivă din legea nouă sau din legea veche. De aceea, interpretarea acestui
articol în sensul retroactivităţii obligatorii a legii care cuprinde măsuri
educative şi măsuri de siguranţă este neconstituţională, aşa cum, de altfel,
noul Cod penal nu mai reglementează principiul retroactivităţii legii penale
în sensul precizărilor făcute mai sus.
Concluzionând, retroactivitatea legii penale, inclusiv a celei de
interpretare sau care conţine măsuri educative sau de siguranţă, intervine
doar în cazul legii mai favorabile iar legea de dezincriminrae poate fi
considerată chiar aceasta.
76
drept penal, nr.4, 2001, p.9.
10. M. Gorunescu, Extrădarea. Actualitate şi perspectiva. R.D.P.
nr.3/1998, p.98.
11. F.R. Radu, De la extrădare la mandatul european de arestare.
O privire istorică şi juridică. Revista Dreptul nr.2/2006, p.197.
12. N. Lupulescu, Extrădare. Arestare, R.D.P. nr.4/2004. p.84.
13. C. Turianu, Imunitatea în dreptul român. Dreptul nr.2/2003,
p.110.
14. I. Doltu, Aplicarea legii penale române cetăţenilor români
care au comis infracţiuni pe teritoriul altor state. Principiul personalităţii
legii penale române, Dreptul nr.1/2006, p.50.
77
Capitolul V
1.Aprecieri intoductive
78
2.Subiectele raportului juridic penal
79
conforma şi a nu săvârşi fapta interzisă.1
Când o lege penală este încălcată, prin săvârşirea faptei penale
interzise, între cei doi subiecţi ia naştere un raport juridic penal de conflict
sau contradicţie.
În consecinţă, raportul juridic penal care ia naştere între stat, ca
titular unic al dreptului de a pretinde respectarea legii penale şi persoana
fizică nedeterminată sau determinabilă, nu poate fi decât un raport juridic
de conformare ori cooperare sau conflict ori contradicţie.
În literatura de specialitate mai mulţi autori apreciază că raportul
juridic penal nu poate fi decât un raport juridic de conflict, între stat şi
infractor, statul având dreptul de a pedepsi pe infractor iar acesta având
obligaţia de a suporta pedeapsa. Se apreciază că raportul juridic penal ia
naştere doar în urma săvârşirii faptei penale interzise iar existenţa unui
raport juridic penal de conformare este îndoielnică, fiindcă, într-un
asemenea caz, dacă s-ar accepta acest lucru, ar însemna că toţi cetăţenii ar
fi subiecte ale raportului juridic penal, situaţie imposibilă, deoarece fiecare
raport juridic este o relaţie socială cu subiecţi determinaţi.2
Trăsătura esenţială a raportului juridic penal este că, el, nu ia
naştere în urma unui acord de voinţă între părţi, aşa cum se întâmplă în
situaţia celorlalte raporturi juridice, ci acesta se formează doar prin
exprimarea imperativă a voinţei statului. Aşadar, raporturile juridice
penale se nasc independent de voinţa destinatarilor legii penale şi ele nu
pot forma obiectul unei cedări sau tranzacţii.
80
conformare faţă de normele juridice penale, având drept consecinţă dreptul
statului de a pretinde respectarea acelor valori stabilite ca fiind ocrotite de
legea penală şi obligaţia tuturor membrilor societăţii de a respecta
conduita de comportament descrisă în norma juridică de incriminare.
Conţinutul raportului juridic penal de conformare rezultă tocmai
din dreptul statului de a pretinde şi impune o conduită stabilită prin norma
juridică de incriminare şi, pe de altă parte, din obligaţia destinatarilor legii
penale de a se conforma, de a se abţine sau acţiona, după caz , pentru a nu
pune în pericol valorile sociale ocrotite de legea penală.
Obiectul raportului juridic penal este reprezentat de conduita
destinatarului legii penale de a nu încălca obligaţia impusă prin norma
penală de incriminare.
Raportul juridic de conformare ia naştere la momentul intrării în
vigoare a legii penale, prin care se fixează drepturile şi obligaţiile
subiecţilor raportului juridic penal, statul sau persoanele fizice ori juridice.
Când persoanele fizice deţin o anumită calitate (de militar,
persoană căsătorită, funcţionar, gestionar etc.), raportul juridic penal de
conformare ia naştere din momentul în care persoanele respective capătă
acea calitate şi nu de la data intrării în vigoare a legii penale.
Raportul juridic penal de conformare se modifică în situaţiile în
care norma de incriminare este completată sau modificată, prin extinderea
sau restrângerea ariei obligaţiei de conformare.
Durata raportului juridic penal de conformare nu este stabilită
expres în norma de incriminare, cu excepţia legilor temporare, când, în
mod expres, în lege, se prevede data la care va ieşi din vigoare sau sunt
descrise în mod explicit cauzele şi condiţiile care au impus adoptarea lor,
cauze care, odată înlăturate, este de presupus că nici normele de
incriminare nu îşi mai au sensul.
Încetarea raportului juridic penal de conformare are loc la ieşirea
din vigoare a legii penale care l-a generat, sau, în situaţia în care la unele
infracţiuni subiectul activ este calificat, raportul juridic penal de
conformare încetează odată cu pierderea acestei calităţi, ca de exemplu,
calitatea de “militar” în cazul infracţiunilor de dezertare, când, odată cu
trecerea în rezervă, încetează şi raportul juridic penal de conformare faţă
de dizpoziţiile legale care stabilesc conduita pe care trebuie să o aibe
militarul.
În cazul subiectului calificat, când dispoziţiile penale a fi
respectate nu sunt condiţionate de o anumită calitate a subiectului şi nici
81
faţă de acele persoane care îşi păstrează în continuare acea calitate,
raportul juridic penal de conformare nu incetează.1
Raportul juridic penal de conformare nu încetează nici atunci
când o persoană a comis o infracţiune, când, deşi a luat naştere un raport
juridic penal de conflict, totuşi cel de conformare va continua să existe,
fiindcă persoană în cauză, deşi a încălcat legea penală într-o anumită
privinţă, are obligaţia de a respecta în continuare prevederile legale,
fiindcă, în caz contrar, va fi tras la răspundere penală pentru săvârşirea
unei noi infracţiuni.
Indiferent de câte ori se va constata săvârşirea unei infracţiuni de
către o persoană, raportul juridic penal de conformare va continua să
existe.
82
din obligaţia care revine infractorului de a răspunde penal pentru fapta
săvârşită şi de a suporta consecinţele penale, adică de a se supune
sancţiunii penale aplicate. De asemenea, infractorul are şi dreptul de a
pretinde statului respectarea strictă a legii în cadrul raportului de
constrângere, adică de a fi pedepsit doar pentru faptele comise, în limitele
legale şi cu respectarea drepturilor procesuale.
Obiectul raportului juridic penal de conflict constă în aplicarea de
către stat a pedepsei penale şi în obligarea infractorului de a suporta
pedeapsa aplicată, inclusiv a pedepselor accesorii, complementare sau a
măsurilor educative.
Realizarea obiectului raportului juridic penal de conflict
presupune că în societate a fost restabilită autoritatea legii penale şi a
funcţiei sale preventive.1
Naşterea raportului juridic penal de conflict este marcat de
momentul săvârşirii infracţiunii de către unul sau mai mulţi dintre
destinatarii legii penale.
Codul penal în vigoare stabileşte în cuprinsul art.11 că legea
penală se aplică doar acelor fapte care, la data când au fost săvârşite, erau
prevăzute ca infracţiuni. În art.13 se precizează că legea mai favorabilă se
aplică în cazul în care, de la săvârşirea infracţiunii până la judecarea
definitivă, au intervenit una sau mai multe legi, iar art.16 subliniază că,
legea penală temporară se aplică acelor infracţiuni săvârşite în timpul când
era în vigoare, cât şi menţiunile expres reţinute în cuprinsul art.119 (1) şi
122 (2), care stabileşte că amnistia înlătură răspunderea penală pentru
fapta săvârşită sau, în cazul art. 122 (2) C.Pen. că prescripţia răspunderii
penale curge de la data săvârşirii infracţiunii etc.
Exemplele date mai sus evidenţiază cu prisosinţă faptul că, în
concepţia legiuitorului român, raportul juridic de conflict ia naştere la data
săvârşirii infracţiunii.
Raportul juridic penal de conflict ia naştere nu în momentul
descoperirii infracţiunii sau al indentificării autorului ori al pronunţării
hotărârii definitive de condamnare, ci numai în momentul săvârşirii
infracţiunii.2
Modificarea raportului juridic penal de conflict poate avea loc
prin modificarea legii de incriminare sau prin apariţia unei legi de amnistie
sau graţiere. Aşa de exemplu, în cazul adoptării unei legi mai favorabile, în
1. L. V. Lefterache, op. cit., p.67.
2. Vezi în detaliu, Alexandru Boroi, op.cit., p.116-117.
83
temeiul art.13 C. pen. se va modifica şi răspunderea penală în limitele
stabilite de legea nouă.
În cazul apariţiei unei legi de graţiere prin care se reduce
pedeapsa aplicată de instanţă în anumite limite, se modifică şi conţinutul
raportului juridic penal de conflict prin înlocuirea sau reducerea pedepsei.
În situaţia graţierii totale, se produce un raport juridic modificator
asupra pedepsei principale, ea neinfluenţând asupra pedepselor
complementare, decât atunci când prin actul de graţiere se modifică şi
durata pedepselor complementare.
Stingerea raportului juridic penal de conflict are loc în
următoarele împrejurări:
-a - pedeapsa principală este executată;
-b - apariţia unei legi de amnistie după săvârşirea infracţiunii;
-c - apariţia unei legi de graţiere totală;
-d - prescripţia răspunderii penale;1
-e - prescripţia executării pedepsei - doar atunci când nu s-a
pronunţat o pedeapsă complementară ori nu vizează o pedeapsă principală
pronunţată pentru o infracţiune contra păcii şi omenirii, care sunt
imprescriptibile;
-f - lipsa plângerii prealabile, retragerea acesteia şi împăcarea
părţilor, care, potrivit art.131. C. pen. sunt acte de voinţă unilaterale care
duc la stingerea raportului juridic penal. În cazul când sunt mai mulţi
făptuitori, are efect erga omnes pentru toţi participanţii. Împăcarea părţilor
are efect in personam;
-g - cauzele generatoare de nepedepsire, cum sunt: desistarea şi
împiedicarea producerii rezultatului faptei (art.22 C.Pen.), denunţarea
faptei de către mituitor (art.255, alin.3 C.Pen.), denunţarea complotului
(art.167. alin.4 C.pen.), retragerea mărturiei mincinoase (art.260, alin.2
C.Pen) etc. Toate acestea au ca efect stingerea raportului juridic penal de
conflict;
-h - legea dezincriminatoare - intervine atunci când printr-o lege
nouă este dezincriminată fapta sancţionată penal în legea veche, situaţie în
care raportul juridic penal de conflict se stinge.
1. Potrivit art.121 şi 122 din C.pen., prescripţia răspunderii penale stinge raportul juridic penal când
a trecut un anumit interval de timp de la data săvârşirii infracţiunii, indiferent dacă fapta sau
făptuitorul au fost descoperiţi, cu excepţia infracţiunilor contra păcii şi omenirii care sunt
imprescriptibile.
84
Bibliografie recomandată
85
Capitolul VI
Titlul II
Infracţiunea
1.Noţiunea de infracţiune
86
Toate faptele penale săvârşite sunt fapte care intră în conflict cu
legea penală ale cărei norme sunt încălcate.
Aspectul social este dat de însăşi fapta săvârşită, fiindcă aceasta a
încălcat normele de conduită socială, infracţiunea în sine fiind un fenomen
social istoric.
Infracţiunea nu se produce decât în mediul social, acolo unde
există oameni şi unde regulile de conduită sunt fixate prin norme penale,
adică în societate.
Pe de altă parte, infracţiunea este şi un fenomen istoric, apărând în
anumite condiţii, existând cât aceste condiţii o cer şi devenind istorie
atunci când fapta săvârşită şi apreciată ca fiind infracţiune nu mai este
incriminată de legea penală.
Aspectul juridic al noţiunii de infracţiune este dat de faptul că,
încălcarea normei de conduită, înseamnă încălcarea legii penale, aceste
reguli de drept fiind garantate de către stat.
Numai într-un asemenea context, fenomenul antisocial este
apreciat că fiind infracţiune iar cel care a săvârşit fapta va fi sancţionat cu
pedeapsă.
Fenomenul antisocial odată produs, devine un fenomen juridic,
adică devine un fapt generator de o anumită obligaţie, anume, aceea de
răspundere penală.
Fenomenul antisocial, odată intrat în sfera normelor juridice,
devine o faptă juridică care implică anumite consecinţe juridice, anumite
obligaţii şi răspunderi.
Fenomenul antisocial care nu este cuprins în sfera normelor
juridice rămâne un fenomen respins de societate, reprobat, însă nu
constituie infracţiune în sensul juridic.1
1. A se vedea pe larg explicarea aspectului material, social şi juridic în Vintilă Dongoroz şi colectiv,
op. cit., p.99-103.
87
interzică, sub sancţiune penală, o anumită acţiune sau omisiune;
-b -săvârşirea unei fapte certe, concrete, de natură a se identifica
cu fapta avută în vedere de legiuitor atunci când a elaborat norma
respectivă de incriminare;
-c -trăsăturile faptei săvârşite să corespundă întocmai cu cele
prevăzute de lege în vederea caracterizării faptei incriminate.
Existenţa acestor premise ajută la stabilirea certă a unei fapte
concrete şi dacă acea faptă se încadrează în textul de lege ca infracţiune.1
1.3Definiţia infracţiunii
88
penal.1
Noul Cod penal reţine aşadar ca trăsături esenţiale ale infracţiunii:
prevederea în legea penală, caracterul nejustificat (antijuridic) şi caracterul
imputabil, care, sunt acceptate şi în alte sisteme de drept penal ale ţărilor
membre în Uniunea Europeană.
Aceste trăsături, apreciate de legiuitor ca fiind esenţiale pentru
existenţa infracţiunii, fac diferenţa între ilicitul penal şi alte forme de ilicit,
noţiunea fiind utilă pentru procesul de legiferare, fiindcă oferă
Parlamentului criterii certe în raport de care să aprecieze dacă valorile
sociale afectate de o faptă penală pot fi protejate prin normele dreptului
penal.
89
sociale prevăzute la art.1 Cod penal şi
c - pentru sancţionarea căreia este necerară aplicarea unei
pedepse.
Primul element face referire la aspectul material al faptei
săvârşite, al doilea element identifică aspectul social lezat, şi al treilea,
priveşte aspectul juridic, pentru comiterea feptei fiind necesară aplicarea
unei pedepse.
Acţiunea reprezintă o formă de manifestare a faptei (de exemplu:
lovesc, insult, sustrag, falsific) şi ea se produce material în toate cazurile,
însă prin mijloace diferite: prin acte sau gesturi (lovesc), prin cuvinte
(insult) sau prin scris (falsific). Acţiunea implică o cheltuială de energie
din partea aceluia care o produce, astfel ca urmare a producerii ei în
mediul care ne înconjoară se produce o modificare.
Inacţiunea constă, dimpotrivă, într-o comportare negativă, cu o
atitudine pasivă prin abţinerea sau omisiunea de a face ceva, însă, această
atitudine - ca mod de comportare - nu are valoare juridică decât dacă este
raportată la o obligaţie impusă de lege.
O infracţiune este de acţiune atunci când prin săvârşirea ei se face
ceea ce legea opreşte (omor, furt etc.) şi infracţiunea este consecinţa unei
inacţiunii atunci când săvârşirea ei constă în nefacerea (omiterea) a ceea ce
legea pretinde (nedenuntarea, nepredarea unor bunuri găsite etc.).
Sunt cazuri în care o infracţiune se poate produce prin atitudinea
dublă a făptuitorului, şi printr-o acţiune dar şi printr-o inacţiune, şi invers,
ca de exemplu uciderea unui bătrân sau bonlav, neputincios fiind, prin
omiterea de a acorda îngrijirile necesare, sau, un alt exemplu, omisiunea de
a denunţa, mascată de depunerea unui denunţ inexact.
Atingerea adusă valorilor sociale arătate în art.1.Cod penal îşi
gaseşte aplicabilitatea în potenţialul pericol social apărut ca urmare a
acţiunii sau inacţiunii de a aduce atingere valorilor sociale apărate de legea
penală. Aşadar prin acţiunea sau inacţiunea individului trebuie să se
producă un rău, o vătămare sau o lezare efectivă (suprimarea vieţii,
vătămare corporală, acţiunea de trădare, de înşelăciune, traficul de droguri,
primirea de foloase necuvenite etc.). De asemenea, aceste acţiuni sau
inacţiuni pe lângă rezultatul direct pe care îl produc, pot avea şi alte
urmări, ca de exemplu nemulţumirea şi îngrijorarea colectivităţii, temerea
că faptele s-ar putea repeta şi ar afecta mai grav desfăşurarea paşnică a
relaţiilor sociale.
Toate aceste stări, de teamă, de reprobare, de a împiedica, a
90
respinge sau de a combate asemenea fapte sunt reflexul unor stări reale,
create prin materialitatea lor de asemenea fapte.
Fapta este considerată că generează un pericol social atunci când
aduce atingere valorilor sociale arătate în art.1 Cod penal.
Pericolul social al faptei constituie, aşa cum am arătat, potrivit
art.17C.pen., o trăsătură esenţială a infracţiunii, fiind determinat de
acţiunea sau inacţiunea individului, de posibilitatea acestuia de a produce
un anumit rezultat, de natura şi gravitatea urmărilor, de împrejurările care
în genere o însoţesc etc.1
În cazul comiterii infracţiunilor, este necesară aplicarea unor
pedepse penale, fiindcă pericolul social este mult mai mare decât în cazul
comiterii unor fapte interzise dar reglementate de alte reguli de drept (civil,
financiar, comercial etc), care sunt apreciate ca “delicte” şi “cvasidelicte”2,
abateri disciplinare, contravenţii etc. Această deosebire, sub aspectul
pericolului social, între diversele încălcări de lege, impune tratamente
juridice diferenţiate, fiind nevoie de alte mijloace pentru a le combate,
decât acelea folosite în sfera ilicitului penal.
Faptele penale, prezentând un pericol social sporit, impune
aplicarea unor sancţiuni pe măsură, pedeapsa penală fiind cea mai grea
dintre toate sancţiunile prevăzute de lege.
Pericolul social al faptei penale constituie nu numai un reper
pentru legiuitor la delimitarea ilicitului penal de celelalte forme de ilicit,
cât şi un criteriu de bază în stabilirea limitelor speciale ale pedepsei pentru
fiecare infracţiune.
Gradul de pericol social al infracţiunii se referă în norma de
incriminare prin pedeapsa pe care o fixează pentru comiterea acelei fapte,
apărând ca un echivalent al gradului de pericol social generic al
infracţiunii respective.3
91
a. Pericolul social generic (abstract) face referire strictă la un
anumit tip de infracţiune (omor, furt, delapidare, viol etc), fiind evaluat in
abstracto de către legiuitor, care ia în considerare mai multe date de care
dispune la momentul elaborării legii: importanţa valorilor sociale puse în
pericol, gravitatea vătămării posibile şi întinderea acesteia, natura
urmărilor, frecveţa faptei,1 calitatea făptuitorului, împrejurările în care
infracţiunile pot fi comise etc. Aşadar, legiuitorul la stabilirea gradului de
pericol social al unei infracţiuni foloseşte datele oferite de statistica penală,
de practica organelor judiciare şi de experienţa acumulată de acestea în
combaterea fenomenului criminalităţii.
Pericolul social generic diferă de la o infracţiune la alta. Practic,
legiuitorul face o evaluare abstractă, care este exprimată în pedeapsa pe
care o fixează în legea penală pentru fiecare infracţiune în parte.
b. Pericolul social concret al infracţiunii - face referire la acel
pericol social pe care fiecare faptă penală în parte îl reprezintă.
Acest pericol social concret nu mai este stabilit de legiuitor ca în
cazul pericolului social generic (abstract), ci el va fi identificat şi apreciat
de instanţele de judecată, cu ocazia cercetărilor judecătoreşti şi pe baza
probelor administrate în faza de urmărire penală, găsindu-şi reflectare în
sancţiunea penală pe care o aplică fiecărei infracţiuni în parte.
Instanţa de judecată va determina pericolul social concret al
infracţiunii în funcţie de vătămarea produsă de împrejurările concrete ale
comiterii faptei, de trăsăturile care caracterizează elementul material etc.
Pericolul social concret diferă de la o faptă la alta, de
împrejurările concrete în care infracţiunea a fost săvârşită, chiar dacă este
vorba de acelaşi tip de infracţiune.
Este foarte important ca evaluarea pericolului social concret al
infracţiunii să fie cât mai apropiată de realitate şi să fie obiectivă, fiindcă,
lipsa acestuia poate conduce la concluzia inexistenţei infracţiunii (art18
ind.1 C.pen.), cât şi pentru motivul că, potrivit art.72 C.pen, pericolul
social concret al faptei constituie unul din criteriile de individualizare a
pedepsei.
1. Folosirea noţiunii de „fapta penală” vizează doar acele fapte care prezintă gradul de pericol
socialal unei infracţiuni şi nu faptele penale la care face referire art.181 C.pen.
92
2.3.Fapta prevăzută de legea penală care nu prezintă gradul de pericol
social al unei infracţiuni
93
a - Modul şi mijloacele de săvârşire a faptei, urmând a se face
analiza atentă a modului cum a fost pregătită şi executată fapta, adică să nu
se fi acţionat pe ascuns, pe baza unei temeinice pregătiri, prin mai multe
acte etc;
b - Scopul urmărit de făptuitor, (scopuri periculoase, egoiste,
josnice, individualiste etc);
c - Împrejurările în care fapta a fost comisă (timpul şi locul
comiterii faptei, sfera de răsfrângere a faptei asupra obiectivelor urmărite,
activităţile de precauţie desfăşurate pentru a zădărnici descoperirea faptei
etc);
d - Urmarea produsă ori care s-ar fi putut produce (consecinţe
materiale sau morale deosebite, întinderea urmărilor, natura consecinţelor
produse: patrimonială, organizatorică etc);
e - Persoana şi conduita făptuitorului (psihofizic, social, trăsături
de caracter şi temperament, antecedente etc).
Sancţiunile care pot fi aplicate de procuror sau instanţa de
judecată au caracter administrativ şi pot fi: mustrare, mustrare cu
advertisment şi amendă de la 10 lei la 1000 lei.
În cazul existenţei unor fapte concrete, care, fiecare în parte, nu
prezintă gradul de pericol social al unei infracţiuni, se va aplica o singură
sancţiune cu caracter administrativ conform dispoziţiunilor art.91. C.pen.
Nu se aplică regulile cumului artimetic specific sancţiunilor
contravenţionale, conform art.10 din O.G.nr.2/2001, modificată aşa cum a
dispus Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie prin Decizia XXX4/2002, ci
numai regulile cumului juridic reglementat în cazul amenzilor în art.34
alin.1 lit.c. din C.pen.
3.Vinovăţia
Vinovăţia este una din cele trei trăsături esenţiale ale infracţiunii-
potrivit art.17 (1) C. pen. - alături de pericolul social şi fapta să fie
prevăzută de legea penală.
Această trăsătură esenţială a infracţiunii priveşte aspectul
subiectiv al faptei penale, nefiind posibilă existenţa infracţiunii fără
vinovăţie, care poate fi întâlnită în modalităţile variate descrise în
cuprinsul art.19(1) C. pen.
94
Vinovăţia exprimă atitudinea psihică periculoasă a individului
atunci când comite o infracţiune şi cuprinde doi factori, unul de conştiinţă
şi unul de voinţă. De fapt, infracţiunea şi urmările ei sunt concepute,
meditate şi orientate de conştiinţă.
În comiterea faptei individul nu foloseşte doar energie fizică, ci şi
voinţa şi conştiinţa sa, fapt care conduce către concluzia că, acestuia, fapta
comisă îi este imputabilă nu numai fizic ci şi psihic. Odată finalizat
procesul psihic de luare a unei hotărâri, se produce o trecere de la
manifestarea de conştiinţă la manifestare de voinţă, fiindcă aceasta
mobilizează şi dinamizează energiile necesare pentru punerea în practică a
hotărârii luate.1
Subliniem faptul că nu orice proces psihic al individului poate să
constituie vinovăţie, ci doar acela care are un raport cu fapta comisă şi cu
urmările ei, care exprimă o legătură de cauzalitate psihică între individ ca
făptuitor şi fapta comisă.2
Dacă o faptă nu este comisă cu vinovăţie, atunci ea nu poate fi
reţinută ca fiind săvârşită în sarcina celui căruia se impută comiterea
infracţiunii.
Art.19 C. pen. stabileşte că există vinovăţie doar atunci când fapta
a fost comisă cu intenţie sau din culpă.
Potrivit dispoziţiilor mai sus precizate (punctul 1 al art.19. C.
pen.), aceste forme de vinovăţie (intenţia şi culpa) trebuie să însoţească
săvârşirea faptei. În acest sens vom avea fapte penale săvârşite cu intenţie,
fapte penale săvârşite din culpă şi fapte penale săvârşite cu formă mixtă,
intenţie şi culpă (praeterintenţia).
Fapta care nu a fost săvârşită cu voinţă nu poate fi reţinută ca
infracţiune şi imputată individului, iar atunci când fapta a fost săvârşită în
urma unor constrângeri fizice sau morale, la fel, datorită lipsei intenţiei, nu
există vinovăţie, deci nu avem infracţiune.
Vinovăţia făptuitorului, cu formele ei – intenţie şi culpă – vizează
fapta în întregul ei (acţiune sau inacţiune şi urmări) şi se stabileşte prin
raportarea manifestării de conştiinţă la urmările acţiunii sau inacţiunii.3
95
3.2 Formele vinovăţiei
Aşa cum am arătat mai sus, pe lângă cele două forme tipice de
vinovăţie, în teoria şi practica de specialitate, se mai reţine o formă mixtă
de vinovăţie, anume praeterintenţia sau intenţia depăşită.
96
Cele două forme de intenţie, directă sau indirectă, au ca element
comun prevederea caracterului periculos al urmărilor faptei săvârşite.
Concluzionând, pentru stabilirea intenţiei indirecte, trebuie să fie
făcute trei constatări: infractorul să prevadă ca rezultat posibil al faptei sale
şi un alt rezultat decât cel urmărit de el, săvârşind totuşi fapta şi acceptând
producerea rezultatului neurmarit, şi că, acel rezultat prevăzut ca posibil, s-
a produs efectiv.
Modalităţile prin care itenţia se poate manifesta (directă sau
indirectă) sunt modalităţi normative, expres prevăzute de lege (art.19, alin
1.pct1. C. pen.).
c) Alte modalităţi ale intenţiei.
În doctrina dreptului penal sunt cunoscute şi alte modalităţi ale
intenţiei care pot ajuta la stabilirea gradului de vinovăţie a faptei comise,
fiind utile la individualizarea pedepsei, după cum urmează:
-Intenţia simplă şi intenţia calificată. Avem intenţie simplă când
infractorul prevede şi urmăreşte producerea rezultatului, constituind de
fapt o intenţie directă obişnuită. Avem intenţie calificată atunci când
infractorul urmăreşte producerea rezultatului într-un scop anume precizat
de norma incriminatoare ( de exemplu, scopul de a suprima sau a ştirbi
unitatea, suveranitatea sau independenţa statului, prevăzută la art.155
C.pen.);
-Intenţia iniţială şi intenţia supravenită – avem atunci când, în
cazul intenţiei iniţiale infractorul prevede rezultatul faptei sale de la
începutul comiterii faptei. Avem intenţie supravenită atunci când
infractorul prevede rezultatul ulterior hotărârii de a comite fapta
determinând hotărârea ulterioară de a-l produce;
-Intenţia unică şi intenţia complexă. Prima există când infractorul
a hotărât să comită o singură faptă iar a doua atunci când infractorul a
hotărât săvârşirea mai multor fapte cu urmări socialmente periculoase;
-Intenţia spontană şi intenţia premeditată.
Intenţia spontană există atunci când infractorul a trecut la
săvârşirea faptei imediat după adoptarea rezoluţiei infracţionale.
În cazul intenţiei premeditate, rezoluţia infracţională a precedat la
un anumit interval de timp săvârşirea faptei, perioadă în care infractorul a
reflectat asupra modului şi mijloacelor de săvârşire a faptei, atrăgând o
răspundere penală mai severă.1
97
3.2.2. Culpa şi modalităţile ei
Potrivit art.19 pct.2 C.pen, fapta este săvârşită din culpă atunci
când infractorul:
-prevede rezultatul faptei sale, dar nu-l acceptă , socotind fără
temei că el nu se va produce;
-nu prevede rezultatul faptei sale, deşi trebuia şi putea să îl
prevadă.
Din definiţia dată de legiuitor culpei, rezultă că aceasta se poate
prezenta sub două forme: culpa cu prevedere sau uşurinţă şi culpa simplă
(din greşeală sau neglijenţă).
a. Culpa cu prevedere sau cu uşurinţă există atunci când
infractorul are reprezentarea rezultatului socialmente periculos al faptei
sale pe care nu l-a acceptat, sperând în mod uşuratic că el nu se va
produce. Avem asemenea situaţii atunci când un şofer conduce un
autoturism cu viteza excesivă şi produce un accident prin care se cauzează
vătămarea corporală sau chiar moartea unei persoane; când un copil ţinut
în braţe de o persoană, în joacă îl aruncă în sus şi-l scapă provocându-i
leziuni corporale sau moartea etc.
În cazul culpei cu prevedere sau cu uşurinţă, infractorul nu numai
că nu acceptă producerea rezultatului, ca în cazul intenţiei indirecte, dar
chiar o exclude în exemplele date, fiind convins că rezultatul nu se va
produce. Această convingere trebuie să se întemeieze pe împrejurări şi
situaţii concrete (calităţi procesuale, împrejurări de fapt), fiindcă, dacă
această convingere nu există şi se speră doar pe neproducerea rezultatului
ca urmare a unei întâmplări ce ar urma să intervine pe parcurs, dar şi să nu
aibă loc, nu mai avem culpă ci o intenţie indirectă, deoarece într-un
asemenea context, o asemenea atitudine este similară cu acceptarea
riscului că rezultatul s-ar putea produce.1
b. Culpa simplă (neglijenţa, din greşeală).
Suntem în prezenţa unei infracţiuni comise din culpă simplă,
atunci când făptuitorul nu prevede rezultatul faptei sale, deşi trebuia şi
putea să-l prevadă. Exemple: un şofer accidentează cu maşina din
neatenţie un pieton; un farmacist eliberează din neatenţie un medicament
altul decât cel indicat sau prepară în mod greşit un medicament nociv etc.
O culpă simplă presupune existenţa unei duble condiţii:
1. Ibidem, p.161-162.
98
făptuitorul nu a prevăzut consecinţele pe care le va produce acţiunea sa şi,
în al doilea rând, persoana în cauză (făptuitorul) a avut obligaţia şi
posibilitatea concretă de a reprezenta asemenea consecinţe, deci de a
prevedea rezultatul faptei sale. Această obligaţie de prevedere derivă din
norme juridice, din norme tehnice sau tehnologice, din natura serviciului, a
funcţiei sau a profesiei, precum şi din practica generală a diverselor
activităţi desfăşurate.
Obligaţia de a prevede rezultatul faptei are un caracter general ,
care există doar în măsura în care acea îndatorire profesională intră, de
exemplu, în sfera activităţii profesionale sau în competenţa funcţionarului
învinuit de o asemenea faptă.
Posibilitatea de prevedere constituie un criteriu subiectiv în
determinarea culpei şi se are în vedere în raport cu persoana infractorului,
cu pregătirea şi experienţa în activitatea practică. Posibilitatea de
prevedere nu trebuie raportată la un etalon general, ci în funcţie de
situaţiile concrete ale fiecărui caz în parte.1
c. Alte modalităţi ale culpei.
Pe lângă modalităţile stabilite prin norma juridică (art.19, pct.2
C.pen.), în teoria şi practica dreptului penal sunt cunoscute şi alte
modalităţi ale culpei, care, ca şi în cazul altor modalităţi ale intenţiei , ajută
la o mai obiectivă individualizare a pedepsei. În acest sens, în raport cu
cauza ce a determinat atitudinea culpabilă, se face distincţie între:
imprudenţă sau nesocotinţă (comportare nechibzuită) şi nebăgare de seamă
(neatenţie), neglijenţă (comportare fără grijă necesară), nepricere (lipsa
cunoştinţelor necesare efectuării activităţii), nedibăcie (lipsa aptitudinilor
sau deprinderilor necesare) etc.
În funcţie de natura comportării în cadrul căreia s-a manifestat
culpa, se face distincţie între culpa in agendo şi culpa în omitendo, după
cum aceasta s-a manifestat în cadrul unei acţiuni sau inacţiuni (omisiuni),
între culpa directă şi culpa indirectă, după cum se referă la acţiunea
săvârşită de un infractor sau aceea săvârşită de o altă persoană etc.2
99
rezultă din unirea intenţiei cu culpa şi ea nu a fost definită de legiuitor ci a
fost rezultatul unei abordări doctrinare.
Praeterintenţia sau intenţia depăşită, cum mai este cunoscută în
literatura de specialitate, se caracterizează prin aceea că subiectul
infracţiunii prevede, doreşte şi acceptă producerea unor urmări
periculoase, însă cele produse în realitate sunt mult mai grave, iar pe
acestea le-a prevăzut, dar a socotit fără temei că nu se vor produce sau nu
le-a prevăzut dar putea să le prevadă. Aşadar, caracteristic acestei forme de
vinovăţie este că, făptuitorul, urmând producerea unui rezultat prin fapta
săvârşită, a produs un rezultat mult mai grav, care caracterizează o
infracţiune mai gravă sau o formă agravată a aceleiaşi infracţiuni. Putem
avea astfel de cazuri la infracţiunile de: vătămare corporală gravă (art.182
C. pen); lovirile sau vătămările cauzatoare de moarte (art.183 C.pen.), ori
în cazul infracţiunilor de viol care a avut ca urmare moartea victimei
(art.197 alin.3 C.pen), sau tâlhăria cu aceleaşi consecinţe (art.211 , alin.4,
C.Pen.) etc.
În situaţia praeterintenţiei, faptele, în toate cazurile, sunt comise
cu intenţie, însă rezultatul este unul mult mai grav, care depăşeşte intenţia
iniţială a infractorului.
Identificarea situaţiilor în care faptele au fost comise cu intenţie
depăşită este relativ uşor de realizat pentru că legiuitorul foloseşte expresii
care evidenţiază acest lucru, ca de exemplu “dacă fapta a avut ca urmare
vătămarea integrităţii corporale sau moartea victimei” (art.182, C.pen.,
art.211 alin.3 C.pen., art.197, alin.3, C.pen. etc) ori “a produs anumite
consecinţe” etc.
100
adnotat. Partea generală, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1972, p.84-102.
4. Costică Bulai şi Bogdan N. Bulai, Manual de drept penal.
Partea generală, Editura Universul juridic, Bucureşti, 2007, p.151-165.
5. George Antoniu, Vinovăţia penală, Editura Academiei
Române, Bucureşti, 2002.
6. Narcis Giurgiu, Legea penală şi infracţiunea, Editura Gama,
Iaşi, p.118-124.
7. George Antoniu, Reflecţii asupra conceptului de infracţiune,
Studii şi cercetări juridice nr.2/1980, p.43.
8. George Antoniu, Infracţiunile săvârşite cu intenţie depăşită si
tratamentul lor penal, R.D.P., nr.3/2003, p.9.
9. I. Michinici, Unele discuţii privind praeterintenţia , Revista de
de drept penal, nr.1/1996, p.80.
101
Capitolul VII
102
repeta, este în mod cât se poate de clar evidenţiată de faptul că
identificarea şi stabilirea “trăsăturilor esenţiale” ale infracţiunii serveşte
legiuitorului să distingă faptele penale (infracţiunile) de celelalte fapte
nepenale (abateri administrative, disciplinare, civile etc.). Pe baza
elementelor constitutive ale fiecărei fapte prevăzute de legea penală se
realizează diferenţierea infracţiunilor între ele, înfăptuindu-se practic
încadrarea faptelor concrete în textele corespunzătoare din partea specială
a Codului penal, marcând astfel o calificare exactă.1
Subliniem că, pentru existenţa unei infracţiuni, potrivit actualului
Cod penal [art. 17(1)], este necesar ca fapta să prezinte pericol social, să
fie săvârşită cu vinovăţie şi să fie prevăzută de legea penală. Noul Cod
penal, publicat în Monitorul Oficial nr.510 din 27.07.2009, stabileşte că
elemente esenţiale ale infracţiunii sunt următoarele: fapta să fie prevăzută
de legea penală, să fie săvârşită cu vinovăţie şi, ca un element de noutate,
să fie nejustificată şi imputabilă persoanei care a săvârşit-o.
Considerăm că prin aceasta legiuitorul a lăsat stabilirea
pericolului public în seama instanţelor judecătoreşti, acesta fiind un
element esenţial al doctrinei penale comuniste.
103
şi mijloacele de săvârşire a infracţiunii;
-dupa rolul şi importanţa elementelor de structură care evidenţiază
existenţa unei infracţiuni şi pot fi împărţite în elemente esenţiale sau
constitutive (configurează elementele tipice infracţiunii) şi accidentale sau
circumstanţiale (contribuie la stabilirea formei agravante sau atenuante),
pe toate întâlnindu-le frecvent împreună şi formând conţinutul agravat sau
atenuat al infracţiunii;
- după modul în care se raportează la momentul săvârşirii
infracţiunii, condiţiile de incrminare pot fi preexistente (se referă la obiect
sau subiecţi), concomitente (loc, timp şi mijloace folosite pentru săvârşirea
faptei) şi subsecvente (se referă la producerea unui rezultat).
Toate elementele sau cerinţele care impun condiţiile de existenţă
ale unei infracţiuni, la nivelul laturilor sale fundamentale, alcătuiesc
conţinutul constitutiv al infracţiunii, conţinut absolut necesar pentru
existenţa acesteia. De aceea, frecvent, conţinutul constitutiv al infracţiunii
poate coincide cu conţinutul său juridic, sau, poate să vizeze o arie mai
restrânsă.1
104
2.1. Formele obiectului juridic al infracţiunii
105
2.2 Subiecţii infracţiunii
1. C.Mitrache, Noul Cod penal, Vol.1, Editura C.H. Beck, 2006, p.85 şi A.Boroi, op. cit.,p.144.
2. Rusia, Germania, Spania, Italia şi Elveţia nu au adoptat încă, răspunderea penală a persoanelor
juridice.
106
Nu poate răspunde penal o persoană juridică decât în situaţiile în
care sunt îndeplinite anumite condiţii speciale, anume:
a - Fapta să fie comisă de o persoană fizică ce are aptitudinea de
a angaja penal persoana juridică, aspect care vizează acele persoane care
fac parte din conducerea societăţii, fie că există o conducere unipersonală
sau o conducere colectivă. În sistemele juridice europene această arie a
persoanelor fizice care angajează penal persoana juridică este mai restrânsă
ori mai amplă, însă, tendinţa merge spre a lărgi aria organelor sau
persoanelor pentru a căror faptă se poate angaja răspunderea penală a
persoanei fizice . 1
În legislaţia penală românească, judecătorul este acela care
stabileşte dacă persoana fizică ce angaja răspunderea penală a societăţii
juridice pe care o conduce, va răspunde sau nu penal, aşa cum este
angajată răspunderea penală pentru societatea juridică pe care o reprezintă.
Repet, în legislaţia şi doctrina europeană, problema este abordată în
moduri diferite, aspecte pe care le vom detalia, probabil într-o altă lucrare.
b. - Fapta să fie imputabilă persoanei juridice, şi aceasta să nu
aibe calitatea de parte vătămată. Evident, dacă persoana fizică prin
acţiunea sau inacţiunea sa produce o vătămare a intereselor societăţii pe
care o conduce, aceasta va răspunde penal pentru fapta sa. La fel, dacă
produce o vătămare a intereselor altor persoane fizice sau juridice, cel în
cauză răspunde penal pentru fapta sa. Potrivit art.191 din Codul penal,
persoanele, cu excepţia Statului, autorităţilor publice şi a institutiilor
publice care desfăşoară o activitate ce nu poate face obiectul domeniului
privat, răspund penal pentru infracţiunile săvârşite în realizarea obiectului
de activitate sau în interesul ori în numele persoanei juridice. Tocmai aici
credem că se află intenţia legiuitorului, ca fapta să fie imputată şi acelor
persoane juridice care s-ar încadra în una din situaţiile descrise în art.191
Cod penal, însă doar în varianta următoarelor ipoteze:
-fapta a fost comisă în realizarea obiectului de activitate al
acesteia;
-fapta a fost comisă în interesul persoanei juridice şi
-fapta a fost comisă în numele persoanei juridice pe care o
reprezintă şi a cărei răspundere penală o angajează2;
c. - Fapta să fie comisă în forma de vinovăţie cerută de norma de
1. A se vedea pe larg, A.Boroi, unul dintre marii reprezentanţi ai teoriei dreptului penal românesc,
op. cit. p.146-148.
2. Ibidem, p. 148.
107
incriminare, condiţie fixată de legiuitor în cuprinsul textului art.191 din
Codul penal. Evident că, într-o asemenea situaţie, elementul subiectiv
prezintă anumite particularităţi, urmând a se clarifica dacă săvârşirea
infracţiunii a fost rezultatul unei decizii intenţionate luată în cadrul
persoanei juridice, sau, a fost consecinţa unei neglijenţe (organizare
deficitară, restricţii bugetare exagerate, măsuri de protecţia muncii
insuficiente etc.) Oricum, trebuie avut în vedere la aprecierea elementului
subiectiv, atitudinea organelor care angajează răspunderea penală a
persoanei juridice, aspect ce nu trebuie omis de către instanţă de judecată.
B. Persoana fizică este subiect al infracţiunii doar dacă sunt
îndeplinite anumite condiţii care sunt obligatorii şi nu facultative, anume:
a- să aibe vârsta de peste 14 ani şi să dovedească faptul că a
acţionat pentru săvârşirea faptei cu discernământ, iar după împlinirea
vârstei de 16 ani, conform art.99 din Codul penal, minorul va răspunde
penal pentru fapta sa fiind subiect al infracţiunii.
Noul Cod penal stabileşte în cuprinsul art.114 ca “Faţă de minorul
care, la data săvârşirii infracţiunii, avea vârsta cuprinsă între 14 şi 18 ani,
se ia o măsură educativă neprivativă de libertate”, dacă nu a mai săvârşit o
infracţiune pentru care i-a fost aplicată deja o asemenea măsură şi dacă
pentru fapta sa, legiuitorul, nu stabileşte o pedeapsă mai mare de 7 ani sau
închisoare pe viaţă.
Discernământul minorului cu vârsta între 14 şi 16 ani se stabileşte
în urma expertizei medicale şi anchetei sociale de către organele judiciare.
Pentru a stabili dacă minorul a avut sau nu discernământ, organele
judiciare pot avea în vedere şi unele date care rezultă din comiterea faptei:
cum a fost săvârşită fapta, mijloacele întrebuinţate pentru executarea ei,
împrejurările de care s-a folosit la comiterea faptei etc.
b- pentru existenţa subiectului activ al infracţiunii, în cazul
persoanei fizice, aceasta trebuie să fie responsabilă, fiindcă atunci când
apare suspiciunea sau îndoiala că cel care a comis fapta este iresponsabil,
organele judiciare abilitate ale statului au obligaţia de a stabili cu ajutorul
unei expertize psihiatrice dacă facultăţile sale psihice sunt alterate de vreo
boală [art.117(1) Cod penal].
Frecvent, infractorii încearcă să scape de răspunderea penală
invocând sau simulând stări psihice de iresponsabilitate.
În general, responsabilitatea, este o calitate generală umană, de
aceea ea se prezumă, considerându-se că există la fiecare persoană, şi în
cazuri de excepţie, când sunt îndoieli sau este invocată, iresponsabilitatea
108
trebuie dovedită, că, în momentul comiterii faptei aceasta a existat.
C. Libertatea de voinţă şi de acţiune - este o altă condiţie a
persoanei fizice, subiect activ al infracţiunii, care presupune că infractorul
a avut libertatea şi a decis în mod conştient, având posibilitatea ca prin
acţiunea sau inacţiunea sa, sancţionată de legea penală, să îşi pună în
practică hotărârea luată. Dacă o persoană a fost constrânsă de o forţă din
afara voinţei sale, căreia nu i-a putut rezista psihic sau fizic, să comită o
faptă prevăzută şi sancţionată de legea penală, atunci fapta nu poate fi
infracţiune. De altfel, în art.46 din Codul penal se face precizarea că,
constrângerea fizică şi morală, înlătură caracterul penal al faptei,
persoanele fizice aflate în asemenea situaţii fiind exonerate de răspunderea
penală.
În afara cazurilor enumerate mai sus, în unele imprejurari, mai
există şi alte condiţii care trebuie îndeplinite, anume acele calităţi speciale
pe care persoana fizică - subiect activ al infracţiunii - trebuie să le
întrunească. Semnificativ în această privinţă, este exemplul în cazul
infracţiunii de delapidare, când legea cere ca subiectul activ să aibe în mod
oblogatoriu calitatea de gestionar sau administrator, ori, în cazul
infracţiunii de pruncucidere când subiestul activ al infracţiunii trebuie să
aibe calitatea de mamă. Aceste calităţi speciale cerute de lege numai
pentru autorul infracţiunii, trebuie să existe în momentul comiterii faptei
penale.
109
În unele situaţii, persoana păgubită poate să fie alta decât
subiectul pasiv al infracţiunii, ca de exmplu în cazul infracţiunii de omor,
subiectul pasiv este victima omorului iar subiectul păgubit sunt copiii,
soţia, părinţii sau fraţii. La fel, în situaţii frecvente, putem întâlni cazuri în
care subiectul pasiv al infracţiunii să fie şi persoana păgubită, ca de
exemplu în cazul infracţiunilor de înşelăciune, distrugere etc. Alteori,
subiectul pasiv al infracţiunii, trebuie să îndeplinească o anumită calitate,
ca de exemplu în cazul infracţiunii de pruncucidere (art.177 Cod penal),
subiectul pasiv trebuie să fie copil nou-născut, sau în cazul infracţiunii de
ultraj (art.239, Cod penal), subiectul pasiv trebuie să fie un funcţionar ce
îndeplineşte o funcţie ce implică exerciţiul autorităţii de stat1.
110
Elementele conţinutului infracţiunii sunt formulate pe structura
condiţiilor pe care se întemeiază conţinutul juridic al infracţiunii şi
conţinutul constitutiv al acesteia, cu cele două laturi fundametale ale faptei
penale: cea materială (latura obiectivă) şi cea interioară (latura subiectivă).
De aceea, apreciem că expresia folosită în art.10 lit.d din Codul de
procedură penală de “elemente constitutive ale infracţiunii” se referă la
sensul larg al noţiunii de element constitutiv, având în vedere atât
elementele conţinutului propriu-zis al faptei, dar şi elementele
1
conţinutului său juridic.
1. Ibidem, p.128.
2. A. Boroi, op. cit. p.152.
111
Alteori, actul material se realizează prin intermediul verbului sau
expresiei verbale (“verbum regens”) care indică actul de conduită, acea
acţiune sau inacţiune interzisă de legea penală, ca de exemplu, luarea –
art.208, C. pen.; uciderea unei persoane – art.174(1) C.pen., etc.
Actul de conduită care are drept consecinţă săvârşirea unei
infracţiuni, în sensul laturii sale obiective, constă într-o intervenţie a
infractorului, activă, periculoasă, sancţionată de legea penală, însă, aceeaşi
persoană, printr-o atitudine pasivă, poate să fie autorul aceleiaşi
infracţiuni, fiindcă, legea penală îl obligă la o anumită atitudine, o anumită
activitate pe care el nu o realizează, sau se abţine să o îndeplinească.
Aşadar, în cazul acţiunii, legiuitorul interzice prin norma de
incriminare anumite manifestări periculoase pentru societate (furt, omor,
tâlhărie, delapidare etc.), pe câtă vreme, în cazul inacţiunii, legea doreşte
nu numai să-i sensibilizeze pe cetăţeni, ci, efectiv, să-i oblige la un anumit
fel de comportament în societate . În primul caz al acţiunii, infracţiunile
săvârşite sunt denumite infracţiuni comisive sau de acţiune, iar în al doilea
caz, cel al inacţiunii, sunt numite infracţiuni omisive sau de inacţiune. În
primul caz (acţiunea) se interzice prin lege un anumit comportament, iar al
doilea caz (inacţiunea), pentru existenţa elementului material trebuie să
existe obligaţia legală la care individul să nu rămână pasiv. Altfel,
atitudinea sa poate să fie una care să nu corespundă normelor religioase
sau morale, însă nu una care să-i atragă răspunderea penală .1
Uneori, textul de lege desemnează elementul material printr-un
cuvânt (distrugerea, falsificarea, însuşirea, folosirea, traficarea etc.),
alteori, printr-o expresie (face afirmaţii mincinoase - art.260 C.pen),
încheierea unei noi căsătorii (art.303 C. pen.) etc. Deci, esenţial în
identificarea elementului material este acea notă caracteristică ce o
deosebeşte de alte precizări făcute în conţinutul normei de incriminare.
Sunt situaţii în care elementul material, poate consta în mai multe
acte de conduită interzisă, aşa cum ar putea fi cazul infracţiunilor
complexe, însă, actele mai multor autori, sau aceluiaşi autor cu mai multe
conduite (exemple tâlhăria), deci, latura obiectivă, se consideră realizată
suficient chiar prin îndeplinirea unei singure acţiuni sau inacţiuni din cele
incriminate, fiindcă, într-un asemenea context, chiar dacă am acumula mai
multe acte de conduite interzise nu se poate pune problema concursului de
infracţiuni.
1. Ase vedea pe larg A. Boroi, op. cit., p.152-153 şi G. Antoniu, Infracţiunea de omisiune, R.R.D.
nr.6/1982, p.136.
112
3.2.2. Urmarea vătămătoare imediată sau atingerea adusă ordinii de drept
penal
113
negativă, de indignare colectivă etc. Ca urmare, şi în asemenea cazuri,
unde forma de manifestare a fiinţei umane este mult mai subtilă, cu o stare
de excitabilitate psihică mai accentuată, urmarea imediată a actului de
conduită interzis, există.1
114
În doctrina de specialitate au fost lansate o serie de teorii
privitoare la raportul de cauzalitate, pe care nu le apreciem ca fiind strict
necesare în însuşirea elementelor de bază ale laturii obiective, acestea
rămânând mai mult ca un suport de dialog profesional între teoreticienii
dreptului penal.
Odată dovedit raportul de cauzalitate, a legăturii de determinare
care există între acţiunea sau inacţiunea autorului faptei şi urmările
acesteia, singura situaţie în care nu atrage răspunderea penală este atunci
când se face dovada că persoana fizică nu a acţionat conştient la săvârşirea
infracţiunii.
Efectul este produs de acţiunea-inacţiunea cauză, fiind al doilea
element al raportului de cauzalitate.
3.3.1. Concept
116
laturii subiective şi deci a conţinutului infracţiunii, nu coincid întotdeauna.
Vinovăţia, ca element al laturii subiective, există doar atunci când
elementul material (acţiunea sau inacţiunea conduitei interzise) al
infracţiuni a fost săvârşit cu formă de vinovăţie cerută în norma de
incriminare, aşa cum se prevede de Codul penal în art.19, adică:
-intenţia, cu formele sale - directă sau indirectă şi
-culpa, cu prevedere sau neglijenţă.
Oricare dintre aceste modalităţi de manifestare a vinovăţiei este
suficientă prin ea însăşi pentru a pune în evidenţă elementul moral al
infracţiunii.1 Pe lângă aceste modalităţi, mai întâlnim, destul de rar, o
formă mixtă de vinovăţie, anume praeterintenţia, sau cum mai este
cunoscută, intenţia depăşită.
Praeterintenţia sau intenţia depăşită o întâlnim atunci când o
persoană săvârşeşte cu intenţie o faptă penală şi, din culpă, produce un
rezultat mai grav pe care nu l-a prevăzut şi care conduce la consumarea
unei infracţiunii mai grave.
Precizam mai sus că, vinovăţia, ca trăsătură esenţială a
infracţiunii, nu coincide frecvent cu existenţa vinovăţiei ca element al
laturii subiective, ca de exemplu, în cazul săvârşirii unor infracţiunii din
culpă, se realizează vinovăţia ca trăsătură esenţială a infracţiunii, dar poate
lipsi ca element subiectiv în varianta în care fapta respectivă este
incriminată doar în situaţia în care a fost săvârşită cu intenţie.
La fel, pot fi situaţii în care să existe vinovăţie ca element al
laturii subiective fără a exista şi ca trăsătură esenţială a infracţiunii, aşa
cum este cazul atunci când faptele au fost săvârşite în stare de legitimă
apărare, stare de necesitate etc.
Concluzionând în legătură cu problema pusă în discuţie, precizăm
că: ”în timp ce, ca trăsătură esenţială a infracţiunii, vinovăţia poate exista
în oricare din modalităţile ei, ca latură subiectivă a conţinutului unei
infracţiuni determinate, ea nu poate exista decât în modalitatea prevăzută
de lege.”2
Codul penal român foloseşte două procedee pentru a caracteriza
vinovăţia existentă la diversele infracţiuni, stabilind pentru unele fapte
penale reguli cuprinse în partea sa generală, indicând explicit în textul de
incriminare forma de vinovăţie. Aşa de exemplu, potrivit art.19 alin.2 şi 3
Cod penal,unde se fixează forma de vinovăţie pentru anumite infracţiuni,
1. Ibidem, p.139.
2. N. Giurgiu, op.cit., p.140.
117
s-au stabilit două reguli generale, una referitoare la infracţiunile comise
prin acţiune (comisive) şi cealaltă cu referire la infracţiunile produse ca
urmare a unei inacţiuni (omisive).
Pentru ca fapta să fie pedepsită atunci când a fost comisă din
culpă, aceasta este infracţiune numai atunci când în norma de incriminare
se face o prevedere expresă, că fapta comisă din culpă se pedepseşte.
Toate faptele comise printr-o acţiune sunt infracţiuni care se
săvârşesc cu intenţie, iar din culpă doar în varianta în care, în textul de
lege, se prevede în mod expres pedepsirea acesteia, ca de exemplu:
uciderea din culpă - art.178 C.pen. sau vătămarea corporală din culpă –
art.184 C.pen.
Acele fapte penale care sunt rezultatul unor infracţiuni, se
pedepsesc în ambele variante de comitere, cu intenţie sau din culpă,
excepţie făcând doar acele situaţii în care, în mod expres, în norma de
incriminare, s-a prevăzut că se sancţionează atunci când sunt comise cu
intenţie.
Regula este că faptele comise din inacţiune se pot săvârşi atât cu
intenţie cât şi din culpă, iar când se doreşte limitarea lor, legiuitorul
prevede în mod expres faptele care s-au comis cu intenţie.
Infracţiunile săvârşite prin inacţiune, se comit întotdeauna cu
intenţie doar când se prevede în mod expres acest lucru, ca de exemplu -
cazul art.246 şi 248 C.pen - ”neândeplinirea cu ştiinţă”, sau, în situaţia
art.305 lit.c, C.pen” neplata cu rea credinţă”.
119
faţă de alte conduite ilicite penale. În asemenea situaţii, legiuitorul
condiţionează existenţa infracţiunii de existenţa scopului urmărit de
infractor pe care trebuie să îl includă expres în conţinutul infracţiunii.
Scopul ca element esenţial al infracţiunii este expres prevăzut în
conţinutul normei de incriminare în mult mai multe cazuri decât mobilul,
fiind ataşat intenţiei, care, prin scopul urmărit, capătă o formă calificată
(intenţie calificată), ca de exemplu în cazul infracţiunilor prevăzute şi
pedepsite de art.208 C.pen; art.215 alin.1 C.pen; art.254 C.pen. etc. În
toate aceste cazuri termenul de “scop”este folosit pentru existenţa
infracţiunilor respective.
Atunci când infractorul a reuşit să-şi atingă scopul, care întruneşte
elementele esenţiale ale unei infracţiuni, cum ar fi cazul persoanei ce a luat
mită care în schimbul folosului injust obţinut comite un abuz în serviciu, o
sustragere de documente, un fals în acte publice etc., persoana în cauză va
trebui să răspundă penal pentru săvârşirea atâtor infracţiuni câte
conţinuturi constitutive de infracţiuni independente a realizat.1
De câte ori scopul este expres prevăzut de legea penală, acesta,
trebuie stabilit obligatoriu de către organele judiciare, ca de exemplu în
cazul infracţiunii de furt, art.208 C.pen., când legea prevede scopul pentru
care bunul este sustras şi însuşit pe nedrept, sau, într-un alt caz, în varianta
infracţiunii de vătămare corporală gravă, ”când fapta a fost săvârşită în
scopul producerii consecinţelor”.
Ca şi mobilul, odată identificat scopul pentru care infractorul a
săvârşit infracţiunea, acesta serveşte la individualizarea pedepsei,
prezentând de fiecare dată elemente de agravare sau de atenuare a acesteia.
1. Vezi pe larg opinia unuia dintre penaliştii de excepţie ai doctrinei juridice romăneşti,
prof.univ.dr.N.Giurgiu în op. cit.,p.143.
120
3. Vasile Drobinoiu şi colectiv, Drept penal. Partea generală,
Editura Europa Nova, Bucureşti, 1997, p.130-177.
4. George Antoniu, Din nou despre conţinutul infracţiunii,
R.R.D., nr.5/1982 , p31-34.
5. Vintilă Dongoroz, Drept penal, 1939, p.198-220; 221-230 şi
388-389.
6. George Antoniu, Elementul material din norma de incriminare,
R.D.P.nr.2/1999.
7. V. Milea, Persoana juridică - subiect activ al infracţiunii,
Dreptul nr. 12/2005, p.168.
8. George Antoniu, Contribuţii la cercetarea cauzalităţii penale,
R.D.P. nr.4/1998.
9. C. Mitrache, Noul Cod penal, vol.1, Editura C.H. Beek, 2006.
10. C. Mitrache, Drept penal român - Partea generală, Casa de
Editură şi Presă “Şansa”, Bucureşti, 1997.
121
Capitolul VIII
122
reprezintă o fază subiectivă a actului de conduită interzisă, adică acel
moment în care se conturează vinovăţia penală a infractorului în urma unor
procese psihice. Este momentul unic, petrecut în interiorul persoanei fizice
când îi încolţeşte ideea săvârşirii infracţiunii şi când deliberează dacă să
acţioneze pentru comiterea faptei penale, luând hotărârea (decizia sau
rezoluţia) să-şi pună în aplicare decizia de a comite actul de conduită
interzis.
Acest moment psihic, intern, corespunde aşadar atât cu naşterea
ideii unui comportament interzis de legea penală, cât şi cu un proces de
evaluare, de comparare a opţiunilor posibile, în ce mod sau împrejurare să
comită fapta etc., dar şi avantajele care ar deriva în urma unei asemenea
hotărâri. Momentul acesta este cel al deliberării, care presupune
identificarea, selecţionarea şi evaluarea oportunităţilor, şi, în final, luarea
deciziei de săvârşi infracţiunea sau nu.
Hotărârea (decizia sau rezoluţia criminală) încheie practic acest
proces psihic, care aşa cum am observat, în ansamblul său, constituie
latura subiectivă a infracţiunii, indiferent de intenţia pe care o va folosi:
directă, indirectă, spontană, mediată, premeditată, simplă sau complexă.
Oricum, acest moment psihic intern, conturează vinovăţia autorului şi a
formelor sale.
În unele cazuri, după consumarea acestui moment psihic intern,
urmează o fază de exteriorizare verbală sau scrisă a intenţiei criminale,
când, de regulă, făptuitorul destăinuie gândul său criminal altor persoane,
moment cunoscut ca faza oratorică.1
123
parcurs vom întâlni doar infracţiunile intenţionate comisive, cu stadii
progresive de înfăptuire.
Practic, la acestă fază, avem un punct iniţial de plecare, care este
acea manifestare externă de a pune în practică executarea rezoluţiei
infracţionale, iar momentul final coincide cu momentul efectuării tuturor
acţiunilor fizice propuse.
Faza externă a activităţilor infracţionale cuprinde următoarele
momente:
a- momentul actelor preparatorii sau pregătirile;
b- momentul actelor de executare – când se produce acţiunea sau
inacţiunea ilicită a subiectului activ al infracţiunii, care va genera
consecinţele ce aduc atingere valorilor ocrotite de legea penală;
c- momentul urmărilor – corespunde fazei în care s-a produs
rezultatul pe care l-a urmărit sau pe care autorul îl acceptă.
125
infracţiuni determinate;
- actele preparatorii să preceadă executarea, fără a se integra în
elementul material al infracţiunii;
- actele preparatorii trebuie realizate cu intenţie, urmărindu-se
crearea condiţiilor favorabile săvârşirii infracţiunii ulterioare. Menţionăm
că actele preparatorii în sine, nu pot prin ele însăşi să aducă atingere acelor
valori ocrotite de legea penală, fiindcă acestea doar pregătesc desfăşurarea
“filmului” infracţional, pericolul social având doar caracter potenţial,
îndepărtat prin comparaţie cu cel al actelor de executare.
126
pedepsită de art.189 alin.8 C.pen.;
- în cazul infracţiunii prevăzută şi pedepsită de art.285 C. pen.,
privind deţinerea de instrumente în vederea falsificării de valori etc. În
acest caz, după cum se observă, actele pregătitoare au fost incriminate ca
infracţiuni de sine stătătoare pentru a asigura o protecţie socială unor
valori importante.
Conform art.21 C. pen., în cazul sancţionării penale a actelor
pregătitoare, făptuitorul va fi sancţionat cu o pedeapsă cuprinsă între
jumătatea minimului şi jumătatea maximului pedepsei pentru infracţiunea
consumată.
4. Tentativa
127
asupra sa; în cazul art.163 C.pen. (acte de diversiune) - a început
executarea hotărârii de a comite infracţiunea atunci când infractorul a
aşezat materialul exploziv într-un punct vulnerabil şi a încercat aprinderea
acestuia, dar a fost surprins şi nu a mai putut continua;
c- acţiunea de săvârşire a faptei să fie întreruptă sau să nu-şi
producă efectul din motive independente de voinţa făptuitorului. În
asemenea condiţii, limita inferioară a tentativei este situată la momentul
începerii executării faptei, iar limita superioară se situează la momentul
întreruperii acţiunii, sau, la momentul executării ei în întregime, dar, din
motive independente de făptuitor această infracţiune nu şi-a mai produs
efectul.
Sediul definiţiei şi al materiei tentativei, este cantonat în
precizările făcute de legiuitor în cuprinsul art.20 C.pen., însă, facem
precizarea că, în alin.2 şi 3 ale aceluiaşi articol, se introduc şi alte distincţii
şi modalităţi obiective de exprimare a tentativei datorită căror cauze
executarea nu a ajuns până la consumare, însă, asupra acestei probleme
vom reveni pe parcursul acestui curs.
128
însă doar periclitate.
B. Subiectul tentativei trebuie să îndeplinească toate condiţiile
cerute de lege cu privire la responsabilitate, vârstă şi libertatea de acţiune,
aşa cum de altfel sunt cerute şi pentru autorul unei infracţiuni.
În cazul infracţiunilor aflate în stadiu de tentativă există
posibilitatea ca aceasta să fie comisă în participaţie, situaţie în care
făptuitorii pot avea calitatea de: autor, instigator sau complice. În situaţia
în care legea penală cere o anumită calitate ce trebuie avută la momentul
comiterii faptei, subiectul activ al tentativei, ca şi la infracţiunea
consumată, trebuie să îndeplinească acea condiţie.
De exemplu, în cazul tentativei de delapidare, subiectul activ
trebuie să fie funcţionar cu atribuţii de gestionare; în cazul tentativei la
infracţiunea de trădare prin transmiterea de secrete, subiectul activ trebuie
să fie cetăţean român sau fără cetăţenie cu domiciliul în România etc.
C. Latura obiectivă a tentativei, examintă în conformitate cu
trăsăturile laturii obiective a oricărei infracţiuni, prezintă totuşi anumite
caracteristici, atât în ceea ce priveşte actul de executare, cât şi cu privire la
urmarea imediată. Astfel, actul de executare în cazul tentativei se
consideră a fi realizat doar în cazul unei acţiuni a făptuitorului, pe când în
situaţia infracţiunii consumate, actul de executare poate fi realizat şi printr-
o inacţiune.
Când în norma de incriminare sunt prevăzute anumite condiţii ce
trebuie îndeplinite pentru existenţa unei infracţiuni tip, atunci, şi în cazul
tentativei este necesară prezenţa lor. De exemplu, pentru a reţine tentativa
la săvârşirea infracţiunii de furt calificat, este necesar ca executarea să se fi
desfăşurat în una din condiţiile fixate de legiuitor în cuprinsul art.209 C.
pen.
În cazul infracţiunilor complexe, când două sau mai multe fapte
sunt incluse în conţinutul infracţiunii, chiar dacă una din acestea este
consumată în totalitae iar cealaltă (sau celelalte) doar parţial, avem doar
tentativă la acea infracţiune şi nu o faptă consumată. 1 Fiindcă, o
infracţiune, se poate considera consumată doar atunci când se constată
existenţa tuturor trăsăturilor obiective şi subiective ale acelei fapte penale.
De aceea, afirmam în debutul prezentării laturii obiective a tentativei că
aceasta trebuie examinată în conformitate cu trăsăturile laturii obiective a
oricărei infracţiuni, însă, totuşi, latura obiectivă a tentativei prezintă cel
129
puţin două caracteristici:1
a- acţiunea proprie tentativei constă în punerea în executare a
rezoluţiei de a săvârşi fapta penală, însă, pe parcurs aceasta trebuie să fie
întreruptă să fie dusă până la capăt, fără ca fapta epuizată parţial să-şi fi
produs efectele;
b- fapta penală comisă, parţial cât a fost executată, să aibe totuşi
urmări socialmente periculoase, deşi, la o primă abordare, s-ar părea că, în
cazul tentativei, acestea ar lipsi.
Legat de urmările socialmente periculoase, acestea pot fi urmări
vătămătoare concrete şi urmări periculoase din punct de vedere social, care
periclitează desfăşurarea în mod corespunzător a relaţiilor sociale
corespunzătoare membrilor societăţii. Aşa de exemplu, în cazul unui omor,
urmările socialmente periculoase nu sunt doar acelea (urmări concrete) că
a fost omorât un om, ci şi acelea că, prin uciderea acelei persoane,
desfăşurarea relaţiilor sociale referitoare la viaţa oamenilor este grav
periclitată.
La tentativă, în general, nu avem vătămări concrete, deşi, acestea,
nu sunt excluse. În această situaţie, urmările periculoase constau în
periclitarea normalei desfăşurări a acelor relaţii sociale care sunt ocrotite
de legea penală. De exemplu, o tentativă de furt nu produce o urmare
periculoasă, sau o pagubă efectivă avutului personal sau public, însă,
periclitează relaţia de proprietate creând o stare de nesiguranţă pentru
bunurile proprietate individuală, de grup sau publice. De altfel, dacă aceste
urmări periculoase nu ar exista, nu am avea nici tragere la răspundere
penală pentru o faptă care a fost întreruptă în forma ei de executare.
D. Latura subiectivă a tentativei este identică celei a infracţiunii
consumate, cu precizarea că, în cazul tentativei, latura subiectivă se
realizează numai parţial, datorită faptului că rezultatul nu s-a produs.
Latura subiectivă se caracterizează numai prin intenţie, fiindcă,
fără intenţie nu avem infracţiune, aşa cum de altfel precizează şi art.20(1)
C.pen. : “punerea în executare a hotărârii de a săvârşi infracţiunea”. Însă,
intenţia trebuie să se refere la consumarea infracţiunii şi nu la tentativă,
fiindcă, cel care îşi propune să fure un obiect dar nu-şi duce acţiunea până
la capăt, nu comite o infracţiune, nefiind vorba nici de o tentativă de furt,
fiindcă hotărârea lui în momentul începerii acţiunii era de a nu consuma
fapta, de a o întrerupe într-un anumit loc, înainte de producerea
1. Teodor Vasiliu, George Antoniu ş.a., op. cit., p.110-116. A se vedea în detaliu.
130
rezultatului, sau, dacă s-a produs totuşi acesta să nu aibe niciun efect.
Tentativa nu poate fi comisă decât cu intenţie, mai ales cu intenţie
directă, făptuitorul urmărind prin punerea hotărârii materiale în executare
producerea rezultatului, care, însă, nu mai are loc, dar din cu totul alte
motive care nu-i aparţin.
Alături de intenţie, în toate împrejurările în care se cere şi un scop
sau mobil pentru întregirea laturii obiective a infracţiunii, acesta i se
alătură, ca de exemplu la înşelăciune (art. 215 C. pen.) - încercarea de a
induce în eroare, prin prezentarea ca adevărată a unei fapte mincinoase s-a
făcut cu scopul de a obţine pentru sine sau pentru altul un folos material
injust.
În literatura de specialitate sunt opinii potrivit cărora, intenţia, în
cazul tentativei, poate fi atât directă cât şi indirectă, plecând de la faptul că
art.20 C.pen. defineşte tentativa ca fiind fapta săvârşită cu intenţie prin
punerea în executare a hotărârii de a săvârşi infracţiunea. Ori, potrivit
art.19 C. pen., intenţia cu care o fapta poate fi săvârşită este directă sau
indirectă.
Discuţiile purtate în legătură cu acest aspect, al posibilităţii ca
tentativa să fie comisă şi cu intenţie indirectă, prezintă o serie de
argumente, care, în opinia noastră, sunt destul de convingătoare pentru ca
tentativa să poată fi săvârşită şi cu intenţie indirectă. Argumentul principal
este acela că, în fundamentarea conţinutului subiectiv al faptei, care se
formează iniţial, înainte de executare (că este intenţie directă sau indirectă)
rămâne acelaşi în toată desfăşurarea activităţii materiale. De aceea,
practica judiciară a achiesat frecvent la acest punct de vedere.
Aşa cum s-a observat din prezentarea anterior făcută, tentativa are
un specific al său, diferind de infracţiunea consumată, de aceea, ea nu este
posibilă la următoarele genuri de infracţiuni:
a- Infracţiuni omisive – unde elementul material al acestora constă
dintr-o inacţiune, din neîndeplinirea unor obligaţii impuse de lege, fiindcă,
neîndeplinirea echivalează cu infracţiunea consumată. Exemplificăm
pentru argumentarea acestor precizări cu fapta prevăzută şi pedepsită de
art.170 C. pen. care stabileşte regimul incriminator al nedenunţării unor
infracţiuni, unde legea obligă de a se denunţa imediat (de îndată)
săvârşirea vreuneia din infracţiunile contra siguranţei statului, regăsite în
131
C. pen. art.155-163, 165, 1661 şi art.167. În cazul acestora, dacă făptuitorul
a luat cunoştinţă şi nu a denunţat, atunci, infracţiunea s-a consumat deja.
b- Infracţiunile din culpă, de exemplu neglijenţa în serviciu
prevăzută şi sancţionată de art.249 C. pen. deoarece tentativa presupune
intenţie, hotărârea de a executa, de a săvârşi infracţiunea;
c- Infracţiunile praeterintenţionate, de exemplu lovirile sau
vătămările cauzatoare de moarte (art.183 C. pen.), chiar dacă infracţiunea
de bază (cea intenţionată) ar fi susceptibilă de tentativă, deoarece sub
raportul rezultatului care survine ulterior se produce o agravare a acestuia,
care depăşeşte intenţia făptuitorului, totuşi, forma de vinovăţie a acestora
este culpa, iar tentativa, aşa cum am arătat, presupune intenţie.1 De aceea,
apreciem că în mod greşit au procedat acele instanţe care au reţinut
tentativa la infracţiune praeterintenţionată.
d- Infracţiunile omisive pure, ca de exemplu, însuşirea bunului
găsit prin nepredarea în termen (art.216 C. pen.), deoarece până la
expirarea termenului prevăzut de lege nu se poate vorbi de un început de
executare, acea obligaţie putând fi îndeplinită până în ultimul moment,
fiindcă, odată termenul trecut, infracţiunea s-a consumat;
e- Infracţiunile de obicei, nu au tentativă, adică în cazul lor nu
este posibilă tentativa datorită elementului material care are un specific
aparte, ce se formează prin repetarea aceleiaşi activităţi, până devine un
obicei. În asemenea situaţii, la acest gen de infracţiuni, efectuarea unui
singur act nu are relevanţă iar comiterea mai multor acte care evidenţiază
actul material al conţinutului infracţiunii face ca infracţiunea să fie
consumată deja;
f- Infracţiunile de imediată consumare, care sunt lipsite de
desfăşurarea în timp, nefiind susceptibile de tentativă fiindcă, momentul
efectuării primului act de executare, corespunde şi cu momentul
consumării infracţiunii.
Menţionăm că doctrina a mai evidenţiat o categorie de infracţiuni
care nu pot avea tentativă perfectă, ca de exemplu, jocurile de noroc –
art.330 C.pen., fiindcă existenţa lor nefiind condiţionată de producerea
unui rezultat vătămător concret, prevăzut de lege, ele se consumă în
momentul în care acţiunea incriminată a fost integral executată.
Codul penal, partea specială indică fiecare caz unde tentativa se
pedepseşte, fapt ce evidenţiază cu claritate un lucru: că la acele infracţiuni
132
tentativa se pedepseşte, de aceea unele precizări au doar valoare teoretică.
133
C. Tentativa improprie, este acea formă descrisă în art.20 alin2 C.
pen. unde se prevede: “Există tentativă şi în cazul în care consumarea
infracţiunii nu a fost posibilă datorită insuficienţei sau defectuozităţii
mijloacelor folosite ori datorită împrejurării că în timpul când s-au săvârşit
actele de execuatare, obiectul lipsea de la locul unde făptuitorul credea că
se află”.
Aşadar, în cazul tentativei improprii, consumarea infracţiunii nu
este posibilă datorită:
a- insuficienţei;
b- defectuozităţii mijloacelor folosite şi
c- obiectul lipsea de la locul unde făptuitorul credea că se află.
Practica judiciară a reţinut ca tentativă improprie de furt situaţia
în care infractorul nu a găsit în buzunarele victimei decât hârtii fără
valoare şi tentativă de tâlhărie în situaţia în care victimei i-a fost smulsă
geanta prin violenţă însă înăuntrul acesteia nu se aflau valorile pe care le
căutau.
D. Tentativa absolut improprie – este acea situaţie reţinută de
art.20 alin.3, C. pen. care prevede că: “Nu există tentativă atunci când
imposibilitatea de consumare a infracţiunii este datorată modului cum a
fost concepută executarea”. Exemplificăm situaţiile de tentativă absolut
improprie1: încercarea de a ucide pe cineva cu vrăji sau farmece dându-i să
bea un pahar cu apă ori ingerând o substanţă absolut inofensivă, sau, un alt
caz, atunci când acţiunea este îndreptată împotriva unui obiect inexistent,
cum ar fi încercarea de a fura un obiect care între timp a fost distrus, şi
într-o altă situaţie, producerea rezultatului este exclusă datorită modului
absurd în care a fost concepută acţiunea, ca de exemplu încercarea de a
ucide o persoană trimiţându-i o sticluţă pe care scrie “otravă”, sau cazul
unui jucător la Loto, care a încercat să înşele prezentând un bilet loto drept
câştigător deşi el era falsificat vizibil etc.
Literatura de specialitate a prezentat şi situaţii confuze, când
tentativa absolut improprie a fost confundată cu fapta putativă.
Fapta putativă este acea faptă săvârşită care are caracter
infracţional numai în mintea infractorului, în realitate neavând aceste
trăsături.
134
4.5.Incriminarea şi sancţionarea tentativei
135
C.pen.
Referitor la pedepsirea tentativei, noul Cod penal, stabileşte în
principal aceleaşi reguli, însă, sancţionează tentativa doar cu pedeapsa
prevăzută de lege pentru infracţiunea consumată ale cărei limite se reduc la
jumătate.
La infracţiunile consumate, pentru care pedeapsa este detenţie pe
viaţă, tentativa se sancţionează cu pedeapsa închisorii de la 10 la 20 de ani.
În noul Cod penal nu se mai sancţionează tentativa în cazul
persoanelor juridice.
5. Infracţiunea consumată
136
- art.192 C.pen., violare de domiciliu - infracţiunea se apreciază
ca fiind consumată atunci când s-a pătruns în locuinţă;
-art.303 C. pen., bigamia - infracţiunea este consumată când s-a
încheiat cealaltă căsătorie.
La infracţiunile de rezultat, infracţiunea este consumată când
executarea s-a terminat şi s-a produs rezultatul prevăzut în norma de
incriminare, de ex: - art.174 C.pen. - infracţiunea s-a consumat când s-a
produs moartea;
-art.215 C.pen. - înşelăciunea, infracţiunea s-a consumat când, în
urma inducerii în eroare, s-a produs rezultatul dorit;
-art.181 C.pen. - vătămarea corporală s-a produs când s-a pricinuit
integrităţii corporale o vătămare ce necesită pentru vindecare îngrijiri
medicale de cel mult 60 de zile etc.
Stabilirea momentului consumării infracţiunii are o mare
relevanţă juridică, fiindcă, acest moment punctează finalul acţiunii ilicite
când s-a produs rezultatul periculos dorit. De asemenea, este important de
stabilit momentul consumării infracţiunii pentru a se stabili legea penală
aplicabilă (veche, nouă), cât şi pentru calcularea termenului de prescripţie
a răspunderii penale etc.
La unele infracţiuni, după consumarea faptei, apar modificări noi
care amplifică rezultatul produs iniţial, sau, chiar se continuă activitatea
infracţională.
Aceste modificări produse după consumarea infracţiunii se
apreciază ca fiind fapte epuizate. Dincolo de acest moment al epuizării
infracţiunii nu mai sunt posibile alte evoluţii sau modificări ale rezultatului
infracţiunii.
Categorii de infracţiuni epuizate la care se amplifică ori
activitatea infracţională continuă şi după momentul consumării faptei:
a - Infracţiunile continue – se caracterizează prin aceea că
acţiunea sau inacţiunea lor se prelungeşte în timp, astfel că urmările se
produc mereu pe parcursul cât durează săvârşirea faptei. De exemplu, în
cazul infracţiunii de evadare (art.269 C.pen.) sau de lipsire de libertate în
mod ilegal (art.189 C.pen.) se apreciază că infracţiunea s-a consumat când
evadatul a fost prins sau s-a predat, şi, în al doilea caz, când victima a fost
pusă în libertate;
b - Infracţiunile continuate sunt acelea în care făptuitorul
săvârşeşte la diferite intervale de timp, în realizarea aceleiaşi rezoluţii,
acţiuni sau inacţiuni, care, fiecare în parte, prezintă conţinutul aceleiaşi
137
infracţiuni. Aceste infracţiuni se consumă după cel de-al doilea act din
activitatea infracţională, dar, se epuizează odată cu ultimul act, ori cu
încetarea activităţii infracţionale de către făptuitor;
c - Infracţiunea de obicei – elementul material se realizează prin
săvârşirea mai multor acte de acelaşi fel. Infracţiunile de obicei se
consumă după ce acestea s-au repetat, devenind o obişnuinţă, ca de
exemplu infracţiunea de cerşetorie (art.326 C.pen.) când se apelează
repetat la mila publicului deşi persoana în cauză are capacitatea de a
munci. Fapta penală se epuizează când încetează să mai apeleze la mila
publicului;
d - Infracţiuni progresive – avem atunci când, după ce s-a realizat
conţinutul unei anumite infracţiuni, apar apoi urmări noi, care amplifică
progresiv rezultatul iniţial. Asemenea situaţii întâlnim în cazul
infracţiunilor de lovire sau vătămări cauzatoare de moarte, când urmările
produse prin lovire sau alte violenţe se amplifică progresiv faţă de
momentul consumării, marcat de producerea rezultatului iniţial (art.180
C.pen.; art.181 C.pen.).
La aceste infracţiuni, unde rezultatul iniţial se amplifică
progresiv, dar şi la celelate categorii de infracţiuni epuizate la care am
făcut referire, toate consecinţele penale privind aplicarea legii penale
pentru sancţionarea făptuitorului se raportează la momentul epuizării.
138
conformeze normelor penale, nu poate fi decât benefic.1
O asemenea atitudine este încurajată de legiuitor, care, în art.22
din C.pen., consacră principiul potrivit căruia “este apărat de pedeapsă
făptuitorul care s-a desistat ori a împiedicat mai înainte de descoperirea
faptului, producerea rezultatului”.
În cazul în care, actele îndeplinite până în momentul desistării sau
împiedicării desistării sau împiedicării producerii rezultatului constituie o
altă infracţiune, potrivit art.22 alin.2 C.pen., se aplică pedeapsa pentru acea
infracţiune.2
Cum este uşor de sesizat, precizările făcute în art.22 din C.pen.,
evidenţiază două situaţii legale în care tentativa nu se pedepseşte:
desistarea şi împiedicarea producerii rezultatului, fiecare dintre acestea
având anumite condiţii exprese sau implicite de aplicare, care, în cazul de
faţă, vor fi examinate în continuare.
6.2 Desistarea
139
desistarea este posibilă numai în cazul infracţiunilor ce pot fi comise în
modalitatea tentativei întrerupte, pentru că numai la aceastea este posibilă
o întrerupere a executării ca urmare a activităţii infracţionale în curs. În
cazul tentativei perfecte este posibilă doar împiedicarea producerii
rezultatului, în sensul că infractorul adoptă o poziţie pasivă, aşa cum de
altfel se produce, în general, în cazul desistării;1
c - renunţarea trebuie să fie definitivă, totală şi pentru totdeauna.
140
6.4 Efectele desistării şi ale împiedicării producerii rezultatului
141
4. George Antoniu, Tentativă, Editura Societăţii Tempus,
Bucureşti, 1999.
5. T. Manea, Justiţia tentativei improprii. O nouă abordare în
perspectiva modificării Codului penal roman, Drept, nr.9/2003, p.185.
6. A. Muica – Ivaşcu, Acte pregătitoare. Tentativă. Delimitare,
R.D.P., nr.4/2006, p.118.
142
Capitolul IX
Pluralitatea de infracţiuni
143
care există pluralitate de infracţiuni.1
În Codul penal român formele consacrate ale pluralităţii de
infracţiuni sunt: concursul de infracţiuni şi recidiva.
2.Consursul de infracţiuni
144
b- infracţiunile să fie săvârşite de aceeaşi persoană, indiferent de
calitatea în care a participat (autor, coautor sau complice);
c - infracţiunile să fi fost săvârşite înainte de a se fi pronunţat o
hotărâre judecătorească de condamnare definitivă pentru vreuna dintre
ele. Aşadar, dacă infractorul a fost condamnat dar nu definitiv pentru una
dintre infracţiunile săvârşite, sau dacă hotărârea rămasă definitivă a fost
apoi desfiinţată printr-o cale extraordinară de atac (revizuire, contestaţie în
anulare sau recurs în anulare), condiţia rămâne valabilă;
d - infracţiunile săvârşite sau cel puţin două dintre ele să poată fi
supuse judecăţii, fiind astfel absolut necesară existenţa a cel puţin două
fapte penale care să atragă răspunderea penală a făptuitorului. Dacă pentru
una din fapte există cauze care înlătură caraterul penal al faptei
(iresponsabilitatea, eroarea de fapt) sau justificative (legitima apărare,
starea de necesitate) ori sunt întrunite alte cauze care atrag nepedepsirea
autorului (de exemplu, retragerea mărturiei mincinoase – art.260 alin.3
C.pen.), atunci nu va mai există concurs de infracţiuni.
145
prezintă o deosebire aparte, în sensul că, acţiunea sau inacţiunea
infractorului, adică activitatea infracţională a acestuia, sunt săvârşite sub
forma unei manifestări fizice unice. Aşadar, avem o singură activitate care
a fost săvârşită în baza unei hotărâri unice, însă, prin această singură
activitate s-au realizat două sau mai multe infracţiuni, toate cu relevanţă
pentru ilicitul penal produs şi implicit pentru legea penală.
Exemple de concurs ideal de infracţiuni ce pot fi regăsite în
practica judiciară: nerespectarea condiţiilor de protecţia muncii, caz în care
se produce şi moartea victimei; săvârşirea unor acte de tâlhărie simultan
împotriva mai multor persoane; fapta şoferului care din neatenţie distruge
un autoturism şi provoacă rănirea gravă a unei persoane; raportul sexual cu
o persoană de sex diferit care este rudă în linie dreaptă sau frate ori soră,
prin constrângere ori profitând de imposibilitatea de a se apăra şi de a-şi
manifesta voinţa etc.1
Infracţiunile aflate în concurs pot fi săvârşite cu intenţie sau din
culpă.
146
dintre ele, la care se adăugă un spor de pedeapsă.
147
prezintă o anumită gravitate. Pedepsele sancţionate cu amendă nu pot fi
pasibile şi de pedepse complementare.
La concursul de infracţiuni, pedeapsa complementară se aplică
alături de pedeapsa stabilită pentru întreg concursul de infracţiuni, chiar
dacă, luată individual, a fost aplicată pentru o anume infracţiune din cele
concurente reţinute în cauză.
În situtia în care instanţa a reţinut ca pedepse complementare la
mai multe infracţiuni din cele concurente, în final va aplica pedeapsa
concurentă cea mai grea, alături de pedeapsa stabilită pentru întreg
concursul de infracţiuni. Spre exemplu, dacă se interzic anumite drepturi
ca pedeapsă complementară, cea mai grea este pedeapsa care are o durată
mai mare în timp.
În cazul pedepselor complementare se aplică principiul absorţiunii
pedepselor mai uşoare de pedeapsa cea mai grea.
149
E. Pedeapsa în caz de concurs de infracţiuni
săvârşite de persoana juridică
3. Recidiva
152
art.37 alin.1 lit.c, C.pen., ca pedeapsa pentru noua infracţiune să intre
împreună cu pedeapsa anterioară în compunerea primului termen al micii
recidive.
D. Recidiva internaţională
153
vigoare.
1. Vezi în detaliu şi opiniile V. Dongoroz şi colectiv, op. cit., p.309-311 şi A. Boroi, op. cit., p.221.
154
A. Pedeapsa în cazul recidivei post condamnatorii
(după condamnare)
1. Idem, p.311-312.
155
evadare.1
156
3.4. Recidiva în cazul persoanei juridice
157
pedepsei pentru infracţiunea anterioară, însă, mai înainte de reabilitare;
- în cazul persoanei juridice este exclusă starea de recidivă la
condamnările pentru infracţiunile din culpă, pentru infracţiunile amnistiate
şi pentru faptele care nu mai sunt prevăzute ca infracţiuni de legea penală,
cât şi pentru condamnările pentru care a intervenit reabilitarea de drept
(această din urmă condamnare se referă la recidiva postexecutorie).
Această deosebire rezultă din coroborarea dispoziţiilor art.402 cu
dispoziţiile art.38 C.pen.
Pedeapsa în caz de recidivă la persoana juridică este următoarea:
- În cazul recidivei prevăzute în alin.1 lit. a din art.402 C.pen.,
amenda stabilită pentru fapta anterioară şi amenda aplicată pentru o nouă
infracţiune se contopesc potrivit art.401 alin. 1 şi 3 C.pen., sporul prevăzut
în art.401 alin.1 C.pen. putând fi mărit până la jumătate. În varianta în care
amenda anterioară a fost executată doar parţial, contopirea se face între
restul de amendă rămas de executat şi amenda aplicată ulterior.
- În cazul recidivei prevăzute în alin.1 lit.b. se aplică amendă până
la maximul special prevăzut în art.711 alin.2 sau 3 C.pen., la care se poate
adăuga un spor de două treimi din acel maxim.
În varianta în care, după rămânerea definitivă de condamnare, se
constată starea de recidivă a persoanei juridice, înainte însă ca amenda să
fi fost executată, instanţa aplică dispoziţiile din alin.2 în cazul recidivei
prevăzute în alin.1 lit. a din art.402 (1) C.pen. şi dispoziţiile din alin.4 în
cazul recidivei prevăzute în alin.1 lit.b, toate din art.402 C.pen.
158
Bibliografie selectivă recomandată
159
Capitolul X
160
temeiul răspunderii penale şi al pedepsei, nu trebuie să fie confundate cu
cauzele care înlătură răspunderea penală (amnistia, lipsa plângerii
prealabile, prescripţia, împăcarea părţilor), fiindcă aceste cauze sunt
înlăturate datorită voinţei legiuitorului din consideraţiuni de politică
penală. În situaţia cauzelor care înlătură răspunderea penală, din aceleaşi
consideraţiuni de politică penală, legiuitorul scuteşte pe făptuitor de
pedeapsa care i s-ar cuveni pentru săvârşirea faptei respective, excluzând
temeiul răspunderii penale. În aceste situaţii (înlăturarea răspunderii
penale), fapta săvârşită constituie infracţiune şi atrage răspunderea penală,
însă, aşa cum am evidenţiat mai sus, legiuitorul a scutit pe făptuitor de
pedeapsă.
Unele opinii, la care ne alăturăm, apreciază că denumirea de
cauze care înlătură caracterul penal ar trebui înlocuită cu aceea de cauze
care înlătură vinovăţia, fiindcă, în spatele afirmaţiei „care înlătură
caracterul penal al faptei” se înţeleg şi cauzele care înlătură pericolul social
sau cerinţa prevederii de către legea penală, cauze care sunt justificative,
şi, care, înlătură şablonismul în justificarea unor demersuri judiciare.
A. Clasificarea cauzelor, în raport cu trăsăturile esenţiale ale
infracţiunii, care înlătură caracterul penal al faptei, având în vedere şi
precizarea făcută anterior, sunt împărţite în trei grupe:
1. Cauze care înlătură pericolul social – ca de exemplu rănirea
într-o întrecere sportivă, atingerile aduse integrităţii corporale printr-o
operaţie chirurgicală, etc. De regulă, aceste situaţii, care deşi sunt fapte
penale datorită pericolului redus sunt soluţionate conform art.181 C.pen.,
adică, „fapte care nu prezintă pricolul social al unei infracţiuni.”
2. Cauze care înlătură prevederea faptei de către legea penală,
lipsa dublei incriminări pentru faptele săvârşite în străinătate sau care au
încetat să mai existe ca urmare a abrogării incriminării.
3. Cauzele care înlătură vinovăţia, prevăzute de art.44-51 C.pen.
şi pe care le vom trata detaliat în cele ce urmează: legitima apărare, starea
de necesitate, constrângerea fizică şi cea morală, cazul fortuit,
iresponsabilitatea, beţia, minoritatea şi eroarea de fapt. Din această
categorie mai fac parte şi darea de mită prin constrangere (art.255 alin.2,
C.pen.) şi necesitatea militară în caz de lovire a inferiorului în timp de
război (art.336 C.pen.)
B. După sfera de aplicare, avem:
1 - cauze generale care înlătură caracterul penal al faptei;
prevăzute în dispoziţiile din partea generală a Codului penal, care se referă
161
la dezincriminare şi la cauze care înlătură caracterul penal al faptei;
2 - cauze speciale care înlătură caracterul penal al faptei ce pot fi
reglementate prin norme generale (lipsa dublei incriminări), ori prin norme
speciale (proba verităţii, constrângerea la darea de mită, adulterul îngăduit,
etc.)
C. În funcţie de efectele produse, avem: cauze reale şi cauze
personale:
1 - cauzele reale sunt de natură obiectivă şi produc efecte asupra
participanţilor la comiterea faptei, ca de exemplu cauzele privind existenţa
pericolului social al participanţilor sau al faptei săvârşite;
2 - cauzele personale au în atenţie doar acele situaţii în care
faptuitorii au săvârşit fapta fără vinovăţie, fiind incluse aşadar acele cauze
care privesc vinovăţia.1
2. Legitima apărare
162
Sunt însă şi cazuri în care, persoana, fiind victima unei agresiuni
este pusă în faţa unui pericol iminent, nemaiavând posibilitatea necesară
de a face apel la intervenţia organelor competente investite cu titlul
autorităţii de stat, şi, pentru evitarea vătămării integrităţii sale fizice sau a
drepturilor sale legitime, nu are alt mijloc decât să săvârşească o faptă
prevăzută de legea penală.
În asemenea cazuri de conflict, recurgerea la autoapărare se
produce în mod firesc şi inevitabil, fiindcă, omul, sub stăpânirea
constrângerii, nu mai este în măsură de a-şi determina şi dirija liber voinţă.
De aceea, fapta săvârşită în asemenea cazuri şi condiţii, impusă de o
nevoie clar stabilită, a înlătura un atac şi de a apăra un interes legitim, este
apreciată de legiuitor ca fiind săvârşită în legitimă apărare, astfel încât,
chiar dacă fapta este prevăzută de legea penală, ea nu mai are un caracter
penal, şi, în consecinţă, nu mai constituie infracţiune.1
163
unul violent (agitaţii, zvonuri false, defăimări, ameninţări, etc.) Dacă cel
atacat într-un asemenea context, pentru a se apăra, săvârşeşte o faptă
penală, atunci acesta va răspunde penal pentru fapta sa, iar contextul în
care a acţionat va putea constitui o circumstanţă atenuantă.1
c- Atacul să fie direct, adică să ameninţe în mod nemijlocit
valoarea ocrotită de legea penală, deşi, sub aspect fizic, nu are contact
direct cu valoarea ocrotită, pusă în pericol, însă, ca acţiune agresivă
vizează această valoare, de exemplu: agresorul taie cablul la schela pe
care la înălţime lucrează un muncitor, punând în pericol direct şi imediat
viaţa acestuia.
d- Atacul să fie imediat, adică să fie pe punctul de a se produce
acel pericol care ameninţă direct valoarea ocrotită de legea penală.
Caracterul de imediat al atacului rezultă din intervalul de timp foarte mic
care separă momentul în care atacul a început şi mometul producerii
pericolului care ameninţă valoarea ocrotită de legea penală. Deci, pericolul
care ameninţă valoarea apărată trebuie să fie prezent, ce s-ar putea produce
dintr-un moment în altul. Când fapta penală săvârşită în contextul legitimei
apărări are loc după săvârşirea (consumarea) atacului, atunci reacţia apare
sub forma unei riposte şi nu a unei apărări necesare, fapta respectivă fiind
infracţiune.
e- Atacul să fie injust, adică fără nici un fel de temei juridic legal
sau de fapt, care într-un fel să motiveze un astfel de comportament. Un
atac este just atunci când legea permite în mod explicit sau implicit
recurgerea la un asemenea comportament. De exemplu: este justă ridicarea
unei persoane de către organele de poliţie care s-a făcut în baza unui
mandat de arestare, sau faţă de o persoană de la care s-au ridicat bunuri în
vederea confiscării.
Atacul poate fi injust şi atunci când vine din partea unei autorităţi
speciale a statului, dacă prin acţiunea agresivă îşi exercită în mod abuziv
atribuţiile de serviciu.2
Caracterul de injust al atacului se stabileşte ţinând cont de natura
atacului, de aspectul psihic al comportării agresorului, de felul şi
particularităţile valorii sociale ocrotite, de relaţiile existente între agresor şi
persoana atacată, precum şi de orice alte date prin care s-ar putea explica
atitudinea agresorului.1
1. Vezi şi art.73 C.pen.
2. A. Boroi, op.cit. p.231.
1. Vintilă Dongoroz şi colectiv, op. cit., p.352-353.
164
f- Atacul să pună în pericol grav persoana sau drepturile celui
atacat ori interesul obştesc, astfel încât răul pe care l-ar putea produce să
fie iremediabil sau greu de remediat, ca de exemplu să pună în pericol grav
viaţa unei persoane dacă agresorul acţionează asupra acestuia cu un cuţit,
în scopul de a o ucide; la pătrunderea fără drept într-o locuinţă, încăpere,
dependinţă sau loc împrejmuit nu sunt necesare îndeplinirea condiţiilor
menţionate mai sus, legitima apărare în asemenea cazuri fiind prezumată
dacă:
- s-a pătruns în asemenea spaţii fără drept şi
- dacă pătrunderea s-a făcut prin violenţă, viclenie sau efracţie ori
prin alte mijloace asemănătoare.
165
atenuantă.1
Potrivit art.44 alin.4 C.pen., se apreciază fiind în legitimă apărare
şi persoana care, din cauza tulburării sau temerii, a depăşit limitele unei
apărări proporţionale cu gravitatea pericolului şi cu împrejurările în care s-
a produs atacul.
Excesul scuzabil este intâlnit în cazul ripostelor exagerate, riposta
care nu este determinată din cauza tulburării sau temerii (de ex: agresorul
este înarmat cu un topor), ci, mai mult dintr-un sentiment de mânie,
revoltă, indignare în faţa acţiunii violente nejustificate a atacatorului. În
asemenea situaţii, există fapta penală iar cel care a săvârşit-o, pentru
depăşirea limitelor legitimei apărări, poate, eventual, să beneficieze de o
circumstanţă atenuantă (art.73, lit.b, C.pen.).
166
drept”, adică fără nici un temei legal.
e- Obiectul atacului manifestat prin pătrunderea fără drept şi
prin mijloacele prevăzute de lege într-un domiciliu al altei persoane sau în
orice loc împrejmuit, delimitat prin semne de marcare poate fi orice
interes sau bunuri juridice personale protejate legal, fără a exista vreo
limită, fiindcă, în cuprinsul art.44 C.pen. legiuitorul se referă la apărarea
persoanei şi la drepturile celui atacat.1
167
justificativă, de aceea produce efecte in rem şi se poate transmite şi
participanţilor.
În general, făptuitorul, trebuie să facă dovada că a acţionat în
legitimă apărare, însă, în cazul modalităţii speciale, prevăzută în art.44(21)
C.pen. (pătrunderea în domiciliu, loc împrejmuit sau delimitat prin semne
de marcare), această stare se prezumă, fiind de fapt o prezumţie relativă,
adică, de exemplu, putându-se face dovada că escaladarea unui gard s-a
făcut pentru a lăsa sub geamul iubitei un buchet de trandafiri.
3.Starea de necesitate
3.1.Consideraţii generale
169
ce, în cazul legitimei apărări, acţiunea de apărare, adică fapta sancţionată
de legea penală, este îndreptată împotriva agresorului.
În ambele variante, persoana care săvârşeşte fapta prevăzută de
legea penală, acţionează sub imperiul constrângerii şi fără voinţa liber
determinată, deci fără vinovăţie, pentru a înlătura pericolul care ameninţă
valorile sociale. De aceea, atât legitima apărare cât şi starea de necesitate
sunt apreciate de legiuitor ca fiind cauze care înlătură caracterul penal al
faptei.
Potrivit alineatului 2 al articolului 45 C.pen. - „nu se află în stare
de necesitate persoana care în momentul săvârşirii faptei şi-a dat seama că
pricinuieşte urmări vădit mai grave decât cele care s-ar fi putut produce
dacă pericolul nu era înlăturat.”
Starea de necesitate este întemeiată pe lipsa trăsăturii esenţiale a
vinovăţiei, trăsătură fără de care nu poate exista infracţiune. Fapta
săvârşită ca urmare a unei stări de necesitate pierde caracterul penal, însă,
păstrează caracterul de fapta producătoare de consecinţe nepenale, fiindcă
victima unei astfel de fapte, este o persoană nevinovată căreia i se
datorează despăgubiri.1
170
chiar unor energii umane conştiente.
Pericolul trebuie să fie real şi să producă o temere că el se va
produce, fiindcă, dacă pericolul a trecut, starea de necesitate nu mai poate
fi invocată.
c- Pericolul trebuie să ameninţe viaţa, integritatea corporală sau
sănătatea unei persoane, un bun important al acestuia ori un interes
obştesc.
d- Pericolul trebuie să fie inevitabil, adică să nu poată fi înlăturat
decât prin săvârşirea acelei fapte care este incriminată şi sancţionată de
legea penală. Dacă pericolul poate fi înlăturat prin alte mijloace (fugă,
alarmă etc.) şi totuşi la ele nu se apelează, atunci nu mai avem stare de
necesitate, pentru că nefiind constrâns să săvârşească fapta, nu mai avem
nici stare de necesitate. Caracterul inevitabil al pericolului trebuie analizat
în funcţie de împrejurările concrete în care s-a săvârşit fapta, de
particularităţile psihologice şi fizice ale persoanei aflate sub ameninţarea
pericolului etc.
172
4.1. Noţiune şi condiţii
5. Constrângerea morală
174
sau ale altei persoane. Pericolul trebuie să fie grav, deoarece numai teama
de producerea a ceva grav sau greu de remediat va justifica psihic existenţa
constrângerii morale.
c- Pericolul grav să nu poată fi înlăturat altfel decât prin
săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală, faptă care a fost impusă
de cel care o ameninţă, autorul faptei neavând practic altă alternativă.
Nu există constrângere morală atunci când aceasta putea fi
înlăturată prin denunţ, prin alarmarea autorităţilor sau pe alte căi.
Întotdeauna, în aprecierea existenţei constrângerii morale, trebuie
să se ţină seama de natura ameninţării, de mijloacele prin care aceasta se
exercită, de starea psihică a celui ameninţat, de împrejurările în care s-a
produs ameninţarea etc.1
Legiuitorul nu face precizări în legătură cu modul în care va fi
sancţionat acela care face ameninţarea, însă, apreciem din interpretarea
prevederilor legale referitoare la participaţia penală, că acela care a
ameninţat poate fi tras la răspundere penală ca instigator la fapta săvârşită
de cel ameninţat.
Ca şi constrângerea fizică, constrângerea morală produce efecte
in personam.
Fapta penală săvârşită sub imperiul constangerii morale, în
condiţiile şi împrejurările descrise mai sus, nu constituie infracţiune, fiind
săvârşită fără vinovăţie.
6. Cazul fortuit
175
produs rezultatul, această intervenţie suprapunându-se peste activitatea sa.
Într-un asemenea context lipseşte factorul intelectiv, adică lipseşte
vinovăţia, acesta fiind de fapt argumentul juridic pe baza căruia se înlătură
caracterul penal al faptei.
Condiţiile absolut necesare existenţei cazului fortuit sunt
următoarele:
a- Prin acţiunea sau inacţiunea făptuitorului trebuie să se fi
săvârşit o faptă penală, sancţionată ca atare de legea penală, fiindcă doar
într-o asemenea împrejurare se pune problema înlăturării caracterului
penal al faptei.
b- Fapta săvârşită să fie rezultatul unei acţiuni sau inacţiuni
peste care s-a suprapus o anumită împrejurare care a provocat rezultatul
periculos, această împrejurare neputând fi prevăzută.
c- Făptuitorul să fi fost în imposibilitatea de a prevedea
intervenţia împrejurării care a determinat producerea rezultatului.
Imposibilitatea de prevedere trebuie să fie obiectivă, adică făptuitorul,
oricât de inteligent ar fi fost, în cazul respectiv nu putea să prevadă
intervenţia acelei energii străine care a condus la producerea rezultatului
dăunător. De exemplu, în cazul unui accident de circulaţie, nu se poate
reţine infracţiunea de ucidere din culpă în sarcina şoferului dacă accidentul
care a produs moartea se datorează unei defecţiuni tehnice de construcţie a
motorului sau sistemului de frânare, datorită cărora conducătorul
autovehiculului a pierdut posibilitatea de control al acestuia.
Constatarea cazului fortuit are loc întotdeauna după ce fapta s-a
produs, iar între împrejurarea fortuită şi rezultatul efectiv al acţiunii sau
inacţiunii făptuitorului trebuie să existe o legătură de cauzalitate care să
demonstreze că dacă nu ar fi intervenit acea împrejurare, rezultatul nu s-ar
mai fi produs.2
176
al faptei săvârşite este înlăturat, apreciindu-se că fapta a fost săvârşită fără
vinovăţie. Dacă situaţia cazului fortuit nu este în concurs cu o altă cauză de
înlăturare a răspunderii penale, atunci se exclude şi posibilitatea
răspunderii civile pentru prejudiciile materiale cauzate.
Efectele cazului fortuit operează in rem, faţă de toţi aceia care au
luat parte la săvârşirea faptei.
7. Iresponsabilitatea
177
cu aceste cauze, starea de iresponsabilitate poate fi permanentă sau
trecătoare, înnăscută sau survenită. În cazul nostru, starea de
iresponsabilitate trebuie să fie totală, adică să lipsească complet
capacitatea psihică, pentru ca aceasta să fie o cauză de înlăturare a
caracterului penal al faptei.
Potrivit art.48 C.pen. pentru a exista starea de iresponsabilitate
trebuie să fie îndeplinite anumite condiţii:
a- Să se săvârşească o faptă prevăzută de legea penală;
b- Datorită stării de incapacitate psihică, făptuitorul să nu fi fost
în stare să-şi dea seama de acţiunile sau inacţiunile sale ori nu a putut să
fie stăpân pe ele;
c- Starea de incapacitate psihică a făptuitorului să se datoreze
alienaţiei mintale sau altor cauze, care determină stări anormale. Nu
poate constitui stare de iresponsabilitate lipsa de maturitate psihică în cazul
unui minor, ignoranţa sau eroarea de fapt;
d- Starea de incapacitate psihică a persoanei să existe în
momentul săvârşirii faptei, adică tot timpul cât durează executarea sau
omisiunea de a efectua actele prin care s-a săvârşit ori s-a contribuit la
săvârşirea faptei. Dacă în cursul săvârşirii faptei, făptuitorul îşi recapătă
capacitatea psihică şi totuşi continuă săvârşirea faptei, atunci nu mai avem
caz de iresponsabilitate care să înlăture caracterul penal al faptei. La fel,
făptuitorul care a ajuns în stare de inconştienţă psihică din culpa sa, nu se
află în stare de iresponsabilitate, ca de exemplu, o soră medicală care a luat
un somnifer puternic (sau narcotic) şi nu se poate trezi la timp pentru a
administra o injecţie sau un tratament medical unui grav bolnav. În cazul
acesta, starea de iresponsabilitate este doar aparentă, fiindcă, în realitate,
făptuitorul a avut reprezentarea faptei sale şi putea să-i prevadă urmările. 1
178
Răspunderea civilă în cazul iresponsabilităţii se pune fie faţă de
făptuitor, fie faţă de persoanele care aveau în supraveghere pe făptuitorul
iresponsabil, făcându-se cercetări dacă aceste persoane au vreo culpă în
producerea pagubei materiale cauzate.
Organul de urmărire penală sau instanţa de judecată, dacă ajunge
la concluzia că persoană învinuită sau inculpată este iresponsabilă şi nu a
săvârşit fapta care i se impută, dacă apreciază că acea persoană ar putea fi
periculoasă, poate să dispună măsura internării obligatorii sau supunerea la
un tratament de specialitate.
Starea de iresponsabilitate trebuie dovedită în cursul procesului
penal.
Orice persoană cercetată penal este presupusă, până la dovada
contrarie, că are capacitatea psihică necesară unor asemenea împrejurări.
Dacă există îndoieli, atunci, obligatoriu, organul de urmărire penală sau
instanţa de judecată trebuie să dispună efectuarea unei expertize medico-
legale (art.117 C.proc.pen.).
8. Beţia
179
face precizarea că: “nu constituie infracţiune fapta prevăzută de legea
penală dacă, în momentul săvârşirii acesteia, făptuitorul se găsea, datorită
unor împrejurări independente de voinţa sa, în stare de beţie completă
produsă de alcool sau alte substanţe”.
Pentru ca beţia să fie acceptată drept cauză de înlăturare a răspunderii
penale, trebuie să fie îndeplinite următoarele condiţii:
a – Făptuitorul să se fi găsit în momentul sau, eventual, în timpul
săvârşirii faptei, în stare de beţie produsă de alcool sau alte substanţe;
b – Stare de beţie să fie accidentală;
c – Stare de beţie să fie completă, astfel încât persoană să nu-şi
mai dea seama de acţiunile sau inacţiunile sale ori de urmările şi pericolul
social al acestora, sau, să nu poate fi stăpân pe ele;
d – Fapta săvârşită de persoana aflată în stare de beţie să fie din
cele prevăzute de legea penală, fiindcă doar astfel beţia va constitui o
cauză care face ca fapta să nu fie infracţiune;
Nu are semnificaţie juridică aparte dacă fapta s-a consumat sau a
rămas în faza tentativei pedepsibile, sau, dacă făptuitorul are calitatea de
autor, instigator sau complice, esenţial fiind doar ca fapta să fie prevăzută
de legea penală, fiindcă, altfel, ar lipsi una din condiţiile esenţiale ale
existenţei infracţiunii, cerute de legiuitor în cuprinsul art. 17 alin. 1 C.pen.
180
să fie stabilită prin expertiză medicală.
9. Minoritatea făptuitorului
181
penal al faptei.
Efectele juridice ale minorităţii sunt doar faţă de făptuitorul minor
(in personam), iar dacă la săvârşirea faptei au participat şi alte persoane,
acestea răspund penal.
Pentru minorul care a săvârşit o faptă penală, răspund civil
persoanele care, la data săvârşirii faptei, îl aveau în supraveghere.
183
cazul infracţiunii de tăinuire este necesar ca făptuitorul să fi cunoscut că
bunul dobândit provine dintr-o faptă prevăzută de legea penală. La fel, în
cazul circumstanţei agravante prevăzute de art.51 lit.c C.pen. este necesar
ca infractorul major să cunoască faptul că persoana împreună cu care a
comis infracţiunea era minoră.1
Prin “stare” se înţelege felul în care se prezintă o persoană sau un
bun în raport cu realităţile date, de exemplu: starea civilă a unei persoane
sau starea tehnică a unui bun etc.
“Situaţia” este poziţia unei persoane, a unui bun sau a unei
instituţii la un anumit moment, în cadrul relaţiilor sociale sau al realităţilor
obiective, cum ar fi: situaţia de funcţionar public, de persoană căsătorită,
de rudă apropiată, de bun provenit dintr-o infracţiune, de produs ce nu face
obiectul comerţului particular etc.
“Împrejurarea” - reprezintă acele elemente externe ale faptei ce o
particularizează, ca de exemplu: în timpul nopţii, în loc public, în
exerciţiul funcţiunii, fără autorizaţie etc.
c - Eroarea de fapt trebuie să existe în momentul săvârşirii faptei,
astfel că făptuitorul nu a cunoscut sau a cunoscut greşit, în acel moment al
acţiunii sale, existenţa unei stări, situaţii sau împrejurări de care depinde
caracterul penal al faptei sau o circumstanţă agravantă în legătură cu
aceasta.
Eroarea poate exista şi înaintea săvârşirii faptei penale, însă,
aceasta nu este suficientă pentru înlăturarea caracterului penal al faptei sau
a circumstanţei agravante, eroarea trebuind să persiste şi pe momentul
săvârşiri faptei.
184
b – Eroarea de drept constă în necunoaşterea sau
cunoaşterea greşită a unei norme de drept.
Eroarea de fapt înlătură caracterul penal al faptei pe când eroarea
de drept nu produce acest efect, vizând doar o normă penală.
B – Eroarea în funcţie de ”întinderea efectelor juridice”, poate fi
eroare principală şi eroare secundară.
a – Eroarea este principală atunci când se poartă asupra
unui element constitutiv al infracţiunii, iar incidenţa sa are ca efect
înlăturarea caracterului penal al faptei.
b – Eroarea este secundară când priveşte o circumstanţă
agravantă legală, iar existenţa ei are ca efect înlăturarea caracterului
calificat al faptei concret săvârşite.
C – Eroarea în raport cu factorii care au determinat-o, poate fi:
eroare prin necunoaştere şi eroare prin amăgire.
a – Eroarea prin necunoaştere – provine din lipsa de
cultură;
b – Eroarea prin amăgire – a fost provocată printr-o
acţiune de înşelare, de speculare a bunei credinţe, exercitată de o persoană
asupra altei persoane;
D – Potrivit criteriului “posibilităţii de evitare” a erorii, avem
eroare de neînlăturat (invincibilă) şi eroare înlăturabilă;
a – Eroarea de neînlăturat există atunci când
necunoaşterea a fost completă, astfel încât era exclus ca în mintea
persoanei aflate în eroare să apară un cât de nesemnificativ semnal de a
proceda cu privire la ceea ce ignora (de exemplu, cineva a luat din cuier un
pardesiu pe care îl credea al său, însă, în realitate acesta aparţinea altei
persoane dar semăna identic cu al său).
b – Eroarea înlăturabilă – atunci când cel aflat în eroare,
dacă ar fi fost atent, şi-ar fi dat seama că bunul respectiv nu este al său ori
ar fi simţit nevoia să verifice pentru a elimina îndolaia.
186
5. S. Corlăţeanu, Starea de necesitate. Obligaţia de a înfrunta
pericolul, R.D.P. nr.4/1999, p.92.
6. F.D. Dăscălescu, Legitima apărare în contexul evoluţiei
legislative, Dreptul, nr.1/2004, p. 116.
7. Lavinia Valeria Lefterache, Drept penal. Partea generală,
Editura Universul juridic, Bucureşti, 2009, p.215 – 269.
8. Teodor Vasiliu şi colectiv, Codul penal. Comentat şi adnotat.
Partea generală, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1972, p.327 – 381.
Capitolul XI
Participaţia penală
1. Caracterizare generală
187
Participaţia penală sau pluralitatea ocazională de infractori există
atunci când o infracţiune este săvârşită de un număr mai mare de persoane
decât atât cât era necesar în raport cu natura faptei respective.
Comparativ cu alte forme ale pluralităţii de infractori, în cazul
participaţiei penale, împrejurările în care fapta penală ar putea fi săvârşită
are un caracter ocazional, întâmplător, în care săvârşirea infracţiunii prin
cooperarea între mai multe persoane pare mai avantajoasă sub raportul
comiterii faptei sau al ascunderii urmelor ei1.
Participaţia penală presupune săvârşirea infracţiunii cu intenţie de
către participanţi, fiindcă o contribuţie neintenţionată la comiterea unei
fapte penale este incompatibilă cu ideea de participaţie penală. În cazul
infracţiunilor săvârşite din culpă, participaţia apare ca o contribuţie
involuntară din culpa a doua sau mai multor persoane, care, în mod
nemijlocit, comit fapta prevăzută de legea penală.
188
a - participaţie spontană – caz în care, contribuţia
participanţilor este una spontană, în timpul executării faptei şi fără o
înţelegere prealabilă şi
b – participaţia preordinată – în care contribuţia
participanţilor este dată în urma unei înţelegeri prealabile
D – După momentul în care este dată contribuţia la săvârşirea
infracţiunii, avem:
a – participaţia anterioară – când contribuţia este dată
înainte de a se trece la punerea în executare a intenţiei de a săvârşi acea
faptă penală şi
b – participaţia concomitentă – când contribuţia
participanţilor este dată în timpul executării faptei.
E – După importanţa contribuţiei participanţilor la săvârşirea
faptei şi la producerea rezultatului există:
a - participaţia principală – când prin contribuţia
participantului se realizează conţinutul infracţiunii, fiind specifică autorilor
şi coautorilor faptelor penale şi
b - participaţia secundară – când contribuţia
participanţilor nu a constat în realizarea acţiunii sau a inacţiunii prin care a
fost săvârşită fapta. Acest fel de participaţie este specific instigatorilor şi
complicilor.
Sunt considerate ca forme principale de participaţie: coautoratul
faţă de celelalte forme de participaţie (instigarea şi complicitatea) şi
instigarea faţă de complicitate.
Participarea la săvârşirea aceleiaşi infracţiuni prin două activităţi
diferite, una specifică instigării şi cealaltă complicităţii, nu constituie
concurs de infracţiuni, ci forma de participare principală a instigării
absoarbe şi forma secundară de participaţie, respectiv complicitatea1.
189
caz de participaţie se comit atâtea infracţiuni câţi participanţi au contribuit
la săvârşirea faptei1.
Al doilea punct de vedere, unitatea de infracţiune, este nu numai
susţinut de aproape toţi teoreticienii dreptului penal modern, ci este
adoptat şi de aproape toate codurile penale moderne, considerând pe bună
dreptate că, toţi participanţii, răspund pentru săvârşirea aceleiaşi
infracţiuni, fiindcă participaţia este un mod de comitere a faptei penale şi
nu o infracţiune.
Codul penal român, în conţinutul art.23 prevede că: „participanţii
sunt persoanele care contribuie la săvârşirea unei fapte prevăzute de
legea penală”. Acest punct oficial de vedere care susţine unitatea
infracţiunii în caz de participaţie dă naştere următoarelor consecinţe
juridice:
a – infracţiunea este considerată comisă la data consumării ei sau
a rămânerii în formă de tentativă, indiferent de momentul în care fiecare
participant şi-a adus contribuţia;
b – prescripţia răspunderii penale începe să curgă din momentul
consumării infracţiunii sau a rămânerii acesteia în stare de tentativă iar
întreruperea prescripţiei faţă de un participant are efecte faţă de toţi (art.
123 alin.2 C.pen.);
c – instanţa nu poate împărţi prejudiciul între participanţi, de
aceea când amnistia sau graţierea este condiţionată de mărimea
prejudiciului produs prin infracţiune, instanţa nu îl poate împărţi între
participanţi pentru ca aceştia să poată beneficia de actul de clemenţă;
d - când sunt produse prejudicii pentru care se pune problema
răspunderii civile, toţi participanţii vor răspunde în solidar;
e - dacă instigarea şi complicitatea au avut loc sub imperiul unei
legi , iar executarea acţiunii sub acela al unei alte legi, atunci, tuturor, se
va aplica legea care sancţionează actele de executare;
f - locul săvârşirii faptei este acela unde s-a comis actul de
executare;
g - plângerea prealabilă îndreptată împotriva unui participant, este
considerată ca fiind îndreptată împotriva tuturor, conform solidarităţii
active care există între participanţi;
h - o probă care ţine de fapta comisă, dacă este invocată de un
participant, poate fi invocată şi de ceilalţi, iar dacă este în defavoarea unuia
1. Alexandru Boroi aminteşte aici opiniile Carrara, Getz, Foerback, I. Tanoviceanu, V. Dongoroz şi
T. Pop in Drept penal comparat, vol II, Cluj, p.807.
190
pote fi opusă şi celorlalţi;
i - nu este posibilă participarea la vreuna din formele participaţiei,
de exemplu, complicitatea la un act de complicitate va fi tot o complicitate
la acţiunea comisă de autor ;
j - tuturor participanţilor li se aplică aceiaşi pedeapsă şi în aceleaşi
limite legale prevăzute de lege pentru fapta comisă de ei, cu excepţia
cazurilor când au participat persoane majore cu minori responsabili din
punct de vedere penal, fiindcă la cei majori li se aplică pedepse iar la
minori numai măsuri educative.
191
cerute pentru existenţa subiectului activ al infracţiunii şi să fi acţionat cu
vinovăţie, cu intenţie.
Actul cooperării la săvârşirea faptei prevăzute de legea penală poate
avea loc până la momentul consumării sau epuizării faptei, în cazul
infracţiunilor continue, continuate sau de obicei şi poate consta într-o
acţiune sau inacţiune. De regulă, în majoritatea cazurilor, actul cooperării
constă într-o acţiune şi se realizează printr-o coeziune psihică între
participanţi, adică printr-o voinţă comună a acestora de a săvârşi fapta
prevăzută de legea penală.
Cel puţin unul din participanţi trebuie să fi săvârşit fapta cu
intenţie, anume instigatorul sau complicele.1
În cazul în care s-a acţionat în coautorat, este foarte posibil ca toţi
participanţii să fi acţionat cu intenţie sau din culpă. Legătura subiectivă
care se stabileşte între participanţi se poate realiza înaintea actului de
executare sau în orice moment pe parcursul executării acţiunii şi până la
terminarea ei. Nu este necesar, pentru existenţa acestei legături, ca autorul
sau coautorul şi respectiv instigatorul şi autorul să se cunoască.2
Intenţia fiecărui participant este caracterizată de faptul că ei ştiu
că săvârşesc acte caracteristice unui mod de participare, unită cu ştiinţa şi
voinţa de a se asocia pentru comiterea faptei penale prevăzute de lege
penală. Participantul, aşadar, acţionează cu intenţie, voind să lege
activitatea sa de a celorlalţi în săvârşirea faptei antisociale.
Participantul are conştiinţa, reprezentarea urmărilor socialmente
periculoase ale faptei sale, fiind conştient de aportul său la producerea
acelor urmări periculoase.
Participantul, ca şi autorul, prevede că actul său se alătură altuia
într-o acţiune socialmente periculoasă, alăturându-se conştient şi comiţând
fapta cu intenţie directă, fie cu intenţie indirectă.
Nu trebuie ca toţi participanţii să aibe acelaşi mobil şi acelaşi
scop, fiecare putând acţiona din mobiluri diferite şi să urmărească scopuri
diferite.
Concluzionând, apreciem că există participaţie penală atunci când
s-a acţionat şi s-a cooperat în vederea săvârşirii faptei cu intenţie, aspect
care trebuie dovedit pentru fiecare participant în parte. Dacă unii
participanţi au acţionat din culpă, aceasta trebuie constatată la fiecare
1. Vezi în acest sens dispoziţiile art.25 şi art.26 C.pen. care cer în mod expres intenţia în caz de
instigare şi complicitate, precum şi art.31 C.pen. care reglementează participaţia improprie.
2. Vezi C. Mitrache, op.cit., p.247.
192
persoană, fiindcă în acest caz nu există participaţie propriu-zisă ci doar o
cooperare între participanţi, deoarece lipseşte legătura subiectivă dintre
participanţi. Totuşi, existenţa legăturii subiective dintre participanţi nu
înseamnă neapărat şi că există o vinovăţie comună, deoarece vinovăţia este
strict individuală, condiţie esenţială pentru ca individul să răspundă penal
(art.72 C.pen.).
c - Între participanţi este necesar să existe o înţelegere cu privire
la cooperarea acestora în vederea săvârşirii faptei penale. Această
înţelegere poate fi verbală, în scris sau tacită când coeziunea subiectivă a
participanţilor rezultă din atitudinea participanţilor în împrejurarea
respectivă. Înţelegerea poate fi anterioară faptei sau concomitent săvârşirii
acesteia, atunci când apare în cursul executării activităţii infracţionale.
Condiţia aceasta nu este însă absolut obligatorie între toate formele de
participaţie, ci doar în caz de coautorat sau la unele forme ale complicităţii
morale, ca de exemplu promisiunea de ajutor, însă, ea poate să lipsească la
participaţia improprie , dar şi la celelate forme ale participaţiei penale.
5. Autoratul şi coautoratul
194
să-i fi aplicat lovitură mortală, fiindcă între X şi Y nu a existat o înţelegere
prealabilă, sau, măcar, primul să aibe reprezentarea în mintea sa că fapta
va fi săvârşită de celălalt participant.
Sub aspect subiectiv, este necesar ca, în caz de coautorat, toţi
participanţii să acţioneze cu aceeaşi formă de vinovăţie, cu intenţie sau din
culpă. Se impune deci a face precizarea că, coautoratul poate exista şi în
cazul infracţiunilor din culpă, dacă două sau mai multe persoane, au
săvârşit fiecare, simultan sau succesiv, acte de executare care au avut
acelaşi rezultat periculos, existând astfel o culpă comună.
Dacă legătura subiectivă dintre participanţi s-a realizat după
executarea acţiunii, nu mai avem coautorat, fiindcă acţiunile autorilor
trebuie să fie coordonate subiectiv înainte sau în timpul executării acţiunii.
Toţi participanţii la săvârşirea unei infracţiuni trebuie să acţioneze
simultan şi conjugat pentru realizarea scopului propus şi acceptat de
fiecare dintre ei. De altfel, toţi acţionează cu aceiaşi formă de vinovăţie: fie
cu intenţie, fie din culpă.
Dacă în scopul săvârşirii faptei coautorul se desistează, pentru a fi
apărat de răspunderea penală, coautorul trebuie să-i împiedice pe ceilalţi să
săvârşească fapta prevăzută de legea penală.
6. Instigarea
196
Instigarea poate să existe la toate genurile de infracţiuni şi poate
să fie săvârşită de una sau mai multe persoane care determină simultan sau
succesiv aceeaşi persoană la săvârşirea unei infracţiuni. Dacă instigatorii
au acţionat cu înţelegere între ei, au aceeaşi calitate, coinstigatori. Dacă au
acţionat independent nu există coinstigare, ci un concurs de instigări.
Instigată poate fi orice persoană fizică, indiferent dacă
îndeplineşte sau nu condiţiile generale de a fi subiect al infracţiunii, dar
asupra căreia se exercită actul de instigare. Ca urmare, persoană instigată
poate fi şi un minor care nu a împlinit vârsta de 14 ani, o persoană
iresponsabilă sau o persoană lipsită de libertatea de voinţă sau de acţiune.
Când instigarea se adresează unui număr nedeterminat de
persoane, deci o instigare colectivă, nu avem forma de participaţie penală
cerută de lege, ci o infracţiune de sine stătătoare, adică infracţiunea de
instigare publică şi apologia infracţiunilor, faptă prevăzută şi pedepsită de
art.324 C.pen.
Instigarea se poate realiza prin metode diferite, plecând de la aşa
zisele simple sfaturi şi continuând cu îndemnurile, rugăminţile, insinuările
sau chiar constrângere sau corupere (promisiunea de daruri băneşti sau
alte bunuri) etc. Determinarea se poate realiza şi prin cuvinte, acte scrise,
gesturi sau semne cu o semnificaţie neîndoielnică.
Pentru a exista instigare, aceasta trebuie să se refere la o faptă
prevăzută de legea penală, care poate fi săvârşită de cel instigat ca autor,
fiindcă, altfel, dacă fapta nu este prevăzută de legea penală, instigatorul nu
poate fi tras la răspundere penală. Fapta trebuie să fie indicată astfel încât
cel instigat să-şi poată da seama de consecinţele sale socialmente
periculoase.
În cazul infracţiunii de determinare a sinuciderii(art.170 alin.1
C.pen.) înţelesul noţiunii de instigare este mult mai amplu, acesta
realizându-se atât prin îndemn convingere etc., cât şi prin acte de tortură,
scandaluri repetate, bătăi care pot împinge o persoană în pragul disperării,
culminând cu sinuciderea etc.
Ordinul superiorului când este contrar legii şi totuşi subordonatul
îl execută, cu toate că realizează că este ilegal, constituie instigare.
c - Activitatea instigatorului să aibă drept urmare determinarea
instigatului de a săvârşi fapta prevăzută de legea penală, pe care ulterior o
va executa.
Fapta comisă în asemenea împrejurări poate fi una consumată sau
o faptă penală rămasă în stadiul de tentativă, dacă tentativa este pedepsită .
197
d - Activitatea de determinare să fie săvârşită cu intenţie, adică
instigatorul să conştientizeze că prin activitatea sa îl determină pe instigat
să comită o faptă prevăzută de legea penală.
Nu poate exista instigare din culpă, fiindcă lipseşte voinţa,
conştiinţa de a determina o persoană să săvârşească o faptă prevăzută de
legea penală.
Instigatorul poate să acţioneze cu intenţie directă, indirectă din
culpă sau chiar fără vinovăţie, aşa cum este cazul participaţiei improprii,
prevăzută de art.31 C.pen.
Nu are relevanţă motivul sau scopul urmărit de instigator, deşi,
uneori este posibil ca scopul şi motivul să coincidă cu cele ale instigatului.
7. Complicitatea
199
multe condiţii :
a – Obiectul juridic al faptei penale săvârşită de autor este, de
regulă, identic cu obiectul juridic al actelor de complicitate. Când s-a
săvârşit o faptă complexă şi autorul a comis o infracţiune mai gravă, care
absoarbe în conţinut infracţiunea la care a ajutat complicele, de exemplu,
cazul unei tâlharii la care complicele a ajutat numai la furt, condiţia de mai
sus este depăşită, autorul aducând atingere mai multor relaţii sociale. Într-
un asemenea caz, complicele, a contribuit doar la lezarea unei singure
relaţii (furtul), pentru care va răspunde penal.
b – Pentru a exista complicitate trebuie ca fapta penală să fi fost
săvârşită de un autor.
Poate să existe un singur complice sau mai mulţi, fiecare
aducându-şi contribuţia sa, cerută de autor. În practica judiciară poate
exista şi complice la săvârşirea unui act de complicitate, când participantul
complice, pentru a-l ajuta pe autor cere sprijinul unei alte persoane, care,
pentru acest gest, va primi aceeaşi calitate.2
Dacă la mijloc este vorba de infracţiuni pentru care legea fixează
o calitate specială, această calitate trebuie să o aibă numai autorul, nu şi
complicele. În cazul în care aceste persoane, care nu au o calitate specială,
comit acte de executare, ei pot fi traşi la răspundere penală în calitate de
participanţi la săvârşirea faptei , dar în calitate de complici .
Este posibil ca, în funcţie de calităţile pe care le au – atunci când
legea o cere în mod expres – să avem mai mulţi autori, aşa cum putem
avea şi mai mulţi complici .
c – Sub aspectul laturii obiective se cere să existe o faptă a
autorului care a săvârşit nemijlocit infracţiunea prevăzută de legea penală,
la care complicele a exectuat acte de înlesnire sau de ajutorare.
Dacă nu avem autor, nu putem avea nici complice .
Complicele nu poate să apară decât lângă persoana autorului,
fiindcă nu poate exista complicitate în general, ci numai la o faptă
concretă, prevăzută şi pedepsită de legea penală.
Ajutorul, contribuţia, sprijinul dat de complice în oricare dintre
modalităţile prevăzute în art. 26 C.pen. trebuie să fie efectivă, adică să îşi
fi adus contribuţia reală, sub formele prevăzute de lege, la săvârşirea
infracţiunii. Dacă ajutorul dat autorului infracţiunii nu ajunge la autor din
diferite motive, sau, deşi ajunge, nu este folosit de acesta, atunci ajutorul
2. Tribunalul Suprem, Secţia penală, Decizia nr.2541/1974, Repertoriu de practică judiciară în
materie penală(I), p.84.
200
dat nu are semnificaţie juridică penală.1
În cazul infracţiunii de tăinuire (art.221 C.pen.) şi favorizarea
infractorului (art.264 C.pen.) faptele sunt infracţiuni distincte, fiindcă,
ajutorul dat (tăinuire sau favorizare) a constat în fapte care nu au avut o
înţelegere prealabilă, înainte sau în timpul săvârşirii faptei. Aceste fapte nu
au avut o promisiune anterioară dată autorului că va fi ajutat în comiterea
faptei penale.
d – Sub aspectul laturii subiective, se cere ca în caz de
complicitate, complicele să acţioneze cu intenţie directă sau indirectă în
ceea ce priveşte ajutorul pe care îl dă autorului în comiterea faptei
penale.
Complicele acţionează prin propria sa voinţă şi acordă sprijin
autorului cunoscând activitatea pe care o va desfăşura sau o desfăşoară şi
prevăzând producerea unui rezultat socialmente periculos.
Nu poate fi întâlnită, în nici un caz, complicitatea din culpă.
Atunci când, o persoană ajută la săvârşirea tot din culpă de către o
altă persoană a unei fapte penală, aceasta va fi considerată coautor la acea
infracţiune.
201
Faţă de instigare, unde hotărârea de a săvârşi infracţiunea aparţine
instigatorului, în astfel de cazuri hotărârea este luată de autor, complicele
doar contribuind la punerea sa în practică.
b – Sfaturile date de către complice vizează cum să comită fapta
sau alte date cu privire la împrejurările, modalitatea, locul, timpul când să
săvârşească infracţiunea, date despre victimă, sau cum să îşi ia măsuri de
protecţie pentru a nu fi descoperit etc.
c – În cazul complicităţii morale, complicele poate să fie prezent
la locul săvârşirii faptei pe baza înţelegerii prealabile cu autorul pentru a
îl ajuta în caz de nevoie, creând astfel o stare favorabilă punerii în aplicare
a hotărârii infracţionale .
d – Pândă la locul faptei în momentul comiterii acesteia, pentru a
întări moralul autorului şi pentru a îl asigura că, în caz de nevoie, poate fi
anunţat la timp .
e – Promisiunea de ajutor făcută înainte sau în timpul săvârşirii
infracţiunii că va tăinui bunurile ori că va favoriza pe infractor este o altă
formă a complicităţii morale.
Tot o formă a complicităţii morale este şi promisiunea de
nedenunţare atunci când denunţarea constituie o obligaţie, fiindcă autorul
ştiindu-se că nu va fi denunţat este încurajat în realizarea hotărârii luate.
De altfel, mijloacele prin care se poate înfăptui complicitatea morală pot fi
mult mai vaste .
B. Complicitatea materială – constă într-o activate de ajutare,
înlesnire efectivă sau sprijinire materială la pregătirea sau executarea
faptei săvârşite de autor. Ajutorul pe care îl dă complicele constă în
procurarea de instrumente sau mijloace cu care autorul să poată săvârşii
fapta. Ajutorul material dat autorului de către complice poate îmbrăca mai
multe forme :
a – Procurarea unor instrumente sau mijloace pe care autorul o
să le folosească la săvârşirea faptei: obiecte, arme, substanţe etc.
Acest ajutor dat autorului se consideră dat doar atunci când
mijloacele respective au fost puse la dispoziţia autorului, nefiind
semnificativ dacă ele sunt închiriate, oferite gratuit etc. Complicele ştie că
aceste mijloace sunt apte pentru a-l ajuta pe autor la săvârşirea faptei
penale .
b – Confecţionarea sau adaptarea pentru autor a unor
instrumente ori mijloace cu care să săvârşească infracţiunea, ca de
exemplu : o armă artizanală, o cheie modificată cu care ar putea deschide o
202
casă de bani etc. Condiţia este ca, în asemenea cazuri, complicele să ştie că
autorul va folosi mijloacele sau instrumentele respective în comiterea unei
infracţiuni .
c – Înlesnirea sau ajutorul material dat de complice în timpul
săvârşirii faptei, ca de exemplu: descuie uşa închisă pentru ca autorul să
poată partunde în interior şi să sustragă unele bunuri, sau, în timpul unui
scandal autorul scapă cuţitul iar complicele îl ridică şi îl dă autorului cu
care acesta ucide, ori, într-un alt caz, învingerea piedicilor ce s-ar putea ivi
în calea executării acţiunii.
203
Complicitatea mijlocită se poate realiza prin: complicitate la
instigare, complicitate la complicitate sau instigare la complicitate.
Complicitatea la instigare - există atunci când complicele îl ajută
pe instigator să îl determine pe autor să săvârşească o anumită faptă
prevăzută de legea penală, ca de exemplu procurarea unui cadou care să fie
oferit de instigator unei alte persoane pentru a o determina să comită o
anumită fapta prevăzută şi sancţionată de legea penală.
Complicitatea la complicitate - constă în sprijinul dat de complice
unui alt complice pentru ca acesta să îi poată oferi autorului unei
infracţiuni ajutorul în săvârşirea faptei pe care acesta (autorul) este hotărât
să o comită. Aşa de exemplu, individul care, la rugămintea unei persoane,
pune la dispoziţia altei persoane o motocicletă cu ajutorul căreia autorul
infracţiunii să îşi poată pune în aplicare hotărârea luată în legătură cu
săvârşirea unei fapte prevăzută şi sancţionată de legea penală.
Instigarea la complicitate - presupune determinarea unei persoane
de a acorda sprijin autorului unei infracţiuni în săvârşirea faptei penale pe
care acesta a hotărât să o comită .
b – Complicitatea nemijlocită - este întâlnită în cele mai frecvente
situaţii şi constă în ajutorul direct acordat autorului pentru săvârşirea faptei
penale. Acest ajutor poate fi acordat printr-o acţiune sau complicitate prin
inacţiune .
- Complicitatea prin acţiune – constă în efectuarea de acte de
înlesnire sau de ajutor la săvârşirea faptei prevăzută şi pedepsită de legea
penală, de exemplu portarul care deschide uşa de la o societate comercială
pentru ca autorul să poată ieşi cu bunurile sustrase.
- Complicitatea prin inacţiune – constă în neîndeplinirea de către
complice a unor acte pe care era obligat să le îndeplinească, neîndeplinire
care oferă o înlesnire sau un ajutor dat cu intenţie autorului la săvârşirea
faptei penale. De exemplu, cazul de mai sus, însă, de data aceasta, portarul
lasă uşa neîncuiată, în mod intenţionat, pentru ca autorul să poată pătrunde
în incinta societăţii şi să sustragă bunurile .
7.3. Pedeapsa aplicată complicităţii
205
8.1. Noţiune şi caracterizare
206
De fapt, într-un asemenea caz, avem aşa numita teorie a autorului mediat,
de la distanţă, sau autorului de mână lungă (longa manus). Acestă teorie
susţine că, autorul imediat, nu răspunde penal (pentru că este iresponsabil,
minor sub 14 ani, indus în eroare etc.), deci nu poate fi subiect al
infracţiunii, adevăratul autor fiind acela care l-a determinat cu intenţie să
săvârşească fapta, adică autorul mediat. Acesta, autorul mediat, s-a folosit
de autorul imediat ca de un simplu instrument, ca de un animal. Atunci, pe
de altă parte, instigatorul trebuie să fie considerat autor, neputând fi
instigare.
Altă opinie, la care achiesăm, susţine un alt punct de vedere,
contrar, susţinând că participaţia improprie este o realitate care trebuie
reglementată legal cât mai urgent posibil. Pentru existenţa participaţiei
penale nu este necesară neapărat o înţelegere cu privire la săvârşirea faptei,
fiind suficient doar ca insigatorul sau complicele să acţioneze conştient şi
urmărind săvârşirea faptei, cooperând cu autorul pentru atingerea ţelului
propus, acesta (autorul) putând acţiona din culpă sau chiar fără vinovăţie .
Este unanim recunoscut că, persoana care săvârşeşte nemijlocit
infracţiunea, este şi rămâne autorul acelei fapte penale, chiar dacă nu
răspunde penal, aşa cum cel care a determinat cu intenţie comiterea faptei,
este şi rămâne un instigator, neputând fi numit autorul faptei atât timp cât
nu el a săvârşit nemijlocit acea faptă.1
Necesitatea reglementări participaţiei improprii se impune şi sub
aspect criminologic, pentru asigurarea unei reacţii represive
corespunzătoare faţă de infractorii periculoşi, care folosindu-se de
persoane înapoiate mintal, minori sau iresponsabili, comit fapte penale
periculoase, preferând să rămână în umbră, în speranţa că vor scăpa şi nu
vor fi traşi la răspundere penală. Această formă de participaţie improprie,
de fapt nu este decât o formă periculoasă de criminalitate colectivă,
împotriva căreia trebuie luptat pentru combatere, prin metode şi mijloace
legale.
1.Vezi pe larg V. Dongoroz şi colectiv, op., cit., p.238, dar şi A. Boroi, op.cit., p.290-291.
207
-modalitatea intenţie şi lipsă de vinovăţie (art. 31 al. 2 C.pen.).
208
momentul săvârşirii faptei prevăzută şi sancţionată de legea penală.
Autorul faptei, acţionând fără vinovăţie, nu are calitatea de
infractor şi nu va fi tras la răspundere penală, însă, ceilalţi participanţi vor
avea următoarea contribuţie:
-determinarea cu intenţie la săvârşirea faptei, are calitatea de a
instigator, iar
-înlesnirea sau ajutorarea intenţionată are calitatea de complice,
astfel că, aceşti participanţi, instigatorul şi complicele, vor răspunde penal
în calitatea lor pentru săvârşirea unei infracţiuni intenţionate.
Dacă cel îndemnat să declare un neadevăr (spre exemplu) cu
privire la cele consemnate într-un proces-verbal îşi dă seama de caracterul
acestei declaraţii, nu mai există participaţie improprie, ci o participaţie
proprie. Această situaţie vine şi subliniază faptul că, în cazul participaţiei
improprii, se aplică regulile participaţiei proprii, adică instigatorul va
răspunde doar dacă a determinat pe autor să săvârşească fapta prevăzută de
legea penală, iar dacă nu s-a produs o asemenea determinare, pretinsul
instigator nu va răspunde pentru participaţie improprie.1
Este discutabilă situaţia participaţiei improprii în cazul legitimei
apărări sau al stării de necesitate, fiindcă acestea fac ca fapta să nu aibe
caracter penal, însă, în cazul nostru, fapta nu va avea caracter penal nici
pentru terţul intervenient dacă sunt îndeplinite condiţiile legitimei apărări
sau ale stării de necesitate pentru autor.
209
Frecvent, contribuţia participanţilor la săvârşirea unei fapte
prevăzute de legea penală, nu este indentică, sens în care se ţine seama de
contribuţia reală a fiecăruia.
210
instanţa ca, la stabilirea pedepsei pentru fiecare participant, să ţină seama
de contribuţia concretă a fiecăruia la săvârşirea infracţiunii, ca şi de
circumstanţele personale şi reale ale participanţilor.
S-a optat pentru sistemul parificării pedepselor în cazul actelor de
instigare şi complicitate, adică pedeapsa aplicabilă autorului să fie avută în
vedere şi la stabilirea pedepsei pentru instigator şi complice, având în
vedere şi faptul că, sub aspect subiectiv, aceştia prezintă acelaşi grad de
pericol ca şi autorul şi de aceea nu este indicată existenţa unei legi care să
facă diferenţierea. Această diferenţiere, pe baza elementelor prezentate mai
sus, urmează a se face de judecător cu ocazia individualizării pedepsei.
Pedeapsa aplicată complicelui şi instigatorului, este tratată în
cadrul aceluiaşi capitol la secţiunea 7.3. “Pedeapsa aplicată complicităţii”.
În cazul instigatorului, chiar dacă pedeapsa ce se aplică este aceea
fixată de lege pentru autor, nu este obligatoriu ca ea să fie egală cu
pedeapsa aplicată autorului infracţiunii, şi, în raport cu împrejurările
concrete, instanţa poate aplică pedeapsă chiar mai mare decât a autorului.
211
legea penală, nu este pedepsibilă.1 De exemplu, în cazul infracţiunii de
fals, cel care determină, înlesneşte sau ajută pe autor la săvârşirea falsului
va fi sancţionat cu pedeapsa prevăzută de lege pentru falsul material (art.
288 C.pen.), iar autorul nu va fi pedepsit, pentru că infracţiunea de fals
săvârşită din culpă nu este incriminată.
În cazul celei de-a două modalităţi a participaţiei improprii [art.
31 alin.(2) C.pen.], instigatorul sau complicele care a acţionat cu intenţie
este sancţionat, ca şi în situaţia participaţiei proprii, cu pedeapsa prevăzută
de lege pentru fapta săvârşită, ca şi când autorul ar fi comis acea faptă cu
vinovăţie. De exemplu, dacă instigatorul determină un minor sub 14 ani să
comită un furt, el va fi sancţionat cu pedeapsa prevăzută pentru
infracţiunea de furt, minorul nefiind pedepsit deoarece este minor, cauză
care înlătură caracterul penal al faptei.
212
imperiul ei, soluţia fiind aceeaşi în cazul circumstanţelor atenuante legale
prevezute în art. 73 C.pen.1
Circumstanţele reale sunt cele referitoare la faptă şi ţin de actul
material al infracţiunii, făcând referire la mijloacele folosite, împrejurările
de loc şi timp, rezultatul produs etc. Aceste circumstanţe pot atenua sau
agrava pedeapsa aplicată participanţilor.
Circumstanţele agravante au efect asupra participanţilor numai în
măsura în care aceştia le-au cunoscut sau prevăzut.
Circumstanţele atenuante se răsfrâng asupra tuturor participanţilor
chiar dacă nu au fost prevăzute de ei, de exemplu, autorul comite o
infracţiune de vătămare corporală gravă deşi el a fost instigat cu intenţia de
a săvârşii un omor.
213
- Participantul care înlătură consumarea faptei nu este pedepsit
pentru tentativa infracţiunii a cărei consumare a fost împiedicată. Efectul
este personal, doar pentru participantul care împiedică consumarea
infracţiunii, ceilalţi participanţi urmând a răspunde penal.
- Când împiedicarea consumării faptei se face de către autor, de
cauza de impunitate profită şi complicele, însă, instigatorul va răspunde
penal pentru instigare neurmată de executare, dacă sunt îndeplinite
condiţiile art. 29 C.pen.
În varianta în care numai instigatorul împiedică consumarea
faptei, el va fi apărat de pedeapsă pentru contribuţia dată ca participant,
însă, va răspunde penal pentru instigare neurmată de executare, ceilalţi
participanţi fiind pedepsiţi pentru tentativă, dacă aceasta este incriminată.
-Când împiedicarea producerii rezultatului este realizată de
complice, acesta nu va fi pedepsit, dar ceilalţi participanţi vor răspunde
penal pentru tentativă, dacă aceasta se pedepseşte.
-Dacă actele săvârşite până în momentul împiedicării constituie o
altă faptă prevăzută de legea penală, participantului se aplică pedeapsa
pentru această faptă. De exemplu, dacă un complice procură o otravă pe
care autorul o foloseşte pentru a ucide victima, şi, apoi, complicele
intervine şi salvează victima, care, totuşi, rămâne cu o vătămare corporală,
complicele va răspunde pentru această faptă (vătămare corporală), şi
pentru deţinerea ilegală de substanţe toxice (art. 22 C.pen.).
214
R.D.P. nr.3/2000.
6. P. Dungan, Participaţia improprie în dreptul penal român, Editura
Lumina Lex, 2001.
7. V.C. Ştefan, Participaţia penală improprie, R.D.P., nr.4/2005, p. 66.
8. T. Manea, Complicitatea anterioară, Dreptul nr. 10/2002, p. 88.
Capitolul XII
Răspunderea penală
215
1. Aspecte generale privind răspunderea penală
217
legea penală. De aceea, răspunderea penală apare în sistemul dreptului
penal românesc ca o instituţie cu caracter democratic şi umanist, de natură
a corecta un comportament, care, la un moment dat, prin acţiunea sau
inacţiune sa, a condus la săvârşirea unei infracţiuni.
218
devine o necesitate inevitabilă, fiindcă, altfel, ordinea de drept şi
sentimentul de securitate socială ar fi grav afectate la nivelul societăţii.
Principiul constituţional, potrivit căruia toţi cetăţenii sunt egali în
faţa legii, ar fi grav încălcat dacă unii dintre aceia care au săvârşit
infracţiuni din considerente în afara celor legale, nu ar răspunde penal
pentru faptele lor.
Acest principiu este realizat cu ajutorul principiului oficialităţii
acţiunii penale, organele de stat abilitate având obligaţia legală de a
acţiona din oficiu, cu excepţia cazurilor expres prevăzute de lege, când,
acţiunea penală se poate pune în mişcare doar la plângerea prealabilă a
persoanei vătămate.
Atunci când există vreuna din cauzele care înlătură răspunderea
penală, fie cauze generale (amnistia, prescripţia, împăcarea părţilor,
desistarea sau împiedicare rezultatului etc.), fie cauze speciale (denunţarea
de către participant a săvârşirii infracţiunii – art.172 alin.1 C.pen.;
denunţarea faptei de către mituitor – art.255 alin.3 C.pen., retragerea
mărturiei mincinoase – art.260 alin.2, C.pen., etc.)
219
întăreşte încrederea în autoritatea legii.
Dacă momentul răspunderii penale este la distanţă mare de
momentul săvârşirii infracţiunii, atunci rezonanţa şi eficienta măsurilor de
răspundere aplicate este mult diminuată. În plus, infractorul, fie poate
săvârşi alte infracţiuni, fie poate scăpa nepedepsit ca urmare a înlăturării
răspunderii penale prin prescripţie.
220
specialitate acestea au fost uneori catalogate ca fiind de natură
extrapenală,1 deşi, normal, chiar dacă sunt apreciate ca fiind consecinţe
extrapenale, ele sunt mereu generate de un fapt juridic penal.
Se impune să menţionăm că nu întotdeauna încetarea răspunderii
penale coincide cu reabilitarea, fiindcă, uneori, din cauze obiective
răspunderea penală încetează, ca de exemplu atunci când a intervenit
decesul infractorului sau fapta acestuia a fost dezincriminată. Alteori,
răspunderea penală este înlăturată datorită unor motive expres menţionate
în legea penală, cum ar fi: lipsa sau retragerea plângerii prealabile,
împăcarea părţilor, amnistia, prescripţia, etc.
221
finalizarea acesteia, când pedeapsa a fost executată efectiv sau a fost
considerată executată în temeiul legii.
- Ultima etapă, a cincea, pe care o parcurge răspunderea penală,
este cuprinsă între momentul terminării executării pedepsei şi momentul în
care intervine reabilitarea, care şterge antecedentele penale şi toate
celelalte consecinţe ale condamnării.
222
categorii: 1) condiţii privitoare la pedeapsă şi la infracţiunea săvârşită şi
2) condiţii privitoare la persoana făptuitorului.
223
de fiecare dată, instanţa de judecată trebuie să aibe în atenţie la evaluarea
gradului de pericol social concret şi întinderea, amploarea rezultatului şi
urmările pe care le-a produs sau le-ar fi putut produce fapta penală.
224
Primele două sancţiuni, mustrarea şi mustrarea cu avertisment,
constau în atragerea atenţiei făptuitorului asupra consecinţelor faptei sale,
la care, de obicei se adăugă recomandarea ca pe viitor să nu mai fie comise
asemenea fapte.
Aceste sancţiuni se aplică doar pentru acele fapte penale care sunt
de o mică importanţă. Dacă se aplică amendă, aceasta nu are caracter de
pedeapsă, ci doar unul administrativ.
2. Aspecte procesuale. Mustrarea şi mustrarea cu avertisment se
execută de către instanţă imediat ce a fost pronunţată hotărârea, atunci
când făptuitorul este prezent. Dacă nu este prezent se va fixa un termen
când făptuitorul va fi personal în faţa instanţei care va proceda la
executare.
Amenda se pune în executare de către instanţă prin trimiterea unei
copii de pe dizpozitivul hotărârii la organul financiar al consiliului local
unde domiciliază făptuitorul. Acesta, făptuitorul, are obligaţia ca, în trei
luni de la rămânerea definitivă, să depună recipisa de plată integrală a
amenzii la instanţa de fond, care este şi instanţă de executare.
În situaţia în care făptuitorul nu poate plăti toată amenda, acesta
poate solicita instanţei de executare, printr-o cerere, reeşalonarea plăţii,
care, poate fi dispusă pe o perioadă de maxim 2 ani.
3. Precizări finale. Potrivit art.98 C.pen., înlocuirea răspunderii
penale poate fi dispusă şi în caz de participaţie, însă numai faţă de aceia
care îndeplinesc condiţiile. Măsura poate fi dispusă şi în caz de concurs de
infracţiuni, cu condiţia ca înlocuirea să fie posibilă pentru fiecare
infracţiune în parte.
225
orice infracţiune, însă, ele nu trebuie să fie confundate cu aşa-zisele cauze
de nepedepsire sau impunitate, care au o reglementare aparte în Codul
penal, Partea specială şi care vizeaze doar acele infracţiuni pentru care sunt
prevăzute (art.22 C.pen. reglementează două cauze de nepedepsire
specifice tentativei – desistarea şi împiedicarea producerii rezulutatului),
iar de impunitate, se referă, de exemplu, la calitatea de soţ sau rudă
apropriată a tăinutorului sau favorizatorului (art. 221, art.264), la
denunţarea faptei de către mituitor mai înainte ca organul de urmărire
penală să fi fost sesizat pentru acea infracţiune (art.255) etc.
În activitatea de realizare a ordinii de drept există o serie de
împrejurări când fie utilitatea socială a răspunderii penale se diminuează
ori dispare, fie în realizarea scopului represiunii penale este mai potrivit şi
eficient să apeleze la utilizarea altor mijloace, cunoscute sub denumirea de
cauze care înlătură răspunderea penală.
Aceste cauze fac imposibilă aplicarea unor sanctiuni penale, deşi,
fapta la care urmează a fi aplicate îşi păstrează caracterul penal, de aceea,
ele nu trebuie să fie confundate cu cauzele care înlătură caracterul penal al
faptei (legitima apărare, starea de necesitate, constrângerea fizică,
constrângerea morală, cazul fortuit, iresponsabilitatea, beţia, minoritatea
făptutorului şi eroarea de fapt).
3.2.Amnistia
3.2.1.Noţiune
226
3.2.2.Felurile aministiei
227
celorlalte consecinţe ale condamnării, înlăturând pedeapsa principală în
măsura în care aceasta nu a fost executată sau restul de pedeapsă rămas
neexecutat. Amenda încasată anterior amnistiei nu se restituie, aşa cum
nici partea de pedeapsă executată nu poate face obiectul unei cereri de
dezdăunare în contra statului.
Pedepsele accesorii, care-şi produc efectul numai în cursul
executării pedepsei principale, încetează odată cu încetarea executării
pedepsei principale.
În cazul amnistiei postcondamnatorii, aceasta face să înceteze şi
celelalte consecinţe care decurg din condamnare: decăderile, interdicţiile şi
incapacităţile fixate prin legi speciale, penale sau extrapenale. De fapt,
într-un asemenea context, amnistia produce aceleaşi efecte ca şi
reabilitarea.
Potrivit art.38 lit.b, C.pen., amnistia înlătură starea de recidivă.
Amnistia are însă anumite limite, ca de exemplu:
- nu produce efecte asupra măsurilor de siguranţă şi a măsurilor
educative dispuse de hotărârea de condamnare rămasă definitivă;
- nu produce efecte asupra despăgubirilor civile sau cheltuielilor
judiciare, care pot fi puse în executare;
- amnistia nu produce efecte asupra favorizatorilor sau
tăinuitorilor decât dacă în legea de clemenţă se prevede expres aceasta.
Amnistia are un caracter obligatoriu, aşa încât o persoană
condamnată nu poate refuza gestul de clemenţă, după cum şi organele
judiciare au obligaţia de a aplica din oficiu dispoziţiile legii de amnistie.
Totuşi, dacă învinuitul sau inculpatul doreşte continuarea
procesului penal, potrivit art.13 C.proc.pen., pentru a-şi demonstra
nevinovăţia, aceştia o pot face, dându-se de organul de urmărire penală sau
de către instanţă o soluţie de scoatere de sub urmărire penală sau de
achitare. Dacă vinovăţia este demonstrată, atunci, instanţa aplică
dispoziţiile legii de amnistie pe care făptuitorul nu le poate refuza,
dispunându-se fie încetarea urmăririi penale, fie încetarea procesului penal.
228
al scurgerii unui anumit interval de timp, anume determinat prin lege.
Spre deosebire de prescripţia pedepsei, prescripţia răspunderii
penale operează prin trecerea timpului, nefiind necesare alte condiţii.
Efectele prescripţiei răspunderii penale operează imediat ce
termenul prevăzut de lege s-a împlinit.
Odată constatată prescripţia răspunderii penale, organele judiciare
vor dispune: neînceperea urmăririi penale, încetarea urmăririi penale sau
încetarea procesului penal.
Prescripţia răspunderii penale poate fi invocată pe parcursul
întregului proces penal, instanţa fiind datoare să constate din oficiu
existenta acesteia.
Ca şi în cazul amnistiei, şi în cazul prescripţiei răspunderii penale,
învinuitul sau inculpatul au dreptul să ceară continuarea procesului penal
pentru a-şi dovedi nevinovăţia.
Cu o singură excepţie, aceea a crimelor contra păcii şi omenirii,
prescripţia reprezintă o cauză generală de înlăturare a răspunderii penale.
229
Potrivit art.122 C.pen., termenele de prescripţie pentru persoana
juridică, sunt următoarele:
- 10 ani, când legea prevede pentru infracţiunea săvârşită de
persoană fizică pedeapsa detenţiei pe viaţă sau pedeapsa închisorii mai
mare de 10 ani;
- 5 ani, când legea prevede pentru infracţiunea săvârşită de
persoană fizică pedeapsa închisorii de cel mult 10 ani sau amendă.
Nu există condiţii speciale de aplicare a prescripţiei răspunderii
penale în cazul persoanelor juridice, dispoziţiile fixate în art.121-124
C.pen. pentru persoanele fizice, aplicându-se întocmai şi în acest caz.
230
Întreuperea cursului prescripţiei răspunderii penale prezintă trei
caractere:
a- este legală, fiindcă actele care au condus la întrerupere
sunt expres prevăzute de lege;
b- este absolută, adică întreruperea poate opera în
legătură cu oricare infracţiune supusă termenului prescripţiei.
Întreruperea cursului prescripţiei se face prin orice act, care,
potrivit art.123 C.pen., trebuie comunicat învinuitului sau inculpatului ca
de exemplu: înmânarea unui exemplar al mandatului de arestare,
preentarea materialului de urmărire penală etc.
Actul de întrerupere poate să vizeze şi îndeplinirea unor
proceduri, ca de exemplu: efectuarea unei confruntări a învinuitului cu o
altă persoană, audierea unui martor în prezenţa sa etc., esenţială fiind
prezenţa învinuitului sau inculpatului.
Dacă o prescripţie este întreruptă de mai multe ori, atunci, fiecare
întrerupere face să curgă un nou termen de prescripţie, numărul acestora
fiind, practic, nelimitat.
Întreruperea cursului prescripţiei produce efecte in rem, de aceea,
efectele se produc faţă de toţi participanţii, chiar dacă actul de întrerupere
vizează doar pe unul dintre ei [art.123 alin.(3) C.pen.].
Deşi numărul întreruperilor cursului prescripţiei poate fi nelimitat,
totuşi, pentru că această instituţie să nu cadă în derizoriu, adică să se
ajungă la negarea prescripţiei, legiuitorul a fixat în cuprinsul dispoziţiilor
art.124 C.pen. un termen maxim, după a cărui expirare prescripţia va opera
independent de numărul întreruperilor, potrivit căreia, prescripţia nu poate
fi prelungită la infinit, ci doar cu jumătate din termenul de prescripţie
stabilit în art.122 C.pen., situaţie cunoscută în doctrină ca prescripţie
specială.
233
ceva, ca de exemplu achitarea de către infractor către partea vătămată a
unei sume de bani; retragerea plângerii într-un asemenea context trebuie să
fie totală şi necondiţionată.
234
că împăcarea părţilor în cazurile prevăzute de lege înlătură răspunderea
penală şi stinge acţiunea civilă.
-f – împăcarea trebuie să fie definitivă, fiindcă, odată
intervenită, ea nu mai poate fi revocată.
Efectele împăcării constau în aceea că, aceasta, operează in
personam, adică răspunderea penală este înlăturată numai faţă de
inculpatul cu care partea vătămată s-a împăcat; faţă de plângerea
prealabilă, unde retragerea acesteia, operând in rem (faţă de faptă),
produce efecte asupra tuturor participanţilor. Aşadar, împăcarea fiind un
act cu caracter personal, partea vătămată trebuie să precizeze clar care sunt
inculpaţii cu care s-a împăcat.
De asemenea, împăcarea poate să rezulte şi dintr-o anume situaţie
de fapt, fiind aşadar implicită.
235
Capitolul XIII
Pedepsele
236
care a săvârşit o infracţiune, specifică dreptului penal.
Potrivit art.52 C.pen., legiuitorul a definit pedeapsa ca fiind o
măsură de constrângere şi, în acelaşi timp, ca un mijloc de reeducare a
celui condamnat. Aşadar, din definiţia dată se poate observa că, în dreptul
penal, pedeapsa are un dublu caracter, unul coercitiv (măsură de
constrângere) şi unul corectiv (mijloc de reeducare), fiecare având o
finalitate aparte.
Faţă de celelalte sancţiuni juridice, pedeapsa (care nu poate fi
decât penală) se distinge prin următoarele trăsături esenţiale:
a- pedeapsa este o măsură de constrângere, deoarece persoana
căreia îi este aplicată suferă în mod silit privaţiunile şi restricţiile acesteia.
Ca măsură represivă, se caracterizează prin impunerea unei privaţiuni sau
restricţii persoanei căreia i s-a aplicat (privarea de libertate, de drepturi
civice sau amendă în cazul persoanei juridice, etc.);
b- pedeapsa este un mijloc de reeducare, deşi, ea are întotdeauna
un caracter represiv, care provoacă suferinţă; are şi un puternic efect
educativ, de îndreptare a conduitei condamnatului şi de consolidare a unei
convingeri că respectarea legii constituie întotdeauna o necesitate. Toate
dispoziţiile Codului penal în materie sunt concepute pe această teză, a
reeducării celui pedepsit;
c- pedeapsa este un mijloc de constrângere statală, fiindcă ea nu
poate fi aplicată decât de instituţiile specializate ale statului în numele
societăţii;
d- pedeapsa se aplică numai în cazul comiterii unei infracţiuni;
e- pedeapsa se aplică infractorului, adică doar aceluia care se
face vinovat de săvârşirea unei infracţiuni, fapt care reflectă caracterul
personal al faptei. Pedeapsa nu este transmisibilă şi ea se stinge odată cu
decesul celui condamnat;
f- pedeapsa se aplică în scopul prevenirii săvârşirii unei noi
infracţiuni1. Scopul pedepsei coincide întotdeauna cu scopul legii penale,
anume apărarea socială împotriva infracţiunilor. Pedeapsa nu urmăreşte, în
nici o împrejurare, cauzarea de suferinţe fizice sau înjosirea celui
condamnat, ci doar îndreptarea şi prevenirea săvârşirii în viitor a unor noi
infracţiuni de către acesta.
Scopul pedepsei este de a preveni în viitor săvârşirea unei noi
infracţiuni [art.52 C.pen, Teza a II-a, alin.(1)].
237
Societatea trebuie apărată împotriva infracţiunilor, de aceea,
pentru a-şi atinge scopul, pedeapsa îndeplineşte anumite funcţii – denumite
şi scopuri imediate ale pedepsei, şi anume:
a – Funcţia de constrângere sau represiune, fiindcă, pedeapsa pe
plan sancţionator , reprezintă echivalentul gradului de pericol social pe
care îl reprezintă fapta ce a fost săvârşită. De aceea, întotdeauna, pedeapsa
va fi o măsură cu caracter represiv, deşi, represiunea nu constituie scopul
pedepsei, însă, fără ea, nu ar mai exista ideea de pedeapsă. Caracterul
represiv, de constrângere a pedepsei creşte şi descreşte în funcţie de gradul
de pericol social pe care îl prezintă infracţiunea ce a fost săvârşită.
b- Funcţia de reeducare. Constrângerea nu poate conduce la
realizarea scopului pedepsei dacă nu este completată cu funcţia de
reeducare, fiindcă, doar din îmbinarea acestor două funcţii poate fi realizat
scopul pedepsei faţă de cei care încalcă legea.
În cuprinsul art. 52, alin (2) C. pen., se stipulează în mod expres
că executarea pedepsei nu trebuie să cauzeze suferinţe fizice şi nici să
înjosească persoana condamnată, fiindcă supunerea acestuia la munci
degradante sau badjocură, poate constitui infracţiune, faptă prevăzută şi
pedepsită de art.267 C.pen. (supunerea la rele tratamente).
c- Funcţia de exemplaritate, adică influenţa pe care pedeapsa
aplicată condamnatului o poate avea asupra altor persoane, cunoscut fiind
că există indivizi care se abţin de a săvârşi infracţiuni din teama de
pedeapsă pe care o pot primi.
d- Funcţia de eliminare, este o funcţie adiacentă, care pentru o
perioadă de timp îl îndepărtează pe cel care a săvârşit o infracţiune din
societate. Această îndepărtare temporară este necesară în cazul
infractorilor periculoşi, care au săvârşit infracţiuni cu un grad de pericol
social ridicat. În unele cazuri, când se aplică pedeapsa detenţiei pe viaţă,
individul este practic eliminat din societate, faptele săvârşite de infractor
fiind de o gravitate extremă. Sunt opinii atât în rândul teoreticienilor
români cât şi străini, potrivit cărora eliminarea serveşte atât la realizarea
prevenţiei speciale cât şi la realizarea prevenţiei generale.1
238
persoane fizice
239
Aplicarea uneia sau mai multor pedepse complementare se
dispune atunci când instanţa constată că aplicarea acestor pedepse este
absolut necesară, având în vedere natura, gravitatea şi împrejurările în care
a fost săvârşită fapta.
Pedepsele complementare stabilite în cuprinsul art.531 alin.(3) lit.
b-e, se pot aplica în mod cumulativ, uneori, atunci când legea prevede
această pedeapsă ,aplicarea uneia sau mai multor pedepse complementare
fiind obligatorie.
Executarea pedepselor complementare începe după rămânerea
definitivă a hotărârii de condamnare.
Pe parcursul timpului, scara pedepselor privative de libertate a
oscilat de la o perioadă la alta, uneori, instituirea mai multor pedepse fiind
determinată de împărţirea infracţiunilor în crime, delicte şi contravenţii,
alteori, regimul politic fiind acela care, în funcţie de interese, a incriminat
sau dezincriminat anumite comportamente ca infracţiuni.1
240
deţinere sau în caz de calamitate.
241
penitenciare anume destinate sau în secţii speciale ale celorlalte închisori.
De asemenea, trebuie reţinut că, pedeapsa detenţiunii pe viaţă, nu
se poate aplica unor anumite categorii de persoane, adică minorilor şi
persoanelor care au împlinit vârsta de 60 de ani.
În cazul infractorilor minori, potrivit art.109 alin.2 C.pen.,
pedeapsa care se poate aplica este închisoarea de la 5 la 20 ani.
Atunci când s-a aplicat pedeapsa de 25 de ani se aplică şi
pedeapsa interzicerii unor drepturi pe durata ei maximă.
242
3.2.1.Regimul de maximă siguranţă
243
Acest regim de executare a pedepsei închisorii se aplică
persoanelor care sunt condamnate cu o pedeapsă mai mare de un an, dar
care nu depăşeşte 5 ani. Şi în acest caz, în situaţii excepţionale, ţinând cont
de persoana condamnatului, de natura şi modul de săvârşire a infracţiunii,
pedeapsa poate fi executată în regimul imediat inferior ca grad de
severitate, adică în regim deschis.
Persoanele condamnate şi care execută pedeapsa în regim
semideschis sunt cazate în comun, se pot deplasa neînsoţite în interiorul
penitenciarului, prestează muncă şi desfăşoară celelalte activităţi
(culturale, educative, consiliere etc) sub supraveghere, în grupuri şi în
spaţii din interiorul penitenciarului, care, pe timpul zilei, rămân deschise.
Pot munci şi în afara penitenciarului, însă, sub supraveghere.
244
b- respinge plângerea ca fiind nefondată.
Încheirea dată de judecător poate fi contestată la judecătoria în a
cărei rază se afla penitenciarul, în termen de 3 zile de la comunicare.
Contestaţia, potrivit art.460 alin.2-5 C.proc.pen., se judecă iar hotărârea
dată este definitivă.
246
aplică în mod corespunzător.
În situaţia în care, o persoană condamnată cu închisoarea, s-a
dovedit incapabilă de muncă în urma unui accident sau boli profesionale
va beneficia de pensie de invaliditate.
Diplomele care atestă însuşirea unei meserii, calificare sau
recalificare profesională, obţinute pe timpul executării pedepsei închisorii,
sunt recunoscute de Ministerul Muncii şi de Ministerul Educaţiei şi
Cercetării.
Femeile însărcinate sau cu copii de până la 1 an în îngrijire,
precum şi minorii, nu pot munci noaptea sau în locuri periculoase şi care
prezintă un risc ridicat pentru sănătatea şi integritatea acestora.
Durata muncii prestate este de 8 ore zilnic şi nu mai mult de 40 de
ore pe săptămână. Pentru femeile însărcinate sau care au în îngrijire copii
în vârstă de până la un an, nu pot muncii mai mult de 6 ore zilnic şi 30 ore
pe săptămână.
Cu acordul scris al persoanelor condamnate, acestea pot muncii şi
10 ore pe zi, dar nu mai mult de 50 ore săptămânal, primind drepturile
băneşti cuvenite în asemenea împrejurări.
Pe timpul nopţii, cu acordul scris al persoanelor condamnate, se
poate muncii maxim 7 ore pe noapte şi 35 ore pe săptămână.
Săptămânal, fiecare persoană condamnată, va beneficia de cel
puţin o zi de odihnă.
Munca persoanelor condamnate cu închisoare se realizează fie
pentru persoane juridice, operatori economici, fie pentru persoane fizice, în
interiorul sau exteriorul penitenciarului; în regie proprie; în interesul
penitenciarului sau în caz de calamitate.
Administraţia penitenciarului poate să încheie contracte de
prestări servicii cu persoanele fizice sau juridice interesate.
Veniturile realizate nu pot fi mai mici decât salariul minim pe
economie şi ele se încasează de administraţia penitenciarului, care se vor
repartiza astfel:
- 30% din venit revine persoanei condamnate, care pe
timpul executării pedepsei poate să folosească 90% iar 10% se
consemnează pe numele său la bancă, pe care, împreună cu dobânda
aferentă, vor putea fi ridicaţi la punerea sa în libertate;
- 70% din venit revine Administraţiei Generale a
Penitenciarelor ca venit propriu.
Dacă pe timpul executării pedepsei persoana condamnată a fost
247
obligată la plata unor despăgubiri civile, atunci, 50% din cei 30% din venit
cât îi revine acestuia, vor fi folosiţi pentru repararea prejudiciului cauzat
părţii civile.
3.3.Amenda penală
248
4. Pedepsele complementare aplicabile persoanei fizice
249
Unele pedepse complementare încep executarea după ce
condamnatul şi-a ispăşit pedeapsa principală, după graţierea totală sau
parţială sau după prescripţia executării pedepsei.
Pedeapsa complementară a interzicerii unor drepturi nu poate fi
aplicată minorilor (art.109 alin.3 C.pen.).
4.2.Degradarea militară
250
Art.71 C.pen. leagă executarea pedepsei accesorii de executarea
pedepsei principale.
Sunt nelegale hotărârile judecătoreşti prin care, pe perioada
termenului de încercare, se interzic drepturile prevăzute în art.71 raportat
la art.64 lit.a-c, fiindcă, în felul acesta, se excede voinţei legiuitorului,
deoarece art.81 C.pen. nu distinge între pedeapsa principală, pedeapsa
complementară şi pedeapsa accesorie, aceasta însemnând că le vizează pe
toate.1
6. Pedepsele aplicabile persoanei juridice
251
scopul săvârşirii de infracţiuni şi
- când obiectul de activitate al persoanei juridice
a fost deturnat în scopul săvârşirii de infracţiuni.
Dizolvarea persoanei juridice este condiţionată de existenţa
elementului intenţional în săvârşirea infracţiunii, fiindcă o persoană
juridică nu poate comite infracţiuni din culpă.
Când există rea-credinţa în neexecutarea uneia dintre pedepsele
complementare stabilite în art.531 alin.3 lit.b-d, instanţa va dispune
dizolvarea persoanei juridice.
Dizolvarea persoanei juridice are ca efect deschiderea procedurii
de lichidare.
Dizolvarea nu poate fi aplicată partidelor politice, sindicatelor,
patronatelor, organizaţiilor religioase ori ale minorităţilor naţionale care
sunt constituite şi funcţionează potrivit legii.
b- Suspendarea activităţii a uneia dintre activităţile
persoanei juridice (art.713 C.pen.) în realizarea căreia a fost săvârşită
infracţiunea.
În caz de neexecutare cu rea-credinţa a pedepsei complementare
prevăzute în art.531 alin.3 lit.e, instanţa dispune suspendarea uneia din
activităţile persoanei juridice până la punerea în executare a pedepsei
complementare, însă, nu mai mult de 3 luni. Dacă, după împlinirea
termenului de 3 luni, pedeapsa complementară nu a fost pusă în executare,
instanţa dispune dizolvarea persoanei juridice. Şi în acest caz, persoanele
juridice exceptate de la această măsură sunt: partidele politice, sindicatele,
patronate, organizaţiile religioase ori ale minorităţile naţionale care sunt
constituite şi funcţionează potrivit legii.
c- Închiderea unor puncte de lucru ale persoanei
5
juridice (art.71 C.pen.).
d- Interzicerea de a participa la procedurile de achiziţii
6
publice (art.71 C.pen.). Se interzice atât participarea directă cât şi
interpunerea altor persoane.
e- Afişarea sau difuzarea hotărârii de condamnare
7
(art.71 C.pen.). Această sancţiune se realizează pe cheltuiala persoanei
juridice condamnate.
De regulă, cu această ocazie, nu se dezvăluie identitatea victimei,
decât atunci când aceasta îşi dă acordul în mod expres.
Afişarea hotărârii de condamnare se realizează în extras, în forma
252
extras şi locul stabilite de instanţă, pentru o perioadă cuprinsă între o lună
şi 3 luni. De asemenea, difuzarea hotărârii de condamnare în extras prin
intermediul presei scrise şi audiovizuale, însă, numărul apariţiilor nu poate
fi mai mare de 10, iar în cazul difuzării prin alte mijloace audiovizuale,
durata acesteia nu poate depăşi 3 luni.
Primele trei pedepse complementare (dizolvarea, suspendarea
activităţii şi închiderea unor puncte de lucru) nu se aplică persoanelor
juridice care îşi desfăşoară activitatea în domeniul presei.
253
Capitolul XIV
Minoritatea făptuitorului
1. Explicaţii introductive
254
Facultăţile psihice ale minorilor sunt completate odată cu
înaintarea în vârstă şi cu dezvoltarea lor fizică, astfel că, dezvoltându-se
moral şi intelectual, aceştia îşi formează aptitudinea psihică de a distinge
între ceea ce este bine şi ceea ce este rău, ce le este îngăduit să facă şi ce
nu.
Această dezvoltare în trepte a capacităţii psihice şi fizice este un
fenomen normal, astfel că, la vârsta maturităţii, minorul devenit major,
poate fi socotit subiect al răspunderii penale.
Cât timp capacitatea psihică a minorului este dezvoltată la un
moment dat în mod diferit, atunci, din punct de vedere al legii penale,
minorii se împart în: minori care răspund penal şi minori care nu răspund
penal.
Codul penal român reglementează regimul specific sancţionator al
minorilor, faţă de aceştia aplicându-se un sistem aparte de sancţiuni de
drept penal, alcătuit îndeosebi din sancţiuni cu caracter preponderent
educative şi, în subsidiar, din sancţiuni cu caracter represiv, care sunt
pedepsele.
Aceste pedepse aplicate minorului trebuie să contribuie eficient şi
concret la educarea acestuia, pedepsele vizate prioritar fiind acelea
neprivative de libertate.
255
- minorii cu vârste între 14 şi 16 ani, care beneficiază
doar de o prezumţie relativă de incapacitate penală, care trebuie dovedită
cu probe, adică, a săvârşit fapta cu discernământ.
Categoria minorilor care răspund penal, este situată între vârsta de
16–18 ani, cât şi între vârsta de 14-16 ani, însă, aşa cum am menţionat,
prezumţia relativă de incapacitate penală a fost înlăturată.
Sistemul sancţionator al minorilor este unul special, care este
format din măsuri educative şi pedepse, ambele fiind sancţiuni penale.
Când unui minor i-au fost aplicate pedepse din ambele categorii,
atunci, fiind în concurs de infracţiuni, potrivit art.449 C.proc.pen., acestea
se contopesc, minorul urmând a executa pedeapsa cea mai severă.
Tot în cuprinsul art.99, alin. final, C.pen., se precizează că,
pedeapsa se aplică „numai dacă se apreciază că luarea unor măsuri
educative nu este suficientă pentru îndreptarea minorului.”
Dezvoltarea intelectuală şi morală, starea fizică şi psihică, modul
de comportare, condiţiile în care a trăit etc., sunt elemente de care instanţa
de judecată, alături de pericolul social concret al infracţiunii săvârşite de
minor, trebuie să ţină cont (art.100 alin.1 C.pen.).
Pedepsele care se pot aplica minorilor sunt de 2 categorii:
închisoarea şi amenda, limitele fiind reduse la jumătate, dar fără ca
minimul să poată depăşi 5 ani. Dacă pentru fapta săvârşită, legea prevede
închisoare pe viaţă, atunci, pedeapsa care i se va aplica minorului va fi de
la 5 la 20 de ani.
Minorilor nu le pot fi aplicate pedepse complementare iar
condamnările primite pentru infracţiuni pe timpul cât autorul era minor, nu
pot fi reţinute ca recidivă sau incapacitaţi ori decăderi.
3.1 Închisoarea
256
pentru majori, care se reduc la jumătate. Deci, limitele pedepselor
aplicabile minorilor sunt cele prevăzute pentru majori, dar, care, se reduc
la jumătate.
Legea stabileşte că în urma reducerii, în niciun caz minimul
special nu va depăşi 5 ani (art.109 alin.1 C.pen.), sens în care, tot ceea ce
depăşeşte limita celor 5 ani se înlătură, ca de exemplu, în cazul infracţiunii
de omor calificat, unde minimul pedepsei este de 15 ani, ceea ce ar
însemna 7 ani şi 6 luni. În acest caz, ca şi în altele, minimul pedepsei se
aduce la nivelul a 5 ani, restul de 2 ani şi 6 luni înlăturându-se.
Reducerea limitelor la jumătate are loc în toate situaţiile de
incriminare şi pentru care legiuitorul a stabilit o pedeapsă distinctă.
În cazul infracţiunilor pentru care legea prevede pedeapsa
închisorii pe viaţă, limita pedepselor care se aplică minorului este între 5 şi
20 de ani.
Când pedeapsa închisorii pe viaţă se aplică alternativ cu
închisoarea (de exemplu, omorul deosebit de grav – art.176 C.pen.)
instanţa întâi va alege între pedepsele alternative (art.72 alin.2 C.pen) şi
apoi fixează limitele acesteia (art.109 C.pen.).
Concursul de infracţiuni se aplică şi în cazul în care minorul este
condamnat la pedeapsa închisorii, stabilită separat, pentru mai multe
infracţiuni săvârşite mai înainte de a fi condamnat definitiv pentru vreuna
din ele.1La fel, în cazul aplicării circumstanţelor agravante sau atenuante,
acestea se aplică prin raportarea la limitele fixate de legiuitor (minim 5 ani,
maximum 20 de ani).
Când minorului i-au fost aplicate pedepse alternative, pentru
săvârşirea a două infracţiuni şi când a primit o pedeapsă cu închisoare
pentru una şi o pedeapsă cu amendă pentru alta, atunci, pedeapsa închisorii
va putea fi cumulată cu amenda, în totul sau în parte.
Regimul de executare a pedepsei închisorii pentru minorul
infractor este diferit de cel al infractorilor majori, executând pedeapsa în
locuri de detenţie special amenajate.
Pe durata executării pedepsei, minorii sunt incluşi în programe
speciale de consiliere şi asistenţă, în funcţie de aptitudini, vârstă şi
personalitate, serviciile fiind realizate de personal specializat din cadrul
penitenciarului, cu participarea consilierului de probaţiune, a altor asociaţii
şi fundaţii ca reprezentanţi ai societăţii civile.
257
De asemenea, dacă nu au studii generale sau liceul terminat, în
penitenciar se organizează asemenea cursuri sub egida Ministerului
Educaţiei şi Cercetării, cu personal didactic specializat, asigurat şi plătit de
Inspectoratul Şcolar în raza căruia se află penitenciarul.
Diplomele eliberate au aceeaşi valabilitate ca celelalte, date de
alte instituţii de învăţământ, iar pe ele nu se fac menţiuni cum că
absolvirea cursurilor s-ar fi făcut într-un penitenciar, unde execută o
pedeapsă privativă de libertate.
Potrivit art. 65 din Legea nr. 275, cheltuielile cu şcolarizarea sunt
suportate de Ministerului Educaţiei şi Cercetării, cât şi de Administraţia
Naţională a Penitenciarelor.
3.2.Amenda
258
3.3.Suspendarea executării pedepsei aplicate minorului
3.3.1.Suspendarea condiţionată
259
respecte măsurile de supraveghere şi obligaţiile stabilite în art.86 3C.pen.
Dacă minorul se sustrage de la îndeplinirea obligaţiilor stabilite de
instanţă, potrivit art.866 C.pen., aceasta poate revoca suspendarea revocării
pedepsei dispunând executarea ei în întregime în regim de penitenciar, sau
să prelungească termenul de încercare cu cel mult 3 ani.
Suspendarea executării pedepsei sub supraveghere sau sub control
se poate aplica, potrivit art.1101 C.pen., şi în caz de liberare condiţionată a
minorului.
4.Măsurile educative
4.1. Mustrarea
260
această măsură fiindcă în condiţiile prezentate mai sus, ar depăşi vârsta de
18 ani, deci ar deveni major, ceea ce ar împiedica aplicarea acestei măsuri.
Persoana căreia i-a fost încredinţat minorul are îndatorirea de a
veghea asupra comportamentului acestuia şi dacă minorul se sustrage de la
supraveghere, are obligaţia de a înştiinţa instanţa, care poate revoca
libertatea supravegheată şi lua măsura internării într-un centru de
reeducare. În cazul în care minorul săvârşeşte o nouă faptă penală, instanţa
poate lua fie măsura internării, fie atunci când se impune, aplică o
pedeapsă privativă de libertate.
Pe parcursul executării măsurii educative a libertăţii
supravegheate, instanţa poate dispune şi respectarea următoarelor reguli:să
nu frecventeze anumite locuri stabilite; să nu intre în legătură cu anumite
persoane; să presteze o activitate neremunerată într-o instituţie de interes
public, cu o durată între 50 şi 200 ore, de maximum 3 ore zilnic, după
programul de şcoală, în zile nelucrătoare şi în vacanţe.
261
măsurilor de supraveghere ori a obligaţiilor prevăzute în art.863C.pen.
Termenul de încercare se compune din durata pedepsei închisorii,
la care se adăugă un interval de timp de la 6 luni la 2 ani, fixat de instanţă.
Dacă pedeapsa este amenda, termenul de încercare este de 6 luni.
Sustragerea minorului de la îndeplinirea obligaţiilor fixate în
art.103 alin.3 C.pen. poate atrage revocarea suspendării condiţionate, iar
dacă nu sunt îndeplinite măsurile de supraveghere şi obligaţiile stabilite de
instanţă, potrivit art.86 3C.pen. se aplică, în mod corespunzător, dispoziţiile
art.864 alin.2 C.pen.
262
Bibliografie selectivă recomandată
Capitolul XV
Măsurile de siguranţă
263
treia categorie de sancţiuni de drept penal, fiind reglementată în Titlul IV
(art.111-118) din Codul penal (Partea generală).
Deosebirea dintre pedepse şi măsurile de siguranţă este aceea că,
pedepsele, se aplică numai infractorilor, în timp ce unele măsuri de
siguranţă se pot lua şi faţă de făptuitorii care nu răspund penal. De fapt,
măsurile de siguranţă constituie tot un mijloc de constrângere, însă unul
pur preventiv, având drept scop înlăturarea stărilor de pericol şi prevenirea
săvârşirii altor infracţiuni.
Legislaţia penală europeană cunoaşte şi aplică în mod constant
măsurile de siguranţă, ca un mijloc cert de prevenire.
Legislaţia penală română defineşte măsurile de siguranţă ca
sancţiuni de drept penal, cu un rol important în prevenirea criminalităţii.
Aşadar, măsurile de siguranţă reprezintă o măsură de răspundere
penală obiectivă, ele putând fi aplicate şi în cazul în care o faptă penală a
fost comisă fără intenţie, fiindcă, altfel, dacă făptuitorul a comis fapta
penală fără vinovăţie (intenţie), atunci, aplicarea măsurilor de siguranţă, ar
fi rămas lipsită de suport subiectiv.
Chiar dacă realitatea care generează starea de pericol se referă la o
situaţie sau un lucru, pericolul pe care-l prezintă acestea este raportat direct
la persoana celui care a săvârşit o faptă penală, fiindcă măsurile de
siguranţă se iau faţă de persoana făptuitorului, art.111 alin.2 C.pen.
stabilind că: „Măsurile de siguranţă se iau faţă de persoanele care au
comis fapte prevăzute de legea penală.”
Măsurile de siguranţă au în principal caracterul de mijloc de
prevenţie şi, în subsidiar, caracterul de mijloc de constrângere.1
Faţă de pedepse, care sunt atât sancţiuni penale cât şi sancţiuni de
drept penal, măsurile de siguranţă rămân numai sancţiuni de drept penal.
În plus, ceea ce caracterizează măsurile de siguranţă este faptul că
incidenţa lor nu este condiţionată de existenţa răspunderii penale, ci de
existenţa unei stări de pericol, care, prin luarea acestor măsuri, poate fi
înlăturat. Măsurile de siguranţă pot fi dispuse atât de organele de urmărire
penală, cât şi de instanţele de judecată, deosebindu-se de celelalte măsuri
de prevenţie care sunt extrapenale şi dispuse pe cale administrativă.
Măsurile de siguranţă au o durată nedeterminată, fiindcă şi stările
de pericol durează, în general, tot o perioadă nedeterminată, adică vor dura
cât durează starea de pericol, putând fi revocate imediat ce starea de
264
pericol nu ar mai exista.
Scopul măsurilor de siguranţă este definit de art.111 alin.1 C.pen.
şi anume: „înlăturarea unei stări de pericol şi preîntâmpinarea săvârşirii
faptelor prevăzute de legea penală.” Aşadar, mai concret, scopul măsurilor
de siguranţă conform definiţiei date de legiuitor constă în:
a – înlăturarea stării de pericol, adică crearea unui climat
de linişte, de siguranţă, care vine să-l înlocuiască pe cel de incertitudine şi
pericol existente până atunci;
b – preîntâmpinarea săvârşirii altor fapte prevăzute de
legea penală, adică luarea unor măsuri care pe viitor ar face imposibilă
săvârşirea unor fapte prevăzute de legea penală, fiindcă scopul măsurilor
preventive este de a împiedica pericolul legat de fenomenul infracţional,
deoarece doar acesta justifică intervenţia legii penale.
Măsurile de siguranţă sunt nişte sancţiuni generale şi ele pot fi
luate atât faţă de persoana majoră cât şi faţă de minorul care răspunde
penal. Aceste măsuri nu trebuie confundate cu măsurile educative care nu
pot fi luate decât faţă de minorii care răspund penal.
Starea de pericol care impune luarea unor măsuri de siguranţă nu
trebuie confundată cu pericolul social pe care îl prezintă fapta prevăzută de
legea penală şi care constituie una dintre trăsăturile esenţiale ale
infracţiunii (art.17 C.pen.).
Starea de pericol face referire directă la persoană sau anumite
împrejurări care au legătură cu fapta comisă de aceasta, care, pentru viitor,
poate să constituie un pericol.
Pericolul social al faptei priveşte acţiunea sau inacţiunea prin care
se realizează fapta respectivă, fiind o latură concretă a gravităţii acesteia.
În consecinţă, luarea măsurilor de siguranţă poate fi distinctă de
pericolul social pe care îl prezintă fapta săvârşită, şi, ca urmare, luarea lor
poate să fie distinctă faţă de pedeapsă, fiindcă aceste măsuri se pot lua
indiferent de incidenţa sancţiunilor penale. La fel, dacă aceste măsuri sunt
revocate sau înlocuite, ele nu au nici un efect asupra pedepselor aplicate
aceleiaşi persoane sau viceversa.1
Atunci când a fost săvârşită o faptă penală, făptuitorul poate primi
o pedeapsă, însă, împotriva sa poate fi luată şi o măsură de siguranţă. Se
poate întâmpla, în practică, pentru fapta comisă făptuitorul fie numai să
primească o pedeapsă, fie o măsură de siguranţă. Condiţia esenţială pentru
1. Ibidem, p.369.
265
luarea uneia dintre cele două măsuri (pedeapsa sau măsura de siguranţă),
sau poate chiar pe amândouă, este existenţa stării de pericol a făptuitorului,
care prin fapta săvârşită şi-a dat în vileag şi celelalte intenţii pe care le are:
fie de a continua fapta, fie de a săvârşi o altă fapta prevăzută de legea
penală.
Dacă fapta săvârşită nu este prevăzută de legea penală, sau, dacă
făptuitorul nu a comis acea faptă, atunci lipseşte condiţia de bază pentru
luarea uneia dintre cele două măsuri (pedeapsa, măsură de siguranţă) şi, în
consecinţă, nu se poate lua nici una dintre acestea, fiindcă, făptuitorul,
numai prin comiterea faptei penale devine subiect de drept penal în
acţiunea de prevenire care impune luarea unei măsuri asiguratorii.
De la această regulă generală face excepţie doar minoritatea
făptuitorului, fiindcă atunci când minorul nu are vârsta corespunzătoare
pentru a răspunde penal, împotriva sa nu pot fi luate decât măsuri
administrative potrivit legii pentru ocrotirea minorilor .
Luarea unei măsuri de siguranţă atunci când există o multitudine
de stări de pericol este necesară, aceasta justificând chiar luarea mai multor
măsuri de siguranţă faţă de aceeaşi persoană.
Esenţial pentru ca unui infractor să-i fie aplicată atât o pedeapsă
penală cât şi măsuri de siguranţă, este ca cel care a săvârşit infracţiunea să
răspundă penal pentru fapta sa, iar dacă sunt indicii că pericolul comiterii
altei fapte nu a fost îndepărtat, atunci, măsura de siguranţă este necesară.
Când măsurile de siguranţă însoţesc o pedeapsă, atunci ştergerea
sau modificarea pedepsei va atrage după sine şi încetarea sau modificarea
măsurilor de siguranţă. De la această regulă se exceptează situaţiile în care
fapta penală pentru care s-a aplicat o pedeapsă însoţită de măsură de
siguranţă este dezincriminată, fiindcă, în asemenea situaţii nu se mai pot
aplica nici pedepse noi şi nici măsuri de siguranţă noi. Situaţia fiind
similară şi în cazul decesului făptuitorului.
Măsurile de siguranţă fixate de art.112 C.pen. sunt următoarele:
a. obligarea la tratament medical;
b. internarea medicală;
c. interzicerea de a ocupa o funcţie sau de a exercita o profesie, o
meserie sau o altă ocupaţie;
d. interzicerea de a se afla în anumite localităţi;
e. expulzarea străinilor;
f. confiscarea specială;
g. interzicerea de a reveni în locuinţa familiei pe o perioadă determinată.
266
În cazul concursului de infracţiuni, atunci când au fost luate
măsuri de siguranţă, acestea se cumulează.
Dacă între timp a survenit suspendarea condiţionată a pedepsei,
aceasta nu atrage după sine şi suspendarea măsurilor de siguranţă.
Cauzele fixate de legiuitor, care înlătură răspunderea penală
(amnistia, graţierea, prescripţia, etc.), nu au efect şi asupra măsurilor de
siguranţă, acestea fiind menţinute pe toată perioada în care starea de
pericol persistă.
Concluzionând, măsurile de siguranţă se pot lua dacă există
următoarele condiţii:
- făptuitorul să fi săvârşit o faptă prevăzută de legea penală;
- făptuitorul să prezinte pericol pentru societate, putând săvârşi în
continuare fapte prevăzute de legea penală;
- anihilarea stării de pericol să nu fie posibilă doar prin aplicarea
pedepsei, ci şi prin luarea măsurilor de siguranţă.
267
Internarea medicală
268
Interzicerea unei funcţii sau profesii
1. V. Paşca, Măsurile de siguranţă. Sancţiunile penale, Editura Lumina Lex, Bucureşti , 1998,
p.170.
269
temei pericolul pe care îl crează inaptitudinea făptuitorului.1
Dacă persoana împotriva căreia a fost dispusă măsura de siguranţă
a interzicerii unei funcţii sau profesii continuă să îşi exercite activitatea
interzisă, atunci, persoana în cauză, poate fi învinuită de săvârşirea
infracţiunii nerespectării hotărârii judecătoreşti prin sustragerea de la
executarea măsurii de siguranţă (art.271 alin. ultim C.pen.). De asemenea,
persoana în cauză poate fi învinuită şi de comiterea altor infracţiuni, ca de
exemplu, uzurparea de calităţi oficiale (art.240 C.pen.), exercitarea fără
drept a unei profesii (art.281 C.pen.), fals în declaraţii sau privind
identitatea (art.292, art.293 C.pen.).
Această măsură de siguranţă se poate lua pe o durată
nedeterminată, însă, la cerere, după trecerea a cel puţin un an, poate fi
revocată, dacă au dispărut temeiurile care au impus luarea ei.
270
constituie un „pericol grav” pentru societate.
Termenul pe care se poate lua această măsură este de maxim 5
ani, putând fi prelungită dacă pericolul subzistă, însă, prelungirea, nu poate
depăşi durata măsurii luate iniţial, adică, iniţial măsura a fost de 3 ani,
atunci şi prelungirea nu poate depăşi 3 ani.
Atunci când temeiurile care au dus la luarea acestei măsuri au
dispărut, din oficiu sau la cerere, măsura poate fi revocată, însă, nu mai
devreme de trecerea a cel puţin un an de la luarea măsurii.
Măsura de siguranţă se execută după executarea, graţierea
pedepsei sau împlinirea termenului de prescripţie.
Interdicţia de a se afla în anumite localităţi operează şi în cazul
amânării, întreruperii sau sustragerii de la executarea pedepsei.1
Executarea măsurii poate fi amânată sau întreruptă pe caz de
boală sau alte motive, în condiţiile art.463 alin.3 C.pen.
Expulzarea
271
b – infractorul să aibă calitatea de cetăţean străin sau să
fie apatrid şi cu domiciliul în străinătate;
c – din datele cauzei să rezulte că rămânerea infractorului
în ţară poate constitui o stare de pericol.
Expulzarea trebuie făcută către statul al cărui cetăţean este
infractorul sau unde îşi are domiciliul.
Măsura poate fi luată pe o perioadă nedeterminată, însă dacă au
dispărut motivele stării de pericol, sau dacă a dobândit cetăţenia română,
măsura va putea fi, după caz, ridicată sau înlocuită.
Expulzarea se aplică de regulă atunci când s-a aplicat şi o
pedeapsă penală şi se aduce la îndeplinire după executarea acestei pedepse.
Potrivit art.117 alin. final, infractorul nu poate fi expulzat dacă
sunt date certe că, în statul unde urmează a fi expulzat, va fi supus la
tortură.
Confiscarea parţială
273
Pentru ca aceste bunuri să fie confiscate special, potrivit art.181
lit.b C.pen., instanţa trebuie să constate existenţa următoarelor condiţii:
a – Fapta săvârşită să constituie infracţiune, iar dacă
făptuitorul beneficiază de vreo cauză care înlătură caracterul penal al
faptei (art.44-51 C.pen.), atunci, măsura confiscării nu poate fi luată.
Totuşi, măsura confiscării poate fi luate dacă fapta constituie infracţiune,
însă a intervenit o cauză de încetare a procesului penal.
b – Bunul să fi folosit, în orice mod, la săvârşirea
infracţiunii, ca de exemplu: autoturismul, arma de vânătoare folosită la
braconaj, aparatura electronică în cazul răspândirii materialelor obscene,
etc. Nu poate fi confiscat un apartament care a fost folosit pentru
consumarea unei infracţiuni sau aparatura electrică de uz casnic, fiindcă
acestea nu au servit la săvârşirea infracţiunii, ci la consumarea energiei
electrice sustrase.
Măsura confiscării bunurilor „folosite în orice mod” se poate lua
doar în cazul infracţiunilor intenţionate.
c – Bunul să fie al infractorului sau, dacă aparţine altei
persoane, acesta să fi cunoscut scopul folosirii lui. Problema cunoaşterii
scopului în care îi este folosit bunul, face din persoana respectivă un
complice, iar bunul, potrivit acestei variante, poate fi confiscat ca
aparţinând infractorului.
d – Infracţiunea să nu fi fost săvârşită prin presă, situaţie
exclusă în cuprinsul dispoziţiilor art.118 lit. b C.pen. Temeiul juridic al
unei astfel de decizii se afla în Constituţia României, art.30 şi în art.10,
paragraful 2 din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a
libertăţilor fundamentale.
3. Bunurile produse, modificate sau adaptate în scopul săvârşirii
unei infracţiunii, dacă au fost utilizate la comiterea acesteia sau sunt ale
infractorului. Dacă bunurile aparţin altei persoane, confiscarea specială se
dispune numai dacă bunurile au fost modificate sau adaptate cu
consimţământul proprietarului.
Măsura este prevăzută de art .118 lit.c C.pen. şi pentru a fi luată
trebuie îndeplinite cumulativ următoarele condiţii:
a – Fapta săvârşită să constituie infracţiune, cu
excluderea incidenţei vreuneia din cazuele care înlătură caracterul penal al
faptei (art.44-51 C.pen.);
b – Bunurile utilizate, folosite la săvârşirea infracţiunii să
fi fost în prealabil produse, modificate sau adaptate în acest scop;
274
c – Bunurile să aparţină infractorului, sau dacă aparţin
altei persoane, producerea, modificarea sau adaptarea lor să fi fost făcută
de infractor cu ştiinţa acelei persoane.
4. Bunurile care au fost date pentru a determina săvârşirea unei
fapte prevăzute de legea penală sau pentru a răsplăti pe făptuitor (art.118
lit.d C.pen.).
Pentru ca aceste bunuri să poată face obiectul confiscării speciale,
instanţă trebuie să constate existenta următoarelor condiţii:
a – Bunurile să fie date în scopul de a determina
săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală sau pentru a răsplăti pe
făptuitor. Aceste bunuri nu pot fi date decât înaintea săvârşirii faptei, aici
fiind vorba de bunurile date „pentru a determina” săvârşirea faptei, fiindcă,
bunurile date „pentru a răsplăti pe făptuitor”, nu pot fi date decât după
săvârşirea faptei.
b – Bunurile să fie date voluntar şi nu sub presiunea unei
constrângeri.
c – Fapta săvârşită să fie prevăzută de legea penală,
fiindcă doar în acest caz bunurile, prin conexiunea lor cu fapta săvârşită,
evidenţiază existenţa stării de pericol, stare care nu ar putea fi combătută
decât prin confiscarea acestor bunuri. Situaţia este valabilă şi în cazul
tentativei sau dacă fapta constituie o altă infracţiune decât cea dorită de
infractor.
Măsura confiscării speciale se dispune chiar dacă cel care a primit
bunurile pentru a comite o faptă penală nu a mai comis-o, înşelând, de
exemplu, pe cel de la care a primit banii. De altfel, apreciem că aceste
sume de bani trebuiesc confiscate chiar dacă persoana care le-a primit le
restituie, renunţând la comiterea faptei.
5. Bunurile dobândite prin săvârşirea faptei prevăzute de legea
penală, dacă nu sunt restituite persoanei vătămate în măsura în care nu
servesc la despăgubirea acesteia (art. 118, lit.e) C.pen).
Condiţii care trebuie să fie îndeplinite:
a – Fapta săvârşită să fie prevăzută de legea penală.
b – Bunul să fie dobândit prin săvârşirea faptei prevăzute
de legea penală, o simplă presupunere nefiind suficientă. De asemenea,
bunurile care urmează a fi confiscate trebuie să se afle în posesia
făptuitorului ca urmare a consumării activităţii interzise de legea penală, ca
de exemplu: bunuri furate, bani sau bunuri delapidate, lucruri obţinute prin
ameninţare, şantaj, înşelăciune, folosire de acte false, etc.
275
Bunurile cumpărate cu banii delapidaţi sunt bunuri care pot fi
confiscate special.
c – Bunurile să nu fie restituite persoanei vătămate sau
sunt în măsură să servească la despăgubirea acesteia.
Bunurile înstrăinate unui dobânditor de bună credinţă nu pot fi
confiscate, însă, infractorul, va fi obligat la plata sumei de bani obţinută
prin înstrăinarea bunului respectiv.
6. Bunurile a căror deţinere este interzisă de lege (art. 118 lit. f,
C.pen).
Aceste bunuri se confiscă întotdeauna, oricare ar fi soluţia care s-
ar da sub aspect penal. De asemenea, fac parte din această categorie
următoarele bunuri: armele deţinute ilegal, materialele explozive şi
radioactive deţinute ilegal, instrumentele şi materialele deţinute în scopul
falsificării de monedă, substanţele toxice, drogurile etc. În cazul acestor
bunuri, starea de pericol fiind legal prezumată, nu mai trebuie să fie
dovedită în mod special.
Întotdeauna când organele judiciare constată existenţa unor
bunuri din cele prevăzute în art.118 lit. a-f, C.pen., va dispune confiscarea
specială în întregime şi în natură a acelor bunuri. De la această cale există
o singură excepţie (art.118, alin.2 C.pen), fiind vorba de bunurile folosite
la săvârşirea unei infracţiuni, când valoarea supusă confiscării este vădit
disproporţionată faţă de natura şi gravitatea infracţiunii, putând fi dispusă
confiscarea în parte, prin echivalent bănesc, având în atenţie urmarea
produsă de infracţiune şi de contribuţia bunului la producerea acesteia.
Sunt exceptate de la confiscarea specială, potrivit art. 118 alin.6
C.pen. următoarele bunuri: mijloacele de existenţă, de trebuinţă zilnică ori
de exercitare a profesiei infractorului sau a persoanei asupra căreia ar putea
opera măsură confiscării speciale.
Confiscarea specială prin echivalent este reglementată de legiuitor
doar în cazul anumitor infracţiuni de corupţie (art. 254 alin.3, 255 alin.3,
256 alin.2, 257 alin.2, toate din C.pen), sau, infracţiuni care aduc atingere
unor relaţii privind convieţuirea socială, ca de exemplu: proxenetismul –
art.329 alin.4, C.pen.
Prin Legea nr. 278/2006, confiscarea specială prin echivalent a
fost introdusă şi în Partea geneala a Codului penal, în art. 118 alin.4,
prevăzându-se că: „Dacă bunurile supuse confiscării speciale nu se găsesc,
în locul lor se confiscă bani şi bunuri până la concurenţa valorii acestora”.
Această precizare vizează toate situaţiile în care bunurile care fac obiectul
276
confiscării speciale nu se găsesc, fie că au fost distruse de infractor pentru
a şterge urmele faptei sale, fie că au fost valorificate pe piaţa neagră şi sunt
imposibil de identificat dobânditorii, sau chiar dacă au fost identificaţi,
aceştia au fost de bună credinţă.
Tot prin Legea 278/2006, a fost introdusă în C.pen în vigoare,
prin art. 118, alin.3 o variantă specială a confiscării prin echivalent, fiind
vorba de bunurile folosite la săvârşirea infracţiunii sau care au fost
produse, modificate sau adaptate la scopul propus de infractor de a săvârşi
infracţiunea şi care aparţin altei persoane care nu a cunoscut scopul
folosirii lor de către infractor. În acest caz, instanţa de judecată poate
dispune confiscarea specială prin echivalent, bunul rămânând în continuare
la proprietarul său, fiindcă nu există nicio stare de pericol în viitor.
Potrivit art. 118 alin.5, C.pen, se confiscă, de asemenea, bunurile
şi banii obţinuţi din exploatarea sau folosirea bunurilor supuse confiscării,
cu excepţia bunurilor prevăzute în alin.1, lit. b şi c, adică a bunurilor
folosite în orice mod, la comiterea infracţiunii şi a celor produse,
modificate sau adaptate în scopul săvârşirii acesteia. Se procedează aşa,
fiindcă aceste bunuri aparţin de drept autorului sau participanţilor la
infracţiune şi de aceea, folosul material în urma folosirii acestora este unul
firesc, care, neavând legătură cu infracţiunea comisă, nici nu poate fi
confiscat special.
Executarea măsurii confiscării speciale se face în temeiul art.439,
C.proc.pen. care stabileşte că:
a – bunurile confiscate se predau organelor în drept a le
prelua şi valorifica conform dispoziţiilor legale;
b – când s-a dispus distrugerea bunurilor confiscate ,
aceasta se va face în prezenţa – după caz – a procurorului sau
Judecătorului, întocmindu-se un proces-verbal care se depune la dosarul
cauzei.
277
- persoana să fi fost condamnată la închisoare de cel
puţin un an de zile;
- condamnarea să fi fost pentru lovire sau alte acte de
violenţă cauzatoare de suferinţă fizice sau psihice;
- săvârşirea faptelor să privească membrii de familie;
- instanţa să constate că prezenţa persoanei în locuinţa
familiei constituie un pericol grav pentru ceilalţi membrii ai familiei.
Măsura poate fi luată pe o durată de până la 2 ani şi începe după
executarea pedepsei închisorii la care a fost condamnat făptuitorul.
Dacă în această perioadă persoana revine cu forţa în locuinţă se
vor reţine infracţiunile de violare de domiciliu şi nerespectarea hotărârilor
judecătoreşti.
Legiuitorul nu face vreo precizare în privinţa revocării acestei
măsuri de siguranţă, însă, apreciem că aceasta, ca şi în cazul celorlalte
măsuri de siguranţă, nu poate dura mai mult decât durează starea de
pericol care a impus luarea măsurii.
278
CAPITOLUL XVI
1. Individualizarea pedepselor
279
Individualizarea sau personalizarea pedepselor este o operaţiune
de adaptare a pedepselor la nevoile sociale, în raport de fiecare infracţiune
şi cu fiecare infractor, în vederea realizării scopului de prevenţie generală
şi specială.
Instituţia individualizării pedepsei este abordată în Capitolul V
din Titlul III al Părţii generale al Codului penal (art.72-89).
De asemenea, la individualizarea pedepsei se ţine cont şi de stările
de agravare (concurs, recidivă, infracţiune continuată) sau de atenuare
(tentativă, minoritate) la care am făcut referire în detaliu în capitolele
anterioare. Toate aceste dispoziţii sunt aplicabile şi în cazul celorlalte
sancţiuni de drept penal, adică în cazul măsurilor educative şi a măsurilor
de siguranţă.
Formele de individualizare a pedepselor sunt:
- individualizarea legală;
- individualizarea judiciară şi
- individualizarea administrativă.
Individualizarea legală se realizează în procesul elaborării normei
de incriminare de către forul legislativ, concretizându-se în:
a – stabilirea cadrului general al pedepselor, a felului şi a
limitelor generale ale fiecărui gen de pedepse, atât pentru persoana fizică,
cât şi pentru persoana juridică;
b – stabilirea pedepsei pentru fiecare infracţiune, având
în atenţie gradul de pericol social abstract al faptei, importanţa valorii
sociale lezate şi gravitatea vătămării aduse acesteia;
c – stabilirea cadrului juridic şi al mijloacelor legale în
care se va realiza individualizarea, judiciară sau administrativă.
Individualizarea judiciară sau judecătorească, se face de către
instanţa de judecată şi constă în stabilirea unei pedepse la o faptă concretă
şi un infractor concret, care trebuie să suporte rigorile legii pentru a fi
reeducat.
Individualizarea administrativă, se realizează de către organele
administrative de executare, concretizându-se în modificarea regimului de
executare sau în reducerea duratei executării pedepsei, fie ca urmare a
graţierii, sau, pe calea eliberării condiţionate.
280
Individualizarea judiciară a pedepselor se realizează decât în baza,
în condiţiile şi limitele prevăzute de lege. Legea penală fixează
coordonatele în cadrul cărora instanţele de judecată fixează pedepsele.
Cadrul legal al individualizării judiciare a pedepsele cuprinde atât
cadrul general al pedepselor (principale, complementare sau accesorii),
felul pedepselor şi limitele speciale ale acestora, cât şi diferitele cauze de
atenuare şi agravare.
Legiuitorul a acordat instanţei de judecată posibilitatea de a stabili
genul, cuantumul şi modul de executare a pedepselor. Aşa de exemplu,
dacă legea prevede posibilitatea aplicării pedepselor alternative, instanţa
de judecată poate opta pentru oricare dintre acestea, are posibilitatea de a
stabili cuantumul pedepsei principale, care trebuie să fie cuprins între
minimul şi maximul special. Poate chiar depăşi maximul special, însă,
doar în limitele sporurilor stabilite de lege, ori, în alte împrejurări, instanţa
de judecată poate reduce pedeapsa sub minimul special, ca urmare a unor
cauze de atenuare, sau, alteori, la pedeapsa principală poate adăuga o
măsură represivă suplimentară, respectiv prin aplicarea pedepselor
complementare.
Instanţa poate dispune executarea pedepsei închisorii la locul de
muncă, într-o închisoare militară, poate dispune suspendarea condiţionată
a executării pedepsei ori suspendarea executării pedepsei sub
supraveghere. Toate acestea, însă, nu se pot face decât în limitele fixate de
lege.
Optarea judecătorilor pentru un anumit mijloc de individualizare
nu constituie o opţiune arbitrară, ci, dimpotrivă, aceştia optează între
limitele şi condiţiile fixate de lege.
Potrivit art.72 alin.1 C.pen., criteriile generale de individualizare
sunt următoarele:
a – dispoziţiile părţii generale ale Codului penal (scopul, funcţiile
pedepsei, sistemul pedepselor, acţiunea cauzelor de agravare sau atenuare,
etc.);
b – limitele de pedeapsă fixate pentru fiecare infracţiune în Partea
specială a Codului penal;
c – gradul concret de pericol social al faptei săvârşite;
d – persoana infractorului (starea psihofizică a acestuia, mediul în
care trăieşte, comportarea înainte şi după săvârşirea infracţiunii, etc.);
e – împrejurările care atenuează sau agravează răspunderea
penală.
281
Conform dispoziţiilor art.72 alin.2 C.pen., când pentru
infracţiunea săvârşită se prevăd pedepse alternative, se ţine seama de
criteriile generale de individualizare, atât pentru alegerea uneia dintre
pedepsele alternative, cât şi pentru a stabili proporţia acesteia.
282
făptuitorului, distincţia dintre ele prezentând interes doar din punct de
vedere al participanţilor. Potrivit art.28 C.pen. circumstanţele personale nu
se răsfrâng asupra celorlalţi participanţi, ci doar cele reale;
c – circumstanţe cunoscute şi circumstanţe necunoscute. Aceste
circumstanţe au putut fi cunoscute şi prevăzute de infractor, prezentând
interes pentru efectul circumstanţelor agravante, pe câtă vreme
circumstanţele necunoscute pot constitui o circumstanţă subiectivă, de care
infractorul ar putea profita ca efect în cazul circumstanţelor atenuante.
284
antecedentelor şi atitudinea de recunoaştere şi regret a faptei), aplicarea
art.76 C.pen., este corectă şi fără ca aceste circumstanţe să fie evidenţiate
expres în hotărâre.
Când avem concurs real de infracţiuni, efectele circumstanţelor
atenuante judiciare se pot întinde asupra tuturor infracţiunilor concurente,
sau doar asupra acelora care au legătură cu aceste efecte.
În situaţia persoanei juridice, efectul circumstanţelor atenuante
poate fi următorul:
a – când minimul special al amenzii este de 10.000 lei sau mai
mare, amenda poate fi coborâtă sub acest minim, dar nu mai mult de o
pătrime;
b – când minimul special al amenzii este de 5.000 lei sau mai
mare, amenda poate fi coborâtă sub acest minim, dar nu mai mult de o
treime.
285
Prin metode şi mijloace care prezintă pericol public se înţelege
orice metodă folosită, susceptibilă să producă urmări grave unor persoane,
bunuri sau valori, ca de exemplu: incendiile, exploziile, răspândire de
substanţe chimice vătămătoare, răspândire de dăunători într-o cultură,
distrugerea unui baraj, etc.
c - Săvârşirea infracţiunii de către un infractor major, dacă
aceasta a fost comisă împreună cu un minor.
Potrivit art.1, pct.25 din Legea nr.278 din 4 iunie 2006,
publicată în M.Of. nr.601 din 12 iulie 2006, a fost introdus în art.75 lit. c1,
care prevede ca agravantă şi săvârşirea infracţiunii pe temei de rasă,
naţionalitate, etnie, limbă, religie, gen, orientare sexuală, opinie,
apartenenţă politică, convingeri, avere, origine socială, vârstă, dizabilitate,
boala cronică necontagioasă sau infecţie HIV/SIDA. Această circumstanţă
ţine de mobilul infracţiunii.2
d – Săvârşirea infracţiunii din motive josnice, aceste motive fiind
lăsate la latitudinea judecătorilor pentru a fi identificate. Pot fi reţinute ca
motive cu semnificaţie josnică: răzbunarea, invidia, răutatea, tendinţa de
îmbogăţire prin activităţi ilicite, etc.
e – Săvârşirea infracţiunii în stare de beţie anume provocată în
vederea comiterii faptei.
Beţia ocazională poate constitui o circumstanţă atenuantă pentru
infractor, pe câtă vreme beţia anume provocată va constitui o circumstanţă
agravantă. De altfel, potrivit art.49 alin.2 C.pen., starea de beţie voluntară
produsă de alcool sau de alte substanţe nu înlătură caracterul penal al
faptei, ci va constitui, după caz, o circumstanţă atenuantă sau agravantă.
f – Săvârşirea infracţiunii de o persoană care a profitat
de situaţia prilejuită de o calamitate (cutremur, naufragiu, inundaţie,
epidemie, incendiu, etc.).
Încetarea acestei stări are loc când legiuitorul, printr-un act
normativ extra penal, constată că această stare a încetat.
B. Circumstanţele agravante judiciare, nu sunt enumerate expres,
ca în cazul circumstanţelor atenuante, ele fiind lăsate, pentru a fi
identificate şi aplicate, la latitudinea instanţei de judecată (art.75 alin.2
C.pen.), ca de exemplu: premeditarea (în alte cazuri decât cele prevăzute în
art. 175 lit. C.pen.) sau moduri şi mijloace de săvârşire a infracţiunii.
286
Potrivit precizărilor făcute de legiuitor în cuprinsul art.78 C.pen.,
atunci când există circumstanţe agravante, se poate aplica o pedeapsă până
la minimul special. Dacă maximul special este apreciat ca fiind insuficient
pentru gravitatea infracţiunii şi împrejurările în care a fost săvârşită,
atunci, în cazul închisorii, se poate adăuga un spor de până la 5 ani.
Condiţia este ca acest spor să nu depăşească o treime din maximul
pedepsei, iar în cazul amenzii, sporul poate fi cel mult jumătate din
maximul acesteia.
Persoanei juridice, în cazul existenţei circumstanţelor agravante, îi
poate fi aplicată pedeapsa amenzii până la maximul special, prevăzut în
art.711 alin.2 sau 3, iar dacă acest maxim nu este îndestulător, se poate
adăuga un spor de până la o pătrime din acel maxim.
În caz de concurs între cauzele de atenuare şi cele de agravare,
pedeapsa se aplică avându-se în vedere circumstanţele agravante,
circumstanţele atenuante şi starea de recidivă.
Când există concurs între circumstanţele atenuante şi
circumstanţele agravante, coborârea pedepsei sub minimul special nu este
obligatoriu.
În caz de concurs între circumstanţele atenuante şi recidiva post
executorie, instanţa de judecată poate aplica, în varianta infracţiunii de furt
calificat, o pedeapsă între 3 luni şi 25 de ani de închisoare.
Atunci când suntem în situaţia aplicării concomitente a
dispoziţiilor cu privire la circumstanţele agravante, recidivă şi concurs de
infracţiuni, pedeapsa închisorii nu poate depăşi 25 de ani, dacă maximul
special pentru fiecare infracţiune este de 10 ani sau mai mic, şi de 30 de
ani, dacă maximul special pentru cel puţin una dintre infracţiuni este mai
mare de 10 ani.
În caz de concurs, recidivă şi circumstanţe agravante, persoanelor
juridice, pedeapsa amenzii poate fi sporită până la maximul general.
2. Mijloacele de individualizare a pedepsei
288
Este necesar de subliniat că doar graţierile colective produc efecte
asupra pedepselor a căror executare este suspendată condiţionat, fiindcă, în
cazul graţierii individuale, conform art.9 alin.3 din Legea nr.546/2002
privind graţierea şi procedura acordării acesteia, nu pot fi graţiate
condamnările cu suspendarea executării pedepsei.
În cazul graţierii colective, efectul asupra pedepselor a căror
executare este suspendată condiţionat, se produce imediat şi nu după
îndeplinirea termenului-condiţie prevăzută de Legea nr.546/2002, care se
referă exclusiv la pedepsele executabile.
În cazul minorilor condamnaţi la pedepse cu suspendare
condiţionată, termenul de încercare se compune din durata pedepsei
închisorii la care se adăugă un interval de timp de la 6 luni la 2 ani, care va
fi fixat de instanţa de judecată. Dacă pedeapsa aplicată minorului este
amendă, termenul de încercare va fi de 6 luni.
În cazul minorilor, suspendarea vizează doar pedepsele aplicate
acestora, de aceea, termenul de încercare nu se aplică şi în cazul unor
măsuri educative.
Potrivit art.154 C.pen., termenul de încercare se consideră a fi
îndeplinit cu o zi înainte de ziua corespunzătoare datei de la care a început
să curgă.
Când inculpatul este arestat şi instanţa suspendă condiţionat
executarea pedepsei, termenul de încercare se face raportându-se la
întreaga pedeapsă şi nu doar la restul de pedeapsă rămas de executat. În
aceste cazuri, din durata pedepsei, se va deduce totuşi timpul executat până
la pronunţarea hotărârii.De exemplu, condamnatul trebuie să execute o
pedeapsă de 2 ani iar el a fost arestat preventiv 6 luni. Termenul de
încercare va fi de 4 ani-6 luni, deci, în final, termenul va fi de 3 ani şi 6
luni.
289
Măsurile de siguranţă nu sunt afectate de suspendarea
condiţionată a executării pedepsei, ca de altfel şi celelalte obligaţii civile
stabilite în hotărârea de condamnare.
B. Efectele definitive, se produc la expirarea termenului de
încercare şi constau în reabilitarea de drept a celui condamnat cu toate
consecinţele juridice care decurg de aici.
Pentru ca reabilitarea să opereze sunt necesare îndeplinirea
următoarelor condiţii:
a – să fi expirat termenul de încercare;
b – condamnatul să nu fi săvârşit între timp o nouă infracţiune;
c – suspendarea să nu fi fost revocata sau anulată pentru vreunul
din motivele prevăzute de lege.
Ca urmare a reabilitării toate celelalte interdicţii, decăderi şi
incapacitaţi încetează să-şi mai producă efectele. Aşa de exemplu, potrivit
art.13 alin.1 lit. b din Legea nr.290/2000 privind cazierul judiciar,
persoanele care sunt înscrise la condamnări se scot din evidenţă dacă a
intervenit reabilitarea judecătorească sau de drept.
1. Cea mai frecventă şi, în acelasi timp, cea mai gravă încălcare a termenului de încercare este
săvârşirea unei alte infracţiuni de către persoana care a beneficiat de suspendarea condiţionată a
executării pedepsei.
290
Revocarea în aceste împrejurări este obligatorie, indiferent dacă
infractorul este o persoană majoră sau minoră.
Aşa cum rezultă din cele două condiţii prezentate mai sus,
revocarea nu intervine în cazul infracţiunilor săvârşite din culpă şi atunci
când fapta a fost descoperită după încheierea termenului de încercare.
Infracţiunea săvârşită în cadrul termenului de încercare nu
constituie o recidivă post condamnatorie care să fie apreciată conform
art.39 alin.1 C.pen., ci va beneficia de un tratament special prevăzut în
art.83 alin.1 C.pen.
În ceea ce priveşte cerinţa legală ca infracţiunea ulterioară să fi
fost descoperită după expirarea termenului de încercare, opiniile sunt
contradictorii, însă, considerăm că, în acest caz, pentru a dispune revocarea
suspendării este necesar ca şi autorul, nu doar fapta, să fi fost descoperit în
cadrul termenului de încercare.1
În cazul revocării suspendării condiţionate contopirea pedepselor
nu este posibilă. În situaţia în care, în cadrul termenului de încercare s-a
comis o infracţiune intenţionată, atunci se execută pedeapsa suspendării
condiţionate la care se adăugă pedeapsă primită pentru infracţiunea ulterior
săvârşită. Dacă infractorul a fost arestat înainte de a-i fi aplicată pedeapsa
suspendată condiţionat, atunci, condamnatul va executa doar restul de
pedeapsă care a fost suspendată condiţionat alături de pedeapsa pentru
noua infracţiune.
În varianta infracţiunii continuate, se procedează la revocarea
suspendării pedepsei, fiindcă, infracţiunea continuată se epuizează la
momentul comiterii ultimului act, care, în speţă, poate fi ulterioară
rămânerii definitive a hotărârii de condamnare şi, potrivit art.83 alin.1
C.pen., dacă se săvârşeşte o infracţiune în interiorul termenului de
încercare, se va dispune revocarea. În cazul nostru, infracţiunea continuată
se consideră „săvârşită” în momentul epuizării.
În situaţia în care, după ce a fost condamnat pentru două
infracţiuni concurente, prin hotărâri diferite, la două pedepse de
suspendare condiţionată în baza art.81 C.pen., infractorul a comis în cadrul
termenului de încercare o nouă infracţiune, se procedează astfel: întâi,
conform art. 34 lit. a C.pen., cele două pedepse definitive stabilite anterior
pentru cele două infracţiuni concurente, se vor contopi, apoi, se va revoca
1. Vezi în acest sens opinia profesorului universitar doctor Alexandru Boroi , în op. cit., p.408-409
şi G. Dărângă, Codul penal comentat şi adnotat. Partea generală, p. 475 dar şi St. Daneş, V.
Papadopol, Individualizarea judiciară a pedepselor, p.260.
291
suspendarea condiţionată a pedepsei contopite conform art. 83 C.pen. În
cazul de faţă, infractorul va executa noua pedeapsă la care se adăugă
pedeapsa contopită, rezultată din cele două hotărâri de condamnare.
În varianta revocării graţierii pedepsei care, anterior graţierii,
fusese suspendată condiţionat, facem următoarele precizări:
a – graţierea – potrivit art.120 alin.2 C.pen. - are efecte şi asupra
pedepselor suspendate condiţionat, şi, în asemenea împrejurări, termenul
de încercare se reduce corespunzător, adică, dacă pedeapsa suspendată este
graţiată parţial se va executa numai partea din pedeapsa rămasă negraţiată,
reducându-se termenul de încercare pentru pedeapsa suspendată
condiţionat. În acest caz, potrivit art.83 C.pen., termenele de încercare
pentru pedeapsa suspendată condiţionat se compune din cuantumul
pedepsei aplicate are se reduce ca efect al graţierii, la care se adăugă un
interval de 2 ani.
Când graţierea a fost totală, efectul este că înlătură în totalitate
executarea pedepsei, care, potrivit art.120 alin.1 C.pen., este considerată
executată.
Când persoana graţiată total pentru fapta penală săvârşită a comis
o nouă infracţiune, în termenul stabilit prin actul de graţiere, atunci,
potrivit art. 7 din Legea nr.543/2002, (adică 3 ani), aceasta nu se află în
situaţia unei revocări a pedepsei suspendate condiţionat, ci, persoana
respectivă se află în unul din cazurile expres prevăzute prin actul graţierii
şi potrivit legii, graţierea îi este revocată, la care se va adăuga şi pedeapsa
primită pentru noua infracţiune săvârşită.
În cazul unei graţieri condiţionate parţial, ulterioară suspendării
executării pedepsei, situaţia se complică din punct de vedere juridic,
fiindcă, într-o asemenea împrejurare, vor deveni concurente două termene
de încercare: cel redus, ca urmare a graţierii parţiale intervenite ulterior
suspendării şi termenul fixat de actul de graţiere.
Situaţia juridică este complicată fiindcă, intervin două instituţii
juridice, de naturi diferite şi cu regimuri diferite: „graţierea condiţionată”,
care este o modalitate administrativă de individualizare a pedepsei şi
„suspendarea condiţionată a executării pedepsei”, care este o modalitate
judecătorească de individualizare a pedepsei.
Cele două instituţii juridice, însă, au şi efecte diferite: graţierea
condiţionată a pedepsei înlătură pedeapsa, pe câtă vreme suspendarea
condiţionată a executării pedepsei o menţine, suspendând condiţionat doar
modalitatea de executare a acesteia. Într-un asemenea context, nu greşim
292
dacă susţinem că cele două instituţii, graţierea condiţionată a executării
pedepsei şi suspendarea condiţionată a executării pedepsei, sunt
incompatibile, adică, atunci când una dintre ele este aplicabilă, cealaltă
este exclusă.
Nu este posibil să dispui suspendarea condiţionată e executării
pedepsei în condiţiile în care aceasta a fost graţiată. Totuşi, suprapunerea
celor două instituţii este posibilă atunci când graţierea este numai parţială
şi nu totală, fiindcă dificultatea intervine atunci când instanţa de judecată
se află în faţa a doua termene de încercare: cel al restului de pedeapsă
rămasă negraţiată şi care a rămas suspendată condiţionat (e drept, într-un
cuantum redus) şi termenul de încercare stabilit în actul de graţiere.
Rezolvarea acestei probleme este privită diferit în literatură de
specialitate, făcându-se uneori chiar propuneri de lege ferenda.1
Noi apreciem că, într-un asemenea context, atunci când
infractorul săvârşeşte o nouă infracţiune în interiorul termenului de
încercare pentru restul de pedeapsă rămas de executat cu suspendare
condiţionată, ambele termene fiind operaţionale, va trebui să fie revocate
ambele măsuri, atât suspendarea executării cât şi graţierea. Într-un
asemenea caz, infractorul urmează să execute, cumulativ, pedeapsa primită
pentru noua infecţiune săvârşită, cât şi cele două componente ale pedepsei
anterioare: cea suspendată condiţionată şi cea graţiată, făcându-se în
situaţia în care ar fi necesar şi aplicarea prevederilor referitoare la recidivă.
În varianta în care, unul din cele două termene se împlineşte mai înainte de
comiterea unei noi infracţiuni, se va aplica măsura revocării doar pentru
instituţia al cărui termen nu a expirat.
Plecând de la multitudinea de variante oferite de practica judiciară
pe acest segment, precizăm că aplicarea exclusivă a prevederilor art.7 din
Legea nr. 543/2002 nu poate avea loc decât atunci când ulterior pronunţării
pedepsei cu suspendarea condiţionată a executării, aceasta este şi graţiată
în întregime.
În legătură cu momentul în care trebuie pronunţată revocarea
suspendării condiţionate a executării şi a graţierii, opiniile în doctrină
sunt diferite1, însă, noi susţinem un singur punct de vedere, anume acela că
instanţa de fond este aceea care rezolva toate problemele de fapt şi de
drept, fără nici o explicaţie sau rezervă. Ca atare, tot instanţa de fond
1. Gh. Mateuţ, Recidiva în teoria şi practica dreptului penal, Ed. Lumina Lex, Bucuresti, 1997,
p.272.
1. Vezi în detaliu Alexandru Boroi, op. cit., p.414-415.
293
trebuie să pronunţe şi revocarea suspendării condiţionate atunci când sunt
întrunite cerinţele fixate de legiuitor în cuprinsul art. 83 C.pen.
Instanţele de control judiciar au sarcina doar de a examina
hotărârile instanţelor de fond, pentru a vedea dacă sunt temeinice şi legale,
iar dacă vor constata netemeinicia sau nelegalitatea revocării suspendării
condiţionate, atunci va casa hotărârile instanţelor de fond şi le va trimite
spre rejudecare.
Trimiterea spre rejudecare, în opinia noastră, este obligatorie,
fiindcă, acestea nu pot exercita o judecată în fond, pentru prima oară,
deoarece hotărârile lor ar putea fi şi definitive.
Măsura revocării suspendării condiţionate are drept caracteristici
proprii:
- efectele provizorii ale măsurii suspendării condiţionate şi
- efectele ulterioare definitive ale acesteia – fiindcă, efectele
revocării rămân definitive doar în momentul în care hotărârea
judecătorească a rămas definitivă.
În sprijinul acestei opinii poate fi invocat chiar textul art.83
C.pen., conform căruia, instanţa revocă măsura suspendării condiţionate,,
când constată că cel condamnat a comis o nouă infracţiune în cursul
termenului de încercare, chiar dacă condamnarea definitivă s-a pronunţat
după expirarea acestui termen”.
B. Revocarea în cazul neexecutării obligaţiilor civile.
Potrivit dispoziţiilor art. 84 C.pen., dacă până la expirarea termenului de
încercare condamnatul nu a îndeplinit obligaţiile civile stabilite prin
hotărârea de condamnare, instanţa dispune revocarea suspendării
executării pedepsei, cu excepţia împrejurărilor în care cel condamnat face
dovada că nu a avut putinţă de a îndeplini acele obligaţii.
În cazul neexecutării obligaţilor civile, revocarea are un caracter
obligatoriu, care, pentru a fi dispusă trebuie să îndeplinească cele două
condiţii legale fixate de legiuitor în cuprinsul art. 83 C.pen., adică:
1) neîndeplinirea de către condamnat a obligaţiilor civile
(restituirea unui lucru, plata unor despăgubiri etc.) şi
2) aceasta neîndeplinire a obligaţiilor să se fi datorat relei credinţe
a condamnatului.
Odată revocată măsura suspendării condiţionate, aceasta are
drept efect executarea integrală a pedepsei care a fost suspendată
condiţionat.
294
2.1.5. Anularea suspendării condiţionate a executării pedepsei
296
instituţie juridică nouă, care, până la acel moment nu exista, anume
suspendarea executării pedepsei sub supraveghere. De fapt, această
instituţie nouă, nu reprezintă altceva decât o aliniere la legislaţia modernă
europeană (Belgia, Franţa).
Instituţia suspendării executării pedepsei sub supraveghere se
deosebeşte de suspendarea condiţionată a executării pedepsei prin
condiţiile prin care se poate dispune, cât şi prin obligaţiile stabilite în
sarcina condamnatului pe timpul cât este fixat termenul de încercare.
Codul penal reglementează instituţia suspendării executării
pedepsei sub supraveghere în Titlul III, Capitolul V, Secţiunea III1 (art.861
C.pen. - 866 C.pen.).
Ca şi în cazul suspendării condiţionate a executării pedepsei,
suspendarea executării pedepsei sub supraveghere nu este posibilă dacă nu
sunt îndeplinite condiţiile fixate de art.86 1C.pen., care, ca şi în cazul
suspendării condiţionate, trebuie să îndeplinească două categorii de
condiţii: condiţii privitoare la pedeapsă şi condiţii privitoare la persoana
făptuitorului.
A. Condiţii privitoare la pedeapsă şi la natura infracţiunii
a – suspendarea executării pedepsei sub supraveghere se
poate aplica persoanei fizice numai dacă pedeapsa aplicată de instanţă este
închisoarea de cel mult 4 ani;
b – în caz de concurs de infracţiuni, dacă pedeapsa
aplicată este închisoarea de cel mult 3 ani, instanţa poate să dispună, de
asemenea, suspendarea executării pedepsei sub supraveghere.
În cazul revocării suspendării condiţionate a executării pedepsei,
şi executarea ei alături de noua pedeapsă, instanţa nu mai poate dispune
suspendarea executării sub supraveghere a pedepselor astfel cumulate,
fiindcă se încalcă dispoziţiile art.83 alin.1 C.pen., chiar dacă sunt întrunite
condiţiile fixate în art.861 C.pen.
B. Condiţii cu privire la infractor
a – suspendarea executării pedepsei sub supraveghere se
poate acorda doar dacă infractorul nu a mai fost condamnat anterior la
pedeapsa închisorii mai mare de 1 an, afară de cazurile când
condamnarea, potrivit art.38 C.pen., nu atrage starea de recidivă;
b – aptitudinea celui condamnat de a se îndrepta chiar
fără executarea pedepsei, situaţie apreciată de instanţa de judecată, plecând
de la persoana condamnatului, comportamentul său în timpul şi după
comiterea faptei, etc.
297
2.2.2 Termenul de încercare şi măsurile de supraveghere
298
c – să nu frecventeze anumite locuri stabilite;
d - să nu intre în legătură cu anumite persoane;
e - să nu conducă niciun vehicul sau anumite vehicule;
f - să se supună măsurilor de control, tratament şi îngrijire, în
special în scopul dezintoxicării.
Respectarea acestor obligaţii este urmărită de către judecătorul
desemnat anume sau serviciul de protecţie a victimelor şi reintegrare
socială a infractorilor. Neîndeplinirea obligaţiilor fixate de instanţă face ca
judecătorul desemnat cu supravegherea sau serviciul de protecţie şi
supraveghere să sesizeze instanţa de judecată în vederea revocării
suspendării executării pedepsei sub supraveghere.
Obligaţiile condamnatului pe durata termenului de încercare în
cadrul suspendării executării pedepsei sub supraveghere sunt fixate în
cuprinsul art.863(3) lit. a-f, C.pen.
1. Gh. Voinea, Revocarea suspendării executării pedepsei în cazul neexecutării obligaţiilor civile,
Dreptul nr.7/2003, p.194 şi S. Ivaşcu, Revocarea executării pedepsei, R.D.P., nr.4/2004, p.152.
299
prevăzute de art.83 şi 84 C.pen., în cazul revocării pedepsei sub
supraveghere revocarea intervine şi ca o consecinţă a neîndeplinirii de
către condamnat a măsurilor de supraveghere prevăzute de lege şi a
obligaţiilor fixate de către instanţă.
B. Anularea executării pedepsei sub supraveghere se dispune
pentru acele împrejurări care, dacă instanţa de judecată le-ar fi cunoscut,
nu mai era acordată suspendarea executării pedepsei sub supraveghere.
Potrivit art.865 C.pen. cu trimitere la art.85 alin.1 şi 2 C.pen.
suspendarea executării pedepsei sub supraveghere se anulează dacă se
descoperă că cel condamnat mai săvârşise o infracţiune, înainte de a i se fi
aplicat măsura, fie în cursul procesului, până la rămânerea definitivă a
hotărârii iar pentru acea infracţiune i s-a aplicat pedeapsa închisorii chiar
după expirarea termenului de încercare.
În cazul contopirii, dacă pedeapsa nu depăşeşte 3 ani, instanţa
poate dispune suspendarea executării pedepsei sub supraveghere, termenul
fiind calculat de la data rămânerii definitive a hotărârii prin care s-a
pronunţat anterior suspendarea executării pedepsei.
300
art.103 C.pen., existând posibilitatea ca minorul să-i fie stabilită şi una sau
mai multe obligaţii din cele arătate în art.103 alin.3 C.pen., iar după
împlinirea vârstei de 18 ani, respectarea de către aceasta a măsurilor de
supraveghere şi a obligaţiilor prevăzute în art.86 3C.pen.
Dispoziţiile art.81 alin.3 şi 4, art.82 alin.3, art.83, art.84 şi art.86
se aplică în mod corespunzător.
În situaţia în care minorul se sustrage de la îndeplinirea
obligaţiilor prevăzute în art.103 alin.3 C.pen., acestuia îi poate fi revocată
suspendarea condiţionată. Dacă, în cazul minorului, nu sunt îndeplinite
măsurile de supraveghere ori obligaţiile stabilite de către instanţă, potrivit
art.863C.pen., atunci se aplică în mod corespunzător dispoziţiile art.864
alin.2 C.pen.
c – În cazul amenzii penale, în doctrină sunt mai multe opinii dacă
suspendarea executării pedepsei sub supraveghere este posibilă sau nu,
art.8 alin.2 C.pen. nefăcând referire la termenul de încercare în cazul
amenzii penale, aşa cum se întâmplă în cazul art.82 alin.2 C.pen.
Situaţia este oarecum similară şi în cazul cetăţenilor străini sau
români cu domiciliul în străinătate, acestora neputându-se aplica măsurile
de supraveghere stabilite în cuprinsul art.86 alin.3 C.pen., fiindcă nu se
poate determina persoana sau organul care să exercite supravegherea
condamnatului.
302
implică exerciţiul autorităţii de stat, funcţii instructiv-educative şi de
gestiune.
g – Pe durata executării pedepsei închisorii la locul de muncă,
condamnatul nu poate fi ales.
Pe timpul executării pedepsei la locul de muncă instanţa de
judecată poate impune persoanei condamnate, conform art.868 alin.3
C.pen., una sau mai multe obligaţii din cele stabilite de art.863 C.pen.
303
muncă
306
adresa direct instanţei de judecată.
Instanţa de judecată, pentru a-şi forma o convingere, poate
examina dosarul personal al inculpatului, hotărârea instanţei fiind
definitivă.
307
victimei, fie s-au produs consecinţe deosebit de grave.
În cazul săvârşirii unei noi infracţiuni, se dă naştere unei recidive
post condamnatorii, dacă sunt întrunite condiţiile prevăzute de art. 37 lit. a,
aplicarea pedepsei făcându-se conform dispoziţiilor speciale prevăzute în
art. 61 C.pen. şi nu după regulile stabilite de art. 39 C.pen.
În cazul contopirii pedepselor şi aplicării unui spor, pedeapsa
aplicată nu poate depăşi totalul pedepselor contopite.
3. Calculul pedepselor
308
În situaţia în care o persoană a fost privată de libertate în
străinătate pentru infracţiuni care sunt incriminate şi în legea noastră
penală, atunci, conform art. 4,5 şi 6 C.pen. se scade din durata pedepsei
aplicate pentru aceeaşi infracţiune de către instanţele romane (art. 89
C.pen.).
CAPITOLUL XVII
309
1.1.Graţierea
1.1.1.Definiţia şi felurile graţierii
310
1.1.2 Obiectul graţierii
1. G. Levasseur, A Chavanne – Droit penal et procedure penale, 5e ed., Sirey, Paris,1977, p.266 şi
Trib.Suprem, S.pen, Dec, nr.2981/1974 în “CD” nr.358.
2. C.Bulai, Graţierea condiţionată şi liberarea condiţionată, R.D.P. nr.2/1994, p. 135 şi I. Ionescu,
Graţierea condiţionată. Totalizare şi contopire. R.D.P. nr.2/1994, p.141 şi următoarele.
3. A.Boroi, op.cit.,p.437.
311
pedeapsă mai uşoară.
Pedeapsa graţiată constituie un antecedent penal, fiindcă, actul
graţierii nu înlătură răspunderea penală, de aceea, pedeapsa graţiată alături
de cea executată este purtătoare de incapacitaţi, de interdicţii şi decăderi,
potrivit legii, ori, în unele situaţii, poate forma primul termen al recidivei.1
De la momentul acordării graţierii, începe executarea pedepsei
complementare a interzicerii unor drepturi, şi, tot de atunci, începe să
curgă termenul de reabilitare.
Când pedeapsa graţiată este suspendată condiţionat, efectul este
acela că termenul de încercare care reprezintă durata pedepsei pronunţate
de către instanţă se reduce corespunzător. Este posibil ca, în unele cazuri,
acordarea graţierii să fie condiţionată şi are ca obiect o pedeapsă a cărei
executare a fost suspendată condiţionat, atunci cele două măsuri de
individualizare, judecătorească şi administrativă, adică suspendarea
condiţionată şi graţierea condiţionată, funcţionează paralel şi produc efecte
specifice.
În varianta în care, condamnatul săvârşeşte o nouă infracţiune în
termenul de încercare a suspendării condiţionate, şi, în acelaşi timp, în
termenul de definitivare a graţierii condiţionate, atunci, aceasta va atrage
revocarea suspendării condiţionate şi a beneficiului graţierii, condamnatul
urmând să execute pedeapsa suspendată iniţial în mod condiţionat, dar şi
pedeapsa pentru noua infracţiune, care se cumulează aritmetic.2 În situaţia
în care există concurs de infracţiuni, iar unele din pedepse cad sub
incidenţa graţierii, contopirea se va face doar cu privire la pedepsele
executabile, care nu au fost graţiate sau au fost graţiate parţial.
Efectele graţierii asupra pedepselor accesorii şi complementare
Aceste pedepse, accesorii şi complementare, însoţesc de fiecare dată
pedepsele privative de libertate în cursul executării lor şi, ca atare,
graţierea produce efecte şi asupra lor. De exemplu, conform art. 71, alin.2
C. pen., persoana condamnată la detenţiune pe viaţă primeşte ca pedeapsă
accesorie interzicerea drepturilor fixate în cuprinsul art. 64 C.pen., care
urmează executarea pedepsei, până la graţierea totală sau a restului de
pedeapsă ori până la împlinirea termenului de prescripţie a executării
pedepsei.
1. Ibidem, p.438.
2. Alexandru Boroi, op.cit. p.438.
312
În cazul pedepselor complementare, art. 120, alin. 3 C.pen. a stabilit
că, graţierea, nu are efecte asupra acestora, decât atunci când, în actul de
graţiere, se face menţiune expresă cu privire la acestea. De regulă,
înlăturarea pedepselor complementare prin actul de graţiere, are loc doar în
cazul graţierii totale.
Potrivit art.120 alin.4 C.pen., graţierea nu are efecte asupra
măsurilor de siguranţă şi măsurilor educative, explicaţia constând în
faptul că, aceste măsuri trebuie să dureze efectiv atât timp cât starea de
pericol a impus luarea lor
313
de imprescriptibilitate vizând atât măsurile de siguranţă cât şi pedepsele
principale.
1.George Antoniu, Unele reflecţii asupra termenului de prescripţie, R.D.P. nr.2/2003, p. 29.
314
1.2.3.Întreruperea şi suspendarea cursului prescripţiei
executării pedepsei
1.Vezi Decizia penală a Î.C.C.J. nr. 4543/2005, publicata în revista Dreptul nr. 8/2006, p.237.
2. A. Boroi, op.cit., p.442.
315
condamnată, după executarea pedepsei, să se bucure de dreptul la
egalitate în faţa legii.
Reabilitarea este reglementată în Codul penal în capitolul IV al
Titlului VII al Părţii generale, în art. 119-139.
Potrivit art. 133 C.pen., reabilitarea are ca efect încetarea
decăderilor, interdicţiilor şi incapacităţilor care rezultă din condamnare,
inclusiv starea de recidivă în cazul săvârşirii unor noi infracţiuni. De
asemenea, reabilitarea produce şi alte efecte juridice, ca de exemplu,
recunoaşterea vechimii în muncă sau a dreptului de pensionar.
În doctrina dreptului penal sunt cunoscute două feluri de forme de
reabilitare: reabilitarea de drept şi reabilitarea judecătorească.
Trăsăturile reabilitării
2.1.1.Reabilitarea de drept
316
c – condiţii privitoare la conduita condamnatului, în sensul că,
în termenul de 3 ani, condamnatul să nu fi săvârşit o altă infracţiune.
Reabilitarea de drept în cazuri speciale, vizează acele momente
evidenţiate în cuprinsul art. 82 şi 866 C.pen., când cel condamnat cu
suspendarea condiţionată a executării pedepsei sub supraveghere nu a mai
săvârşit o altă infracţiune înăuntrul termenului de încercare şi nici nu s-a
pronunţat revocarea acestor suspendări, în baza art. 83, 84 şi 864 C.pen.,
persoana condamnată fiind reabilitată de drept la expirarea termenului de
încercare. De asemenea, reabilitarea de drept intervine şi atunci când un
militar a terminat de executat pedeapsa într-o închisoare militară, ori la
împlinirea duratei pedepsei, când condamnatul militar a devenit inapt şi a
fost liberat condiţionat. Condiţia pentru obţinerea reabilitării de către
militarul condamnat este ca acesta să aibe o conduită bună şi să nu mai
săvârşească o altă infracţiune.
2.1.2.Reabilitarea judecătorească
317
1 – persoana condamnatului să nu fi suferit o nouă condamnare în
termenul de reabilitare, condamnare care să fi rămas definitivă;
2 – fostul condamnat să aibe condiţii petru a-şi asigura existenta
prin muncă sau alte mijloace oneste, cât şi în cazul în care are vârsta de a fi
pensionat sau este incapabil de muncă;
3 – condamnatul să fi avut o conduită bună în familie, la locul de
muncă şi societate;
4 – persoana care solicită reabilitarea judecătorească să fi achitat
în întregime cheltuielile de judecată şi despăgubirile la care a fost obligat
prin hotărârea de condamnare rămasă definitivă (cu excepţia
despăgubirilor civile prescrise).
În cazul în care cererea de reabilitare judecătorească a fost
respinsă, nu se mai poate face o nouă cerere decât după trecerea
următoarelor termene:
-3 ani în cazul condamnării pentru pedeapsa închisorii mai
mare de 10 ani;
-2 ani în cazul condamnării pentru pedeapsa închisorii mai
mare de 5 ani dar care nu depăşeşte 10 ani;
-1 an în celelalte cazuri.
Termenele încep să curgă de la momentul în care instanţa de
judecată a respins cererea de reabilitare judecătorească (art. 138 c.pen.).
Anularea reabilitării, conform art. 139 C.pn., se face atunci când
s-a descoperit că cel condamnat mai suferise o condamnare, care, dacă era
cunoscută de către instanţa de judecată, respingea cererea de reabilitare
judecătorească1, constituind o obligaţie pentru instanţă în asemenea
împrejurări.
318
2. Costică Bulai, Bogdan N. Bulai – Manual de drept penal. Partea
generală, Editura Universul juridic, Bucureşti, 2007, p.634-664.
3. Constantin Mitrache, Drept penal român, Partea generală, ediţia
a III a revăzută şi adăugită, Editura Şansa S.R.L., Bucureşti, 1997, p.330-
345.
4. C. Turianu, Natura juridică şi efectele instituţiei revocării
graţierii condiţionate a unei pedepse pronunţate cu suspendarea
condiţionată a executării pedepsei, Dreptul nr. 4/2004, p.147.
5. I. Mândru, Reabilitarea şi amnistia după condamnare, R.D.P.
nr.2/1996.
6. R. Moroşanu, Aspecte controversate în materia graţierii, Editura
Hamangiu, 2007.
7. F. Radu, C. Radu – Când trebuie îndeplinită condiţia împlinirii
termenului legal de reabilitare pentru a putea cere reabilitarea
judecătorească, Dreptul nr. 2/2006, p.160.
8. A. Gaşpar, S. Nicolae – Principiile şi procedura de acordare a
graţierii şi lumina Legii nr. 546/2002, Dreptul nr. 1/2003.
9. I. Lascu, L.C. Lascu – Reabilitare. Amnistrie, R.D.P. nr.4/2000,
p.122.
Definiţii
319
drept.
2. Obiectul dreptului penal – îl constituie relaţiile sociale de luptă
împotriva infracţionalităţii.
3. Ştiinţa dreptului penal – ca ramură distinctă a sistemului de
ştiinţe juridice o formează totalitatea concepţiilor juridice penale care
oglindesc şi exprimă punctul de vedere al poporului român cu privire la
represiunea penală, răspunderea penală etc.
4. Obiectului ştiinţei dreptului penal – îl constituie totalitatea
normelor juridice prin care se reglementează activitatea de represiune
penală.
5. Sistemul dreptului penal – îl constituie modul în care este
organizată materia dreptului penal.
6. Principiile dreptului penal – sunt ideile, orientările sau regulile
ce dezvăluie esenţa şi caracterele specifice ale dreptului, formează
jaloanele de orientare şi punctele de sprijin în teoria şi practica dreptului
penal.
7. Infracţiunea este fapta care prezintă pericol social, săvârşită cu
vinovăţie şi prevăzută de legea penală.
8. Pedeapsa – este o măsură de constrângere şi un mijloc de
reeducare a condamnatului.
9. Norma de drept penal – o constituie reglementarea activităţii de
represiune penală prin aplicarea de pedepse penale.
10. Izvor material - înţelegem factorii care în ultimă instanţă
determină necesitatea şi conţinutul normelor juridice.
11. Izvor al dreptului – se înţelege actul autorităţii de stat, în care
clasa dominantă îşi exprimă voinţa sub forma de conduită obligatorie,
garantând prin forţa coercitivă a statului.
12. Legea penală -orice dispoziţie cu caracter penal cuprinsă în
legi sau decrete.
13. Interpretarea penală – se înţelege operaţia de lămurire, de
explicare şi aflare a sensului şi dimensiunilor unor legi penale aşa cum le-a
voit legiuitorul, în raport cu situaţiile şi persoanele cărora ea trebuie
aplicată.
Obiectul interpretării este norma penală sub aspectele ei esenţiale,
forma sau structura, conţinutul sau regula (preceptul) şi finalitatea sau
scopul ei.
14. Interpretarea literară – aflarea înţelesului normei penale cu
ajutorul textului în care este exprimată acea normă penală.
320
15. Interpretarea raţională – aflarea înţelesului normei sau legii
penale cu ajutorul elemetelor logice (noţiuni, judecaţi raţionale, deducţii,
analiză, sinteză).
16. Raţiunea legii – rostul, funcţiile pe care trebuie să le
îndeplinească.
17. Spiritul legii – orientarea generală a legii penale de principiile
care o străbat.
18. Interpretarea sistematică – cercetarea normei penale în
corelaţie cu alte dispoziţii.
19. Interpretarea prin analogie – lămurirea înţelesului unei
norme penale cu ajutorul unei norme asemănătoare care tratează aceeaşi
materie dar mai clar.
20. Interpretarea declarativă – textul exprimă exact intenţia şi
voinţa legiuitorului.
21. Interpretarea restrictivă – legea trebuie să se restrângă la un
cerc mai mic de cazuri – lex dixit plus quom voluit.
22. Interpretarea extensivă – legea trebuie să se întindă şi la alte
cazuri voite de legiuitor dar neexprimate suficient de clar de acesta “lex
dixit minus quom voliut”.
23. Interpretarea îndoielnică – în urma interpretării se ajunge la
un rezultat îndoielnic.
24. Interpretarea legală – interpretarea făcută de organul
legiuitor.
25. Interpretarea judiciară – făcută de instanţă într-un caz
concret, interpretare făcută înainte de pronunţarea sentinţei.
26. Interpretarea doctrinară – făcută de cercetători şi teoreticieni
ai dreptului, de jurişti în general.
27. Aplicarea legii penale – înseamnă executarea dispoziţiilor
incriminatoare şi sancţionatoare cuprinse în norme de drept penal de către
organele de represiune penală, faţă de persoanele care au săvârşit fapte
prevăzute şi pedepsite ca infracţiuni de acele norme.
28. Durata de aplicare a legii penale – este perioada de timp
cuprinsă între momentului intrării în vigoare şi momentul ieşirii ei din
vigoare, în care se execută dispoziţiile incriminatoare şi sancţionatoare ale
normei de drept penal.
29. Retroactivitatea – înseamnă aplicarea legii penale unor fapte
săvârşite înainte de intrarea în vigoare a acestei legi.
30. Ultraactivitatea – înseamnă aplicarea legii penale unor fapte
321
săvârşite sub imperiul ei ( activitatea ei legală) dar nejudecate până la
ieşirea ei din vigoare.
31. Conflictul de legi penale – este antagonismul legilor penale
succesive care se referă la una şi aceeaşi faptă şi care intervin din
momentul săvârşirii infracţiunii până în momentul executării complete a
pedepsei şi eventual chiar după aceste moment.
32. Concursul de legi penale – este întâlnirea dintre o lege penală
generală şi o lege specială în perioada duratei legale de aplicare a ambelor
legi asupra uneia şi aceleiaşi probleme. Acest concurs se rezolvă prin
aplicarea legii penale speciale, constituit în principiul specialităţii legii
penale.
33. Aplicarea legii penale în spaţiu – înseamnă executarea
dispoziţiilor incriminatoare şi sancţionatoare ale legii penale pe teritoriul şi
de către organele statului care au edictat acea lege pentru fapte prevăzute şi
sancţionate de aceasta ca infracţiuni, indiferent de locul unde au fost
săvârşite şi persoana care le-a săvârşit.
34. Teritoriul – întinderea pământului şi apele cuprinse între
frontiere, cu solul, subsolul şi spaţiul aerian, precum şi marea teritorială cu
solul, subsolul şi spaţiul aerian al acesteia.
35. Pericolul social – posibilatea unei anumite fapte, acţiuni sau
inacţiuni de a periclita valorile sociale enumerate de art.1 C.pen. şi pentru
care legea penală prevede o pedeapsă.
36. Conţinutul infracţiunii – o totalitate de particularităţi specifice
infracţiunii care deosebesc această infracţiune faţă de alte fapte ce se
petrec în societate.
37. Obiect al infracţiunii – relaţia socială ocrotită de legea penală
căreia i se aduc atingere prin săvârşirea infracţiunii.
38. Latura obiectivă – este un act de conduită exterioară a omului
care prin urmările sale socialmente periculoase vatămă sau pune în pericol
obiectului infracţiunii.
39. Subiectul infracţiunii – persoana care comite infracţiunea
respectivă.
40. Latura subiectivă a infracţiunii – complexitatea de procese
psihice care preced şi însoţesc fapta respectivă.
41. Responsabilitatea – este însuşirea psihică a oamenilor,
aproape generală la toţi cei care au depăşit vârsta de 16 ani şi, în mod
excepţional, la unii care au depăşit vârsta de 14 ani, constând în
capacitatea acestora de a-şi da seama de natura, semnificaţia şi
322
consecinţele activităţilor pe care le desfăşoară, unită cu capacitatea de a
voi, de a-şi asuma în mod conştient şi liber propria lor voinţă.
42. Iresponsabilitatea – nu constituie infracţiune, fapta prevăzută
de legea penală dacă făptuitorul în momentul săvârşirii faptei, din cauza
alienaţiei mintale, fie din alte cauze, nu putea să-şi dea seama de acţiunile
sau inacţiunile sale ori nu poate fi stăpân pe ele.
43. Săvârşirea unei infracţiuni – săvârşirea oricăreia din faptele
pe care legea le pedepseşte ca infracţiune consumată sau ca tentativă,
precum şi participarea la comiterea acestora în calitate de autor, instigator
sau complice.
44. Autor – este persoana care a săvârşit în mod nemijlocit fapta
prevăzută de legea penală.
45. Instigator – persoana care cu intenţie determină pe o altă
persoană să săvârşească o faptă prevăzută de lege.
46. Complice – persoana care cu intenţie, înlesneşte sau ajută în
orice mod la săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală.
Este de asemenea complice, persoana care promite înainte sau în
timpul săvârşirii faptei că va tăinui bunurile provenite din aceasta sau că va
favoriza pe făptuitor chiar dacă după săvârşirea faptei promisiunea nu este
îndeplinită.
47. Uşurinţa – subiectul a cunoscut caracterul socialmente
periculos al faptei sale, a prevăzut posibilitatea producerii urmării
socialmente periculoase, a realizat în mod voit acţiunea sau inacţiunea sa,
nu a dorit şi nici nu a acceptat producerea urmării socialmente periculoase
sperând în mod uşuratic (fără suficient temei) că le va putea preveni sau că
acestea nu se pot produce sau nu a prevăzut producerea lor.
48. Pedeapsa – este sancţiunea specifică care se aplică de către
instanţa de judecată în condiţiile şi limitele stabilite de lege persoanei care
a săvârşit o infracţiune în scopul prevenirii, săvârşirii de noi infracţiuni.
49. Individualizarea pedepsei – realizarea practică de către
instanţa de judecată a operaţiunii de stabilire şi aplicare a pedepsei ţinând
seama de criteriile generale prevăzute în acest scop de legea penală, faţă de
persoana care a săvârşit o infracţiune.
50. Scopul pedepsei – este prevenirea săvârşirii de noi infracţiuni.
51. Executarea pedepsei – supunerea efectivă a unei persoane
condamnate la o pedeapsă, să înfăptuiască conţinutul acelei pedepse.
52. Înlocuirea răspunderii penale – este un mijloc de
individualizare a constrângerii juridice şi constă în schimbarea
323
consecinţelor juridice ale infracţiunii săvârşite, în cazul în care acestea
prezintă un grad de pericol social redus şi se apreciază că îndreptarea
făptuitorului este posibilă şi fără aplicarea pedepsei prevăzute de legea
penală pentru infracţiunea săvârşită.
53. Infracţiunea continuată – când o persoană săvârşeşte la
diferite intervale de timp, acţiuni sau inacţiuni, care prezintă fiecare în
parte, conţinutul aceleiaşi infracţiuni.
54. Intenţia – constă în aceea că infractorul a cunoscut caracterul
socialmente periculos al acţiunii sau inacţiunii sale, a prevăzut
inevitabilitatea sau posibilitatea producerii urmărilor ei socialmente
periculoase şi totuşi a realizat în mod voit acţiunea sau inacţiunea sa şi a
dorit (urmărit) sau admis (acceptat) survenirea urmărilor.
55. Intenţia depăşită – este atunci când într-un singur conţinut
legal, sunt precizate atât urmările prevăzute şi dorite sau acceptate, cât şi
acelea care pot fi imputate cu titlu de culpă.
56. Intenţia indirectă – acea categorie a intenţiei când subiectul: -
a cunoscut caracterul socialmente periculos al faptei sale; - a prevăzut
posibilitatea survenirii urmării socialmente pericoloase; - a realizat voit
acţiunea sau inacţiunea sa; - nu a acceptat producerea rezultatului
socialmente periculos.
57. Intenţia premeditată (grad al vinovăţiei) – există atunci când
infractorul într-o stare de perfectă linişte sufletească, calmă sau relativ
calmă, îşi formează intenţia de a săvârşi infracţiunea.
58. Intenţia repentină – este atunci când infractorul a luat
hotărârea de a săvârşi infracţiunea şi a trecut la săvârşirea ei sub imperiul
unei puternice tulburării sau emoţii.
59. Intenţia mediată – când din analiza poziţiei psihice a
subiectului infracţiunii rezultă că n-a existat nici premeditare, nici intenţie
repentină.
60.Concursul de infracţiuni – situaţia în care o persoană
săvârşeşte două sau mai multe infracţiuni înainte de a fi condamnată
definitiv pentru una din ele.
61. Concurs real de infracţiuni – există atunci când două sau mai
multe infracţiuni au fost săvârşite de aceeaşi persoană, înainte de a fi
condamnată definitiv pentru vreuna din ele şi în situaţia când una dintre
infracţiuni a fost comisă pentru săvârşirea sau ascunderea altei infracţiuni.
62. Concurs ideal de infracţiuni – este atunci când o acţiune sau
inacţiune săvârşită de aceeaşi persoană, datorită împrejurărilor în care a
324
avut loc, urmărilor pe care le-a produs, întruneşte elementele mai multor
infracţiuni.
63. Închisoarea - este suprimarea libertăţii fizice a
condamnatului şi izolarea lui de restul societăţii.
64. Amnistia – uitare a caracterului penal al faptei, ce are ca efect
netrimiterea în judecată a persoanei făptuitorului dacă a intervenit înainte
de judecată şi stingerea restului de pedeapsa ce a mai rămas de executat în
situaţia în care intervine în timpul condamnării.
65. Graţierea – este o iertare de executare a celor ce au fost
condamnaţi, având ca efect înlăturarea pedepsei în total sau în parte, sau
înlocuirea acesteia.
66. Prescripţia (cauzată de stingerea răspunderii penale) –
reprezintă o renunţare din partea statului la necesitatea de a recurge la
constrângere penală.
67. Reabilitarea – este o renunţare din partea statului la măsurile
de precauţie luate faţă de fostul condamnat, constituind o reintegrare
socială a condamnatului pe temeiul bunei conduite.
68. Neglijenţa – există atunci când subiectul nu a cunoscut şi nici
nu a prevăzut caracterul şi urmările socialmente periculoase ale faptei sale.
69. Unitatea naturală de infracţiuni – există atunci când avem de-
a face cu un singur fapt natural, izvorât dintr-o singură hotărâre
infracţională, prin care se realizează o singură urmare socialmente
periculoasă, şi constituie conţinutul unei simple infracţiuni.
70. Infracţiunea continuă – este acea infracţiune la care avem
activitate infracţională comisă dintr-o singură acţiune sau inacţiune dar
care durează, continuă în timp, până ce intervenţia contrară o curmă.
71. Infracţiunea complexă – există atunci când în conţinutul său
intră ca element sau ca circumstanţă agravantă, o acţiune sau inacţiune
care constituie prin ea însăşi o faptă prevăzută de legea penală.
72. Pluralitatea de infracţiuni – este situaţia în care una şi aceeaşi
persoană săvârşeşte mai multe infracţiuni.
73. Sistemul pedepselor – enumerarea categoriile de pedepse şi a
limitelor generale, operaţiune obligatorie pentru instanţa de judecată.
74. Recidiva – este o formă a pluralităţii de infracţiuni care constă
în aceea că o persoană săvârşeşte o nouă infracţiune după ce în prealabil a
fost condamnată definitiv pentru altă infracţiune săvârşită anterior.
75. Participaţia penală – când mai multe persoane cooperează
material, cu intenţie şi pe baza unei coeziuni psihice subiective, pentru
325
realizarea aceleiaşi fapte prevăzute de legea penală.
76. Mobilul – este cauza sau raţiunea care determină rezoluţiunea
infracţională şi implicit comiterea infracţiunii.
77. Apărarea – este actul sau reacţiunea prin care cel atacat
încearcă să înlăture atacul, agresiunea.
78. Constrângerea fizică – este acea forţă căreia persoana nu i-a
putut rezista şi sub puterea căreia a săvârşit o faptă considerată drept
infracţiune în mod abstract.
79. Constrângerea morală – fapta săvârşită sub puterea unei
ameninţări, cu pericol grav pentru persoana făptuitorului, ori a altuia şi
care nu putea fi înlăturat în alt mod.
80. Cazul fortuit – reprezintă împrejurarea care prin însăşi natura
ei, prin modul ei de intervenire, nu putea fi prevăzută.
81.Iresponsabilitatea – există atunci când făptuitorul, în
momentul săvârşirii faptei, fie din cauza alienaţiei mintale, a debilităţii
mintale, ori din acţiunile sau inacţiunile sale, nu putea fi stăpân pe ele.
82. Alienaţia mintală – este starea de alterare a facultăţilor
mintale, provenită dintr-o cauză patologică.
83. Beţia – starea de intoxicaţie prin alcool sau alte substanţe
toxice.
84. Eroarea – necunoaşterea sau cunosterea greşită a unei
împrejurări de fapt.
85. Actele de pregătire ale unei infracţiuni – constau în
confecţionarea, procurarea sau adaptarea mijloacelor şi instrumentelor, în
luarea măsurilor sau în crearea de condiţii favorabile în scopul comiterii
unei infracţiuni.
86. Tentativa – constă în punerea în executare a hotărârii de a
săvârşi infracţiunea, executarea fiind însă întreruptă sau nu şi-a produs
efectul.
Există tentativă şi în cazul în care comiterea infracţiunii
nu a fost posibilă datorită insuficientei sau defectuozităţii mijloacelor
folosite, ori datorită împrejurării că în timpul când s-au săvârşit actele de
executare obiectul lipsea de la locul unde făptuitorul credea că se află.
87. Desistarea voluntară a rezultatului – este împrejurarea ce a
dus la întreruperea acţiunii infracţionale începute, care ţine de voinţa
internă a făptuitorului şi este definitivă – fapta penală rămâne ca tentativă
imperfectă.
88. Împiedicarea – este acţiunea autorului faptei infracţionale în
326
scopul stabilirii producerii consecinţelor faptei sau rămânând în formă
tentativei imperfecte.
89. Precedentul judiciar – este hotărârea unei instanţe care
cuprinde o interpretare, în cazul când această hotărâre este extinsă la speţe
similare ulterioare.
90. Jurisprudenţa – este precedentul judiciar în cazul când acesta
se generalizează.
91. Raportul juridic – este orice relaţie socială reglementată de o
normă de drept.
92. Fapte constitutive – sunt acelea care provoacă naşterea
raportului juridic penal.
93. Fapte modificatoare – sunt acele fapte penale care provoacă
modificarea raportului juridic penal.
94. Fapte extinctive – sunt acelea care duc la stingerea unui raport
juridic penal.
95. Durata de aplicare a legii penale - vizează perioada de timp
cuprinsă între momentul intrării în vigoare şi momentul ieşirii din vigoare
în care se execută dispoziţiile de incriminare şi sancţionare ale normei de
drept penal.
96. Extrădarea – constă în remiterea infractorului de către statul
pe teritoriul căruia s-a refugiat infractorul statului care îl solicită.
97. Vinovăţia – constă în aceea că fapta care prezintă pericol
social este săvârşită cu intenţie sau din culpă.
98. Obiectul general al infracţiunii – totalitatea relaţiilor protejate
de normele dreptului penal.
99. Obiectul special – este criteriul de sistematizare a infracţiunii
în partea specială a Codului penal în diferite titluri.
100. Obiectul nemijlocit – este relaţia socială vătămată sau
periclitată în mod nemijlocit de infracţiunea săvârşită.
101.Prevenţia generală – împiedicarea în mod nedeterminat şi
impersonal de infracţiuni de către membrii colectivităţii care n-au comis
infracţiuni, însă care prezintă virtual această posibilitatea.
102. Prevenţia specială – se înţelege împiedicarea celui care a
săvârşit o infracţiune, ca pe viitor să mai săvârşească asemenea fapte.
327
Mulţumiri
Când am hotărât elaborarea unui curs de drept penal, fiul meu,
Conf. Univ. Dr. Amza Petronel-Cosmin, m-a încurajat şi mi-a promis
sprijinul său în documentarea fraudei informatice şi nu numai. Între timp,
Petronel-Cosmin a urcat la ceruri şi de acolo, de sus, ne veghează.
Băiatului meu îi mulţumesc în primul rând şi aşa cum i-am
promis la plecare, pentru aportul său decisiv la elaborarea lucrărilor mele,
va sta întotdeauna lângă mine. Din păcate doar pe copertă, în sufletul meu
şi în amintirea celor care l-au cunoscut.
328
Mulţumesc apoi profesorului universitar doctor Alexandru Boroi,
unul dintre cei mai mari teoreticieni ai dreptului penal, pe care, cu
siguranţă, istoria dreptului penal român îl va aşeza pe podium. Sprijinul şi
îndrumarea acestuia au fost de folos în finalizarea ştiinţifică a lucrării, de
aceea, încă odată: vă mulţumesc domnule profesor!
Cu toate acestea, nici o lucrare de o asemenea anvergură nu poate
fi finalizată fără sprijinul mai multor persoane – prieteni, surse şi colegi de
breaslă care au oferit cu răbdare concluzii şi lămuriri. Mulţumesc
profesorilor Costică Bulai, Lavinia Valeria Lefterache, Narcis Giurgiu,
Constantin Mitrache şi Vasile Dobrinoiu, pentru că, lucrările lor, au fost
pentru mine nu numai preţioase surse de documentare, dar şi exemple de
ţinută ştiinţifică, profesională şi didactică.
Elena Amza, avocat, soţia băiatului meu şi mama a doi copii,
Robert-Vasilian şi Larisa – nepoţii mei dragi, care îmi oferă confortul şi
liniştea sufletească, a fost în permanenţă un ajutor preţios, contribuind la
elaborarea unor capitole din lucrare, împrejurare care m-a determinat să o
iau coautor, dar, totodată, să-i şi mulţumesc pentru tot.
De la primul până la ultimul rând am primit un ajutor preţios în
tehnoredactare, corectură şi aşezare în pagină de la colaboratorii mei,
avocaţii Bogdan Marin Giurcă, Ţaga (Vasile) Gica şi Ilinca Prodan.
În sfârşit, adaug mulţumirile mele sentimentelor adânci de
prietenie care mă leagă de Conf. Univ. Dr. Victor – Lorin Purcărea,
directorul general al editurii universitare “Carol Davila” care a urcat la
bord în ultima parte şi împreună cu Larisa Baroian au efectuat ultimele
verificări, asigurându-se că lucrarea este actualizată şi structurată didactic.
Desigur, este posibil ca pe alocuri să fi făcut unele erori şi
interpretări greşite, care, în opinia mea, sunt inevitabile, de aceea, în final,
mulţumesc profesorilor Lucică Iamandi, Cătălin Dogioiu, Ioan Bindiu şi
Ioan Zorilă pentru discuţiile şi controversele purtate pe marginea
subiectelor abordate în prezenta lucrare. Fără îndemnurile dar şi
observaţiile lor, lucrarea, parcă ar fi rămas neterminată.
Mulţumesc, de asemenea, tuturor acelora care s-au abătut din
drumul lor pentru a ne ajuta.
329
Prof. Univ. Dr. Tudor Amza
330