Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Dreptul Afacerilor PDF
Dreptul Afacerilor PDF
parti, toti contractantii sunt supusi incat priveste acest act, legii comerciale, afara
de dispozitiunile privitoare la chiar persoana chiar a comerciantilor si de cazurile
in care legea ar dispune altfel" (art.56 c.com.).
In temeiul acestei conceptii, stabilindu-se faptele de comert se determina si
calitatea de comerciant si, in esenta, domeniul dreptului comercial. Aceasta
deoarece, conform art.7 c.com.: "Sunt comercianti aceia care fac fapte de comert
avand comertul ca profesiune obisnuita, si societatile comerciale", s-a considerat
ca, va fi comerciant orice persoana ce savarseste fapte de comert, cu titlu de
profesie si in nume propriu.
Pe cale de cosecinta, raporturile juridice la care participa un comerciant,
sunt raporturi juridice comerciale si reglementate de legea comerciala.
Mai mult, conform prevederilor art. 4 c.com. din momentul in care o
persoana dobandeste calitatea de comerciant, toate actele, faptele si operatiunile
sale sunt prezumate a fi comerciale, fapte de comert, chiar daca, nu sunt
prevazute in mod expres in aceast sens , inenumerarea enuntiativa din codul
comercial (art.3 c.com.): "Se socotesc, afara de acestea (cele prevazute de art.3
c.com., n.s. L.T.) ca fapte de comert obligatiuni celelalte contracte si obligatiuni
ale unui comerciant, daca nu sunt de natura civila sau daca contrariul nu rezulta
din insusi actul incheiat".
Spre deosebire de sistemul obiectiv, in sistemul subiectiv, dreptul
comercial este rezervat persoanelor ce au calitatea de comercianti sau agenti
economici. Comerciantii sau agentii economici sunt definiti prin activitatea
economica pe care o desfasoara sau prin inregistrarea intr-un registru profesional
sau comercial sau, prin organizarea intreprinderii sale. Actul profesional sau
economic este definit in mod subsidiar, ca actul pe care il savarseste o persoana
ce are calitatea de comerciant sau profesionist agent economic
Chiar daca, de-a lungul timpului, codul comercial roman a fost modificat
pentru a corespunde realitatilor economice si juridice, aceasta modalitate de
adaptare nu a fost realizata cu coerenta si consecventa necesara mentinerii sale in
forma necesara reglementarilor contemporane.
Dispozitiile Codului Comercial erau grupate in patru carti: Cartea I, Despre
comert in general, Cartea a II a, Despre comertul maritim, Cartea a III a, Despre
faliment, Cartea a IV a,Despre exercitiul actiunilor comerciale si despre durata
lor.
Dupa 1990, s-a produs o reforma profunda a dreptului romanesc, reforma
ce a vizat si legile ce reglementeaza activitatea economica. S-au adoptat legi
speciale privind societatile comerciale, falimentul, societatile bancare, activitatea
de asigurari si reasigurari, registrulcomertului s.a., fara ca acestea sa fie incluse in
corpul Codului Comercial chiar daca, prin aceasta, prevederi corespondente
materiilor astfel reglementate, au fost abrogate.
8
Dreptul comercial are o existenta autonoma istorica, atat in tara noastra dar
si in aproape toate sistemele de drept.
Dupa 230 de ani, procesul codificarii dreptului romanesc a condus la
adoptarea formala a sistemului unitatii dreptului privat fara a elimina complet
divizarea dreptului privat in drept civil si drept comercial.
Instrument modern de reglementare a aspectelor fundamentale ale
existenţei individuale şi sociale, noul Cod civil valorifică experienţa reformelor
recente în domeniul dreptului civil realizate de alte state (Italia, Franţa, Canada-
provincia Quebec, Olanda, Spania), precum şi prevederile din instrumente de
drept european şi internaţionale.
Pentru a răspunde imperativelor unui prezent dinamic, realităţilor vii şi în
continuă schimbare, sunt promovate soluţii noi, sunt revizuite instituţii devenite
clasice, sunt puse în valoare principii recunoscute în plan internaţional, dar care
nu au fost încă implementate în spaţiul românesc.
Noul Cod civil a modificat radical concepţia de ansamblu asupra materiei,
optând, după modelul Codurilor civile italian, elveţian şi, mai recent, olandez,
pentru o concepţie monistă de reglementare a raporturilor de drept privat.
Pentru a respecta această perspectivă, totalitatea reglementărilor privitoare
la persoane, relaţiile de familie şi relaţiile comerciale au fost încorporate în Codul
civil, diviziunea tradiţională în raporturi civile şi raporturi comerciale nu a mai
9
Prin art. 2 din Noul Cod Civil se stipuleaza ca, acest cod este alcatuit dintr-
un ansamblu de reguli care constituie dreptul comun pentru toate domeniile la
care se refera litera sau spiritul dispozitiilor sale.
Asadar, Noul Cod Civil reprezinta dreptul comun, inclusiv pentru dreptul
comercial, principalul izvor al dreptului privat.
Noul Cod Civil reglementeaza raporturile patrimoniale si nepatrimoniale
dintre persoane, subiecte de drept civil, profesionisti sau neprofesionisti.
In acest sens, conform art. 3 din codul civil, dispozitiile sale se aplica si
raporturilordintre profesionisti precum si raporturilor dintre acestia si alte
subiecte de drept. Regulile speciale, derogatorii de la dreptul comun precum si
reguliel ce reglementeaza domeniile neacoperite de Noul Cod Civil sunt incluse
in legi speciale.
Legile comerciale speciale. In codul civil nu sunt reglementate domenii
principale ale activitatii comerciale, domenii ce beneficiaza de legi speciale: in
materia societatilor comerciale, a unor contracte sau operatiuni speciale, in
materia insolventei, a titlurilor comerciale de valoare, registrului comertului s.a.
si, din aceasta perspectiva, legislatia speciala comerciala reprezinta izvor al
dreptului comercial.
Prin legi comerciale speciale intelegem toate categoriile de legi: Legile
adoptate deParlamentul precum si acte ale Guvernului: Ordonante ale
Guvernului sau Ordonante de Urgentaale Guvernului si Hotarari ale Guvernului
precum si actele: Norme, Instructiuni, Regulamente,Ordine adoptate de organe
competente. Printre acestea indicam: Legea nr.31/1990 privind societatile
comerciale, Legea nr.26/1990 privind registrul comertului, Legea nr.58/1934
privind cambia si biletul la ordin, Legea nr.59/1934 privind cecul, Legea
nr.11/1990 privind combaterea concurentei neloiale,Legea nr.85/2006 a
insolventei s.a.
Dreptul Uniunii Europene sau legislatia europeana. Izvoare ale
dreptului comercial sunt normele dreptului Uniunii Europene respectiv, tratatele
constitutive ale Uniunii Europene şi Directivele şi Regulamentele Europene în
calitatea acestora de reglementări comunitare cu caracter obligatoriu.
Conform prevederilor art. 148 alin. 3 din Constituţia României, tratatele
constitutive ale Uniunii Europene precum şi celelalte reglementări comunitare cu
caracter obligatoriu au prioritate faţă de dispoziţiile contrare din dreptul intern,
cu respectarea actului de aderare.
Aceasta prevedere constitutionala are corespondent in art.5 din Noul Cod
Civil prin care se dispune ca, in materiile reglementate de Noul Cod Civil,
normele dreptului Uniunii Europene seaplica in mod prioritar, indiferent de
calitatea sau statutul partilor.Acest principiu constitutional al aplicarii prioritare a
dreptuluI Uniunii Europene a fos timpus prin transpunerea jurispridentei Curtii
12
la toate urmarile pe care practicile statornicite intre parti, uzantele, legea sau
echitatea le dau contractului le dau contractului dup anatura lui".
Prin urmare, in materia contractuala, uzantele au aceeasi pozitie ca si
prevederile legale avand in vedere ca, prin art.1272 alin.1. cod civil nu se
stabileste o ordine a surselor utilizate pentru completarea unui contract. Numai
uzantele conforme ordinii publice si bunelor moravuri sunt recunoscute ca
izvoare de drept.
În funcţie de domeniul de aplicare, întâlnim în practica comerciala uzuri
locale, uzuri speciale (în funcţie de obiectul contractelor, domeniilor de
activitate, profesii ş.a.) şi uzuri generale ce se aplică tuturor relaţiilor comerciale
internaţionale.
Cea mai importantă clasificare a uzurilor se realizează în funcţie de izvorul
forţei juridice a acestora. Utilizând acest criteriu, clasificăm uzurile în: uzuri
normative şi uzuri convenţionale(interpretative).
Uzurile normative, de drept, au valoare de normă juridică întocmai ca legea
care trimite la ele în vederea aplicării lor.
Uzurile convenţionale îşi trag forţa din voinţa părţilor contractante ce aleg,
în temeiul libertăţii contractuale, aplicarea acestor uzuri întregului contract sau
numai unei părţi a acestuia.
Uzanţele normative au rolul de a completa sau suplini legea, de a înlătura
aplicarea legii, iar cele convenţionale au rolul de a interpreta, de a completa şi
preciza conţinutul contractelor.
În ceea ce priveşte forţa juridică a uzurilor, uzurile normative au aceeaşi
putere ca legea, părţile având posibilitatea înlăturării aplicării lor prin manifestare
expresă de voinţă.
În ceea ce priveşte forţa juridică a uzurilor convenţionale, interpretative,
acestea se aplică şi îşi produc efectele numai datorită voinţei părţilor contractante.
Conform prevederilor articolului 1 din codului civil, distinctia dintre
uzantele normative si cele conventionale este mult estompata fata de conceptia
traditionala.
In principiu, uzantele sunt conventionale sau interpretative ori de cate ori
domeniul ce face obiectul uzantelor este reglementat de lege si legea nu face
trimitere expresa la aplicarea lor.
Aplicarea uzanţelor a ridicat probleme practice mai ales in ceea ce priveste
dovada existentei si continutului lor. Aceasta deoarece, partea interesata trebuie
sa faca atat dovada existentei uzantelor cat si a continutului uzantelor.
Uzantele publicate in culegeri elaborate de catre entitatile sau de
organismele autorizate in domeniu se prezuma ca exista, pana la regula contrarie.
In vederea inlaturarii dificultatilor aplicarii uzantelor, instituţiile
internaţionale le-au codificat şi uniformizat. Bineînţeles că aceasta modalitate de
14
profesionale, astfel cum aceste noţiuni sunt prevăzute de lege, la data intrării în
vigoare a Codului civil.
Pe aceasta linie, la data intrării în vigoare a Noului Cod Civil, termenii şi
expresiile din legislaţia civilă şi comercială în vigoare se înlocuiesc cu termenii şi
expresiile corespondente din Codul civil.
Asadar, de la data intrarii in vigoare a Noului Cod Civil, notiunea de
comerciant, in sensul art.7 din codul comercial, este inlocuita cu cea de
profesionist.
Cu toate acestea, notiunea de profesionist este o notiune generala ce
include in ea atat pe profesionistii ce exploateaza o intreprindere economica cat si
o intreprindere neeconomica si, pentru acest motiv, trebuie stabilite criteriile
distinctiei necesare dintre profesionistii.
Suntem in situatia in care Codul civil nu face aceasta distinctie necesara
intre profesionistii comercianti si profesionistii necomercianti desi, ea exista si
este realizata indirect de legile comerciale special si, mai ales, ea prezinta un
interes practic.
Exista si opinii potrivit carora, distinctia intre profesionistii comercianti si
necomercianti nu este adecvata sau necesara insa, legiuirile trebuiesc deslusite,
explicate, interpretate astfel incat aplicarea lor sa fie clara si utila vietii sociale si
economice.
Ori, este fara indoiala faptul ca, la activitatea economica participa numai o
parte din categoria generala a profesionistilor reglementati in Noul Cod Civil.
Plecand de la aceste premise: reglementarea generala a profesionistilor
realizata prin Noul Cod Civil ce reprezinta dreptul comun in materia
profesionistilor si existenta dispozitiilor speciale din materiile ce reglementeaza
activitatea economica, inclusiv in materia persoanelor ce pot desfasura activitate
economica, statutul acestora si obligatiilor lor profesionale, este necesara
relevarea ceor doua categorii de profesionisti: profesionisti comercianti si
profesionisti necomercianti, ambele specii facand parte din categoria de gen a
profesionistilor ce beneficiaza de un regim de drept comun acordat de Noul Cod
Civil.
Pana la intrarea in vigoare a Noului Cod Cvil fundamentul, criteriul de
determinare a comercialitatii actelor si faptelor incheiate respectiv, savarsite de
comercianti si al stabilirii calitatii de comerciant al persoanelor fizice, era
asigurat de prevederile art.3 din Codul Comercial, prin care se reglementau
faptele de comert.
Prin abrogarea art.3 din Codul Comercial, acest criteriu dispare, iar locul
sau este luat de conceptul de intreprindere cu scop lucrativ, de activitate
economica. Aceasta deoarece, pentru materia dreptului comercial ne intereseaza
18
Din cele prezentate mai sus, tipul de activitate, economica sau civila,
exercitata in exploatarea intreprinderii este criteriul distinctiei dintre
profesionistii comercianti si profesionistii necomercianti.
Apreciem ca, distingem in cadrul categoriei de gen a profesionistilor intre
profesionisti comercianti si profesionisti necomercianti in functie de tipul de
activitate desfasurata in cadrul intreprinderii exploatata de profesionisti.
Prin urmare, vor fi profesionisti necomercianti cei ce exploateaza o
intreprindere ce desfasoara o activitate civila, o activitate ce nu poate fi
calificata ca activitate economica.
20
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit
ca o aptitudine a fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a
fondului de comerţ este rezultatul unor factori multipli care se particularizează în
activitatea fiecărui profesionist. Asemenea factori sunt: locul unde se află
amplasat localul, calitatea mărfurilor şi serviciilor oferite clienţilor, preţurile
practicate de profesionist, comportarea personalului profesionistului în
raporturile cu clienţii, abilitatea în realizarea reclamei comerciale, influenţa
modei etc.
Prin natura sa vadul comercial nu este un element distinct al fondului de
comerţ, ci numai împreună cu clientela.
Drepturile de proprietate industrială. Fondul de comerţ poate cuprinde şi
anumite drepturi de proprietate industrială. În doctrină, obiectele dreptului de
proprietate industrială se împart în două categorii. Din categoria creaţiilor noi fac
parte: invenţiile, know-how-ul, desenele şi modelele industriale. În categoria
semnelor noi intră mărcile şi indicaţiile geografice.
Drepturile asupra invenţiei sunt recunoscute şi apărate prin brevetul de
invenţie, eliberat de Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci.
Mărcile sunt semne distinctive folosite de agenţii economici pentru a
deosebi produsele, lucrările şi serviciile lor de cele identice sau similare ale altor
agenţi economici.
Drepturile de autor. Fondul de comerţ poate să cuprindă şi anumite
drepturi de autor rezultate din creaţia ştiinţifică, literară şi artistică.
Titularul fondului de comerţ, în calitate de dobânditor al drepturilor
patrimoniale de autor, are dreptul de reproducere şi difuzare, de reprezentare sau
folosire, în alt mod a operei şi, în consecinţă, dreptul la foloasele patrimoniale
corespunzătoare.
Regimul creanţelor şi datoriilor. Creanţele şi datoriile profesionistului nu
fac parte din fondul de comerţ. Concluzia se bazează pe faptul că fondul de
comerţ, deşi cuprinde un ansamblu de elemente corporale şi incorporale, totuşi, el
nu constituie o universalitate juridică, un patrimoniu în sens juridic. Întrucât
creanţele şi datoriile nu sunt cuprinse în fondul de comerţ, ele nu se transmit
dobânditorului în cazul înstrăinării fondului de comerţ. Se admite, totuşi, că
anumite drepturi şi obligaţii izvorâte din contractele de muncă,contractele de
furnitură (apă, gaz, electricitate, telefon etc.) se transmit dobânditorului, dacă
aceste contracte nu au fost reziliate.
Elementele corporale ale fondului de comerţ
Din categoria elementelor corporale sau materiale fac parte bunurile
imobile şi bunurile mobile corporale.
Bunuri imobile. În activitatea sa, profesionistului se serveşte şi de anumite
bunuri imobile. Acestea pot fi imobile prin natura lor (de exemplu, clădirea în
24
Criterii de clasificare
Titlurile comerciale de valoare se pot clasifica în funcţie de mai multe
criterii: după conţinutul lor, după modul în care circulă şi în funcţie de cauza lor.
Cu ajutorul clasificărilor se poate determina regimul juridic al diferitelor
categorii de titluri de valoare.
Clasificarea titlurilor de valoare după conţinutul lor
După conţinutul lor, titlurile comerciale de valoare se clasifică în trei
categorii: efectele de comerţ, valorile mobiliare şi titlurile reprezentative ale
mărfurilor.
a) Efectele de comerţ. Acestea sunt înscrisuri care dau posesorilor legitimi
dreptul la plata unei sume de bani. Intră în această categorie: cambia, biletul la
ordin şi cecul.
Cambia este un înscris prin care o persoană dă dispoziţie altei persoane să
plătească o sumă de bani, la scadenţă, unei a treia persoane sau la ordinul
acesteia.
Biletul la ordin este un înscris prin care o persoană se obligă să plătească o
sumă de bani la scadenţă altei persoane sau la ordinul acesteia.
Cecul este un înscris prin care o persoană dă ordin unei bănci la care are un
disponibil să plătească o sumă de bani unei persoane sau la ordinul acesteia.
Întrucât efectele de comerţ sunt înscrisuri care exprimă în monedă valoarea
pe care o încorporează, ele îndeplinescfuncţia de numerar, de instrument de plată.
De aceea, efectele de comerţ sunt denumite figurativ şi „moneda comercianţilor”.
Efectele de comerţ sunt şi titluri de credit; ele dau dreptul titularului de a
încasa suma arătată în înscris, iar până la scadenţă debitorul beneficiază de credit.
26
A. Cambia
Legea nr. 58/1934 – asupra cambiei si biletului la ordin, modificată şi
completată prin Lg. 163/2009, nu dă o definiţie a cambiei. Ea cuprinde însă
anumite dispoziţii privind cuprinsul cambiei pe baza cărora se poate defini acest
titlu de credit.
Cambia este un înscris prin care o persoană, denumită trăgător sau emitent,
dă dispoziţie altei persoane, numită tras, să plătească la scadenţă o sumă de bani
unei a treia persoane numită beneficiar, sau la ordinul acesteia.
Subiectele raporturilor juridice cambiale
Aşa cum rezultă din definiţie, cambia implică participarea a trei persoane:
a)trăgătorul (emitentul) este persoana care emite titlul; el dă dispoziţia să
se plătească o sumă de bani. Prin semnătura sa, trăgătorul îşi asumă obligaţia de a
face să se plătească suma de bani beneficiarului de către tras. Emitentul
înscrisului poartă denumirea de trăgător, deoarece „trage” titlul asupra debitorului
care este obligat să efectueze plata;
29
B. Biletul la ordin
Biletul la ordin este un titlu comercial de valoare asemănător cambiei. De
aceea, reglementarea sa se află în aceeaşi lege care reglementează cambia, adică
„Legea nr. 58/1934 asupra cambiei şi biletului la ordin”, modificată şi completată
prin Lg. 163/2009.
30
C. Cecul
În mod obişnuit, cecul este considerat ca făcând parte din categoria
titlurilor de credit, alături de cambie şi biletul la ordin. În realitate, cecul are
numai funcţia de instrument de plată, fiind lipsit de funcţia de instrument de
credit. Includerea cecului în categoria titlurilor de credit se explică prin aceea că
unele principii care guvernează cambia şi biletul la ordin sunt aplicate şi cecului.
31
Una dintre schimbările fundamentale pe care le aduce Noul Cod Civil este
unificarea regimului juridic pentru contractele civile şi cele comerciale, cu toate
consecinţele ce decurg din această nouă abordare.
obligaţia uneia dintre părţi este cauza obligaţiei celeilalte părţi (vânzarea-
cumpărarea, schimbul etc.).
În cazul contractelor unilaterale există obligaţia doar pentru o singură parte
(de exemplu, contractul de depozit cu titlu gratuit). Contractele unilaterale nu se
confundă cu actele juridice unilaterale. Contractele, chiar unilaterale, exprimă
voinţa ambelor părţi, pe când actul juridic unilateral exprimă voinţa unei singure
persoane (de exemplu, oferta de a contracta).
Cu privire la interesul clasificării sunt de menţionat, mai ales, aspectele
referitoare la dovada contractelor şi la efectele acestora. Atunci când proba
contractului se face prin înscris sub semnătură privată, la contractul bilateral se
aplică formalitatea multiplului exemplar, iar contractului unilateral, care conţine
obligaţia de plată a unei sume de bani, se încheie un singur exemplar.
b) Clasificarea contractelor după interesul urmărit de părţi
În funcţie de interesul (scopul) urmărit de părţi, contractul se clasifică în
două categorii: contracte cu titlu oneros şi contracte cu titlu gratuit.
Atunci când părţile urmăresc o reciprocitate de prestaţie, un avantaj
material, contractul este cu titlu oneros: contractul de vânzare-cumpărare,
contractul de transport etc. Dimpotrivă, dacă contractul procură un avantaj
material celeilalte părti, fără un contraechivalent, este cu titlu gratuit: donaţia.
Unele contracte pot fi numai oneroase: vânzarea-cumpărarea (gratuită devine
donaţie), schimbul; altele pot fi numai gratuite: împrumutul de folosinţă (dacă
devine oneros este un alt contract de închiriere) etc. Există contracte care pot fi
atât oneroase cât şi gratuite: depozitul, mandatul etc.
c) Clasificarea contractelor după momentul când este apreciată
existenţa şi întinderea prestaţiilor
După criteriul menţionat contractele pot fi comutative şi aleatorii.
Contractul comutativ este acel contract în care existenţa şi întinderea
prestaţiilor, datorate de către părţi, sunt certe şi pot fi apreciate şi evaluate chiar
în momentul încheierii contractului.
La contractul aleatoriu existenţa şi întinderea prestaţiilor asumate de părţi
sau de una din ele depinde de un eveniment incert, ceea ce face ca la momentul
perfectării contractului să nu fie posibilă nici calcularea întinderii prestaţiilor, nici
cunoaşterea cuantumului câştigului ori a pierderii sau chiar dacă va exista un
câştig sau pierdere (contractul de asigurare).
sunt acele contracte care aduc atingere libertăţii de încheiere a contractelor, prin
interzicerea sau reglementarea unor clauze. Întâlnim asemenea situaţii în dreptul
comercial prin fixarea unor clauze în contractele de societate comercială.
Contractele impuse sau forţate sunt cele pe care legea le reglementează în
cazuri limită. Încheierea contractului este obligatorie, datorită monopolului pe
care-l deţine una din părţi (de exemplu, contractul de furnizare a energiei
electrice). Încheierea contractelor de acest fel mai este impusă şi de voinţa
legiuitorului de a proteja interesele generale ale consumatorilor (de exemplu,
asigurarea obligatorie a unor bunuri).
h) Clasificarea contractelor în funcţie de complexitatea şi structura lor
După acest criteriu contractele se împart în: unitare, atunci când implică,
prin natura lor, un singur acord de voinţă al părţilor (contractul de vânzare
comercială, mandatul comercial etc.); complexe, cu o structură plurivalentă, fiind
cuprinse mai multe acorduri de voinţă şi care sunt legate între ele printr-o
finalitate economică comună (contractul de leasing, contractul de factoring etc.).
i) Clasificarea contractelor în funcţie de durata pentru care au fost
încheiate
În raport cu acest criteriu contractele se pot clasifica în trei grupe:
contracte de scurtă durată care se încheie pentru operaţiuni ocazionale şi care se
execută dintr-o dată sau a căror executare nu depăşeşte un an; contracte de
durată medie care se execută într-o perioadă de până la cinci ani; contracte de
lungă durată care se execută succesiv pe o perioadă mai mare de cinci ani.
Vanzarea este contractul prin care vanzatorul transmite sau, dupa caz, se
obliga sa transmita cumparatorului proprietatea unui bun in schimbul unui pret pe
care cumparatorul se obliga sa il plateasca. Poate fi, de asemenea, transmis prin
vanzare un dezmembramant al dreptului de proprietate sau orice alt drept.
Obiectul contractului.
Orice bun poate fi vandut în mod liber, daca vanzarea nu este interzisǎ ori
limitatǎ prin lege sau prin convenție ori testament.
Daca obiectul vanzǎrii il constituie un bun viitor, cumpǎrǎtorul dobandeşte
proprietatea in momentul in care bunul s-a realizat.
Obligaţiile vânzătorului
Obligatiile principale ale vanzatorului sunt:
a. sǎ transmitǎ proprietatea bunului sau, dupǎ caz, dreptul vandut;
b. sǎ predea bunul;
c. sǎ îl garanteze pe cumpǎrǎtor contra evicțiunii şi viciilor bunului.
Obligaţiile băncii
Banca are îndatorirea de a-l informa şi a-l sfătui pe client asupra
mijloacelor legate de serviciul prestat de ea. Banca, însă, nu se amestecă în
gestiunea patrimoniului clientului.
O altă îndatorire a băncii este de a considera informaţiile pe care le deţine
referitor la clienţii săi, ca fiind confidenţiale. Dezvăluirea secretului profesional
se poate face dacă sunt întrunite cumulativ două condiţii: să fie cerută de o
autoritate judiciară, în cadrul unei anumite proceduri; să fie autorizată de
consiliul de administraţie al băncii căreia i s-a cerut divulgarea secretului.
Dobânda
Ceea ce determină şi stimuleză acordarea creditului este beneficiul realizat
de părţi. Beneficiul creditorului se numeşte dobândă şi reprezintă preţul plătit de
către debitor creditorului său pentru acordarea împrumutului. Nivelul dobânzii
este determinat de preţul la care banca îşi procură resursele de creditare.
Dobânzile acordate depunătorilor trebuie să fie superioare sau egale cu rata
inflaţiei.
Rezilierea contractului
Societăţile bancare nu pot rezilia contractul decât cu unele excepţii:
a) banca poate anula sau reduce creditul acordat dacă clientul a furnizat
date nereale la încheierea contractului
b) rezilierea fără preaviz se poate face dacă clientul a încălcat condiţiile de
credit şi dacă situaţia sa economică şi financiară nu asigură certitudinea
rambursării.
Orice reziliere unilaterală de către bancă a unui contract de credit, în alte
condiţii decât cele legale antrenează răspunderea contractuală a băncii, prin
daune interese.
Toate clauzele care desemnează răspunderea băncii sau care conferă
acesteia drepturi speciale sunt opozabile clientului şi produc efecte juridice numai
dacă au fost cunoscute şi acceptate de client în momentul semnării contractului.
În cazul creditului ipotecar pentru investiţii imobiliare intervine rezilierea
de drept a contractului după 30 de zile de la data punerii în întârziere a
debitorului, întreaga sumă de bani cu dobânzile aferente devenind exigibilă iar
debitorul fiind evacuat din imobilul ipotecat, necondiţionat de atribuirea unui alt
spaţiu.
B. Contractul de leasing
Leasingul a apărut iniţial în Statele Unite, în anul 1877, datorită rigidităţii
procedeelor de finanţare a comerţului, existente până atunci, şi a necesităţii
dotării întreprinderilor cu maşini şi utilaje moderne.
51
posesiei şi folosinţei bunului respectiv, contra unei sume de bani numită rată de
leasing.
Aspecte ale contractului
Operaţiunea de leasing întruneşte mai multe aspecte.
Un client sau utilizator se adresează unei întreprinderi specializate în
leasing pentru a obţine un bun pe care nu-l poate plăti imediat şi integral.
Societatea de leasing cumpără bunul dorit de client şi-l dă acestuia în locaţie.
Utilizatorul bunului îl închiriază pentru o anumită perioadă de timp, plătind
periodic anumite sume de bani, numită rată de leasing.
La expirarea perioadei de închiriere şi plata tuturor ratelor, deţinătorul
folosinţei devine proprietarul.
Natura juridică şi deosebirea de alte contracte
Leasingul reprezintă un contract complex, o creaţie a sistemului juridic
anglo-american.
El nu se supune cadrelor juridice tradiţionale europene.
Leasingul, în complexitatea sa, poate fi analizat ca o formă specială de
creditare, manifestându-se nu prin mijloace financiare, ci prin bunuri în natura lor
specifică (maşini, instalaţii etc.)
Leasingul îmbină diferite elemente juridice, care, toate la un loc, creează
un contract distinct: vânzarea-cumpărarea, împrumutul de folosinţă, locaţiunea,
promisiunea de vânzare, opţiunea finală a utilizatorului. La aceste elemente se
adaugă, după împrejurări, elemente din alte contracte complementare sau
accesorii: stipulaţia pentru altul; contractul de asigurare pe care utilizatorul îl
încheie pentru bunul închiriat; mandatul dat de finanţator pentru ca utilizatorul să
negocieze cu furnizorul condiţiile vânzării, preţul, modalităţile de livrare,
îndeplinirea formalităţilor pentru perfectarea tranzacţiei.
La prima vedere leasingul are natura locaţiunii. Spre deosebire de chiria
pentru locaţiune, ratele de leasing includ şi ratele de amortizare ale bunului. De
asemenea, în cadrul leasingului are loc transferul către utilizator a tuturor
riscurilor şi responsabilităţilor ce aparţin în mod normal proprietarului.
Utilizatorul are folosinţa şi posesia dar nu dreptul de dispoziţie.
Leasingul se deosebeşte de vânzarea cu plata preţului în rate. Transmiterea
dreptului de proprietate şi a riscurilor se face la vânzare, în momentul încheierii
contractului. în cazul leasingului, finanţatorul păstrează proprietatea asupra
lucrului, iar toate celelalte obligaţii revin utilizatorului. Ratele de leasing nu au
natura juridică a ratelor privind preţul, însă vor fi incluse, în situaţia în care
utilizatorul îşi manifestă opţiunea de a cumpăra bunul.
Operaţiunea de leasing o putem asemăna cu un credit de investiţie, chiar
dacă beneficiarul nu devine imediat proprietarul bunului. Din acest motiv
leasingul a fost calificat drept un "credit în natură".
53
Obiectul operaţiunii
Operaţiunile de leasing pot avea ca obiect bunuri imobile, precum şi bunuri
mobile de folosinţă îndelungată, aflate în circuitul civil, cu excepţia înregistrărilor
pe bandă audio şi video, a pieselor de teatru, manuscriselor, brevetelor şi a
dreptului de autor.
Contractul de leasing nu se poate încheia pe un termen mai mic de un an.
Obligaţiile utilizatorului:
a) să efectueze recepţia şi să primească bunul la termenul stipulat în
contract;
b) să exploateze bunul conform instrucţiunilor elaborate de către furnizor şi
să asigure instruirea personalului desemnat să îl exploateze;
c) să nu greveze de sarcini bunul care face obiectul contractului de leasing
fără acordul finanţatorului;
d) să efectueze plăţile cu titlu de rată de leasing în cuantumul valoric
stabilit şi la termenele prevăzute în contract ş.a.
Răspunderea părţilor
Culpa părţilor în executarea contractului este sancţionată cu rezilierea
contractului şi plata de daune interese. Astfel, dacă utilizatorul refuză să
primească bunul la termenul stipulat în contract sau dacă el se află în
reorganizare judiciară şi/sau faliment, societatea de leasing are dreptul de a rezilia
unilateral contractul, cu daune interese.
Asemenea sancţiune este şi în cazul în care utilizatorul nu execută obligaţia
de plată a ratei de leasing timp de două luni consecutiv. Utilizatorul este obligat
în acest caz să restituie bunul, să plătească ratele scadente, cu daune interese,
dacă în contract nu se prevede altfel.
Nerespectarea dreptului de opţiune al utilizatorului obligă societatea de
leasing la plata de daune interese în cuantum egal cu valoarea reziduală a bunului
sau cu valoarea sa de circulaţie, calculată la data expirării contractului.
Diverse forme de leasing
Formele şi modalităţile în care se realizează leasingul sunt multiple.
a) în raport de modul în care părţile contractante îşi stabilesc relaţiile
dintre ele leasingul poate fi direct, ceea ce presupune încheierea nemijlocită a
contractului între furnizor şi clientul utilizator, sau indirect, ceea ce presupune
încheierea contractului prin societăţi specializate.
Societăţile comerciale de leasing se înfiinţează cu autorizaţia Ministerului
Finanţelor şi funcţionează potrivit Legii nr. 31/1990 privind societăţile
comerciale. Pot fi: societăţi comerciale care au ca obiect unic de activitate
operaţii de leasing; societăţi comerciale care au ca obiect de activitate şi
leasingul; societăţi comerciale care au ca obiect de activitate achiziţia sau
construcţia de imobile cu destinaţie comercială sau industrială;
54
Obligaţiile mandantului
a) Mandantul se obligă să pună la dispoziţia mandatarului mijloacele
necesare pentru executarea mandatului.
b) El trebuie să plătească mandatarului remuneraţia datorată pentru
executarea mandatului.
c) Mandantul este obligat să restituie cheltuielile făcute de mandatar pentru
executarea mandatului.
În scopul protejării intereselor mandatarului, legea îi conferă un privilegiu
special prin care se garantează satisfacerea drepturilor sale de către mandant.
60
Contractul de comision
Contractul de comision este tot un mandat, dar fără reprezentare sau cu
reprezentare indirectă. Părţile contractante sunt comisionarul şi comitentul.
Comisionarul îl reprezintă pe comitent în stabilirea şi realizarea de afaceri, în
numele său, dar pe seama comitentului. Comisionul are ca obiect tratarea de
afaceri comerciale de către comisionar în beneficiul comitentului. Pentru această
activitate, comisionarul primeşte o remunerație ce poartă numele de comision.
Împuternicirea comitentului prin care comisionarul poate să încheie acte
juridice poartă numele de procură.
Din contractul de comision se nasc obligaţii în raporturile comisionarului
atât cu comitentul, cât şi cu terţul. Aşa, de pildă, dacă comitentul însărcinează pe
comisionar să cumpere pentru el anumite bunuri, comisionarul se află într-un
raport de obligaţie cu comitentul şi cu terţul. între comitent şi terţ nu există nici-
un raport juridic.
Întrucât acţionează în nume propriu şi încheie acte juridice ca o profesiune
obişnuită, comisionarul dobândeşte calitatea de comerciant.
Domenii de aplicare. Obligaţia pe care şi-o asumă comisionarul este aceea
de a încheia acte juridice. Contractul de comision este folosit pentru realizarea
unor operaţii de vânzare-cumpărare de mărfuri, de prestǎri servicii, de operaţiuni
cu valori mobiliare şi altele.
În activitatea de transport, contractul de comision îşi găseşte o aplicaţie în
cazul contractului de expediţie. În baza acestui contract o persoană, numită
expediţionar, se obligă faţă de altă persoană, numită expeditor, să încheie în
nume propriu, dar pe seama expeditorului, un contract de transport cu cărăuşul.
De asemeni, expeditionarul se obligă şi la îndeplinirea unor prestaţii accesorii
expedierii (manipularea mărfii, încărcarea mărfii în mijloace de transport). Pentru
toate operaţiunile pe care le face expeditionarul primeşte o remuneraţie.
Obligaţiile comitentului:
61
Contractul de consignaţie
62
Contractul de agenţie
În activitatea de intermediere, alături de mandatari şi comisionari, un rol îl
au agenţii permanenţi. Prin contractul de agenție comitentul îl imputerniceşte în
mod statornic pe agent fie sǎ negocieze, fie atat sǎ negocieze, cat şi sǎ încheie
contracte, în numele şi pe seama comitentului, in schimbul unei remunerații, in
una sau în mai multe regiuni determinate.
Nu sunt agenți în sensul menționat aici cei care actioneaza ca intermediari
în cadrul burselor de valori si al piețelor reglementate de mǎrfuri si instrumente
financiare, cei care au calitatea de agent sau broker de asigurari si reasigurari sau
cei care presteaza un serviciu neremunerat in calitate de agent.
Raporturile juridice care se stabilesc între comitent şi agent sunt, în esenţă,
raporturi de mandat comercial. Totuşi, între ele există deosebiri. Astfel, agentul
acţionează mai mult timp, nu ocazional. De asemenea, activitatea de intermediere
în baza contractului de agenţie, faţă de cea în temeiul contractului de mandat
comercial are ca obiect o multitudine de acte juridice. Apoi agentul este
independent în realizarea activităţii sale.
Agentul poate negocia sau încheia afaceri cu alţi comitenţi concurenţi
numai dacă i se permite.
Obligaţiile agentului. Agentul trebuie: să procure şi să comunice
comitentului informaţiile privitoare la cererea şi oferta bunurilor sau serviciilor
oferite în zona în care acţionează; să respecte instrucţiunile rezonabile venite din
partea comitentului; să păstreze în condiţii corespunzătoare bunurile şi
eşantioanele primite de la comitent.
Obligaţiile comitentului. Comitentul este obligat: să pună la dispoziţia
agentului mostre, cataloage, tarife şi orice alte documente referitoare la bunurile
şi serviciile pe care le oferă spre valorificare de către agent; să-l plătească pe
agent în condiţiile şi termenele stabilite.
Durata şi încetarea contractului. Contractul de agenţie se încheie pe o
durată determinată sau pe o durată nedeterminată. Contractul încheiat pe durată
nedeterminată poate fi denunţat unilateral de oricare dintre părţi, cu acordarea
obligatorie a unui preaviz.
La încetarea contractului de agenţie, agentul are dreptul să primească de la
comitent o indemnizaţie, dacă a procurat noi clienţi comitentului sau a sporit
semnificativ volumul operaţiunilor comerciale cu clienţii existenţi.
Dacă încetarea contractului de agenţie cauzează anumite prejudicii
agentului, acesta este îndreptăţit să ceară despăgubiri de la comitent.
64
A. Contractul de licenţă
Este acea convenţie prin care titularul unui brevet (licentiatorul) transmite
unui beneficiar (licentiatul) dreptul de folosinţă a unei inventii.
Contractul de licenţă conferă părtilor importante avantaje:
Licentiatorul evită barierele vamale şi măsurile restrictive cu caracter
netarifar; beneficiază de reparizarea zonelor de desfacere şi înlăturarea
concurenţei; are avantajul stimulării exporturilor de utilaje, maşini, şi materii
prime; poate valorifica rezultatele cercetării, precum şi de potenţialul de
proiectare; obtine participaţii directe la beneficiile obiectivelor realizate etc.
Licenţiatul are şi el avantajele nu ami puţin importante: realizează
economii valutare prin reducerea importului de mărfuri similare sau identice;
introduce tehnici avansate, deci devine competitiv pe piaţă; poate asimila produse
tehnice complexe; beneficiază de promovarea exporturilor de mărfuri şi produse
sub licenţă.
Caracterele juridice ale contractului de licenţă sunt următoarele: este un
contract “intuitu personae", intrucât se incheie in vederea calităţilor personale ale
licentiatorului; in lipsa unei prevederi exprese este un contract incesibil;
contractul de licenţă, nu implică un act de dispozitie asupra dreptului exclusiv din
brevet. Licentiatorul transmite numai folosinţa dreptului de exploatare, care poate
fi totală sau parţială.
În funcţie de intinderea drepturilor atribuite prin contractul de
licenţă, acesta poate fi de două feluri: licenta exclusivă şi licenta neelxclusivă
sau simpla.
Licenta exclusivă este accea prin care licenţiatorul renunţă la posibilitatea
de a mai acorda alte licente, licentiatul având un drept exclusiv de utilizare a
inventiei.
La rândul lor, licenţele exclusive pot să îmbrace mai multe forme: licenţe
nelimitate sau depline (când licenţiatul beneficiază de exclusivitate pe toată
durata de valabilitate a brevetului); licenţe limitate (când dreptul de folosire a
invenţiei, desi exclusiv, prezintă unele îngrădiri cu privire la modul de aplicare a
invenţiei; utilizarea obiectului contractului; perioada de timp).
Licenţa neexclusivă este cea prin care licentiatorul are dreptul de a utiliza
sau transmite brevetul, iar licenţiatul de a folosi inventia in condiţiile convenite.
Licenţele neexclusive pot fi, şi ele, depline sau limitate.
Efectele contractului de licenţă se concretizează, după cum urmează:
licenţiatorul are obligatia să-i asigure beneficiarului o exploatare optimă a
invenţiei şi de a garanta existenta dreptului acordat.
65
bani, aceasta poate fi globala, forfetară sau cote parţi din valoarea productiei
rezultate.
Păstrarea secretului, in absenta brevetului, constă in obligaţia
boneficiarului de a nu divulga si altor persoane informaţiile pe care le-a primit de
la transmiţător. In practica internaţională, in lipsa unor texte de lege exprese
referitoare la această problemă, se folosesc înainte de inceperea tratativelor
următoarele două modalităţi: beneficiarul emite un decument prin care se obligă
să ţină strict confidential toate informatiile primite; intre partenerii potenţiali se
incheie o convenţie
Preţul forfetar sau global constă în fixarea, prin convenţie, de către părţi a
unei sume determinate drept echivalent al lucrării ce urmează a fi executată de
antreprenor, după un plan stabilit cu clientul. Suma nu poate fi ulterior modificată
unilateral, sub pretextul că s-au scumpit materialele sau manopera. Schimbarea
preţului se poate face de comun acord între cele două părţi.
Preţul de deviz este stabilit provizoriu (estimativ) la încheierea convenţiei,
pe articole . în final, pe baza cheltuielilor efective pentru materiale, manoperă dar
mai ales pentru lucrări suplimentare, se stabileşte preţul datorat de client.
Preţul este exigibil la data sau datale stabilite de părţi prin contract, iar
neplata lui la termen atrage răspunderea clientului, în condiţiile dreptului civil.
Riscul contractului este suportat de antreprenor deoarece şi-l asumă prin
contract. Prin urmare, dacă executarea contractului (predarea lucrării executate)
devine imposibilă datorită cazului fortuit sau forţei majore, antreprenorul nu are
dreptul la plata preţului, deoarece nu predă clientului rezultatul muncii sale.
Beneficiarul va fi obligat să plătească preţul numai dacă a fost pus în întârziere în
ceea ce priveşte obligaţia de a verifica (recepţiona) şi de a lua în primire lucrarea
executată.
Dacă lucrul a pierit din cauza unui viciu al materialului procurat de client,
antreprenorul are dreptul să pretindă plata preţului.
În situaţia în care lucrarea executată, în parte sau total, a pierit fortuit, dar
executarea ulterioară (de exemplu, reconstrucţia) a devenit posibilă, antreprenorul
suportă riscul contractului. Cu toate că antreprenorul va executa lucrarea de două
ori, clientul va fi obligat să plătească preţul numai o singură dată.
În principiu, contractul de antrepriză încetează în cazurile şi condiţiile
dreptului civil în materie de contracte. La aceste reguli generale se adaugă
încetarea contractului prin decesul antreprenorului. Această situaţie este
rezultatul faptului că acest contract se bazează pe calităţile antreprenorului.
Clientul este obligat însă să plătească moştenitorilor antreprenorului valoarea
lucrărilor executate şi a materialelor pregătite, în proporţie cu preţul stabilit în
contract, dacă aceste lucrări şi materialele îi sunt folositoare.
Subantrepriza. Antreprenorul poate încredinţa executarea unor părţi din
lucrare unor subantreprenori. Antreprenorul răspunde faţă de beneficiar de
lucrările executate de subantreprenor.
Depozitul este cu titlu gratuit, dacǎ din convenția pǎrților sau din uzanțe ori
din alte împrejurǎri, precum profesia depozitarului, nu rezultǎ cǎ trebuie sǎ fie
platita o remunerație.
Obligațiile depozitarului sunt: sǎ pǎstreze bunul cu prudențǎ şi diligențǎ,
sǎ nu încredințeze altuia pastrarea bunului, fǎrǎ consimțǎmantul deponentului şi
sǎ restituie bunul primit. În caz de neexecutare culpabilǎ a obligației de restituire,
dacǎ bunul nu poate fi recuperat în natura de cǎtre deponent, depozitarul are
obligația de a plati despǎgubiri.
Obligațiile deponentului. Deponentul este obligat sa ramburseze
depozitarului cheltuielile pe care acesta le-a fǎcut pentru pǎstrarea bunului şi sǎ
îl despagubeasca pe depozitar pentru toate pierderile suferite ca urmare a
depozitǎrii bunului, cu excepția cazului în care depozitarul a primit bunul
cunoscand sau trebuind sǎ cunoasca natura sa periculoasa, şi, dacǎ s-a convenit
astfel, deponentul este obligat la plata remunerației cǎtre depozitar.
Tipuri de depozit: depozitul necesar, cand bunul este încredințat unei
persoane sub constrangerea unei întamplǎri neprevǎzute, depozitul hotelier,
sechestrul convențional cand doua sau mai multe persoane încredinteazǎ unui
tert, denumit administrator-sechestru, unul sau mai multe bunuri mobile ori
imobile in privinta carora exista o contestație sau incertitudine juridicǎ, cu
obligația pentru acesta de a le pǎstra şi de a le restitui celui recunoscut ca titular
al dreptului.
Obligaţiile asociaţilor
Asociatul care, fără consimţământul scris al celorlalţi, întrebuinţează
capitalul, bunurile sau creditul societăţii în folosul său sau în acela al unei alte
persoane, este obligat să restituie societăţii beneficiile ce au rezultat şi să
plătească despăgubiri pentru daunele cauzate.
75
Nici un asociat nu poate lua din fondurile societăţii mai mult decât i s-a fixat
pentru cheltuielile făcute sau pentru cele ce urmează să le facă în interesul
societăţii. El va răspunde de sumele luate şi de daune.
Pentru aprobarea bilanţului contabil şi pentru deciziile referitoare la
răspunderea administratorilor este necesar votul asociaţilor reprezentând
majoritatea capitalului social.
Controlul gestiunii societăţii se va face de fiecare dintre asociaţii care nu
sunt administratori, aceasta datorită volumului redus al activităţii societăţii.
Administrarea societăţii
Calitatea de administrator o pot avea numai asociaţii comanditaţi, deoarece
ei sunt comercianţi.
Comanditarul poate încheia operaţiuni în contul societăţii numai pe baza
unei procuri speciale pentru operaţiuni determinate, dată de reprezentanţii
societăţii şi înscrisă în registrul comerţului. În caz contrar, comanditarul devine
răspunzător faţă de terţi, nelimitat şi solidar, pentru toate obligaţiile societăţii
contractate de la data operaţiunii încheiate de ei.
Drepturile comanditarului
Comanditarul are dreptul la control şi la supravegherea activităţii societăţii.
El poate participa la numirea şi la revocarea administratorilor, în cazuri prevăzute
de lege. De asemenea, comanditarul are dreptul de a cere o copie de pe bilanţul
76
Noţiune şi caracteristici
Societatea pe acţiuni este cea mai complexă şi mai evoluată formă de
societate. Societatea pe acţiuni este acea societate constituită prin asocierea mai
multor persoane, care contribuie la formarea capitalului social prin anumite cote
de participare reprezentate prin titluri, numite acţiuni, pentru desfăşurarea unei
activităţi comerciale, în scopul împărţirii beneficiilor, şi care răspund pentru
obligaţiile sociale numai în limita acţiunilor lor.
Acţionarii nu au calitate de comercianţi şi răspund numai până la
concurenţa acţiunilor pe care le deţin.
Numărul minim de acţionari trebuie să fie de 2, iar capitalul social minim
trebuie să fie de 90.000 lei. Nerespectarea acestor cerinţe duce la dizolvarea
societăţii.
Capitalul social al societăţilor pe acţiuni este împărţit în părţi egale, numite
acţiuni. Acţiunile sunt înscrisuri de valoare care constituie titluri ce atestă
participarea la capitalul social al unei societăţi. Acţiunile dau dreptul deţinătorilor
să primească un dividend. Dividendul este partea din profitul societăţii pe acţiuni
care se repartizează pentru fiecare acţiune.
Acţionarii deţin un număr diferit de acţiuni. Acţiunile pot circula cu
uşurinţă de la un deţinător la altul fără să fie nevoie de întocmirea unui act
juridic. Prin urmare, persoana acţionarului nu contează şi, din această cauză,
societatea pe acţiuni are un caracter anonim.
Societatea pe acţiuni poate emite obligaţiuni care au ca scop obţinerea unui
capital suplimentar care să acopere nevoile financiare ale acesteia. Obligaţiunile
pot fi nominative sau la purtător. Deţinătorii de obligaţiuni au calitate de creditori
ai societăţii.
Organele de conducere
Organul decizional cel mai important îl constituie adunarea generală a
acţionarilor. Ea funcţionează după principiul majorităţii. Ca regulă, dreptul de
vot este ataşat unei acţiuni, toţi acţionarii având drept de vot. Dar, majoritatea nu
77
Noţiune şi caracteristici
Societatea în comandită pe acţiuni împrumută reguli de funcţionare atât de
la societatea în comandită simplă cât şi, mai ales, de la societatea pe acţiuni.
Ca şi societatea în comandită simplă, ea are două categorii de asociaţi:
comanditaţii, care răspund nemărginit şi solidar pentru datoriile societăţii şi
comanditarii, care răspund numai cu aportul lor. Întregul capital social este
împărţit pe acţiuni al căror regim juridic este acelaşi ca şi în cazul societăţilor pe
acţiuni.
Toţi asociaţii, atât cei comanditaţi cât şi comanditarii, sunt acţionari.
Conform Legii nr. 31/1990, societatea în comandită pe acţiuni este
reglementată de dispoziţiile referitoare la societatea pe acţiuni, cu excepţia
acelora care privesc administrarea societăţii.
78
Administrarea societăţii
Administrarea societăţii poate fi încredinţată numai acţionarilor
comanditaţi, cărora li se vor aplica dispoziţiile din Legea nr. 31/1990 privind
asociaţii societăţii în nume colectiv. Revocarea administratorilor comanditaţi este
de competenţa adunării generale extraordinare. Dacă există mai mulţi
administratori comanditaţi, numirea unui nou administrator trebuie să fie
aprobată şi de ceilalţi administratori. Noul administrator devine acţionar
comanditat.
În practică această formă de societate este rar întâlnită.
Noţiune şi caracteristici
Societatea cu răspundere limitată este societatea constituită, pe baza
deplinei încrederi, de două sau mai multe persoane, care pun în comun anumite
bunuri, pentru a desfăşura o activitate comercială, în vederea împărţirii
beneficiilor, şi care răspund pentru obligaţiile sociale în limita aporturilor lor.
Cronologic această formă de societate este ultima venită, atât în ţara
noastră cât şi în alte ţări.
Societatea cu răspundere limitată este un tip hibrid de societate, care
împrumută unele trăsături, atât de la societatea în nume colectiv, cât şi de la
societatea pe acţiuni. Societatea cu răspundere limitată este, în acelaşi timp, o
societate de persoane şi de capitaluri. Constituie o societate de persoane pentru că
părţile sociale nu sunt reprezentate prin titluri negociabile (cum sunt acţiunile) şi
nu pot fi cedate unor neasociaţi decât dacă aceştia sunt primiţi de majoritatea
celorlalţi asociaţi. Societatea cu răspundere limitată este şi o societate de
capitaluri, deoarece asociatul aduce o sumă de bani în cadrul societăţii, în raport
cu care îşi limitează riscul (de unde şi denumirea de societate cu răspundere
limitată). Ca urmare, fiecare asociat va fi ţinut pentru datoriile societăţii numai
până la limita capitalului subscris personal.
Legea stabileşte condiţia ca societatea cu răspundere limitată să nu poată
depăşi 50 de asociaţi. În schimb, poate fi constituită şi de o singură persoană.
Capitalul social nu poate fi mai mic de 200 lei şi este divizat în fracţiuni egale,
numite părţi sociale. Toate părţile sociale se distribuie asociaţilor şi trebuie să fie
acoperite cu vărsăminte, în bunuri sau în numerar. Părţile sociale pot fi transmise
liber şi necondiţionat numai între asociaţi.
Organele de conducere
Hotărârile asociaţilor se iau în adunarea generală, care decide prin votul
majorităţii absolute a asociaţilor şi a părţilor sociale. Pentru hotărârile având ca
79
Noţiune şi caracteristici
Băncile au calitatea de intermediar principal în circulaţia bunurilor. Ele
transformă activele nemonetare în monedă.
Societatea bancară este societatea comercială cu personalitate juridică,
având un statut special, diferit de al altor societăţi comerciale. Particularitatea
decurge din două aspecte: din obiectul specific al actelor de comerţ pe care le
îndeplinesc, denumite „comerţul de bancă” şi din supravegherea care se exercită
asupra lor de către autoritatea centrală de profil, Banca Naţională a României.
Reglementări juridice
Societăţile bancare sunt reglementate de Legea nr. 26/1990, completată şi
modificată, Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale, OUG 99/2006
privind instituţiile de credit şi adecvarea capitalului, modificată şi completată şi
Legea nr. 312/2004 privind statutul Băncii Naţionale a României, modificată şi
completatǎ.
Obiectul activităţii
Societatea bancară are ca obiect de activitate: atragerea de mijloace
disponibile de la persoanele fizice şi juridice, sub formă de depozite, în conturile
80
Caracteristici
Societăţile comerciale în domeniul asigurărilor au, potrivit legii, trăsături
care le diferenţiază de alte societăţi comerciale, atât în ceea ce priveşte
constituirea, cât şi în ceea ce priveşte funcţionarea şi controlul societăţii.
Formele asociative admise de lege pentru societăţile de asigurare sunt
societăţile pe acţiuni şi societăţile cu răspundere limitată.
Capitalul social minim care urmează să fie subscris la constituirea
societăţii este în funcţie de felul acesteia.
Constituirea societăţii
În vederea constituirii societăţii comerciale, fondatorii trebuie să obţină
avizul oficiului de supraveghere a activităţii de asigurare şi de reasigurare din
Ministerul Finanţelor Publice.
După obţinerea avizului favorabil, fondatorii vor parcurge fazele obişnuite
pentru constituirea societăţilor comerciale.
Societăţile comerciale se pot asocia şi forma uniuni naţionale ori pot adera
la organizaţiile internaţionale cu caracter profesional.
În România pot desfăşura activităţi de asigurare şi societăţile străine de
asigurare dacă îndeplinesc anumite condiţii cum ar fi asocierea cu persoane fizice
sau juridice române în vederea constituirii de societăţi de asigurare.
Dreptul de vot
La şedinţele adunării generale au dreptul să participe toţi asociaţii. Dreptul
de vot este strâns legat de participarea la capitalul social. În societăţile de
capitaluri, orice acţiune dă drept la un vot, astfel că acţionarii îşi vor exercita
dreptul de vot proporţional cu numărul de acţiuni. Prin excepţie actele
constitutive pot să limiteze numărul voturilor aparţinând acţionarilor care posedă
mai mult de o acţiune.
96
comerciale şi de mărimea ei, pot fi numiţi unul sau mai mulţi administratori,
temporari şi revocabili.
Condiţii pentru dobândirea calităţii de administrator
Administratorii sunt desemnaţi prin contractul de societate, la constituirea
societăţii, sau aleşi ulterior, de adunarea generală.
Pentru a fi administrator se cer a fi întrunite anumite condiţii:
a) să fie capabil sub aspect juridic;
b) să aibă o moralitate neştirbită. Astfel, nu poate fi administrator o
persoană care a fostcondamnată pentru gestiune frauduloasă sau pentru alte
infracţiuni (la fel ca şi în cazul fondatorilor);
c) în orice formă de societate comercială administratorul poate fi asociat
sau neasociat. În varianta în care o persoană juridică este numită sau aleasă
administrator, drepturile şi obligaţiile părţilor se stabilesc printr-un contract de
administrare. În contract se va stipula, printre altele, că persoana juridică este
obligată să-şi desemneze un reprezentant permanent, persoană fizică. Acesta este
supus aceloraşi condiţii şi are aceeaşi răspundere civilă şi penală ca şi un
administrator persoană fizică care acţionează în nume propriu. Când persoana
juridică îşi revocă reprezentantul, ea are obligaţia să numească, în acelaşi timp,
un înlocuitor;
d) dacă prin actul constitutiv nu se prevede altfel, la societăţile pe acţiuni
sau în comandită pe acţiuni unicul administrator sau preşedintele consiliului de
administraţie şi cel puţin jumătate din numărul administratorilor vor fi cetăţeni
români. Astfel, interesele naţionale vor fi mai bine apărate;
e) limitarea cumulului. Legea nr. 31/1990 limitează, la societăţile pe
acţiuni şi comandită pe acţiuni, cumularea la mai multe societăţi comerciale a
calităţii de administrator. Acest lucru poate fi extins şi la celelalte tipuri de
societăţi.
Durata funcţiei de administrator
În societăţile de persoane şi în societăţile cu răspundere limitată asociaţii
sunt liberi să stabilească durata mandatului administratorilor. În societăţile de
capital administratorul, numit prin contract de societate, poate îndeplini această
funcţie pe durata stabilită de asociaţi, fără să depăşească patru ani. În cazul în
care prin contractul de societate nu s-a stabilit perioada mandatului, durata va fi
de doi ani.
Publicitatea numirii administratorilor
Legea nr. 26/1990, republicată, modificată şi completată instituie obligaţia
publicării numirii administratorilor. Numele va fi publicat în Monitorul Oficial,
în încheierea judecătorului delegat sau în textul actului constitutiv, dacă se
publică şi acest act. În cererea de înmatriculare a societăţii comerciale trebuie să
98
societăţii include astfel toate acele fapte care atrag „schimbarea” elementelor
primare, componente ale actului constitutiv.
Principalele cauze de modificare pot fi grupate astfel:
a) cauze care afectează capitalul social;
b) cauze care afectează existenţa şi durata societăţii;
c) cauze care afectează persoana asociaţilor.
Modificarea actului constitutiv se face cu acordul asociaţilor în cadrul
adunării generale extraordinare. Acordul se exprimă într-un înscris denumit act
adiţional.
Adunarea generală extraordinară va putea delega consiliului de
administraţie sau, după caz, administratorului unic, exerciţiul atribuţiilor de
modificare a actului constitutiv sub anumite aspecte, printre care schimbarea
obiectului de activitate, modificarea capitalului social sau transferarea acţiunilor
dintr-o categorie în alta.
Modificarea societăţii comerciale implică parcurgerea aceloraşi formalităţi
ca şi constituirea societăţii: redactarea şi autentificarea înscrisului, după caz;
controlul din partea judecătorului delegat; înregistrarea şi publicitatea modificării
societăţii. Modificarea actului constitutiv al societăţii păstrează existenţa acestuia
şi nu atrage
crearea unei noi personalităţi juridice. În lipsa formalităţilor legal îndeplinite,
modificările nu pot fi opuse terţilor şi cei vinovaţi răspund.
Dreptul la opoziţie
Hotărârea asociaţilor privind modificarea actului constitutiv poate fi
atacată de creditorii sociali pe calea opoziţiei. Opoziţia suspendă, faţă de
oponenţi, executarea hotărârii atacate până la rămânerea definitivă a hotărârii
judecătoreşti, în afară de cazul în care legea prevede altfel.
B. Schimbarea formei
Asociaţii unei societăţi, datorită unor interese, pot decide transformarea
societăţii constituite într-o altă formă de societate. Prin transformare, societatea
iniţială îşi continuă activitatea, dar într-un cadru juridic în care au loc schimbări
ale raporturilor asociaţilor cu societatea.
Transformarea unei societăţi cu răspundere limitată cu doi asociaţi în
societate unipersonală prezintă interes practic în situaţia retragerii unuia dintre
asociaţi. Jurisprudenţa a admis că o asemenea transformare este posibilă atunci
când a existat un consens între asociaţi cu privire la retragerea unuia dintre ei şi
continuarea societăţii cu un singur asociat.
Transformarea societăţii în nume colectiv în societate cu răspundere
limitată este posibilă şi se practică. Invers, transformarea unei societăţi cu
răspundere limitată în societate în nume colectiv este mai rar întâlnită. Există şi
alte posibilităţi de transformare.
B. Excluderea asociaţilor
Noţiunea şi felurile excluderii
104