Sunteți pe pagina 1din 60

UNIVERSITATEA “ LUCIAN BLAGA ” SIBIU

FACULTATEA DE DREPT “ SIMION BĂRNUŢIU ”

LUCRARE DE LICENŢĂ

FUNCŢIONAREA SOCIETĂŢILOR
COMERCIALE

COORDONATOR ŞTIINŢIFIC
Conf. Univ. Dr. Eugenia Florescu

STUDENT,
Beno (Ferencz) Zita

SIBIU
2009
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

LISTA DE ABREVIERI

alin. - alineatul
art. - articolul
C. civ. - Codul civil
C. com - Codul comercial
cit. supra - citat supra
CSJ - Curtea Supremă de Justiţie
dec. - decizia
Ed. - Editura
loc. cit. - locul citat
nr. - numărul
op. cit. - opera citată
p. - pagina
s. civ. - secţia civilă
sent. civ. - sentinţa civilă
urm. - următorul
vol. - volumul

2
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CUPRINS

Capitolul I. - Introducere…………………………………………….. 4
1. Scurtă privire istorică asupra dreptului comercial…………………… 4
2. Geneza şi evoluţia dreptului comercial ……….……………………. 4
3. Evoluţia dreptului comercial în România……………………………… 8
4. Definiţia societăţii comerciale………………………………………… 10
5. Natura juridică a societăţii comerciale………………………………… 12
6. Clasificarea societăţilor comerciale …………………………………... 13
7. Formele societăţii comerciale……………….………………………… 15
8. Funcţia economică a societăţii comerciale…...………………………… 20

Capitolul II. - Funcţionarea societăţii comerciale……………………... 22


1. Consideraţii introductive...…………………………………………… 20

Capitolul III. - Adunarea generală…………………………………….. 25


1. Noţiuni generale…………………………………………………… 25
2. Felurile adunării generale……………………………………..…….. 25
3. Convocarea adunării generale………………………………………. 28
4. Şedinţa adunării generale………………………………………….… 29
5. Hotărârile adunării generale……………………………………….… 31

Capitolul IV. - Administrarea şi conducerea societăţilor comerciale… 33


1. Noţiuni generale………………………………………………………. 33
2. Statutul juridic al administratorilor…………………………………… 33
3. Unele reguli speciale privind pluralitatea administratorilor………….. 40
4. Răspunderea administratorilor………………………………………... 42

Capitolul V. - Controlul gestiunii societatilor comerciale……………… 50


1. Noţiuni generale………………………………………………………. 50
2. Cenzorii societăţii……………………………………………………... 51
3. Auditorii financiari……………………………………………………. 54
4. Controlul asociaţilor asupra gestiunii societăţii………………………. 56

Concluzii finale………………………………………………………….. 57
Bibliografie…………………………………………………………….... 59

3
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CAPITOLUL I.

INTRODUCERE

1. Scurtă privire istorică asupra dreptului comercial

O privire asupra genezei şi evoluţiei de-a lungul vremii a dreptului comercial-


aceea ramură de drept care a fost definită ca un ansamblu de norme juridice de drept
privat care sunt aplicabile raporturilor juridice izvorâte din săvârşirea actelor juridice,
faptelor şi operaţiunilor, considerate de lege fapte de comerţ, precum şi raporturilor
juridice la care participă persoanele care au calitatea de comerciant-permite punerea
în lumină a trăsăturilor caracteristice ale acestei ramuri de drept, care de la
începuturile sale şi până în zilele noastre, au fost subordonate satisfacerii nevoilor
producţiei, schimbului şi circulaţiei mărfurilor.
Istoria dreptului comercial este strâns legată de istoria comerţului şi, implicit, a
dezvoltării societăţii omeneşti.1

2. Geneza şi evoluţia dreptului comercial

Perioada antică. Odată cu apariţia ideii de proprietate, au apărut şi primele


manifestări ale schimbului. Pentru satisfacerea trebuinţelor existenţei, oamenii au
început să schimbe între ei produsele agonisite din mediul înconjurător ori realizate
prin munca lor.

1
A se vedea: I.L. Georgescu, op.cit., vol 1 p. 11-72, P-Poruţiu, Tratat de drept comercial, vol.1 Editura Universităţii,
Cluj, p.5-56
4
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

O formă primitivă a schimbului, numită troc, asigura în această perioadă


satisfacerea trebuinţelor economice, precum şi liniştea şi pacea triburilor pe durata
schimbului produselor.
Creşterea nevoilor oamenilor şi amplificarea relaţiilor dintre ei, au impus
anumite forme de organizare, prin care s-au asigurat condiţiile pentru a se putea
întâlni un număr mai mare de indivizi, la anumite perioade de timp şi în locuri
determinate. Astfel, au apărut târgurile, care au jucat un rol însemnat în naşterea şi
înflorirea comerţului.
Istoricii atestă că egiptenii, fenicienii şi grecii s-au ocupat intens cu comerţul
de-a lungul coastelor Mării Mediterane. Grecii au fost primii care au instituit anumite
reguli pentru activitatea comercianţilor.
La romani, multă vreme, comerţul nu a avut o importanţă deosebită, deoarece ei
agoniseau bogăţia din agricultură, şi mai ales prin războaie şi anexare de teritorii, şi
nu din comerţ. De aceea, pentru comerţ erau considerate suficiente regulile dreptului
civil. În epoca de înflorire a Romei, au apărut unele instituţii juridice, al căror ecou îl
găsim peste timp în anumite instituţii ale dreptului comercial.
Astfel, unele acţiuni create de pretor, constituie bazele exercitării comerţului
prin reprezentanti.
Apoi, în cadrul legilor civile sunt cuprinse reguli speciale pentru comercianţi,
îndeosebi în materie maritimă (împrumut, avarii, etc.).
Prin unele instituţii se recunoaşte juridic uzul comercial, precum şi executarea
forţată, întemeiată pe unele principii care, mai târziu, au fost preluate de instituţia
falimentului.
Perioada evului mediu. Prăbuşirea Imperiului Roman a dus la fărâmiţarea
puterii politice şi la formarea statelor-cetăţi italiene (Genova, Florenţa, Veneţia,
Milano şi Pisa). În locul dreptului uniform, aceste state-cetăţi adoptă reguli proprii de
drept.

5
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Comercianţii, pentru a-şi apăra drepturile, se organizează în corporaţiuni,


numite”univeritas”care, cu timpul, vor dobândi autonomie administrativă,
judecătorească şi legislativă.
Corporaţia cuprindea pe comercianţii şi meseriaşii din aceeaşi ramură de
activitate şi era condusă de un consul, ales din rândurile lor, asistat de consilieri.
Urmând exemplul autorităţilor civile, consulul emitea norme interne, bazate pe
obiceiuri, care serveau la rezolvarea litigiilor ivite între membrii corporaţiei. Cu
timpul, normele interne emise de consuli au fost adunate în culegeri, numite statute.
Cele mai cunoscute statute sunt: cele din Pisa (1305), Roma (1317), Verona (1318),
Bergamo şi Bologna.
În formularea unor reguli proprii activităţii comerciale, un rol important l-au
avut târgurile medievale italiene, franceze, germane, spaniole, etc. A apărut un drept
al târgurilor, cu reguli aplicabile tuturor comercianţilor participanţi, indiferent de
originea lor, precum şi o procedură specială de soluţionare a litigiilor dintre
comercianţi.
Datorită legăturilor comerciale cu negustorii din Franţa şi cei din ţările nordice,
în special prin participarea la târguri, regulile comerciale italiene pătrund şi în aceste
ţări, mai cu seamă în domeniul maritim. Decăderea comerţului italian duce însă la
diminuarea rolului dreptului statutar în reglementarea activităţii comerciale.
Perioada modernă. Dezvoltarea comerţului a impus înlocuirea dreptului
statutar şi consuetudinar cu un drept scris.
Prima ţară în care s-a trecut de la dreptul cutumiar la legi scrise, aplicabile pe
întreg teritoriul său, a fost Franţa.1
Un prim act, care prefigura marile monumente legislative ale Franţei, îl
constituie edictul lui Carol al IX-lea din anul 1563, prin care au fost create jurisdicţiile
consulare, aplicabile numai comercianţilor.

1
A se vedea R. Rodiere, R.Hoiun, Droit commercial, vol.1, Daloy, Paris, 1970 p.6-7
6
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Au urmat cele două ordonanţe ale lui Colbert emise de Ludovic al XIV. Prima
ordonanţă, din anul 1673, privea comerţul terestru şi cuprindea reguli aplicabile
tuturor celor care făceau comerţ, indiferent de calitatea lor. Cea de-a doua ordonanţă,
din 1681, privea comerţul pe mare şi consacra reguli specifice acestui gen de comerţ.
Un moment crucial în formarea dreptului comercial l-a constituit, în perioada
de glorie a lui Napoleon, adoptarea Codului comercial francez, din 1807. Prin această
reglementare se legitimează dreptul comercial. Anumite acte juridice, fapte şi
operaţiuni au ieşit de sub incidenţa Codului civil adoptat în anul 1804 şi li s-a dat o
reglementare nouă, corespunzătoare cerinţelor producţiei schimbului şi circulaţiei.
Prin adoptarea Codului comercial francez a luat naştere o nouă ramură a
dreptului privat, alături de ramura clasică: dreptul civil, dreptul comercial.
Influenţa ideilor revoluţiei franceze, ca şi cuceririle napoleoniene, au dus la
preluarea Codului comercial francez de diferite ţări, fiind adoptat ca lege comercială
proprie, în Italia, Olanda, Spania, Belgia, Egipt, etc.
În Italia, Codul comercial francez a fost adoptat în anul 1808. Dar, mai târziu,
după realizarea unităţii politice, în Italia au existat preocupări pentru elaborarea şi
adoptarea unui cod comercial propriu. Prin valorificarea tradiţiei, dar şi a tot ceea ce
era nou în doctrina şi jurisprudenţa franceză, belgiană şi germană, în anul 1882 s-a
reuşit adoptarea Codului comercial italian. Acesta reprezentat modelul care a servit la
elaborarea Codului comercial român din anul 1887.
Se remarcă faptul că, în anul 1942, în Italia a fost adoptat un nou cod civil, care
cuprinde o reglementare unitară a dreptului privat. În consecinţă, dreptul comercial nu
se mai sprijină pe o reglementare distinctă de valoarea unui cod comercial.
În Germania, în anul 1897 au fost adoptate Codul civil şi Codul comercial, care
au intrat în vigoare în 1900. Codul comercial german are la bază sistemul subiectiv de
determinare a domeniului de aplicare a dreptului comercial.

7
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

În Anglia şi Statele Unite ale Amercicii, dreptul are un caracter cutumiar-


common law-, regulile sale se aplică atât comercianţilor cât şi necomercianţilor.
Există însă în aceste ţări, tendinţa de a adopta legi speciale, care reglementează
instituţiile fundamentale ale dreptului comercial. În S.U.A. a fost adoptată o
reglementare cu caracter federal, Codul comercial uniform.

3. Evoluţia dreptului comercial în România

La începuturile sale, comerţul a fost guvernat de reguli cutumiare, fie de


sorginte locală (obiceiul pământului), fie de provenienţă străină, ca urmare a
legăturilor cu negustorii de pe alte meleaguri.
Primele legiuiri scrise, sunt:”Pravila lui Vasile Lupu”şi “Îndreptarea legii a lui
Matei Basarab”, acestea neavând în cuprinsul lor reguli speciale pentru comerţ.
În Codul lui Andronache Donici, din anul 1814 găsim pentru prima oară unele
reguli referitoare la”daraverile comerciale”şi “iconomicosul faliment”.
O reglementare la fel de sumară se găseşte şi în Codul Caragea din 1817, apărut
în Muntenia, şi în Codul Calimach, din anul 1828, apărut în Moldova.
Regulamentele organice ale Moldovei şi Munteniei, adoptate în anul 1831,
reprezintă reglementări cu caracter constitutional ale celor două principate. Ele
cuprind unele reguli referitoare la comerţ şi dispoziţii în temeiul cărora se înfiinţează
tribunalele de comerţ.
Aceste reglementări prevedeau că pricinile comerciale se vor judeca ”după
Condica de Comerciu a Franţei, care se va traduce în limba românească”.
În Muntenia, în anul 1840, se pune în aplicare o reglementare, care reprezintă
traducerea Codului comercial francez, cu unele adaptări.
După anul 1859, când s-a realizat unirea celor două principate, reglementarea
de sorginte franceză se nostrifică şi se pune în aplicare sub denumirea de ”Condica de
comerciu a Principatelor Unite Române”.

8
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Codul comercial din 1887. În anul 1887 a fost adoptat Codul comercial român,
care este şi în zilele noastre în vigoare. La elaborarea acestui cod comercial, s-a
folosit ca model Codul comercial italian din 1882, fiind atunci cea mai recentă şi
completă reglementare în materie.
Codul comercial se înscrie pe linia vechii tradiţii franceze, având la bază
sistemul obiectiv. Normele sale sunt aplicabile raporturilor juridice izvorâte din
faptele de comerţ, indiferent de persoana care le săvârşeşte.
Normele Codului comercial sunt grupate în patru cărţi, şi anume:
• Cartea I, Despre comerţ în general;
• Cartea a II-a, Despre comerţul maritim;
• Cartea a III-a, Despre faliment;
• Cartea a IV-a, Despre exerciţiul acţiunilor comerciale şi despre durata
lor.
După adoptarea sa, Codul comercial a constituit reglementarea de bază a
activităţii comerciale, contribuind la dezvoltarea industriei şi comerţului.
După al doilea război mondial, în 1948 s-a trecut la economia planificată,
centralizată, şi Codul comercial a încetat să se mai aplice în raporturile juridice dintre
agenţii economici români, locul lui fiind luat de legislaţia economică, specifică
economiei planificate.
Trecerea la economia de piaţă, după revoluţia din 1989, a dus la redescoperirea
Codului comercial, acesta devenind reglementarea generală a activităţii comerciale,
organizată pe principiile proprietăţii private şi liberei iniţiative.1
În perioada postrevoluţionară, pornindu-se de la necesitatea perfecţionării
reglementării care face obiectul Codului comercial, a fost adoptată o nouă
reglementare privind instituţiile de bază ale dreptului comercial (regimul societăţilor
comerciale şi tratamentul aplicat comercianţilor în dificultate).

1
A se vedea O. Căpăţână, Evoluţia dreptului commercial, în Tribuna economică, Supliment, nr.28/1990, p.6
9
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

1. Definiţia societăţii comerciale

Societatea comercială, ca şi toate celelalte instituţii ale dreptului, îşi datorează


apariţia unor cauze economice şi sociale.
Pe măsură ce societatea omenească s-a dezvoltat, iar nevoile economice şi
sociale au crescut, oamenii şi-au dat seama că energiile individuale, nu mai erau
îndestulătoare pentru satisfacerea acestor nevoi. S-a născut ideea cooperării între mai
mulţi întreprinzători, care să realizeze împreună activităţi economice de amploare.
Această idee şi-a găsit expresia, în conceptul de societate comercială, care implică
asocierea a două sau mai multor persoane, cu punerea în comun a unor resurse, în
vederea desfăşurării unor activităţi economice şi împărţirii beneficiilor rezultate.
Pentru a-şi îndeplini rolul său economic, societatea comercială a fost concepută
ca un organism autonom, căruia legea i-a conferit personalitate juridică.
Societatea comercială poate fi privită cel puţin în două sensuri:
• ca o instituţie juridică în sine, considerată a fi un organism, constituit
de regulă pe baze asociative, cu scopul obţinerii unui anumit profit de către cei care s-
au asociat, şi în vederea realizării unei activităţi comerciale;
• ca un contract, cu caracteristici proprii, determinate de specificul
scopului pentru care sa realizat acordul de voinţă.
Este de observat faptul că, nici Legea nr. 31/1990 şi nici Codul comercial nu
cuprind o definiţie a societăţii comerciale. Într-o asemenea situaţie trebuie să apelăm
la dispoziţiile Codului civil, care reglementează contractul de societate, adică
societatea civilă. Aceste dispoziţii legale, întregite cu unele elemente cuprinse în
Legea nr. 31/1990 permit definirea societăţii comerciale.
Art. 1491, din Codul civil dispune ”Societatea este un contract prin care două
sau mai multe persoane se învoiesc să pună ceva în comun, cu scopul de a împărţi
foloasele ce ar putea deriva . ”Sensul acestei dispoziţii apare şi mai clar dacă avem în
10
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

vedere şi prevederile art. 1492 din Codul civil, conform căruia: ”Orice societate
trebuie să aibă un obiect licit şi să fie contractată spre folosul comun al părţilor.
Fiecare membru al societăţii trebuie să pună ceva în comun sau bani, sau alte lucruri,
sau industria sa.”
Din dispoziţiile citate rezultă că societatea este un contract în temeiul căruia
două sau mai multe persoane (asociaţi) se înţeleg să pună în comun anumite bunuri
pentru a desfăşura împreună o anumită activitate, în vederea realizării şi împărţirii
beneficiilor care vor rezulta.
Contractul de societate are următoarele elemente esenţiale (defferentia
specifica), care îl deosebesc de alte contracte:
a.) fiecare asociat se obligă să pună în comun o valoare patrimonială;
b.) asociaţii se obligă să desfăşoare împreună o activitate care constituie
obiectul societăţii;
c.) toţi asociaţii participă la realizarea şi împărţirea beneficiilor.
O societate comercială se constituie în temeiul unui contract de societate, care
este actul ei constitutiv. Prin contractul pe care îl încheie, asociaţii realizează o triplă
înţelegere: să pună în comun anumite bunuri, să realizeze împreună o activitate
economică şi să împartă între ei profitul rezultat.
Apoi, în societatea comercială, activitatea economică pe care o desfăşoară
asociaţii, constă în săvârşirea unor operaţiuni considerate de lege ca fapte de comerţ.
Deci, prin îndeplinirea condiţiilor şi formalităţilor prevăzute de lege, societatea
comercială dobândeşte personalitate juridică, care îi conferă calitatea de subiect de
drept de sine-stătător. Elementele menţionate atestă faptul că societatea comercială
poate fi definită ca o grupare de persoane constituită pe baza unui contract de
societate şi beneficiind de personalitate juridică, în care asociaţii se înţeleg să pună în
comun anumite bunuri, pentru exercitarea unor fapte de comerţ, în scopul realizării şi
împărţirii beneficiilor rezultate.

11
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

5. Natura juridică a societăţii comerciale

Referitor la natura juridică a societăţii comerciale, în doctrină au fost exprimate


concepţii diferite. După ce multă vreme a dominat concepţia contractuală, au fost
susţinute concepţii noi, cum sunt teoria actului colectiv şi teoria instituţiei.
Teoria contractuală. Pornindu-se de la concepţia clasică a dreptului roman, s-a
considerat că societatea este un contract. La baza societăţii comerciale se află un
contract care stabileşte raporturile dintre asociaţi. Această concepţie a fost consacrată
şi de art.1491 din Codul civil.
Concepţia contractuală a fost multă vreme unanim acceptată, deoarece ea
constituia expresia teoriei autonomiei de voinţă. În numele libertăţii contractuale,
această concepţie a permis recunoaşterea unor largi posibilităţi de constituire a
societăţilor comerciale şi de adaptare a lor la nevoile comerţului.1
Teoria actului colectiv. Unii autori au susţinut că actul juridic care stă la baza
societăţii nu este un contract, ci un act complex sau colectiv, care nu este reglementat
de Codul civil.2 Un atare act nu este contract, deoarece un contract sinalagmatic
presupune o opoziţie între voinţele părţilor contractante, care urmăresc scopuri
diferite. Or, actul de constituire a societăţii exprimă voinţele convergente ale
asociaţilor. Aceştia urmăresc acelaşi scop: realizarea beneficiilor şi împărţirea
acestora.
Teoria instituţiei. În opinia unor autori, societatea se naşte dintr-un act juridic
voluntar, dar este îndoielnic că acesta este un contract. De aceea, ei explică natura
juridică a societăţii prin teoria instituţiei. În această concepţie, societatea este o
reunire de persoane organizate stabil pe baza unor interese comune. Ea implică o

1
A se vedea G. Ripert, R.Roblot, Traité élémentaire de driot commercial, vol.I Librairie generale de droit et de
jurisprudence, Paris, 1974, p-423.
2
Această concepţie a avut susţinători mai ales în doctrina germană şi italiană. A se vedea M. de Juglart, B. Ippolito,
op.cit., vol.II, p.145-146.
12
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

subordonare a drepturilor şi intereselor asociaţilor faţă de scopul social care trebuie


realizat.1
Teoria instituţiei este destul de imprecisă. Ea a apărut din nevoia de a justifica
intervenţia legiuitorului, în scopul de a supraveghea acţiunea societăţilor comerciale
în activitatea economică. Din cauza acestui caracter, teoria instituţiei nu a fost
adoptată de practica judiciară.
Societatea comercială, chiar dacă nu se reduce la a fi numai un contract,
deoarece este şi o persoană juridică, are o origine contractuală, care îşi pune amprenta
asupra constituirii, organizării şi funcţionării ei.

6. Clasificarea societăţilor comerciale

O primă clasificare a societăţilor comerciale a fost realizată prin intermediul


Legii privind transformarea fostelor unităţi socialiste de stat în societăţi comerciale şi
regii autonome, nr. 15/1990. Având în vedere momentul în care a fost adoptată
această lege, ea a încercat să facă o delimitare a societăţilor comerciale, ţinând seama
de titularul de capital. Astfel, conform Legii nr. 15/1990, societăţile comerciale
puteau fi:
- societăţi cu capital integral de stat;
- societăţi cu capital mixt (de stat şi privat);
- societăţi cu capital integral privat.
În ceea ce priveşte situaţia societăţilor comerciale cu capital integral de stat,
acestea nu aveau calitatea de persoane juridice de drept public. Patrimoniul societăţii
aparţinea societăţii, statul nefiind decât unic acţionar, titular al capitalului societăţii.
După adoptarea Legii nr. 31/1990, s-a revenit la clasificarea societăţilor
comerciale după natura lor, în societăţi de capitaluri şi societăţi de persoane, având în
1
A se vedea G. Ripert, R.Roblot, Traité élémentaire de driot commercial, vol.I Librairie generale de droit et de
jurisprudence, Paris, 1974, p-423.

13
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

vedere enumerarea formelor de societate, în cuprinsul legii. Alături de societăţile de


persoane şi cele de capital, ca societate de graniţă, care împrumută atât trăsături
specifice societăţilor de persoane cât şi cele de capital s-a constituit societatea cu
răspundere limitată, societate care, în special în actuala conjunctură social-economică
din România, reprezintă forma cel mai des uzitată.
În doctrina de specialitate, s–au propus şi alte criterii de clasificare a
societăţilor comerciale, respectiv:
- în funcţie de răspunderea asociaţilor:
• societăţi în care asociaţii au răspundere limitată;
• societăţi în care asociaţii au răspundere nelimitată.
- în funcţie de structura capitalului social:
• societăţi comerciale cu capital social împărţit în acţiuni;
• societăţi comerciale cu capitalul social împărţit în părţi de interese.
- În funcţie de titlurile de valoare:
• societăţi comerciale care emit titluri de valoare;
• societăţi comerciale care nu pot emite astfel de titluri.
Societăţile comerciale pot fi clasificate şi având în vedere modul lor de
reglementare. Din acest punct de vedere, există:
- societăţi comerciale reglementate de Legea generală, (Legea nr.31/1990,
republicată);
- societăţi comerciale reglementate în legi speciale, cum ar fi:
• societăţile bancare, reglementate de Legea nr.58/1998;
• societăţile agricole, reglementate de Legea nr. 36/1991;
• societăţile de asigurări, reglementate prin Legea nr. 32/2000.
Prin Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 30/2000, s-a modificat fundamental
însăşi existenţa regiilor autonome. În aceste condiţii, o parte din aceste regii s-a

14
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

desfiinţat, o altă parte s-a transformat, şi în sfârşit, cele considerate a funcţiona în


domenii esenţiale ce privesc interesele statului au continuat să existe în forma iniţială.
Regiile autonome transformate s-au reorganizat sub forma unor societăţi naţionale sau
companii naţionale, care sunt considerate a fi societăţi comerciale, potrivit Legii nr.
15/1990.
7. Formele societăţii comerciale
Formele societăţii comerciale sunt reglementate de Legea nr.31/17.11.1990,
care prevede că în ţara noastră societatea comercială îmbracă una din următoarele
forme juridice:

- societatea în nume colectiv;


- societatea în comandită simplă;
- societatea pe acţiuni;
- societatea în comandită pe acţiuni, şi
- societatea cu răspundere limitată.
Acestea fiind individualizate atât prin modul diferit de constituire cât şi prin
nivelul până la care este antrenată răspunderea asociaţilor sau acţionarilor faţă de terţi
pentru obligaţiile societăţii.

Formele societăţii comerciale reglementate de Legea nr.31/1990 sunt, în


general, aceleaşi, ca şi cele existente în alte ţări. Acest lucru se explică prin faptul că
formele juridice ale societăţii comerciale nu sunt expresia imaginaţiei unor specialişti,
ci mai degrabă rezultatul practicii îndelungate în activitatea comercială din ţările cu
economie de piaţă.

a.) Societatea în nume colectiv este societatea ale cărei obligaţii sociale
sunt garantate cu patrimoniul social şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a tuturor
asociaţilor.

15
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Această formă de societate este potrivită pentru realizarea unor afaceri mici, în
care asociaţii realizează activitatea şi îşi asumă toată riscurile.1 Datorită structurii sale
este considerată forma tipică a societăţilor de persoane.
Persoanele care se asociază în aceste condiţii trebuie să se cunoască bine şi să
aibă deplină încredere în parteneri. Legea nu restrânge numărul asociaţilor, dar
prevede că la constituire, numărul acestora trebuie să fie de cel puţin doi asociaţi.
Societăţile în nume colectiv sunt considerate în doctrină “societăţi închise”,
datorită relaţiei intuitu personae, constituindu-se de regulă în familie sau între
persoane ale căror relaţii se bazează pe încredere. Acest caracter este demonstrat şi
prin faptul că un asociat nu poate fi înlocuit cu o altă persoană prin cesionarea tuturor
părţilor sociale de care dispune, decât dacă toţi ceilalţi asociaţi sunt de acord.

În societăţile de persoane legea nu prevede un minimum de capital social, dar


acesta trebuie să existe chiar din momentul constituirii societăţii, pentru că altfel nu ar
putea dobândi personalitate juridică.

Se admite a se aporta orice fel de bunuri: numerar, în natură (bunuri corporale


sau incorporale), creanţe.

Capitalul social este divizat în părţi sociale, numite în doctrină ”părţi de


interes”, de valoare egală, care nu sunt reprezentate prin titluri negociabile şi, în
principiu, sunt netransmisibile.

Răspunderea asociaţilor este solidară, în sensul că dacă patrimoniul social nu


este suficient pentru plata datoriilor societăţii, creditorii pot urmări pe oricare dintre
asociaţi pentru acoperirea creanţelor. Asociatul care a plătit va avea acţiune în regres
(recurs) împotriva celorlalţi coasociaţi debitori, fiecare urmând să răspundă în funcţie
de modul cum au convenit să participe la beneficii şi pierderi. În lipsa unei asemenea

1
A se vedea Y. Guyon op.cit. p.241-242.
16
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

prevederi contractuale, asociaţii vor răspunde proporţional cu cota de participare la


capitalul social.

Răspunderea este nelimitată, în sensul că fiecare asociat răspunde pentru


datoriile societăţii, inclusiv cu bunurile proprii, aşa încât, în momentul constituirii
societăţii, asociaţii trebuie să declare “averea proprie”, deci bunurile mobile şi imobile
pe care le au în patrimoniul propriu.

Administratorii se aleg dintre asociaţi, de către adunarea generală. Uneori,


administratorii pot fi aleşi şi din rândul terţilor. Regulile de funcţionare ale societăţii
sunt înscrise în contractul de asociere, nefiind obligatorie întocmirea unui statut sau
alegerea de cenzori.

Dizolvarea societăţilor de persoane se produce pentru cauze generale, comune


tuturor formelor de societăţi comerciale, dar şi pentru unele cauze specifice, respectiv
moartea, incapacitatea, falimentul, retragerea sau excluderea unui asociat, în condiţiile
prevăzute de art. 222 din Legea nr. 31/1990, republicată.

b.) Societatea în comandită simplă, este societatea ale cărei obligaţii


sociale sunt garantate cu patrimoniul social şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a
asociaţilor comanditaţi; comanditarii răspund numai până la concurenţa aportului lor.
Explicând termenul comandită, amintim că el vine din limba franceză, în care
verbul”comanditer”înseamnă”a finanţa”, iar persoana care avansează banii într-o
întreprindere comercială capătă denumirea de comanditar. Cei care gestionează banii
comanditarilor se numesc comanditaţi, purtători ai răspunderii solidare cu întreaga lor
avere faţă de creditori.

Asociaţii comanditari răspund numai în limita aportului la capitalul social, iar


asociaţii comanditaţi răspund în mod solidar şi nelimitat, ca şi asociaţii în societatea
în nume colectiv.1
1
În consecinţă, ca şi asociaţii în nume colectiv comanditaţii nu au calitatea de comerciant.Dacă asociaţii comanditaţi nu
au calitatea de comerciant, cu atât mai mult, această calitate nu o au asociaţii comanditari.În dreptul francez,
17
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Societatea este legal constituită dacă în denumirea sa cuprinde numele a cel


puţin unuia dintre asociaţii comanditaţi.

Societatea în comandită simplă îşi încetează existenţa în cazul decesului,


dispariţiei, punerii sub interdicţie a unui asociat, dacă în contract nu există o clauză de
continuare a societăţii cu moştenitorii.

La fel ca şi în cazul societăţilor în nume colectiv, excluderea sau retragerea


asociaţilor comanditaţi este cauză de dizolvare a societăţii.

c.) Societatea în comandită pe acţiuni, este societatea al cărei capital


este împărţit în acţiuni, iar obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social şi cu
răspunderea nelimitată şi solidară a asociaţilor comanditaţi. Comanditarii sunt obligaţi
numai la plata acţiunilor lor.
Prin acţiune se înţelege un înscris care dovedeşte că o persoană numită acţionar
a depus o sumă de bani la dispoziţia societăţii, fiind îndreptăţită să participe la
împărţirea beneficiilor şi să primească un dividend. Societatea în comandită pe acţiuni
se poate organiza atunci când capitalul este de cel puţin 2500 lei, iar numărul
acţionarilor de minim cinci. Când iniţiatorii societăţii, denumiţi membri fondatori nu
posedă întregul capital propus, se poate apela la subscripţia publică. Formele concrete
de organizare şi funcţionare a acestui tip de societate - în afară de contract - trebuie
prevăzute într-un statut.

d.) La societatea pe acţiuni, ale cărei obligaţii sociale sunt garantate cu


patrimoniul social, acţionarii sunt obligaţi numai la plata acţiunilor lor. Ca urmare,
acţionarii acestui tip de societate, a căror număr nu poate fi mai mic de 5, vor vărsa la
societate contravaloarea acţiunilor la care s-au angajat prin subscriere. Pentru
organizarea unei societăţi pe acţiuni este necesar un capital minim de 2500 lei,
subscris şi vărsat de acţionarii fondatori.

comanditaţii sunt consideraţi comercianţi, pe când comanditarii necomercianţi, a se vedea M.de Juglart , B. Ippolito
op.cit., vol II p.341.
18
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Societatea pe acţiuni este forma cea mai complexă şi totodată, cea mai evoluată
a societăţii comerciale.1

Prospectul de emisiune, conceput şi semnat de fondatori în formă autentică,


vizat de judecătorul de la instanţa sediului Registrului Comerţului, după publicare, stă
la baza subscrierilor de acţiuni.

Fondatorii sunt răspunzători, nelimitat şi solidar în faza de organizare pentru


îndeplinirea corectă şi legală a formalităţilor de constituire, cât şi pentru obligaţiile
asumate cu acest prilej.

e.) La societatea cu răspundere limitată, ale cărei obligaţii sociale sunt


garantate cu patrimoniul social, asociaţii sunt obligaţi numai la plata părţilor sociale.
În această formă de organizare, părţile sociale nu pot fi reprezentate prin titluri
negociabile. Numărul asociaţilor în societatea cu răspundere limitată nu poate fi mai
mare de 50, iar capitalul social nu poate fi mai mic de 200 lei.
Părţile sociale într-o societate cu răspundere limitată pot aparţine şi unei
singure persoane, denumită în lege asociat unic-deşi denumirea de asociat acolo unde
este o singură persoană nu este cea mai potrivită.

Societatea cu răspundere limitată este o formă de societate comercială apărută


mai târziu în activitatea comercială. Prima oară a fost reglementată în anul 1892 în
Germania, fiind preluată în 1925 în Franţa, iar în România şi-a găsit consacrarea abia
prin Legea nr.31/1990.2

Documentul principal care stă la baza constituirii tuturor tipurilor de societăţi


comerciale, cu excepţia celor organizate de asociatul unic, este contractul de
societate, întocmit cu deplinul acord de voinţă a membrilor fondatori.

1
A se vedea Y. Guyon, op.cit., p.263 şi urm.
2
Asupra societăţii cu răspundere limitată în dreptul comparat, a se vedea I.L. Georgescu, Societăţile cu răspundere
limitată, Bucureşti, 1997.
19
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Cu excepţia societăţilor în nume colectiv şi în comandită simplă, celelalte tipuri


pot fi organizate numai dacă, pe lângă contract, există şi statut, actul prin care se
reglementează structura şi funcţionarea unei societăţi.

8. Funcţia economică a societăţii comerciale


Societatea comercială, ca şi toate celelalte instituţii ale dreptului, îşi datorează
apariţia unor cauze economice şi sociale.
Pe masură ce societatea omenească s-a dezvoltat, iar nevoile economice şi
sociale au crescut, oamenii şi–au dat tot mai mult seama că energiile individuale,
oricât de mari ar fi fost ele, nu mai erau îndestulatoare pentru satisfacerea acestor
nevoi. O actiune individuală, indiferent de mărimea resurselor de muncă şi financiare
ale întreprinzatorului, nu mai putea face faţă realizării unor activităţi economice de
amploare. În aceste condiţii s-a născut ideea cooperării între mai mulţi întreprinzători,
care să realizeze împreună astfel de actvităţi. Aceasta idee şi-a găsit expresia, pe
planul dreptului, în conceputul de societate comercială, care implică asocierea a doua
sau a mai multor persoane, cu punerea în comun a unor resurse în vederea desfăşurării
unei activităţi economice şi împărţirii beneficiilor rezultate.
Pentru a-şi deplini rolul său economic, societatea comercială a fost concepută
ca un organism autonom, căruia legea i-a conferit personalitate juridică.
Aşa cum s-a spus, societatea comercială a fost o descoperire a timpurilor
moderne, de aceeaşi valoare ca şi descoperirea forţei aburului şi cea a electricităţii.
Folosindu-se această cucerire a minţii omeneşti, la început au apărut colectivităţi
restrânse, formate din câteva persoane, care puneau în comun bunurile şi priceperea
lor, în vederea realizării unei afaceri. Mai târziu, prin perfecţionarea tehnicii juridice
au apărut colectivităţi mult mai mari, cu sute sau chiar mii de persoane, necunoscute

20
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

între ele, prin capitalurile lor, contribuiau la realizarea unor mari afaceri în toate
domeniile de activitate.
Asemenea grupări de persoane si capitaluri, îmbrăcate în haină juridică a
societăţii comerciale, au făcut posibile marile realizări ale veacului al XIX-lea, cum
sunt: Canalul de Suez, Canalul Panama, exploatarea minelor si zăcămintelor, reţelele
de căi ferate etc.
Societăţile comerciale au contibuit la dezvoltarea maşinismului şi
comunicaţiilor, care au permis extinderea pieţelor, cu toate consecinţele benefice
asupra civilizaţiei moderne.
Societăţile comerciale au fost şi sunt şi în prezent cel mai adecvat instrument
juridic de drenare a energiilor umane şi financiare pentru rezlizarea unor scopuri
sociale, ca şi pentru satisfacerea unor interese personale ale întreprinzătroilor.

21
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CAPITOLUL II
FUNCŢIONAREA SOCIETĂŢIILOR COMERCIALE

Consideraţii introductive.
Regurile care guvernează funcţionarea societăţilor comerciale sunt prevăzute în
Titlul III al Legii nr. 31/1990. Acest titlu cuprinde dispoziţii comune (Capitolul I) şi
dispoziţii specifice funcţionarii fiecărei forme juridice de societate comercială
(Capitolele II-VI).
Dispoziţiile comune ale funcţionarii societăţile comerciale privesc următoarele
aspecte: regimul juridic al bunurilor aduse ca aport în societate; dreptul asociaţilor la
dividende; administratorii societăţii; obligaţii referitoare la actele societăţii
comerciale.
Întrucât problemele privind regimul juridic al aporturilor asociaţilor şi cel al
profitului societăţii au fost examinate, urmează că în această secţiune să ne ocupăm
numai de organele societăţii.
Trebuie observat că Legea nr. 31/1990 reţine în sfera dispoziţiilor comune
privind funcţionarea societăţilor comerciale numai pe cele referitoare la
administratorii societăţii. Or pe lângă administratori, societatea comercială are ca
organe ale sale şi adunarea generală, precum şi organele de control al gestiunii
societăţii (cenzorii societăţii). Un atare mod de reglementare se explică prin aceea că
statutul administratorilor este acelaşi, indiferent de forma juridică a societăţii pe când
organizarea şi funcţionarea adunării generale şi a organului de control al gestiunii
prezinta anumite particularităţi legate de forma societăţii. Cu toate acestea având în
vedere conexiunile care există între organele societăţii, vom înfăţişa regulile comune
privind toate organele societăţii: adunarea generală, administratorii şi cenzorii
societăţii.

22
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

În privinţa actelor societăţii comerciale, Legea nr.31/1990 instituie anumite


obligaţii ale societăţii, în scopul protejării terţilor ( art. 74).
În orice act, scrisoare sau publicaţie emănând de la o societate trebuie să se
menţioneze firma, forma juridică, sediul, numărul de înmatriculare în registrul
comerţului şi codul fiscal.
În cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, se va arăta capitalul
social, precum şi capitalul efectiv vărsat, potrivit ultimului bilanţ contabil.
În cazul societăţii cu răspundere limitată se cere a se arăta numai capitalul
social, fără menţiuni privind vărsarea capitalului.
Cu ajutorul acestor menţiuni cuprinse in actele societăţii, terţii iau cunoştinţă de
elementele de identificare a societăţii şi a garanţiilor pe care societatea le oferă pentru
îndeplinirea obligaţiilor asumate.
Organele societăţii. Societatea comercială, ca orice persoană juridică nu are o
existenţă organică şi, deci, nici o voinţă naturală. Ca atare, voinţa societăţii se
manifestă prin organele sale.
Voinţa socială se formează în organul de deliberare, care este adunarea
generală a asociaţilor, respectiv a acţionarilor. Adunarea generală este un organ
colectiv format din totalitatea asociaţilor.
Voinţa socială este adusă la îndeplinire prin acte juridice ale organului executiv
(de gestiune), care este administratorul ori administratorii societăţii, sau, după caz,
directoratul şi consiliul de supraveghere.
Controlul gestiunii administratorilor se realizează de către asociaţi sau, în
anumite cazuri, de un organ specializat – cenzorii societăţii sau auditorii financiari.
În cazul societăţii pe acţiuni, care este forma cea mai evoluată, există toate cele
trei organe: adunarea generală a acţionarilor, administratorii şi, în anumite cazuri,
consiliul de administraţie, precum şi cenzorii societăţii.

23
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

În cazul societăţii în nume colectiv, datorită numărului mic al asociaţilor, nu


există instituţionalizată o adunare generală propriu-zisă. De asemenea, controlul
gestiunii administratorului se realizează de către asociaţi, nefiind necesari cenzori ai
societăţii.
În cazul societăţii cu răspundere limitată, organele societăţii sunt aceleaşi, ca şi
în cazul societăţii pe acţiuni, dar cu unele particularităţi.
Trebuie arătat că pentru fiecare formă juridică de societate comercială, legea
stabileşte care sunt organele societăţii şi condiţiile de organizare şi funcţionare,
precum şi atribuţiile lor.
Întrucât formarea organelor societăţii şi puterile lor sunt stabilite prin norme
imperative, asociaţii nu pot să deroge de la ele, cu excepţia cazurilor prevăzute de
lege. Astfel, la constituirea societăţii, asociaţii nu vor putea să convină asupra altor
organe ale societăţii decât cele prvăzute de lege pentru forma juridică de societate
aleasă.
Tot astfel, deoarece organele societăţii au atribuţii diferite şi, în consecinţă,
puteri specifice, asociaţii nu vor putea să confere unui organ anumite atribuţii, cu
încălcarea separaţiei atribuţiilor consacrate de lege.
Pentru a asigura realizarea rolului pe care organele societăţii îl au în viaţa
societăţii, Legea nr. 31/1990 stabileşte anumite interdicţii. Legea prevede că
administratorii, respectiv membrii directoratului sau ai consiliului de supraveghere nu
pot reprezenta pe acţionari, sub sancţiunea nulităţii hotărârii, dacă fără votul acestora,
nu s-ar fi obţinut majoritatea cerută (art.125 alin. 5). De asemenea, administratorii,
respectiv membrii directoratului sau ai consiliului de supraveghere nu pot vota, în
baza acţiunilor pe care le posedă, nici personal, nici prin mandatar, descărcarea
gestiunii lor, sau o problemă în care persoana sau administraţia lor ar fi în discuţie
(art. 126).

24
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CAPITOLUL III
ADUNAREA GENERALĂ

1.Rolul adunării generale. Adunarea generală este organul de deliberare şi


decizie al societăţii comercială. Ea este formată din totatlitatea asociaţiilor societăţii,
exprimă voinţa socială, care decid în toate problemele esenţiale. Adunarea generală
apare ca organul suprem de conducere a societăţii1.
Legea nr. 31/1990 reglementează adunarea generală, ca atare, numai în cazul
societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni si societăţii cu răspunderea limitată.
În cazul societăţii în nume colectiv şi societăţii în comăndită simplă, chiar dacă legea
nu instituţionalizează un atare organ al asocietăţii, deciziile privind viaţa societăţii se
iau de către asociaţi pe baza regulilor care guverneză adunareaa generală, afară de
cazurile când aplicarea lor ar contraveni specificului acestor societăţi comerciale.

2. Felurile adunării generale.


Precizări prealabile. Ca organ de deliberare, adunarea generală este chemată să
decidă, atât asupra unor probleme obişnuite pentru viaţa societăţii, cât şi asupra unor
probleme deosebite, care vizează elemetele fundamentale ale existenţei societăţii.
În urma modificărilor aduse Legii nr. 31/ 1990 a fost instituţionalizată şi
adunarea specială, la care participă anumite categorii de acţionari.
Adunarea ordinară. Această adunare se întruneşte cel pun o dată pe an, în cel
mai mult cinci luni de la încheierea exerciţiului financiar. Ea se va ţine la sediul
societăţii şi în localul indicat în convocare.
Potrivit art.111. alin. (2). “În afară de dezbaterea altor probleme înscrise la
ordinea de zi, adunarea generală este obligată:

1
A se vedea I.L. Georgescu, op.cit., vol II,p. 361 şi urm.; O. Căpăţână Societăţile comerciale, op.cit.,p.309 şi urm.; P.
Demetrescu, Adunarea generală a acţionarilor, Editura Lumina, Bucureşti, 1930.

25
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

a) să discute, să aprobe sau să modifice situaţiile financiare anuale, pe baza


rapoartelor prezentate de consiliul de administraţie, respectiv de directorat şi de
consiliul de supraveghere, de cenzori sau, după caz, de auditorul financiar, şi să fixeze
dividendul;
b) să aleagă şi să revoce membrii consiliului de administraţie, respectiv ai
consiliului de supraveghere, şi cenzorii;
b1) în cazul societăţilor ale caror situaţii financiare sunt auditate, să numească
şi să fixeze durata minimă a contractului de audit financiar, precum şi să revoce
auditorul financiar;
c) să fixeze remuneraţia cuvenită pentru exerciţiul în curs membrilor consiliului
de administraţie, respectiv membrilor consiliului de supraveghere, şi cenzorilor, dacă
nu a fost stabilită prin actul constitutiv;
d) să se pronunţe asupra gestiunii consiliului de administraţie, respectiv a
directoratului;”
Adunarea ordinară poate să discute şi să decidă aspra oricărei probleme înscrise
în ordinea de zi. Potrivit legii, adunarea generală este obligată să discute, să aprobe
sau să modifice situaţia financiară anuală, pe baza rapoartelor prezentate de consiliul
de administraţie, respectiv directorat, cenzori sau, după caz, auditorul financiar, să
fixeze dividendul cuvenit asociaţilor (acţionarilor); să aleagă pe administratori şi
cenzori; să se pronunţe asupra gestiunii administratorilor; să se stabilească bugetul de
venituri şi cheltuieli şi după caz, programul de activitate pe exerciţiul următor etc.
(art. 111 din Legea nr. 31/ 1990). Dacă adunarea generală nu poate lucra din cauza
neîndeplinirii condiţiilor menţionate, atunci se va întruni la o a doua convocare.
În societatea cu răspundere limitată, asupra problemelor obişnuite, adunarea
decide prin votul reprezentând majoritatea absolută a asociaţilor şi a părţilor sociale,
în afară de cazul când în actul constitutiv se prevede altfel (art. 192 din Legea nr. 31/
1990).

26
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

În cazul societăţii în nume colectiv şi societăţii în comăndită simplă, hotărârile


se iau prin votul asociaţilor care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social.
Deşi legea consacră această soluţie pentru anumite cazuri exprese, totuşi considerăm
că ea se aplică pentru toate hotărârile, cu excepţia celor care privesc modificarea
actului constituiv1.
Cum se poate observa, luarea deciziilor în adunarea generală are la bază
principiul majorităţii. De regulă, legea are în vedere majoritatea în capital, iar nu
majoritatea în număr. Excepţional, în cazul societăţii cu răspundere limitată, legea
cere o dublă majoritate, în numărul părţilor sociale (capital) şi în numărul asociaţilor.
Prin majoritate sau majoritate absolută, legea înţelege jumătate plus unu.
Adunarea extraordinară. Această adunare se întruneşte ori de câte ori este
nevoie a se lua o hotărâre în probleme care reclamă modificarea actelor constitutive
ale societăţii. Asemenea probleme sunt: prelungirea duratei societăţii; mărirea sau
reducerea capitalului social; schimbarea obiectului ori formei societăţii; mutarea
sediului: fuziunea cu alte societăţi; dizolvarea anticipată a societăţii etc. ( art. 113 din
Legea nr. 31/ 1990)2.
Întrucât vizează probleme grave pentru viaţa societăţii, condiţiile de cvorum şi
majoritate pentru luarea hotărârilor sunt mai riguroase.
În societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, pentru validitatea
deliberărilor adunării extraordinare, este necesară, la prima convocare, prezenţa
acţionarilor care deţin cel puţin o pătrime din numărul total de drepturi de vot, iar la
convocările următore, prezenţa acţionarilor reprezentând cel puţin o cincime din
numărul total de drepturi de vot.

1
Pentru punct de vedere parţial diferit, a se vedea O. Căpăţână Societăţile comerciale, op.cit.,p.303
2
Adunarea generală extraordinară este formată, ca şi adunarea ordinară, din toţi asociaţii. Deosebirea esenţială dintre ele
priveşte condiţiile cerute pentru luarea hotărârilor care sunt mai exigente în cazul adunării extraordinare. În acest sens ,
a se vedea Maria Moraru, Dacă adunarea extraordinară poate să hotărască în probleme de competenţa adunării ordinare,
în „ Dreptul” nr. 2/1994, p. 78.
27
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Pentru cazul delegării majorării capitalului social, deciziilor consiliului de


administraţie, respectiv directoratului le sunt aplicabile, in mod corespunzător,
dispoziţiile art. 220¹ referitoare la capitalul autorizat.

Pentru cazul delegării atribuţiilor prevăzute în art. 113 lit. b) şi c) din lege,
deciziilor consiliului de administraţie, respectiv directoratului le sunt aplicabile
dispoziţiile prevăzute de lege pentru hotărârile adunării generale (art. 114 alin 3. din
Legea nr. 31/1990).
În societatea cu răspundere limitată, pentru hotărârile având ca obiect
modificările contractului de societate sau ale statutului este necesar votul tuturor
asociaţilor, afară de cazurile când lege saul actul constitutiv dispune altfel (art. 192
din Legea nr. 31/1990).
Adunarea specială. Această adunare priveşte societatea pe acţiuni sau în
comandită pe acţiuni şi cuprinde anumite categorii de acţionari.
Legea nr. 31/1990 are în vedere adunare aspecială a titularilor de acţiuni
preferenţiale cu dividend prioritar fără drept de vot (art. 96) şi adunarea specială a
deţinătorilor de acţiuni dintr-o anumită categorie, în legătură cu care se hotăreşte
modificarea drepturilor şiobligaţiilor privind acţiunile lor (art. 116).

3. Convocarea adunării generale


Iniţiativa convocării. Adunarea generală se convocă cel puţin odată pe an sau
de câte ori este necesar, de către consiliul de administraţie, respectiv directorat, în
cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, şi de administratori, în cazul
societăţii cu răspundere limitată.
Adunarea generală este convocată şi la cererea asociaţilor: în cazul societăţii
pe acţiuni sau comandită pe acţiuni va convoca acţionarii reprezentând cel puţin 5%

28
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

din capitalul social; în cazul societăţii cu răspundere limitată va convoca asociaţii


reprezentând cel puţin o pătrime din capitalul social.

4. Şedinţa adunării generale


Condiţii de participare. Calitatea de asociat conferă dreptul asociatului de a
participa la adunarea generală. Pentru exercita acest drept, asociatul trebuie să facă
dovada calităţii de asociat, în condiţiile legii (art. 123 din Legea nr. 31/1990). Legea
permite şi reprezentarea asociaţilor în adunare generală (art. 125 din Legea nr.
31/1990); în baza unei împuterniciri acordate pentru respectiva adunare generală.
Acţionarii nu pot fi reprezentaţi însă membrii consiliului de administraţie,
directorii respectiv membrii directoratului sau ai consiliului de supraveghere ori de
funcţionarii societăţii. Încălcarea interdicţiei are efectele prevăzute de art. 125 alin. 5
din Legea nr. 31/1990.
În cazul acţionarilor care nu au capacitatea legală, pot să dea procură altor
persoane împuternicite pentru respectiva adunare generală.
Desfăşurarea şedinţei. Şedinţa adunării generale se va ţine în ziua, ora şi locul
arătate în convocare şi se dechide de către preşedintele consiliului de administraţie
respectiv al directoratului sau de către acela care îi ţine locul. Va alege dintre acţionari
unu până la secretari, care vor verifica lista de prezenţă a acţionarilor, care arată
capitalul pe care îl reprezintă fiecare, precum şi procesul-verbal întocmit de secretarul
tehnic pentru constatarea numărului acţiunilor şi îndeplinirea tuturor formalităţilor
cerute de lege şi actul constitutiv pentru ţinerea adunării.
Dreptul de vot şi exercitarea lui. Potrivit legii, orice acţiune plătită dă dreptul
la un vot în adunarea generală, dacă prin actul constitutiv nu s-a prevăzut altfel. (art.
101 din Legea nr. 31/1990).

29
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Nu au drept de vot acţionarii cre deţin acţiuni peferenţiale cu dividende


prioritar fără drept de vot . (art. 95 din Legea nr. 31/1990).1
Exerciţiul dreptului de vot este suspendat pentru acţionarii care nu au achitat
vărsămintele ajunse la scadenţă.2
În cazul societăţii cu răspundere limitată, dreptul al vot al asociaţilor se
bazează pe acelaşi principiu , ca şi în cazul societăţii pe acţiuni sau comandită pe
acţiuni; fiecare parte socială dă dreptul la un vot (art. 193 din Legea nr. 31/1990).
Cu privire la societatea în nume colectiv şi societatea comandită simplă, legea
nu reglementează dreptul de vot, în cazul acestora trebuie reglementat prin contractul
de societate.
Legea interzice administratorilor, membrilor directoratului şi ai consiliului de
supraveghere să voteze, în baza acţiunilor pe care le posedă, descărcarea gestiunii lor
sau o problemă în care persoana sau administraţia lor să fie în discuţie.3 Ei pot vota
însă situaţia financiară anuală, dacă fiind posesorii a cel puţin jumătate din capitalul
social, nu se poate forma majoritatea legală fără votul lor (art. 126 din Legea nr.
31/1990).
Adoptarea hotărârilor. Hotărârile adunărilor generale se iau prin vot deschis.
Votul secret este obligatoriu pentru alegerea membrilor consiliului de administraţie,
respectiv a membrilor consiliului de supraveghere şi a cenzorilor/auditorilor interni,
pentru revocarea lor şi pentru luarea hotărârilor referitoare la răspunderea membrilor
organelor de administrare, de conducere şi de control ale societăţii. (art. 130 din
Legea nr. 31/1990).
Potrivit legii, nu pot fi adoptate hotărâri asupra unor puncte de pe ordinea de zi
care nu au fost publicate în conformitate cu dispoziţiile art. 117 si 1171. Se

1
A se vedea Infra nr. 537
2
A se vedea F. Gârbaci, Consideraţii privind suspendarea dreptului de vot în adunarea generală a acţionarilor, în
„Revista de drept comercial” nr. 10/2001, p. 122 şi urm.
3
Această interdicţie atrage după sine imposibilitatea administratorului de a ataca în justiţie hotărârea adunării generale
(C.S.J., Secţia comercială, decizia nr. 2371/2000, în „Juridica” nr. 3/2001, p. 137)
30
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

exceptează cazul în care toţi acţionarii au fost prezenţi sau reprezentaţi şi nici unul
dintre aceştia nu s-a opus sau nu a contestat această hotărâre. (art. 129 alin. 7 din
Legea nr. 31/1990).
Dacă societatea deţine o pagină de Internet proprie, rezultatele se vor publica şi
pe această pagină, în termen de cel mult 15 zile de la data adunării generale (art. 131
din Legea nr. 31/1990).
Procesul-verbal al şedinţei. Procesul verbal va cuprinde menţiuni cu privire la
îndeplinirea formalităţior de convocare, data şi locul adunării, acţionarii prezenţi,
numărul acţiunilor, precum şi dezbaterile în rezumat şi hotărârile luate .1 La procesul-
verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, lista de prezenţă şi va înregistra în
registrul adunărilor generale.

5. Hotărârile adunării generale


Obligativitatea hotărârilor. Hotărârile luate de adunarea generală cu
respectarea legii şi a actului constitutiv sunt obligatorii pentru toţi asociaţi chiar şi
pentru acţionarii care nu au luat parte la adunare sau au votat contra (art. 132 din
Legea nr. 31/1990).
Publicitatea hotărârilor. Pentru a fi opozabile terţilor, hotărârile adunării
generale vor fi depuse în termen de 15 zile la oficiul registrului comerţului, spre a fi
menţionate în registru şi publicate în Monitorul Oficial al României. (art. 131 alin. 4
din Legea nr. 31/1990).
Anularea hotărârilor. Hotărârile adunării generale adoptate cu încălcarea
legii ori a actelor constituive pot fi anulate pe calea judecătorească.
Dreptul de a ataca hotărârea adunării generale considerată nelegală aparţine şi
membrilor consiliului de administraţie, respectiv ai consiliului de supraveghere.
1
În lipsa dovezii convocării adunării generale, cât şi a precizărilor obligatorii referitoare la prezentă şi modalitatea
votării, deliberările adunării generale sunt lipsite de validitate. (C.S.J., Secţia comercială, decizia nr. 157/1996, în
„Revista de drept comercial” nr. 9/1996, p. 155)

31
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Aceştia au chiar obligaţia să ceară anularea hotărârii adunării generale privitoare la


revocarea lor din funcţie. (art. 132 alin. 4 din Legea nr. 31/1990).
Acţiunea în anularea reglementată de art. 132 din Legea nr. 31/1990 priveşte
atât clauzele de nulitate relativă, cât şi cele de nulitate absolută.
Clauzele de nulitate relativă pot fi invocate de persoanele ocrotite în condiţiile
art. 132 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, pe când clauzele de nulitate absolută pot fi
invocate de orice persoană interesată.
Cererea de anulare a hotărârii adunării generale se pot face în termen de 15 zile
de la data publicării ei în Monitorul Oficial, care începe să curgă de la data publicării
hotărârii în Monitorul Oficial.
Competenţa de soluţionare a cererii aparţine tribunalului în a cărui rază
teritorială societatea îşi are sediul. (art. 132 din Legea nr. 31/1990).

32
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CAPITOLUL IV
ADMINISTRAREA ŞI CONDUCEREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE

1. Noţiuni generale
Precizări prealabile. Cu privire la administrarea şi conducerea societăţilor
comerciale, Legea nr. 31/1990 cuprinde dispoziţii privind fiecare formă de societate
comercială: în societatea în nume colectiv, gestiunea societăţii este asigurată de unul
sau mai mulţi administratori (art. 75 din lege); în societatea comandită simplă,
administrarea se va încredinţa unuia sau mai multor asociaţi comanditaţi. (art. 88 din
lege); societatea pe acţiuni este administrată de unul sau mai mulţi administratori,
numărul acestora fiind impar (art. 137 din lege); în societatea în comandită pe acţiuni
este administrată de unul sau mai mulţi administratori, care nu pot fi decât asociaţi
comanditaţi (art. 188 din lege); în societate cu răspundere limitată administrarea
societăţii este realizată de unul sau mai mulţi administratori (art. 188 din lege);
Societatea pe acţiuni, administrarea şi conducerea societăţii se poate realiza, la
alegerea asociaţilor, prin consiliul de administraţie şi directorii societăţii (sistemul
unitar) sau prin directorat şi consiliul de supraveghere (sistemul dualist).

2. Statutul juridic al administratorilor

Calitatea de administrator. În calitate de administrator este numită, în mod


obişnuit, o persoană fizică. Legea nr. 31/1990, în forma sa actuală numirea în calitate
de administrator a unei persoane juridice, dar numai în cazul societăţii pe acţiuni (art.
15313 alin.2). În cazul în care o persoană juridică este numită administrator, ea este
obligat să îşi desemneze un reprezentant personal, persoană fizică, prin care să îşi
îndeplinească funcţia.

33
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Condiţiile cerute pentru numirea administratorului.


Capacitatea administratorului – Întrucât administratorul încheie acte juridice
pentru realizarea scopul societăţii, persoana fizică desemnată ca administrator trebuie
să aibă capcitate de exerciţiu deplină.
Onorabilitatea adminstratorului – Persoana desemnată ca administrator
trebuie să aibă o moralitate neştribită.
Cetăţenia administratorului – În calitate de administrator al unei societăţi
comerciale poate fi desemnat un cetăţean roman. Dar, această calitate o poate dobândi
şi o persoană de cetăţenie străină, dacă legea ori actele constitutive nu stabilesc
anumite interdicţii.
Calitatea de asociat a administratorului. În prezent, în orice formă de
societate comercială, administratorul poate fi asociat sau neasociat.
Cumul de funcţii. Interdicţia cumulului - art. 1371 alin. 3 din lege prevede că
pe durata îndeplinirii mandatului, administratorii nu pot încheia cu societatea un
contract de muncă. În cazul în care administratorii au fost desemnaţi dintre salariaţii
societăţii, contractul individual de muncă este suspendat pe perioada mandatului.
Limitarea cumulului - o persoană fizică sau juridică poate exercita, concomitent, cel
mult 5 mandate de administrator. În privinţa societăţii cu răspundere limitată, legea
prevede că administratorii nu pot primi fără autorizarea adunării asociaţilor, mandatul
de administrator în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de activitate, sub
sancţiunea revocării şi răspunderii pentru daune (art. 197 alin. 2 din Legea nr.
31/1990)
Desemnarea administratorilor. Potrivit Legii nr. 31/1990 administratorii sunt
desemnaţi la constituirea societăţii sau, ulterior, de către adunarea generală.
Candidaţii pentru posturile de administrator sunt nominalizaţi de către membrii
actuali ai consiliului de administraţie sau de către acţionari.

34
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Durata funcţiei de administrator. Realegerea administratorilor.


a) Durata funcţiei de administrator. Pentru societatea în nume colectiv, societatea în
comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată, legea prevede că asociaţii care
reprezintă majoritatea absolută a capitalului social pot alege unul sau mai mulţi
administratori dintre ei, fixându-le puterile şi durata sarcini.
Pentru cazul societăţii pe acţiuni, legea prevede că durata mandatului
administratorilor este stabilită prin actul constitutiv, ea neputând depăşi 4 ani. În
privinţa membrii ai consiliului de administraţie, durata mandatului nu poate depăşi 2
ani.
Dispoziţiile legale citate conduc la soluţii diferite.
În societăţile de persoane, asociaţii sunt liberi să stabilească durata mandatului
administratorilor, atât în cazul numirii prin actul constitutiv, cât şi alegerii ulterioare
de către adunarea asociaţilor. Soluţia este aceeaşi şi în cazul societăţii cu răspundere
limitată.
În societăţile de capitaluri, primii administratori numiţi prin actul constitutiv
pot îndeplini această funcţie pe durata stabilită de asociaţi, fără să poată depăşi 2 ani.
În cazul în care prin actul constitutiv nu s-a stabilit durata mandatului, legea
prezumă că durata este de 4 ani. Această durată trebuie avută în vedere şi în cazul
alegerii ulterioare a administratorilor, de către adunarea generală a acţionarilor.
b) Realegerea administratorilor. La expirarea duratei mandatului,
administratorii pot fi realeşi, dacă prin contractul de societate sau nu s-a prevăzut
altfel. (art.15312 din lege). Legea consacră această soluţie pentru societăţiile de
capitaluri, dar ea poate fi extinsă şi la celelalte forme juridice ale societăţii
comerciale.
Publicarea numirii administratorilor. În scopul cunoaşterii de către terţi a
persoanelor care administrează şi reprezintă societatea, legea instituie anumite
formalităţi de publicitate.

35
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Potrivit Legii nr.26/1990, cererea de înmatriculare a unei societăţi comerciale


trebuie să arate administratorii societăţii şi puterile acestora (art.14). Referitor la
puterile administratorilor, în cerere trebuie să se menţioneze care dintre ei au
împuternicirea să reprezinte societatea.
După înmatricularea societăţii, administratorii împuterniciţi cu reprezentarea
societăţii au obligaţia să depună, la registrul comerţului, semnăturile lor (art.45 din
Legea nr.31/1990). Potrivit art.19 din Legea nr.26/1990, această obligaţie revine
administratorilor şi după caz, reprezentanţilor societăţii comerciale. Textul are în
vedere situaţia în care unicul administrator are şi reprezentarea societăţii, cât şi
situaţia în care, fiind desemnaţi mai mulţi administratori, numai unii dintre ei au fost
împuterniciţi să reprezinte societatea. Deci, nu toţi administratorii societăţii sunt
obligaţi să depună semnăturile, ci numai cei care au fost împuterniciţi să reprezinte
societatea. Sub acest aspect, art.45 din Legea nr.31/1990 este mai precis, deoarece se
referă numai la reprezentanţii societăţii.
Depunerea semnăturilor la oficiul registrului comerţului trebuie să facă în
termen de 15 zile, care curge, după caz, de la data înmatriculării societăţii sau de la
data alegerii administratorilor de către adunarea asociaţilor.
Cât priveşte depunerea specimenului de semnătură, ea se realizează în una
dintre modalităţile prevăzute de lege; administratorul desemnat ca reprezentant al
societăţii va semna în registrul comerţului, în prezenţa judecătorului delegat sau a
conducătorului oficiului ori a înlocuitorului acestuia, care va certifica semnătura; în
absenţa reprezentatntului în cauză, semnătura în registru poate fi înlocuită prin
prezentarea acesteia, legalizată de notarul public (art.18 alin.2 din Legea nr.26/1990).
După îndeplinirea formalităţilor de publicitate privind persoanele care, în
calitate de organe ale societăţii sunt autorizate să o reprezinte, societatea nu poate
opune terţilor nicio neregularitate la numirea acestora. Se exceptează cazul în care
societatea face dovada că terţii în cauză aveau cunoştinţă de această neregularitate.

36
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Totodată, societatea nu poate invoca faţă de terţi numirea în funcţia de


administrator sau încetarea acestei funcţii, dacă ea nu a fost publicată, în conformitate
cu legea (art.45 din Legea nr.31/1990).
Potrivit legii, consiliul de administraţie are obligaţia să solicite oficiului
registrului comerţului orice schimbare în persoana administratorilor şi publicarea
acestor date în Monitorul Oficial (art.15319 din Legea nr.31/1990).

Remunerarea administratorilor. Activitatea administratorului este, în


principiu, o activitate remunerată.
În privinţa societăţii în nume colectiv, societăţii în comandită simplă şi
societăţii cu răspundere limitată, legea prevede că asociaţii care reprezintă majoritatea
absolută a capitalului social pot alege unul sau mai mulţi administratori fixându-le şi
eventuala lor remuneraţia.
Cu privire la societatea pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni,
remuneraţia administratorilor este stabilită prin actul constituiv sau prin hotărârea
adunării generale a acţionarilor.
Membrii consiliului de administraţie însărcinaţi cu funcţii specifice în cadrul
consiliului au dreptul la o remuneraţie suplimentară, care este stabilită de consiliul de
administraţie, în limitele generale prevăzute în actul constitutiv ori fixate prin
hotărârea adunării generale a acţionarilor.
Pentru a proteja interesele societăţii şi ale asociaţilor, legea interzice creditarea
de către societate a administratorilor acesteia, prin intermediul unor operaţiuni cum
sunt: acordarea de împrumuturi; acordarea de avantaje financiare cu ocazia sau
ulterior încheierii de către societate cu acestea de operaţiuni de livrare bunuri, prestări
servicii sau executarea de lucrări; garantarea directă ori indirectă, în tot sau în parte, a
oricăror împrumuturi acordate administratorilor, concomitent ori ulterioară acordării
împrumutului; garantarea directă sau indirectă, în tot sau în parte, a executării de către

37
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

administratori a oricăror alte obligaţii personale ale acestora faţă de terţe persoane;
dobândirea cu titlu oneros ori plata în tot sau în parte, a unei creanţe ce are drept
obiect un împrumut acordat de o terţă persoană administratorilor ori o altă prestaţie
personală a acestora.
Obligaţiile administratorului. Legea nr. 31/1990 stabileşte obligaţiile care
revin administratorului societăţii.
Principalele obligaţii ale administratorului sunt următoarele:
a) obligaţia de a îndeplini formalităţile necesare construirii societăţii

b) obligaţia de a depune semnăturile la registrul comerţului, în cazul când a


fost desemnat reprezentant al socităţii (art. 45.)
c) obligaţia de a prelua şi păstra documentele privind constituirea societăţii

(art. 30 alin 2.)


d) obligaţia de a administra societatea, adică de a face toate operaţiile cerute

pentru îndeplinirea obiectului societăţii ( art. 70.)


e) obligaţia de a urmări efectuarea de către asociaţi a vărsămintelor datorate
(art. 70)
f) obligaţia de a ţine registrele cerute de lege şi corecta lor ţinere ( art. 73)
g) obligaţia de a întocmi situaţia financiară anuală, precum şi de a asigura

respectarea legii la repartizarea profitului şi plata dividendelor ( art. 73)


h) obligaţia de a lua parte la toate adunările societăţii, la consiliile de
administraţie şi organele de conducere similare acestora ( art. 70. alin .2)
i) Obligaţia de a aduce la îndeplinire hotărârile adunării generale a asociaţilor

(art. 73)
j) Obligaţia de a deplini îndatoririle prevăzute de actul constitutiv, precum şi
îndatoririle stabilite de lege ( art. 73).
Puterile administratorului. Potrivit Legii nr. 31/1990, administratorul
societăţii poate face toate operaţiile cerute pentru aducerea la îndeplinire a obiectului

38
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

societăţii, afară de restricţiile arătate în actul constitutiv (art. 70) În condiţiile


prevăzute de lege, administratorul este îndreptăţit să reprezinte societatea în
raporturile juridice ale societăţii (art. 7 şi art. 8).
Administratorul va putea, în nume propriu, să înstrăineze, respectiv să
dobândească, bunuri către sau de la societate, având o valoare de peste 10% din
valoarea activelor nete ale societăţii1, numai după obţinerea aprobării adunării
generale extraordinare în condiţiile art. 115 din lege.
Puterea de reprezentare există numai dacă ea a fost conferită administratorului.
Excepţional, în cazul societăţilor în nume colectiv, în comandită simplă şi cu
răspundere limitată, dreptul de a reprezenta societatea aparţine fiecărui administrator,
afară de stipulaţie contrară în actul constitutiv. (art. 75. şi art. 197 alin. 3).
În aplicarea principiilor generale ale mandatului, legea prevede că
administratorul care are dreptul de a reprezenta societatea nu îl poate transmite altei
persoane decât dacă această facultate i s-a acordat în mod expres (art. 71 din Legea
nr. 31/1990). Administratorul care, fără drept, îşi substituie eventua o altă persoană
răspunde solidar cu acesta pentru eventualele pagube produse societăţii.
Încetarea funcţiei de administrator. Funcţia de administrator al societăţii
încetează prin: revocare, renunţarea administratorului, moartea, incapacitatea
administratorului.
a) revocarea administratorului are loc în condiţii deosebite. În cazul societăţilor
de persoane şi societăţii cu răspundere limitată, revocarea administratorilor se face cu
votul asociaţilor care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social numai când
administratorii au fost aleşi de adunarea asociaţilor. Aceasta înseamnă că dacă
administratorii au fost desemnaţi prin actul constitutiv, revocarea lor se face cu votul
unanimităţii asociaţilor. În schimb, în cazul societăţilor de capitaluri, revocarea

1
Valoarea activelor nete ale societăţii se va calcula prin raportare la situaţia financiară aprobată pentru anul financiar
precedent celui în care are loc operaţiunea ori, după caz , la valoarea capitalului social subscris dacă o asemenea situaţie
financiară nu a fost încă prezentată şi aprobată ( art. 150 alin. 3 din Legea nr. 31/1990).
39
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

administratorilor se face de adunarea generală ordinară a acţionarilor, în condiţiile de


cvorum şi majoritate prevăzute pentru luarea hotărârilor de către acest organ,
indiferent dacă administratorii au fost desemnaţi prin actul constitutiv sau de adunarea
generală a acţionarilor.
În toate cazurile, întrucât calitatea de administrator are caracter intuitu
personae, revocarea administratorilor este o revocare ad nutum, adică revocarea poate
interveni oricând şi independent de vreo culpă contractuală a administratorului.1
Legea nr. 31/1990 în forma sa actuală, prevede că administratorii pot fi revocaţi
oricând de către adunarea generală ordinară a acţionarilor (art.1371 alin 4) şi că
administratorii nu pot ataca hotărârea adunării generale privitoare la revocarea lor din
funcţie (art. 132 alin 4).
b) Renunţarea administratorului. Prin renunţarea sau demisia administratorului,
funcţia de administrator încetează. În toate cazurile de încetare a funcţiei
administratorului, trebuie îndeplinite formalităţile de publicitate, ca şi în cazul numirii
în funcţie.

3. Unele reguli speciale privind pluritatea administratorilor

Precizări prealabile. În cazul societăţii pe acţiuni şi societăţii pe acţiuni şi


societăţii în comandită pe acţiuni, pluralitatea administratorilor este organizată de lege
în anumite structuri specifice, care realizează gestiunea societăţii în condiţiile legii.
Modul de lucru al administratorilor care nu se află în organe colegiale de
administrare. Art. 7 lit. e) din Legea nr. 31/1990 prevede că în actul constituiv
trebuie să se arate asociaţii care administrează şi reprezintă societatea, puterile ce li
s-au conferit şi dacă ei urmează să le exercite împreună sau separat.

1
A se vedea Y. Guyon, op. cit., vol. I, p. 335. Soluţia a fost consacrată şi de juresprudenţă română. A se vedea Cas. III,
decizia nr.474/1939, în „Revista de drept comercial” 1993, p.719.

40
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Dacă prin actul constitutiv s-a stabilit ca administratorii să lucreze împreună,


legea prevede că decizia trebuie luată în unanimitate. În cazul unei divergenţe între
adminsitratori, vor decide asociaţii care reprezintă majoritatea capitalului social
(art.76). Pentru cazul unor acte urgente, a căror neîndeplinire ar cauza o paguvă mare
societăţii, legea permite ca decizia să fie luată de un singur aministrator. Acest drept
se poate exercita numai în absenţa celorlalţi administratori, care se găsesc în
imposibilitatea, chiar temporară, de a lua parte la administraţie (art.76 alin. 2).
Dacă prin actul constitutiv s-a stabilit ca administratorii să lucreze separat,
fiecare administrator poate lua decizii în limitele puterilor conferite.
Pentru cazul în care în actul constitutiv nu s-a stabilit modul de exercitare a
mandatului de către administratori, legea cuprinde anumite dispoziţii referitoare la
actele care depăşesc limitele operaţiilor obişnuite. Articolul 78 din lege prevede că
dacă un administrator ia iniţiativa unei operaţii ce depăşeşte limitele operaţiilor
obişnuite comerţului pe care îl exercită societatea, trebuie să înştiinţeze în prealabil pe
ceilalţi administratori de această operaţie. În cazul în care unul dintre adminsitratori
se opune efectuării operaţiei, vor decide asociaţii care reprezintă majoritatea absolută
a capitalului social.
În scopul protejării intereselor terţilor, legea prevede că operaţia încheiată în
contra opoziţiei este valabilă faţă de terţii cărora nu li se va fi comunicat această
opoziţie.
Potrivit legii, în czul nerespectării obligaţiei privind înştiinţarea celorlalţi
administratori despre operaţiunea iniţială, administratorul în cauză va suporta
pierderile ce ar rezulta pentru societate. Art 389 C. com. prevede că dacă mai mulţi
mandatari sunt numiţi prin acelaşi act, fără să se arate că ei trebuie să lucreze
împreună, fiecare din ei poate lucra în lipsa celuilalt.1

1
A se vedea O.Căpăţînă, Societăţile comerciale, p. 331-332.
41
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Organele colegiale de administrare a societăţii. În cazul societăţii pe acţiuni


sau în comandită pe acţiuni, pluralitatea administratorilor este organizată de lege într-
o structură colegială de administrare: consiliul de administraţie.1
Potrivit legii, societatea pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni este
administrată de unul sau mai mulţi administratori. Când sunt mai mulţi administratori,
ei constituie un consiliu de adminsitraţie (art. 137 din Legea nr. 31/1990).
Consiliul de administraţie poate delega conducerea societăţii unuia sau mai
multor directori, numind pe unul dintre ei director general (art 143. din Legea nr.
31/1990).2
4. Răspundera administratorilor.

Precizări prealabile. Potrivit art. 72 din Legea nr. 31/1990 obligaţiile şi


răspunderea administratorilor sunt reglementate de dispoziţiile referitoare la mandat şi
de cele special prevăzute în această lege. Deci, răspunderea administratorilor este
diferită.
Administratorii răspund faţă de societate pentru nerespectarea obligaţiilor
izvorâte din contractul de mandat. Această răspundere este o răspundere civilă
contractuală.
Administratorii răspund şi pentru nerespectarea obligaţiilor prevăzute în sarcina
lor de legea privind societăţile comerciale. Întrucât nerespectarea unei obligaţii legale
poate fi o faptă ilicită civilă (delict civil) ori o infracţiune, răspunderea
administratorilor va fi, după caz, o răspundere civilă delictuală sau o răspundere
penală.3
Răspunderea civilă a administratorilor. Această răspundere este supusă
dispoziţiilor Legii nr. 31/1990 şi principiilor generale ale răspunderii civile.4
1
A se vedea Infra, nr.587-592.
2
A se vedea Infra, nr.587-592.
3
A se vedea St.D. Cărpenaru, Administrarea societăţilor comerciale în reglementarea Legii nr. 31/1990, în „Revista de
drept comercial” nr.2/1993, p.40-44.
4
În doctrină s-a susţinut că răspunderea administratorilor este o răspundere de drept comercial, denumită ”răspundere
societară”. A se vedea M. Danil, Câteva probleme ale funcţionării şi administrării societăţilor comerciale, în „Revista de
drept comercial” nr.3/1993, p.89-91.
42
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

a) Cazurile de răspundere. Administratorii răspund faţă de societate pentru


nerespectarea obligaţiilor care le-au revenit în baza mandatului încredinţat. Este vorba
obligaţiile cuprins în actul constitutiv ori stabilite de adunarea asociaţilor precum şi
cele prevăzute în lege ( art.1442 din Legea nr. 31/1990). Aceste obligaţii privesc, fie
constituire societăţii, fie funcţionarea acesteia.
În cazul pluralităţii de administratori, fără a distinge după forma juridică a
societăţii legea prevede răspunderea solidară a administratorilor pentru nerespectarea
unor obligaţii care privesc: realitatea vărsămintelor efectuate de asociaţi; existenţa
reală a dividendelor plătite; existenţa registrelor cerute de lege şi corecta lor ţinere;
exactă îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale; stricta îndeplinire a îndatorilor pe
care legea şi actul constitutiv le impun. ( art 73. din Legea nr. 31/1990).1
În afară de răspunderea obişnuită pentru faptele proprii, administratorii
răspund, în anumite cazuri, şi pentru faptele prejudiciabile ale altor persoane. Potrivit
art.1442 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, administratorii răspund faţă de societate pentru
prejudiciile cauzate prin actele îndeplinite de directori sau de personal încadrat, când
dauna nu s-ar fi produs dacă ei ar fi exercitat supravegherea impusă de îndatoririle
funcţiei lor. Deci, administratorii au şi o răspundere indirectă; ei răspund faţă de
societate pentru prejudiciile cauzate de directori sau personalul salariat, în cazurile în
care faptele prejudicialbile au putut fi săvârşite datorită neîndeplinirii de către
administratori a obligaţiei de supraveghere.
Dispoziţiile citate se referă la societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni,
dar soluţia poate fi aplicată, parţial, şi în cazul altor forme juridice de societate
comercială. Avem în vedere răspunderea pentru faptele salariaţilor.
Cât priveşte răspunderea indirectă a administratorilor, acesta este o răspundere
conjunctă şi subsidiară.

1
Cazurile de răspundere solidară a administratorilor sunt numai cele prevăzute expres şi limitativ de Legea nr. 31/1990
(C.S.J., Secţia comercială, decizia nr. 2763/2000, în Juridica nr. 3/2001, p. 138).
43
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Răspunderea este conjunctă (divizibilă) şi nu solidară, deoarece, potrivit


principiilor generale, solidaritatea nu se prezumă, ci trebuie să rezulte din lege ori din
convenţia părţilor. Or, legea nu prevede solidaritatea, aşa cum o face în cazurile
stabilite de art. 73 din Legea nr. 31/1990. În consecinţă, răspunderea aparţine
administratorului căruia îi revenea obligaţia de supraveghere a persoanei care a cauzat
prejudiciul.
Răspunderea administratorilor are un caracter subsidiar. Ea are un rol de
garanţie şi nu înlocuieşte răspunderea persoanei care a săvârşit fapte cauzatoare de
prejudicii. În consecinţă, administratorii răspund numai dacă societatea nu a putut
recupera pejudiciul de la persoana vinovată.
În sfârşit, legea reglementează şi un caz special de răspundere a
administratorilor. Articolul 1442 alin.4 din Legea nr. 31/1990 prevede că
administratorii societăţii sunt solidar răspunzători cu predecesorii lor imediaţi, dacă,
având cunoştinţă de neregularităţile săvârşite de aceştia, nu le comunică cenzorilor
sau, după caz, auditorilor interni şi auditorului financiar.
În concepţia legii, dacă la intrarea sa în funcţie, administratorul constă că
predecesorul (ori predecesorii) său imediat a săvârşit anumite fapte păgubitoare
pentru societate, el are obligaţia să aducă la cunoştinţa cele constatate persoanelor
însărcinate cu controlul gestiunii societăţii. În cazul când nu îşi deplineşte această
obligaţie, el va răspunde solidar cu administratorul care l-a precedat pentru prejudiciul
cauzat de acesta societăţii.
Soluţia este prevăzută de lege pentru societatea pe acţiuni sau în comandită pe
acţiuni. Considerăm însă că ea poate fi aplicată şi în cazul celorlalte forme juridice ale
societăţii comerciale.

44
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

b) Condiţiile răspunderii. Răspunderea administratorilor faţă de societate pentru


prejudiciul suferit de acesta se angajează în condiţiile dreptului comun al răspunderii
civile.1
Deoareace răspunderea poate fi contractuală sau delictuală, înseamnă că pentru
a se angaja răspunderea administratorilor trebuie îndeplinite condiţiile cerute de lege
pentru forma răspunderii în cauză. Se impun însă unele precizări privind temeiul
răspuderii şi exonerarea de răspundere a administratorilor.
Indiferent de forma ei, răspunderea are ca temei culpa administratorului.
Conduita administratorului în îndeplinirea obligaţiilor trebuie apreciată pe baza
dispoziţiilor Codului civil. Potrivit art. 1080 C. civ., diligenţa ce trebuie să depună
administratorul în îndeplinirea obligaţiilor impuse de mandatul său este aceea a unui
bun administrator. Cu alte cuvinte, administratorul trebuie să asigure o bună gestiune,
care să ducă la realizarea obiectului societăţii.
Potrivit legii, criteriul bunului proprietar se aplică cu mai mare sau mai mica
rigoare, în funcţie de caracterul oneros sau gratuit al obligaţiei. Cum mandatul
administratorului este un act retribuit, înseamnă că răspunderea administratorului va fi
mai sever apreciată. Deci, răspunderea administratorului va fi apreciată in abstracto;
administratorul va răspunde, indiferent de forma şi gradul culpei sale. (art.1540 C.
civ.)
Cu privire la exonarea de răspundere a administratorului sunt aplicabile regulile
generale ale dreptului comun (art.1083 C. civ.). Legea nr. 31/1990 cuprinde însă
anumite dispoziţii specifice pluralităţii administratorilor.
Potrivit art.1442 alin.5 din lege, în societăţile care au mai mulţi administratori,
răspunderea pentru actele săvârşite sau pentru omisiuni nu se întinde şi la
administratorii care au făcut să se consemneze, în registrul deciziilor consiliului de

1
A se vedea Ş. Beligrădeanu, op. cit., în „Dreptul” nr. 9-12/1990, p. 35-36.
45
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

administraţie, împotrivirea lor şi au încunoştinţat despre aceasta, în scris, pe cenzori


sau auditorii interni şi auditorul financiar.
Deci, dacă la luarea unei decizii, în cadrul consiliului de administraţie, un
administrator votează împotriva deciziei care prejudiciază societatea, el nu va
răspunde pentru repararea prejudiciului. Se cere, însă, ca administratorul în cauză să fi
făcut să se constate poziţia sa de împotrivire la luarea deciziei în registrul de decizii al
consiliului de administraţie şi totodată, să fi încunoştinţat despre acesta în scris pe
cenzorii societăţii sau, după caz, pe auditorii şi auditorul financiar. Soluţia exonerării
de răspundere a administratorului se explică, evident, prin neparticiparea
administratorului la luarea deciziei păgubitoare şi, deci, absenţa culpei acestuia.
Principiul este deopotrivă aplicabil şi în cazul în care administratorul a absentat
de la şedinţa consiliului de administraţie care a luat decizia păgubitoare. Dar, simpla
absenţă nu este echivalentă cu lipsa culpei administratorului. Chiar dacă a lipsit la
şedinţa la care s-a luat decizia, administratorul putea şi era obligat să ia la cunoştinţă
din registrul consiliului de administraţie de acea deciziei. În măsura în care,
cunoscând decizia, nu este de acord cu acesta, el trebuie să-şi manifeste opoziţia, prin
aceleaşi formalităţi, adică să se consemneze în registrul de decizii împotrivirea şi să
înştiinţeze despre acesta în scris pe cenzorii societăţii, respectiv pe auditorii interni şi
auditorul finaciar. Numai cu respectarea acestor condiţii, administratorul este exonerat
de răspundere pentru prejudiciile cauzate societăţii prin decizia luată în absenţa sa.
c) Acţiunea în răspundere. Repararea prejudiciului cauzat societăţii prin actele
administratorului se realizează pe calea unei acţiuni în răspundere în condiţiile art.
155. şi 155 din Legea nr. 31/1990.1
De remarcat că legea reglementează acţiunea în răspundere cu referire la
societatea pe acţiuni. Dar problema unei acţiuni în răspundere împotriva
administratorului se poate pune şi în celelalte forme de societate comercială. De
1
Cu privire la reglementarea anterioară, a se vedea F.Garbaci, Acţiunea în răspunderea îndreptată împotriva
administratorilor societăţii comerciale, în Pandectele Române nr. 5/2003, p.156 şi urm
46
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

aceea, considerăm că dispoziţiile respective au aplicaţie generală, indiferent de forma


societăţii comerciale.1
Trebuie arătat ca, potrivit legii, aprobarea situaţiei financiare anuale de către
adunarea generală nu împiedică exercitarea acţiunii în răspundere în conformitate cu
art. 155. din lege (art. 186 din Legea nr. 31/1990).
În concepţia Legii nr. 31/1990 acţiunea în răspundere împotriva administratorilor este
o acţiune socială; ea aparţine societăţii, iar nu asociaţilor.
Explicaţia constă în aceea că, prin actele administratorilor este prejudiciat
patrimoniul societăţii.
Art. 155 din lege prevede că acţiunea în răspundere contra administratorilor
pentru daune cauzate societăţii de către aceştia prin încălcarea îndatoriilor faţă de
societate aparţine adunării generale, care va decide cu majoritatea prevăzuta la art.
112 din lege.
Prin urmare, un administrator poate fi chemat în judecată pentru recuperarea
prejudiciului cauzat societăţii în temeiul unei hotărâri a adunării generale, în condiţiile
de cvorum şi majoritate cerute pentru adunarea generală ordinară.
În aceleaşi condiţii, adunarea generală va desemna şi persoana însărcinată să
exercite acţiunea în justiţie.
Adunarea generală poate lua hotărârea privind angajarea răspunderii
administratorului şi în şedinţa în care decide cu privire la situaţia financiară anuală,
chiar dacă problema răspunderii administratorului nu figurează pe ordinea de zi.
De la data hotărârii adunării generale privind chemarea in judecată a
administratorului, mandatul administratorului în cauza încetează de drept şi adunarea
generala va proceda la înlocuirea lui.
În mod excepţional, acţiunea în răspundere împotriva administratorilor poate fi
introdusă şi de acţionarii societăţii.
1
Art. 155. din Legea nr. 31/1990 se referă nu numai la răspunderea administratorilor, ci şi la răspunderea fondatorilor, a
directorilor, a membrilor directoratului şi consiliului de supraveghere, precum şi a cenzorilor sau a auditorilor financiari.
47
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Potrivit legii, dacă adunarea generală a acţionarilor nu ia hotărârea privind


angajarea răspunderii administratorului care a prejudiciat societatea şi nici nu dă curs
propunerii unuia sau mai multor acţionari de a iniţia acţiunea în răspundere, acţionarii
reprezentând, individual sau împreună, cel puţin 5% din capitalul social au dreptul să
introducă o acţiune în despăgubiri împotriva administratorului în cauză.
Pentru exercitarea dreptului la acţiune, legea cere ca acţionarii să fii avut deja
calitatea de acţionar la data la care a fost dezbătută în cadrul adunării generale
problema introducerii acţiunii în răspundere împotriva administratorului.
Acţiunea în răspundere a acţionarilor este o acţiune intentată în nume propriu,
dar în contul societăţii. Acesta înseamnă că suma de bani la care va fi obligat
administratorul cu titlul de despăgubiri va intra în patrimoniul societăţii.
După rămânerea irevocabilă a hotărârii instanţiei de admitere a acţiunii
acţionarilor, adunarea generală a acţionarilor va putea decide încetarea mandatului
administratorului în cauză şi înlocuirea acestuia.
Întrucât acţiunea este făcută în nume propriu, acţionarii în cauză suportă
cheltuielile de judecată. În cazul admiterii acţiunii, ei au dreptul la rambursarea de
către societate a sumelor de bani avansate cu titlu de cheltuieli de judecată.
Trebuie arătat că, potrivit art. 73 alin 2. din Legea nr. 31/1990, acţiunea în
răspundere împotriva administratorilor aparţine şi creditorilor societăţii, care o vor
exercita numai în caz de deschidere a procedurii reglementate de Legea nr. 64/1995
privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului.
În prezent acest drept al creditorilor societăţii numai exista. Prin Legea nr.
85/2006, care a înlocuit Legea nr. 64/1995, se prevede că răspunderea
administratorilor pentru cauzarea stării de insolvenţă a debitorului se angajează la
cererea administratorului judiciar sau a lichidatorului şi, cu autorizarea judecătorului-
sindic, la cererea comitetului creditorilor (art. 138 din lege).
Răspunderea penală a administatorilor.

48
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Potrivit Legii nr. 31/1990, unele fapte săvârşite de administratorii societăţii sunt
incriminate şi pedepsite ca infracţiuni. În Titlul VIII al legii (art. 271-275) sunt
prevăzute infracţiunile, precum şi sancţiunile corespunzătoare. Cu toate că art. 155
din Legea nr.31/1990 se referă în mod general la „ acţiunea în răspundere” totuşi
acţiunea penală nu poate aparţine adunării generale, ci ea se exercită de către procuror
(art. 264 C. Proc. Pen.). Concluzia se bazează pe faptul că reglementând infracţiunile
săvârşite de administratori, Legea nr.31/1990 nu prevede că punerea în mişcare a
acţiunii penale se face numai la plângerea prealabilă a părţii vătămate. Pe de altă
parte, nici Codul penal nu prevede pentru infracţiunea de gestiune fraudoloasă
condiţia plângerii prealabile.
Constituirea ca parte civilă în procesul penal contra administratorilor se
realizează în condiţiile prevăzute de lege pentru exercitarea acţiunii în răspundere
civilă (art.155 din Legea nr. 31/1990). Soluţia se explică prin aceea că în acest caz se
exercit o acţiune civilă în cadrul procesului penal.

49
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CAPITOLUL V
CONTROLUL GESTIUNII SOCIETĂŢILOR COMERCIALE

1. Precizări prealabile.

Bună funcţionare a unei societăţi comerciale impune necesitatea asigurării unui


control asupra actelor şi operaţiunilor realizate de organele de administrare şi
conducere a societăţii.
Controlul asupra gestiunii societăţii se realizează în mod diferit.
În societăţile pe acţiuni, în comandită pe acţiuni şi cu răspundere limitată,
datorită complexităţii activităţii lor, controlul gestiunii se realizează de organe
specializate, care sunt cenzorii societăţii şi auditorul financiar.
În societăţile în nume colectiv şi în comandită simplă controlul gestiunii se
realizează de către asociaţi.
Principiile exercitării controlului gestiunii societăţii comerciale. În privinţa
organelor de control al gestiunii, art. 160 din Legea nr.31/1990 face anumite distincţii.
Situaţiile financiare anuale ale societăţilor comerciale supuse obligaţiei legale
de auditare vor fi auditate de către auditori financiari, persoane fizice sau persoane
juridice, in condiţiile legii (art. 160 alin.1 din lege).
Societăţile pe acţiuni care optează pentru sistemul dualist de administrare sunt
supuse obligatoriu auditului financiar.
Societăţile comerciale ale căror situaţii financiare anuale nu sunt supuse,
potrivit legii, auditului financiar, adunarea generală a asociaţiilor va hotărî
contractarea auditului financiar sau numirea cenzorilor, după caz (art. 160 alin.3 din
lege)
Societăţile comerciale ale căror situaţii financiare anuale nu sunt supuse
auditului financiar, potrivit legii sau hotărârii adunării asociaţilor, vor organiza auditul

50
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

intern potrivit normelor elaborate de Camera Auditorilor Financiari din România (art.
160 alin.2 din lege).
Societăţile pe acţiuni căror situaţii financiare anuale sunt supuse auditului
financiar, potrivit legii sau opţiunii, în acest sens, a acţionarilor pot să nu numească
cenzori. Hotărârea se ia de adunarea generală a acţionarilor din România (art. 160
alin.1² din lege).
1. Cenzorii societăţii
Precizări prealabile. Controlul gestiunii societăţii prin intermediul cenzorilor
este reglementat de lege pentru societatea pe acţiuni, în comandită pe acţiuni şi cu
răspundere limitată.
Societatea pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni va avea trei cenzori şi un
supleant, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare. În toate
cazurile, numărul cenzorilor trebuie să fie impar (art. 159 din Legea nr.31/1990)
Societăţile cu răspundere limitată ale căror situaţii financiare anuale nu sunt
supuse obligaţiei legale de auditare poate avea unul sau mai mulţi cenzori. Dacă
numărul asociaţilor societăţii trece de 15, numirea cenzorilor este obligatorie (art.
199 din Legea nr. 31/1990).
Legea nr. 31/1990 reglementează statutul cenzorilor societăţi pe acţiuni (art.
159-166), dar dispoziţiile legii prevăzute pentru cenzorii societăţii pe acţiuni se aplică
şi cenzorilor din societate cu răspundere limitată (art. 199 alin. 4)
Desemnarea cenzorilor. Cenzorii sunt desemnaţi în condiţiile legii. În
societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, cenzorii sunt stabiliţi prin actele
constitutive, care trebuie să prevadă datele de identificare ale cenzorilor (art.8 din
Legea nr. 31/1990)1. Ulterior, cenzorii sunt aleşi de către adunarea generală ordinară
(art.159 din Legea nr. 31/1990).

1
În cazul constituirii societăţii prin subscripţie publică, cenzorii se numesc de adunarea constitutivă ( art. 28 din Legea
nr. 31/1990).
51
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

La societăţile pe acţiuni cu capital majoritar de stat, unul dintre cenzorii trebuie


să fie în mod obligatoriu, reprezentant al Ministerului Economiei şi Finanţelor.
În societate cu răspundere limitată cenzorii sunt numiţi prin actul constitutiv ori
se aleg de adunarea asociaţilor (art.199 din Legea nr. 31/1990).
În toate cazurile, durată mandatului cenzorilor este de trei ani, putând fi realeşi.
Legea cere ca cenzorii să îşi exercite personal mandatul.
Cenzorii pot fi asociaţi, cu excepţia cenzorului expert contabil, care poate fi un
terţ ce exercită profesia individual ori în forme asociative reglementate de lege.
Cu privire la numirea cenzorilor şi la schimbarea persoanei acestora trebuie
efectuate inregistrările în registrul comerţului (art. 160¹ din Legea nr. 31/1990).
Activitatea cenzorilor este remunerată. Cenzorii sunt remuneraţi cu o
îndemnizaţie fixă, determinată prin actul constitutiv sau de adunarea generală care i-a
numit.
Nu vor putea fi cenzori, iar dacă au fost numiţi decad din mandatul lor,
persoanele prevăzute de art. 161 alin. 2 din Legea nr.31/1990.
Revocarea cenzorilor se va putea face de adunarea generală (art. 111 si art. 194
din lege).
Moartea, împiedicarea fizică sa legală, încetarea sau renunţarea la mandat a
unui cenzor are drept consecinţa înlocuirea cenzorului în cauza de către supleant.
Dacă însă numărul cenzorilor nu se poate completă în acest mod ori nu mai rămâne în
funcţie nici un cenzor, administratorii vor convoca de urgentă adunarea generală, în
vederea desemnării unui nou cenzor (art.162 din Legea nr. 31/1990).
Drepturile şi obligaţiile cenzorilor. Cenzorii îşi pot îndeplini mandatul lor
privind controlul gestiunii societăţii graţie drepturilor şi obligaţiilor prevăzute de lege.
a) Drepturile cenzorilor. Aceste drepturi sunt menite să asigure informarea
cenzorilor privind activitatea societăţii.

52
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Cenzorii au dreptul să participe la adunările administratorilor, fără să aibă


drept de vot. De asemenea, cenzorii au dreptul să obţină în fiecare lună de la
administratori o situaţie despre mersul operaţiunilor comerciale.

În scopul protejării intereselor societăţii, legea interzice cenzorilor să


comunice asociaţilor în particular sau terţilor datele referitoare la operaţiile societăţii
de care au luat cunoştinţă cu ocazia exercitării mandatului lor. (art.164 din Legea nr.
31/1990).
b) Obligaţiile cenzorilor. Mandatul de cenzor implică anumite obligaţii.
Cenzorii sunt obligaţi să supravegheze gestiunea societăţii, să verifice dacă situaţile
financiare sunt legal întocmite şi în corcondanţă cu registrele. Ei trebuie să verifice
dacă registrele sunt regulat ţinute şi dacă evaluarea patrimoniului societăţii s-a făcut
potrivit regulilor stabilite pentru întocmirea situaţiilor financiare.
Referitor la constatările făcute în urma verificărilor, precum şi asupra
eventualelor propuneri privind situaţiile financiare şi repartizarea profitului, cenzorii
vor prezenta un raport amănunţit adunării generale. Prezentarea raportului cenzorilor
constituie o condiţie fără de care adunarea generală nu va putea aproba situaţiile
financiare anuale.
În sfărşit cenzorii sunt obligaţi să aducă la cunoştinţă administratorilor sau,
după caz, a adunării generale, neregularităţile din activitatea societăţii şi încălcarea
statutare şi a dispoziţiilor legale.
Orice acţionar are dreptul să reclame cenzorilor faptele despre care crede că
trebuie cenzurate, iar cenzorii trebuie să procedeze, potrivit art. 164¹ din lege.
Modul de lucru al cenzorilor. Cu privire la modul de lucru al cenzorilor, legea
face o distincţie.
Cenzorii vor întocmi împreună raportul privind situaţiile financiare anuale
destinate adunării generale. Tot împreună vor delibera şi asupra propunerilor asupra

53
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

repartizării profitului. În cazul existenţei unor neînţelegeri între cenzori, fiecare dintre
ei întocmeşte un raport pe care îl va prezenta adunării generale.
Pentru celelalte obligaţii impuse de lege, cenzorii vor putea lucra separat.
Potrivit legii, cenzorii vor trece într-un registru special deliberările lor, precum
şi constatările făcute în timpul exercitării mandatului lor (art.165 din Legea nr.
31/1990).
Răspunderea cenzorilor. Obligaţiile şi răspunderea cenzorilor sunt guvernate
de regulile mandatului şi de dispoziţiile legii societăţilor comerciale (art.166 din
Legea nr. 31/1990).
Ca şi răspunderea administratorilor, răspunderea cenzorilor poate fi civilă şi
penală.1 Cenzorii răspund solidar pentru nerespecatrea obligaţiilor prevăzute de art. 73
din Legea nr.31/1990.
Acţiunea în răspunderea civilă contra cenzorilor se exercită în condiţiile art.
155 si 155¹ din Legea 31/1990.
Cât priveşte răspunderea penală a cenzorilor, acesta este reglementat de art. 276
şi art. 277 din Legea nr.31/1990.
2. Auditorii financiari.
Auditul şi auditorul financiar. Activitatea de audit financiar şi statutul
auditorului financiar sunt reglementate de O.U.G. nr. 75/1990 privind activitatea de
audit financiar.
Auditul financiar reprezintă o activitate de verificare a situaţiilor financiare ale
societăţilor comerciale de către auditori financiari, în conformitate cu standardele de
audit internaţionale.
Auditorul financiar este persoana fizică sau juridică care dobândeşte aceasta
calitate prin atribuire de către Camera Auditorilor Financiari în România, în condiţiile
ordonanţei.

1
A se vedea V. Patulea, Conţinutul noţiunii de “răspundere juridical” a cenzorilor, în “Dreptul” nr. 4/1996, p. 63.
54
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Auditorul îşi exercită activitatea în mod independent; el nu poate avea raporturi


de muncă sau civile cu societatea comercială auditată şi nici un fel de alte interese
materiale directe sau indirecte in raport cu societatea, cu excepţia onorariului cuvenit
pentru munca prestată în calitate de auditor.
Desemnarea auditorului financiar. Auditorul financiar este desemnat în mod
diferit.
Primul auditor financiar este desemnat prin actul constitutiv sau, în cazul
constituirii societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică, de către adunare constitutivă
(art. 7, art.8 si 28 din Legea nr. 31/1990).
După constituirea societăţii, adunarea generală ordinară numeşte şi revocă pe
auditorul financiar şi fixează durata minimă a contractului de audit financiar (art.111
alin. 2 lit. b¹ din Legea nr. 31/1990).
Numirea unui auditor financiar impune şi numirea unor auditori interni, potrivit
normelor elaborate de Camera Auditorilor Financiari din România.
Cu privire la persoana auditorului financiar şi a auditorilor interni, ca şi orice
schimbare a acestora, trebuie îndeplinite formalităţile de înregistrare în registrul
comerţului (art.160¹ din Legea nr. 31/1990).
Drepturile şi obligaţiile auditorului financiar. Auditorul financiar şi auditorii
interni au anumite drepturi şi obligaţii.
Pentru a fi discutat şi aprobată de adunarea generală, situaţia financiară trebuie
însoţită de raportul auditorului financiar.
Auditorii interni sunt obligaţi să supravegheze gestiunea societăţii, să verifice
dacă situaţiile financiare anuale sunt legal întocmite şi în concordanţă cu registrele
(art.163 din Legea nr. 31/1990).
Auditorii interni trebuie să aducă la cunoştinţă membrilor consiliului de
administraţie sau, după caz adunării generale, neregulile pe care le constată în
administrarea societăţii.

55
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Potrivit legii, orice acţionar are dreptul să reclame auditorilor interni faptele
despre care crede că trebuie verificate, cu obligaţia auditorilor interni de a le verifica
şi comunica constatările lor, în condiţiile stabilite de art. 164¹ alin. 3 din Legea
31/1990.
Răspunderea auditorului financiar. Auditorul financiar răspunde pentru
prejudiciile cauzate societăţii. Răspunderea auditorului financiar se angajează în
aceleaşi condiţii cu răspunderea membrilor consiliului de administraţie, respectiv ai
directoratului şi cenzorilor societăţii (art. 155 din Legea nr. 31/1990).
3. Controlul asociaţiilor asupra gestiunii societăţii
Caracterizare generală. În cazurile în care legea nu reglementează controlul
specializat asupra gestiunii societăţii ori acesta nu este obligatoriu, controlul gestiunii
societăţii se realizează de către asociaţi. Asemenea cazuri le reprezintă societatea în
nume colectiv, societatea în comandită simplă şi societatea cu raspundere limitată.
Cu privire la societatea cu răspundere limitată art. 199 alin. 5 din Legea nr.
31/1990 prevede că, în lipsa de cenzori sau, după caz de auditori financiari, fiecare
dintre asociaţi, care nu este administrator al societăţii, va exercita dreptul de control
pe care asociaţii îl au în societăţile în nume colectiv.
Controlul asociaţilor asupra gestiunii se realizează prin exercitarea drepturilor
pe care legea le conferă asociaţilor.

56
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

CONCLUZII FINALE

Crearea unei economii româneşti puternice si viabile au impus cu necesitate


realizarea unui cadru juridic adecvat, care să reglementeze statutul noilor agenţi
economici şi raporturile juridice la care aceştia participă.
Era deci absolut necesară elaborarea unui cadru juridic de reglementare a
activităţii comerciale.
Acest fapt s-a realizat prin apariţia Legii nr.31/1990 privind organizarea şi
funcţionarea societăţilor comerciale.
Apariţia Legii nr.31/1990 a fost posibilă ca urmare reconsiderării şi
reactualizării dreptului comercial pe fondul transformărilor social-economice din
România după decembrie 1989.
Complexitatea legii a cresut căpătând aspectul unui adevărat cod al societăţilor
comerciale.
Societatea comercială este o persoană juridică – subiect de drepturi şi obligaţii
şi participă în relaţiile comerciale în nume proprii, dar toate actele, faptele licite şi
ilicite prin care societatea se manifestă ca subiect de drept sunt realizate de către
organele de conducere, de administrare.
Funcţionarea în condiţii corespunzătoare a unei societăţi comerciale de orice fel
şi sub orice formă dintre cele permise de lege implică o mare responsabilitate şi o
bună cunoaştere a legilor de către fondator, organele de conducere şi de administrare a
societăţilor comerciale.

57
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

Se poate afirma că Legea nr.31/1990 privind societăţile comerciale, republicată


asigură în prezent cadrul legal pentru funcţionarea societăţilor comerciale din
România, cu posibilităţi de perfecţionare continuă în funcţie de evoluţia reformei şi a
dezvoltării economico-sociale a României.
Desfăşurarea unei activităţi comerciale prezintă aspecte largi, şi pentru o bună
evoluţie a ei trebuie avute în vedere şi celelalte norme care au un caracter comercial,
deoarece în desfăşurarea activităţii sale un comerciant intră în interacţiune cu
legislaţia civilă, penală, legislaţii care, la rândul lor sunt modificate, actualizate, fapt
care duce la un adevărat complex de norme ce trebuie asimilate, sistematizate,
aplicate corect.
Legislaţia comercială română este departe de a fi perfectă, dar având în vedere
noile raporturi şi valori spre care tinde ţara noastră, sperăm ca aceasta să fie revizuită
în sensul îmbunătăţirii şi modernizării ei.

58
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

BIBLIOGRAFIE

1. ANGHENI, Smaranda, VOLONCIU, Magda, STOICA, Camelia, Drept

comercial, Editura All Beck, 2004;


2. BOROI, G., "Codul de procedura civila comentat si adnotat", vol. I, Editura

"All Beck", Bucuresti, 2001.


3. CĂPĂŢÂNĂ, Octavian, Societăţile comerciale, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 1991
4. CĂRPENARU, Stanciu D., Drept comercial român, Editia a VII-a ,

Universul Juridic, Bucureşti, 2007


5. DEAK, Francisc, Tratat de drept civil, Universul juridic, Bucureşti, 2001

6. GEOGESCU, I.L., Drept comercial român. Teoria generală a obligaţiilor


comerciale, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1994
7. PETRESCU, Raul, Drept comercial român, Editura Oscar print, Bucureşti,
1997
8. RAIS, Dorin, Drept comercial, Editura Independenţa Economică, Piteşti,
2001;
9. Revista Dreptul
10.ROŞU, Claudia, Drept comercial (curs universitar), Editura Mirton,
Timişoara, 2002
11.TURCU, Ion, Contracte comerciale. Formare şi executare, vol. I., Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1997

59
LUCRARE DE LICENŢĂ
______________________________

12. VONICA, Romul Petru, Drept comercial (partea generală), Editura Lumina

Lex, Bucureşti, 2000


13. Y.Guyon, Droits des affaires, Tome 1, 8-ème edition, Economica, Paris,

1994

LEGISLAŢIE

14.Codul Comercial
15.Codul Civil
16.Codul Juristului
17.Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale

60