Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Curs T. Briciu Complet 2013 2014 1 1 PDF
Curs T. Briciu Complet 2013 2014 1 1 PDF
Procedură civilă
Bibliografie:
1. V.M. Ciobanu, Traian Briciu, Claudiu Dinu, Curs de drept procesual civil 2012,
ed. Național
2. Codul de procedură civilă comentat coordonat de V.M. Ciobanu, ed. Universul
Juridic (există doar primul volum deocamdată)
3. M. Tăbârcă, Tratat de drept procesual civil, ed. Universul Juridic
4. Codul de procedură civilă comentat sub coordonarea prof. Boroi, ed. Hamangiu
5. Codul de procedură civilă comentat de Deleanu
[1]
2. dezbaterile reprezintă cea mai amplă parte a procesului (administrarea de
probe, discutarea de excepții și aspecte de punere a concluziilor pe fond)
3. hotărârea este actul final și cuprinde 2 componente:
1) o componentă care are valoarea unui comandament (obligația pusă în sarcina
părților de către instanță) caracterizată prin executio
2) o componentă de raționament logic care o explică pe prima – cognitio sau
considerentele
- OUG 1998 – hotărârile nu se mai motivau decât în cazul în care erau atacate (s-
a renunțat la acest lucru în 2001)
Materia procesului
- este compusă din conflictul dintre părți, raportul litigios dedus judecății, de fapt,
reprezintă radicalizarea unei contradictorialități latente, permanent existentă în
societate, toată lumea este într-un raport de contradictorialitate latentă, atunci când
devine acută, intervine procesul
Metoda procesului
Procesul
Izvoare
1) Constituția, spre exemplu: dreptul la apărare, accesul liber la justiție,
independența instanțelor
2) tratate și convenții internaționale la care România este parte (CEDO art. 6
paragraful 1), spre exemplu: Convenția de la Haga 1954
3) norme de drept comunitar: Regulamentul 1215/2011, se aplică atunci când
există un element de extraneitate
[3]
4) Codul de procedură civilă, spre deosebire de VCPC, NCPC este mai amplu,
preluând foarte mult din doctrină, structura nu diferă mult, păstrând tradiția
procesuală, fiind inspirat, în principal, din regulile procedurale elvețiene, are 7 cărți
- domeniul de aplicare al codului de procedură civilă: art. 2 – aplicare
generală, adică reprezintă dreptul comun în materie civilă, dar și în alte materii dacă
legile care le reglementează nu sunt contrare; nu există procedură contencioasă sau
contravențională, ci acestea sunt derogări de la procedura civilă, codul se aplică și în
materie penală atunci când regulile procedurii penale lasă nereglementată o anumită
situație
- alte legi: contencios administrativ, legea expertizei tehnice, legea
contravențională, legea dialogului social pentru litigii de muncă și securitate socială,
Legea societăților, legea fundațiilor și asociațiilor etc.
Raportul dintre normele procesuale
[4]
- normele dispozitive permit părților să deroge în avans, iar normele de
procedură civilă se caracterizează prin posibilitatea invocării
- pentru normele dispozitive, încălcarea sa poate fi invocată numai de către partea
vătămată și numai la termenul imediat următor încălcării respective, spre deosebire de
normele imperative a căror încălcare poate fi invocată de oricine și oricând
- normele de organizare sunt, în general, norme de ordine publică
a) există norme de incompatibilitate absolută, spre exemplu: judecătorul
care a pronunțat o hotărâre nu poate judeca în apel sau recurs
b) există norme de incompatibilitate relativă, spre exemplu: judecătorul
este soțul unei părți, judecătorul s-a antepronunțat
- norme de competență:
a) norme de competență generală, sunt norme absolute
b) norme de competență materială, care sunt tot absolute
c) norme de competență teritorială, care au caracter relativ, având caracter de
ordine publică numai atunci când legea prevede aceasta, spre exemplu: capacitatea
persoanelor (divorț, declararea morții)
Neretroactivitatea legii
- procesul civil nu presupune un act, ca în civil, ci o succesiune de acte care au
legătură între ele, generând efecte unele asupra altora
1) conform Noului Cod de procedură civilă, procesele în curs de judecată,
precum și executările silite începute sub legea veche, rămân supuse legii vechi; prin
urmare, legea sub care a început procesul va guverna acest proces până la capăt,
indiferent de schimbările care apar pe parcurs (conform vechiului cod se aplică legea
nouă)
2) în ceea ce privește competența: procesele în curs la data schimbării
competenței printr-o lege nouă vor fi judecate în continuare de instanțele legal
[5]
învestite sub legea veche (la fel ca în vechiul cod), în plus, rămân investite instanțele
chiar și în caz de casare cu trimitere, spre deosebire de vechiul cod care prevedea faptul
că în cazul casărilor cu trimitere se trimit la instanțele competente conform noii legi
3) în ambele coduri este prevăzut faptul că în cazul în care se desființează o
instanță legat învestită, dosarele se trimit instanței competente potrivit legii noi
4) hotărârile sunt supuse căilor de atac, motivelor și termenelor sub legea
căruia a început procesul, indiferent de modificările ulterioare, spre deosebire de
vechiul cod care prevedea că hotărârile sunt supuse căilor de atac de la momentul
pronunțării fiecăreia
5) în ceea ce privește probele se pun următoarele probleme:
a) admisibilitatea probelor
b) administrarea probelor
c) puterea doveditoare
- în ceea ce privește admisibilitatea și puterea doveditoare a probelor
preconstituite și a prezumțiilor legale se aplică legea care era în vigoare la data
producerii ori săvârșirii faptelor ce fac obiectul probațiunii (nu se aplică în cazul unui
delict civil, nu poate fi vorba de probe preconstituite, în cazul tuturor celorlalte probe
care nu sunt preconstituite sau nu sunt prezumții legale se aplică regula de la
momentul începutului procesului, regula generală)
- legea de la momentul solicitării administrării probelor se aplică numai în ceea
ce privește administrarea acestora, este singura derogare de la regula generală (potrivit
căreia se aplică regula de la începutul procesului), art. 26 alin. (2)
[6]
- existența unor proceduri prealabile nu reprezintă o îngrădire a accesului la
justiție, dar durata lor să fie excesivă, costisitoare din punct de vedere financiar
- concluzie: legislația noastră se încadrează în limitele acceptabile cu o mențiune:
în materia taxelor de timbru, acel echilibru nu este respectat, spre exemplu: cauzele de
partaj judiciar se timbrează excesiv, merge până la 5% din masa partajabilă, taxele
prohibitive au scopul de a încuraja partajul amiabil la notar
[7]
- termenul optim și previzibil decurge din principiul constituțional și
convențional de a „judeca cauza într-un termen rezonabil”
- stabilirea respectării principiului nu se face în mod abstract, ci se va ține seama
de anumiți coeficienți, precum: complexitatea procesului, dificultatea dezbaterilor,
atitudinea părților, căile de atac ce se pot exercita etc.
- termen optim presupune asigurarea unui termen adecvat
- spre exemplu: partea care a provocat amânări, din culpa ei, nu va putea să
invoce în instanța internă sau internațională faptul că procesul nu a respectat un
termen optim
- condiția termenului rezonabil este o obligație de rezultat pentru stat, nu de
diligență, astfel, statul nu se poate prevala de argumente precum încălcarea rolului
instanțelor, numărul mic de judecători, procesitatea sporită în rândul oamenilor
pentru a încălca acest termen
- termenul poate fi însă încălcat și din cauza numeroaselor procese aflate pe rol
la un moment dat
- când se vorbește despre un termen „optim și previzibil” se face referire la
faza de judecată, faza de executare, iar atunci când există proceduri prealabile, durata
acestora intră în calcul , tot ceea ce presupune judecata în ansamblul ei
- previzibilitatea este una dintre regulile care au stat la baza NCPC, spre exemplu:
la aplicarea legii în timp, legea care se aplică întregului proces este legea în vigoare de
la începutului acestuia
- previzibilitatea este, însă, practic imposibilă, dar se face diferență între a nu avea
nicio raportare de timp și a încălca o raportate
- reprezintă concretizări ale acestui principiu estimarea duratei necesare pentru
cercetarea procesului art. 238, perimarea art. 416 – 422, termenul în cunoștință art.
229, contestația privind tergiversarea procesului art. 522 – 526
- cererea de chemare în judecată cuprinde, printre multe altele, și probele,
întâmpinarea presupune și excepțiile și probele pe care le aduce pârâtul, astfel încât
judecătorul își poate face un plan asupra duratei procesului
- perimarea este o sancțiune pentru lăsarea în nelucrare a procesului, astfel,
după trecerea unui timp de 6 luni, dosarul este considerat închis – are un caracter
peremptoriu
- termenul în cunoștință este o ficțiune a legii atunci când ar trebui să se facă
citarea, astfel, are scopul de a facilita curgerea procesului
- contestația privind tergiversarea procesului are tot scopul de a respecta
termenul optim și previzibil, procedura este introdusă tot ca urmare a unei
jurisprudențe formale la nivel european (regula conform cărora trebuie să se facă
adresarea întâi la instanțele naționale avea o deficiență, astfel, statele au creat
mecanisme conform cărora să se permită adresarea la instanța europeană, chiar fără
terminarea procesului, dar cu condiția să se fi finalizat contestația la tergiversarea
procesului în instanța națională)
[8]
Instanța trebuie să fie independentă și imparțială, stabilită de
lege
- art. 6 NCPC
- independența este de 2 feluri:
a) funcțională, adică organele care judecă, instanțele, nu trebuie să aparțină nici
legislativului, nici executivului, dar nici să acționeze sub influenta acestora, fapt care
este îndeplinit
b) personală, aceasta decurge din statutul judecătorului care trebuie să fie
impregnat de controlul celorlalte puteri (astfel, este important cine te numește, cine te
promovează și cine te demite) – modul de numire, durata funcției, incompatibilității și
interdicții în funcție etc.
- în România numirea se face de președinte, dar prin propunerea CSM,
promovarea se face numai de către CSM, iar demiterea se face în condiții impuse de
lege, la decizia CSM
- imparțialitatea este:
a) obiectivă, reprezintă aparența de imparțialitate, este necesar să nu existe o
suspiciune credibilă de imparțialitate, spre exemplu: rudenia sau faptul că judecătorul
s-a antepronunțat)
b) subiectivă, forul interior al judecătorului
- independența este o garanție că poți fi imparțial, dar de multe ori se poate
ajunge la situația în care un judecătorul este părtinitor tocmai datorită caracterului
independent
- efectul imparțialității obiective: în VCPC existau anumite cauze strict prevăzute
de lege, de incompatibilitate, listă exhaustivă, NCPC la art. 41 și 42 enumeră anumite
cazuri de recuzare în caz de imparțialitate, precum și orice alte cazuri care pot fi
asimilate, lista nemaifiind astfel exhaustivă
- incompatibilitatea poate fi cerută prin recuzare de către parte sau se poate
exprima prin abținere din partea judecătorului
- mijloacele procesuale de combatere a afectării imparțialității:
incompatibilitatea
- competența instanțelor se stabilește prin lege (art. 126 alin. (2) din Constituție)
Principiul legalității
- justiția se desfășoară în numele și conform legii
- art. 124 alin. (1) din Constituție (justiția se înfăptuiește în numele legii), art. 7
NCPC (procesul se desfășoară conform dispozițiilor legii), art. 4 din Legea 303/2004
(asigurarea supremației legii)
- presupune faptul că judecătorul judecă potrivit legii, iar nu potrivit
convingerilor sale atunci când acestea sunt contrare, nu se poate judeca în echitate,
însă judecătorul poate să interpreteze legea
[9]
- legea este totdeauna lacunară pentru că vizează elemente de maximă
generalitate, particularizare care se face de către judecător, astfel, acesta trebuie să
interpreteze legea
Principiul contradictorialității
- art. 14 NCPC
1. înseamnă posibilitatea părților de a dezbate orice problemă de drept sau
de fapt pusă în discuție în cauza respectivă; instanța nu poate însă hotărî decât după
citarea sau înfățișarea părților; astfel, contradictorialitatea nu presupune prezenta
obligatorie a părților la judecată, ci doar obligația de citare a acestora, rămânând la
alegerea acestora dreptul de a se prevala
- există și anumite excepții:
a) procedura necontencioasă
b) proceduri urgente (ordonanța președințială, asigurarea unor dovezi ce ar putea
să dispară)
c) atunci când eficiența procedurii ține de caracterul secret al acesteia (sechestrul
asigurător sau poprirea asigurătorie)
[10]
- contradictorialitatea vizează atât părțile, cât și judecătorii
6. absența contradictorialității
- părțile nu stăruiesc în judecată, se dispune suspendarea și, ulterior, perimarea
cauzei
- în situația în care părțile nu-și mai susțin nici atacul, nici apărarea sau în situația
în care se cer termene de fiecare dată, când se cere amânare
- sancțiunea încălcării contradictorialității este nulitatea hotărârii
Dreptul la apărare
- art. 24 din Constituție, art. 13 NCPC, art. 15 din Legea 304/2004
- dreptul la apărare presupune:
a) în sens material: crearea unui complex de drepturi și garanții care asigură
posibilitatea ca partea să-și susțină interesul în instanță, posibilitatea de a-și apăra
interesele (dreptul de a fi citat, de a face cereri, de a recuza judecătorii, de a participa
la dezbateri, de a exprima punctul de vedere cu privire la afirmațiile părții adverse sau
ale instanței)
- în general, aceste garanții se regăsesc în principiul contradictorialității
[11]
procurorul șef al parchetului ori de o persoană desemnată de aceștia din interiorul
instituției pentru că acestea sunt prezumate a cunoaște dreptul
- pentru situația în care partea nu are resurse financiare, se poate acorda ajutor
public judiciar prin numirea unui avocat din oficiu, condițiile sunt fixate prin OUG nr.
51/2008
- când cel chemat în judecată este citat prin publicitate, instanța numește un
curator judiciar dintre avocații desemnați de barou, care va reprezenta interesele
pârâtului; acest fapt este posibil atunci când domiciliul este neidentificat, iar
reclamantul susține că nu îl cunoaște; curatorul va susține, pe cât posibil, argumentele
favorabile părții în lipsă
- statul nu poate garanta apărarea făcută de avocat sub aspectul concepțiilor
dezvoltate de către acesta, dreptul la apărare este un drept formal, însă nu trebuie să
se considere faptul că statul nu are dreptul de a stabili un standard, în limitele
posibilității
[12]
- părțile nu se pot plânge în căile de atac de faptul că instanța nu a administrat
probe din oficiu
4) judecătorul poate, în anumite cazuri, să introducă din oficiu în proces terțe
persoane (condițiile sunt prevăzute la art. 78 NCPC, în materie necontencioasă, unde
nu există pârât sau în materie contencioasă însă în anumite cazuri prevăzute, spre
exemplu: art. 436 Cod civil); și în cazurile în care nu există o prevedere expresă a legii
că trebuie ca o anumită parte să fie în proces, dar dacă din natura procesului prezenta
unei anumite persoane este necesară, judecătorul poate pune în discuția reclamantului
introducerea acestei persoane, spre exemplu: la partaj judiciar, dar, în acest caz partea
este cea care introduce terța persoană, iar nu judecătorul din oficiu
5) poate să dea calificare juridică corectă actelor sau faptelor prezentate de părți,
chiar dacă aceste poartă o denumire greșită
- nu poate schimba denumirea și temeiul juridic în cazul în care părțile se opun,
dacă nu se încalcă interesele legitime ale altora – în alt mod s-ar încălca principiul
disponibilității
- nu poate depăși limitele învestirii, adică nu poate schimba obiectul cererii de
chemare în judecată – extra sau plus petita, poate schimba calificarea și temeiul juridic
al cererii, dar nu poate schimba obiectul care este fixat de reclamant, nu are dreptul de
a judeca mai mult decât i se cere, dar nici mai puțin – aplicare a principiului
disponibilității
- rolul activ al judecătorului trebuie să țină cont de principiul contradictorialității
și este limitat de principiul disponibilității
Principiul disponibilității
- are la bază ideea că procesul civil este o afacere privată a părților, ceea ce
înseamnă că începutul, mersul și sfârșitul acestuia sunt impuse de părți
- astfel, judecata nu poate să pornească din oficiu, procesul pornește numai la
cererea părții interesate judex ne procedat ex officio; există anumite excepții:
a) atunci când se prevede în mod expres, procesul poate începe și la cererea unei
organizații sau instituții (art. 92 situația în care procurorul poate începe procesul în
numele minorilor sau dispăruților, dar este o excepție parțială, sub aspectul sesizării,
dar tot nu este ex officio sau organizații de protecție a consumatorilor etc.)
b) punerea sub interdicție (art. 165 coroborat cu art. 111 NCC)
c) instituirea curatelei (art. 182 NCC)
[13]
- părțile sunt cele care decid să formuleze sau nu calea de atac; excepție:
procurorul art. 92 NCPC
- partea care a câștigat procesul decide să solicite executarea judecării; excepție:
procurorul art. 92 NCPC
- procurorul poate introduce orice excepție atunci când consideră că există o
încălcare
Acțiunea civilă
- acțiunea civilă este definită în art. 29 al NCPC care este o preluare a definiției
doctrinei VCPC și reprezintă ansamblul mijloacelor procesuale prevăzute de lege
pentru protecția dreptului subiectiv sau a unei situații juridice, precum și pentru
asigurarea apărării părților în proces
- nu se confundă cu cererea de chemare în judecată, nu se confundă nici cu
dreptul subiectiv, pentru că în cod spune că e "pentru protejarea dreptului subiectiv",
astfel, pare că e compusă dintr-un ansamblu de mijloace procesuale – dreptul de a
recuza, dreptul de a pune condiții, dreptul a executa hotărârea
[14]
c) sunt greșite tezele care susțin că dreptul la acțiune este exterior dreptului
subiectiv
d) în mod excepțional, dreptul la acțiune protejează și unele situații juridice, pe
care legiuitorul le-a tratat subiectiv și procesual, ca veritabile drepturi: posesia – nu
este un drept, dar există un drept la acțiune – acțiunea posesorie
[15]
- sunt instituții (cum ar fi autoritatea de lucru judecat) care pretind identitate de
părți, obiect și cauză – și nu știi despre care cauză este vorba; este vorba de temeiul de
drept, cauza acțiunii poate fi comună în mai multe cereri de chemare în judecată,
pentru că mai multe cereri pot fi mijloace de exercitare a aceleiași acțiuni
- pentru protecția dreptului de proprietate, poți formula o acțiune în revendicare,
dar poți introduce și o acțiune mixtă în care să soliciți să ți se predea bunul pe care l-ai
cumpărat – acțiunea în revendicare și acțiunea ex contractu
- acțiunile personale – pentru unul și același scop, ai mai multe cereri – scopul
este desființarea contractului și reîntoarcerea bunului la proprietarul inițial – acțiunea
în rezoluțiune și acțiunea în anulare
- noțiunea de cauză a acțiunii este mult prea largă pentru o instituție precum
autoritatea de lucru judecat
- cauza trebuie să fie:
1) reală
2) licită
3) morală
- încălcarea caracterului real al acțiunii ar putea să conducă lucrurile în zona
abuzului de drept (cineva declanșează o acțiune, din punct de vedere al formei
cererii exterioare sunt îndeplinite condițiile, dar scopul nu este real, urmărește
șicanarea unei persoane, crearea unei confuzii în urma căreia o persoană să aibă de
suferit, de a bloca cartea funciară a unei persoane – blocarea exercitării unui anumit
drept).
- spre exemplu: A promite lui B să îi vândă unui bun, și nu își îndeplinește
obligația, apoi îi promite și lui C. B îl dă în judecată pe A pentru ca instanța să dea o
hotărâre judecătorească care să țină loc de contract. C îl dă și el în judecată pe A. Dacă
A amână să participe la proces, dar a achiesat la cererea lui C, el și-a exercitat apărările
cu rea-credință. Tribunalul a dat o hotărâre judecătorească spunând că acțiunea nu
este reală. Scopul acțiunii lui C avea un singur scop, să scoată bunul din circuitul
judiciar, astfel încât să nu se mai poată judeca primul proces, deși bunul era atribuit
tot în virtutea unei hotărâri. Scopul era prejudicierea intereselor lui B
[16]
- doctrina prezintă aspectul general, iar legiuitorul e mai prudent, formularea
unei pretenții include și situația în care nu e afirmarea unui drept, ci și a unei situații
juridice
- nici legiuitorul și nici doctrinarii nu fac referire la caracterul întemeiat al
pretenției, ci numai afirmarea dreptului, dacă e întemeiat sau nu, se va afla la sfârșit,
condițiile se verifică în avans pentru că se dorește să se înlăture situațiile în care nu se
cere nimic instanței
- în ceea ce privește dreptul, se reține în doctrină că trebuie să întrunească
următoarele condiții:
a) să fie recunoscut de lege
b) să fie executat în limitele sale externe și interne, exercitarea drepturile trebuie
să îmbrace anumite forme juridice (externă - să fie plătită taxa de timbru, internă –
potrivit scopului pentru care a fost recunoscut)
c) să fie exercitat cu bună-credință
d) să fie actual, actualitatea dreptului vizează situația în care dreptul este supus
unui termen ori condiții, acțiunea va fi respinsă ca prematură, deși dreptul există sau
este eventual (condiția suspensivă), acțiunea e respinsă, dar va putea fi reformulată,
când termenul sau condiția se va îndeplini
- în mod excepțional, se recunoaște dreptul la acțiune pentru anumite situații
când dreptul nu este actual:
1) cererea pentru predarea unui bun la împlinirea dreptului contractual, se poate
introduce o acțiune prin care se solicită ca atunci când se va împlini termenul
contractual, să se predea bunul (deși dreptul nu e în ființă la momentul cererii, de
exemplu contractul de locațiune, poate cere evacuarea chiriașului la momentul
împlinirii contractului, deși contractul este încă valabil, procesul se derulează pe
parcursul executării contractului, înainte de expirarea contractului)
2) obligația de întreținere sau altă prestație cu caracter periodic, acțiunea poate fi
făcută înainte ca prestația să fie scadentă, dar executarea ei poate fi făcută doar la
scadență; pensia alimentară este scadentă lunar, ar trebui ca în fiecare lună să fie
introdusă o altă acțiune, acest tratament fiind foarte costisitor pentru reclamant,
creditor al obligației; executarea se face însă la termen, lunar, când e scadentă
3) pot fi încuviințate și alte cereri pentru executarea unor obligații, dacă se va
constata că acestea pot preîntâmpina o pagubă însemnată pe care reclamantul ar
încerca-o dacă ar aștepta împlinirea termenului (o generalizare care include și celelalte
două ipoteze, apreciere lăsată la aprecierea judecătorului, de la caz la caz)
[17]
nu invocă faptul că nu a fost citată, interesul părții care a fost prezentă are interesul de
a invoca nulitatea cererii, pentru încălcarea dreptului părții absente, acest interes de a
anula actul nu e legitim, nu e interesul său propriu; părțile care atacă o hotărâre care
invocă faptul că nu au fost citați alții, dacă au pierdut procesul; există și situația în care
partea care a câștigat cere nulitatea pentru că nu a fost legal citată)
- interesul este material sau moral
- caracteristicile interesului sunt prevăzute legal, după VCPC era doar
doctrinare, interesul trebuie să fie:
a) determinat: bine conturat, particularizat la un caz concret, iar nu un interes
general
b) legitim: să fie recunoscut de lege
c) personal: nu trebuie să se invoce interesele altora din cauza nemulțumirii
proprii, de exemplu: o probă care devine inutila pentru că din alte probe rezultă faptul
acela sau pe care nu o contestă partea adversă
- observație: există unele ipoteze în care se poate formula acțiune chiar dacă
interesul nu este personal
- excepții aparente:
1) acțiunea oblică: creditorul exercită acțiunea în numele debitorului, dar există și
un interes personal al creditorului mediat
2) acțiunea colectivă, de exemplu: acțiunea sindicatului pentru protecția
membrilor de sindicat; acțiunea introdusă de organismul de protecție a consumatorilor
în numele unui consumator, sunt dificil de exercitat de către o persoană și de regulă
titularul renunță la dreptul de a chema în judecată
3) acțiunea formulată de organe cărora legea le recunoaște legitimare procesuală
distinct de titularul dreptului, spre exemplu: procurorul
- interesul trebuie să fie:
d) născut
e) actual
- interesul merge de regulă cu actualitatea dreptului, dar sunt și excepții în care
dreptul nu este actual, dar interesul este (art. 34 NCPC), spre exemplu:
1. sechestrul asigurător, art. 952 NCPC
2. asigurarea probelor, art. 359 NCPC (mărturia unei persoane care este grav
bolnavă, supusă unui tratament ce nu va avea rezultate; expertiza unei construcții care
va fi demolată sau modificată, nu va mai putea fi probată situația de fapt pe care o
susțin)
3. regresul anticipat al fideiusorului, art. 2312 NCC
- lipsa interesului sau a unei condiții a interesului determină respingerea acțiunii
ca fiind formulată de o persoană care nu are interes
- excepția lipsei de interes este de ordine publică, poate fi invocată de oricine,
dar aceasta nu este purtătoare de autoritate de lucru judecat, va putea fi judecată când
se naște interesul
[18]
Calitate procesuală, legitimatio ad causa
- art. 36 NCPC, pe VCPC era prevăzut doar de doctrină
- calitatea procesuală este identitatea dintre părțile procesului și subiectele
raportului juridic litigios dedus judecății, adică identitatea reclamantului cu subiectul
activ al raportului și identitatea pârâtului cu subiectul pasiv al raportului
- calitatea procesuală transpune în plan procesual calitatea din dreptul
substanțial, de regulă, legea prevede cine are calitatea procesuală (acțiunea în tăgada
paternității, acțiunea de divorț etc.)
- acest tratament de identificare a calității nu se regăsește peste tot, în cazul
obligațiilor ex contractu este ușor de observat, sunt persoanele care au încheiat
contractul, dacă nu s-a încheiat o cesiune
- în cazul acțiunilor reale, calitate procesuală activă o are titularul dreptului,
calitate procesuală pasivă poate avea orice persoană care aduce atingere dreptului
titularului
- există și situații foarte dificile: acțiunile posesorii, posesorul era cunoscut,
calitate procesuală activă, proprietarul bunului posedat nu era cunoscut
- observație: în mod excepțional, legea recunoaște calitate procesuală unor
persoane, organizații, instituții sau autorități care nu au drepturi proprii în raportul
juridic dedus judecății, este însă nevoie ca legea să prevadă expres acest fapt:
1) organizațiile sindicale
2) asociațiile pentru protecția consumatorului
3) organizațiile nonguvernamentale care au ca scop protecția drepturilor omului
sau au un interes legitim în combaterea discriminării, dacă discriminarea aduce
atingere unei comunități sau grup de persoane
4) procurorul, în condițiile art. 92 NCPC sau art. 245 CPP, procurorul poate acționa
în numele oricărei persoane
- când vorbim de calitate procesuală, nu vorbim de existența sau inexistența
drepturilor și a obligațiilor, aceasta este o problemă de fond, ci de modul în care le
prezintă reclamantul (calitatea se analizează, de regulă, în prealabil dacă cel care
reclamă plata prețului este vânzătorul, iar pârâtul este cel care a cumpărat bunul)
- acțiunile în anulare: reclamantul spunea că invoca nulitatea absolută a
contractului respectiv, acest reclamant era terț de contract, dar fiind nulitate absolută,
are calitate procesuală activă, problema era că ceea ce spunea el era de fapt nulitate
relativă și nu nulitate absolută, deci ar trebui să i se respingă. Fals! Calitatea se verifică
în funcție de ceva ce a pretins, dacă a pretins nulitate absolută, are calitate, se respinge
ulterior cererea, pentru ca el nu solicita de fapt nulitate absolută
[19]
Transmiterea calității procesuale
1. transmiterea poate avea loc pe cale legală, succesiune pentru persoana fizică,
reorganizare în cazul persoanei juridice
- dacă intervine o transmitere pe cale de succesiune, în proces va figura din
momentul respectiv partea care moștenește, când o persoană decedează, cauza se
suspendă până la introducerea în cauza a moștenitorilor persoanei respective
2. transmiterea poate fi și convențională, prin cesiune, vânzare, donație,
preluare de datorie
3. sunt situații în care calitatea procesuală nu poate fi transmisă niciodată, de
exemplu: divorțul (atunci când intervine decesul uneia dintre părți, procesul încetează)
4. art. 925 NCPC – situație sui generis, de continuare a procesului de către
moștenitori, dar nu este transmitere a calității procesuale, moștenitorii nu devin soți,
dacă culpa aparține pârâtului, succesorii părții care a decedat pot continua procesul,
dacă se constată culpa exclusivă a pârâtului
- pe lângă ipoteza netransmiterii calității, există și situații în care calitatea
procesuală se poate transmite doar dacă a început procesul anterior, dacă însă titularul
a decedat înainte de începerea procesului, transmiterea nu mai poate avea loc sau poate
avea loc în condiții mult mai restrictive, spre exemplu: art. 1024 Cod civil alin. (2),
revocarea donației pentru ingratitudine, regula este pentru calitate procesuală pasivă;
alin. (3) produce un efect similar, cu privire la calitatea procesuală activă
- art. 1391 Cod civil, repararea prejudiciului nepatrimonial, alin. (2) și alin. (3),
dreptul la despăgubire (...) va putea fi cedat doar dacă a fost stabilit prin tranzacție sau
hotărâre judecătorească definitivă; alin. (4), dreptul la despăgubire pentru prejudiciu
nepatrimonial nu trece la moștenitori, decât dacă acțiunea a fost începută de defunct
[20]
va fi opozabilă acestuia, neintervenind în cauza, nu poate invoca faptul ca nu a
participat și că nu se poate executa împotriva lui, că nu îi e opozabilă, succesorul cu
titlu particular va suporta o situație juridică la care nu a participat
- singura excepție este aceea în care a dobândit cu buna-credință și nu poate fi
evins, de exemplu: procesul nu a fost notat în cartea funciară sau dobândirea unor
bunuri mobile care nu au regim de publicitate și nu se poate dovedi că a fost de rea-
credință (dacă nu știa de proces)
2. capacitate de exercițiu
- persoanele lipsite de capacitate de exercițiu sunt minorii sub 14 ani și cei puși
sub interdicție, consecința acestui fapt este că ei participă la proces prin reprezentant
- citarea se face prin reprezentant, dar indicându-se numele persoanei în cauză
- minorii cu vârsta între 14 și 18 ani au capacitate de exercițiu restrânsă, vor fi
asistați de reprezentant, sunt citați, stau în proces
- curatela judiciară, art. 58 NCPC, este o instituție care intervine atunci când
o persoană este lipsită de capacitate și de reprezentant și există urgență în rezolvarea
cauzei sau există conflicte între reprezentant și reprezentat sau o entitate fără
personalitate juridică nu are reprezentant
[21]
- curatorul judiciar, curatela a litis, nu se confundă cu curatorul din dreptul
civil, este doar pentru reprezentarea în proces, caracteristici:
a) se numește de către instanța care judecă procesul, nu de către instanța tutelară
b) nu se numește dintre persoanele din cercul apropiat al persoanei, ci dintre
avocații baroului care funcționează în raza instanței
- curatorul va reprezenta (pe cât cu putință) interesele persoanei aflate în nevoie,
nu are o paletă largă de manifestări în proces
- remunerația provizorie se fixează de către instanță, prin încheiere; în
tăcerea legii, s-a dezvoltat pentru scurt timp o practică diferită conform căreia statul
plătea, curatorul nu este un avocat din oficiu, de regulă, ar trebui plătit de partea care
are interes, adică de reclamant, dacă chiar minorul ori pusul sub interdicție este
reclamant, poate fi obligat, dacă nu poate plăti, poate fi obligat pârâtul să plătească,
dacă nici acesta nu plătește, se apelează la ajutorul public judiciar (O.U.G. 80/2012 –
taxele judiciare de timbru reglementează acest fapt)
- sancțiunea lipsei capacității de exercițiu este nulitatea relativă, dacă se
invocă excepția, instanța va acorda termen pentru ca reprezentantul celui lipsit de
exercițiu să confirme actele, nulitatea relativă poate fi invocată în tot cursul procesului,
derogând de la regula clasică
- întrebare: dacă un minor face un proces, nespunând nimănui, nu are
reprezentare, nimeni nu îl întreabă și câștigă procesul, împotriva hotărârii
judecătorești se formulează apel de partea care a pierdut, majoră, invocând nulitatea
tuturor actelor făcute în cursul primei faze a procesului, toate fiind concretizări ale
unor demersuri făcute de o persoană fără capacitate de exercițiu. Ce va face instanța?
Se respinge acțiunea ca lipsită de interes. Faptul că minorul a făcut un proces prin acte
anulabile, iar majorul nu a profitat, nu îi afectează interesele; dacă minorul ajunge să
pună concluzii și majorul atunci invocă lipsa capacității, majorul nu mai este lipsit de
interes. Interesul este al părții adverse pe motiv că dacă hotărâre judecătorească îi e
favorabilă majorului, minorul ar putea veni cu reprezentantul în calea de atac să invoce
că minorul nu a avut capacitate de exercițiu, dacă hotărârea judecătorească îi e
defavorabilă majorului, nu mai e valabil
[22]
Curs 4 – 23 octombrie 2013
Clasificarea acțiunilor
În funcție de scopul urmărit de reclamant
1. acțiuni în realizare (reprezintă majoritatea cazurilor din practică)
- art. 34 NCPC, sunt acțiuni tip, reclamantul dorește să i se recunoască un drept
pentru ca ulterior să oblige pe pârât să respecte dreptul respectiv
- spre exemplu: acțiunea în revendicare – se solicită recunoașterea dreptului de
proprietate, apoi se poate obliga pârâtul pentru a se redobândi bunul; să se recunoască
că nu s-a executat prestația, să se desființeze actul și apoi întoarcerea prestației
- acțiunea cuprinde 2 componente:
a) recunoașterea dreptului
b) obligarea părții adverse la respectarea dreptului respectiv
- dreptul invocat este preexistent, deci acțiunile în realizare produc efecte
declarative de drepturi, nu constitutive
2. acțiuni în constatare
- art. 35 NCPC, acțiunile presupun constatarea existenței sau inexistenței unui
drept
- este acțiunea prin care reclamantul solicită instanței să constate numai existența
sau inexistența unui drept, fără însă a solicita și obligarea pârâtului să se conformeze
dreptului respectiv prin a da, a face sau a nu face ceva
- art. 111 VCPC
- spre exemplu: acțiunea în constatarea dreptului de proprietate asupra unui
teren; mai mulți coproprietari nu se pun de acord asupra cotelor, act în constatarea
drepturilor pe care le au din moștenirea respectivă
Caracteristici
a) au ca obiect existența sau inexistența unui drept, NU a unui fapt; pentru fapte –
asigurarea dovezilor
b) au caracter subsidiar față de acțiunile în realizare (totdeauna când este posibilă
exercitarea unei acțiuni în realizare, se dă prioritate acesteia)
- acțiunea în constatarea dreptului de proprietate: dacă coproprietarul solicită să
se constate numai drepturile sale dintr-un bun sau masă de bunuri, unele instanțe au
stabilit că acțiunea în constatare este inadmisibilă pentru că acel coproprietar are la
dispoziție o acțiune în realizare, acțiunea de partaj
- poziția majoritară este aceea că în acest caz este admisibilă acțiunea în
constatare pentru că deși există o acțiune în realizare, aceasta vizează alte realități
juridice, iar coproprietarii nu pot fi obligați să și le schimbe în alte drepturi, deși
dorința lor este doar de a fi constatate, spre exemplu: coproprietarii închiriază un
imobil și vor să știe cum vor împărți chiria sau cheltuielile
[23]
- spre exemplu: foști soți, bunuri proprietate comună, dar nu sunt cunoscute
cotele (care se stabilesc în funcție de contribuție), interesul lor este să își determine
- spre exemplu: un debitor solicită să se constate că nu are o datorie față de
creditorul lui, e inadmisibilă acțiunea debitorului care solicită să se constate că nu are
nicio datorie față de creditor, datorită caracterului nedeterminat al dreptului, este
admisibilă acțiunea în constatarea inexistenței unei anumite datorii, individual
determinate, o astfel de acțiune este admisibilă, cu precizarea că poate fi utilizată cât
timp nu a început executarea acelei datorii, dacă a început executarea, atunci debitorul
poate opune apărările pe calea contestației la executare
- art. 35 NCPC
- nu trebuie să existe altă cale în afară de acțiunea în realizare
c) nu sunt susceptibile de executare silită, nu se cere de la pârât nimic, deci nu se
cere executarea silită, se referă exclusiv la capătul principal de cerere, spre exemplu:
poate cere cheltuieli de judecată
- sunt acțiuni ce conduc la deschiderea unei proceduri contencioase,
contradictorii, nu este o procedură amiabilă, au autoritate de lucru judecat
Subclasificare
1) declaratorii, cele simple, prin care partea solicită fie să se constate existența
sau inexistența unui drept
2) interogatorii, reclamantul solicită chemarea în judecată a pârâtului pentru a
îi solicita o anumită poziție în legătură cu un drept, spre exemplu: moștenitorii legali
cheamă în judecată pe cel care se pretinde legatar să exhibe sau să nu exhibe sau nu
testamentul
3) provocatorii, sunt cele prin care reclamantul solicită chemarea în judecată a
unei persoane care pretinde drepturi în legătură cu un drept al reclamantului, să își
dovedească dreptul respectiv, iar dacă nu va reuși să îl dovedească se consideră că
pârâtul nu are dreptul respectiv, spre exemplu: la acțiunea în revendicare
[24]
- excepție: stabilirea filiației, paternității – efecte ex tunc
- importanța clasificării: acțiunile pot fi respinse ca inadmisibile în practică
- importanța clasificării:
a) în materie de competență teritorială: cererile reale imobiliare sunt de
competența instanței locului situării imobilului
- cererile mixte imobiliare au o competență alternativă, atât a locului imobilului,
cât și a domiciliului pârâtului
- RIL: dacă acțiunea în pronunțarea unei hotărâri care ține loc de act de vânzare-
cumpărare, dacă vânzătorul nu își îndeplinește obligația de a încheia actul, este o
acțiune reală imobiliară sau personală imobiliară? Este o acțiune personală imobiliară,
a dedus un drept de creanță
b) în materie de prescripție, acțiunea reală imprescriptibilă, acțiunea personală are
alte termen, art. ... Noul Cod civil, plus alte termene pentru executarea hotărârii
c) în materie de calitate procesuală, la acțiunile personale, calitatea aparține celui
obligat în raportul juridic dedus judecății, în general o persoană determinată, cea cu
care s-a încheiat contractul
- în materie de acțiuni reale, orice membru al societății are posibilă calitatea
procesuală pasivă, pentru că toți sunt obligați să respecte dreptul de proprietate, plus
la calitatea procesuală activă, se unește cu fondul ... (de completat din cursul trecut)
[25]
redobândirea bunului este accesorie; divorțul – acțiunea principală, stabilirea numelui
– accesorie
- există cereri ce nu pot fi făcute pe cale separată, spre exemplu: se cere anularea
unui act, iar apoi, pe cale separată se cere restituirea prestației – divorț și nume art.
918 alin. (3), nu se mai poate cere separat, după divorț, să se păstreze numele, spre
exemplu: anumite cereri nu pot fi făcute decât pe cale principală – act de stabilire a
paternității
4. acțiuni incidentale, sunt cele făcute în cursul unui proces deja început, ar
putea fi veritabile cereri principale, nu depinde de soluționarea unui alt proces
- singura diferență o reprezintă momentul în care sunt introduse, spre exemplu:
cererea reconvențională, acea cerere prin care pârâtul invocă pretenții proprii în contra
reclamantului, aceste pretenții pot fi formulate și pe cale separată, spre exemplu:
cererile de chemare în garanție, atunci când comitentul chemat în judecată de victimă
cheamă în garanție pe prepus sau în cazul cererii de intervenție prin care un terț
pretinde drepturi proprii în cadrul unui proces cu alte părți
- importanța clasificării:
a) în materia competenței teritoriale și materiale, art. 123 NCPC cererile accesorii,
adiționale și incidentale se judecă de instanța competentă să judece cererea principală
- vizează atât competența teritorială, cât și competența materială spre exemplu:
reclamantul a investit cu o cerere de chemare în judecată judecătoria pentru că avea o
pretenție de până la 200.000 lei, dacă pârâtul face o cerere reconvențională prin care
cere 300.000 lei, competența ar fi la tribunal, dar pentru că face cererea
reconvențională în procesul de la judecătorie, și această cerere va fi judecată tot de
judecătorie pentru că se aplică cu precădere regula din art. 123
b) în materia căilor de atac, art. 460 unicitatea căii de atac, la alin. (2) dacă prin
aceeași hotărâre au fost soluționate și cereri accesorii, hotărârea e supusă în întregul
ei, căii de atac pentru cererea principală
1. instanța
2. părțile
3. terții participanți la proces
4. reprezentanții în proces
5. procurorul
Instanța
- noțiunea se poate referi la:
1) instituție, spre exemplu: când se vorbește despre judecătorie, de tribunal etc.
2) judecător, spre exemplu: când se vorbește despre măsurile procesuale adoptate,
de incompatibilitate
[26]
3) sistemul instanțelor judecătorești, spre exemplu: atunci când se precizează că
există drept de recurs în fața instanțelor judecătorești
[27]
parte din complet și: grefierul, magistratul asistent al ÎCCJ și procurorul, atunci când
participă la judecată
- asistenții judiciari: nu intră în compunere, intră în constituire; în litigiile de
muncă dau totuși un vot consultativ, de aceea, în aceste cauze sunt introduși în
compunere și nu în constituire
- conform Briciu, procurorul nu are de ce să fie la constituire în procesul civil, el
este ori reclamant ori pârât, dacă procurorul este în constituire, atunci și avocatul ar
trebui să fie
- există incidente:
Incompatibilitatea – o instituție care garantează păstrarea imparțialității instanței,
vizează în principal aspectele de compunere a completelor, dar și aspecte legate de
constituirea completelor, mai puțin în cazul de incompatibilitate strâns legal de
pronunțarea unei hotărâri, când se aplică numai judecătorului
- cazuri de incompatibilitate: toate cazurile de recuzare, abținere și
incompatibilitate din VCPC sunt acum cazuri de incompatibilitate, recuzarea și
abținerea au rămas doar mijloace procedurale prin care se invocă incompatibilitatea
- sunt 2 categorii de incompatibilități:
a) de ordine publică
b) de ordine privată
[28]
- conform Briciu: în cazul casării cu trimitere, textul nu s-ar aplica atunci când
judecătorul s-a pronunțat pe o excepție, iar casarea cu trimitere a fost făcută pentru că
acea excepție a fost dezlegată în mod greșit, în acest caz, judecătorul nu s-a pronunțat
pe fond, iar în casare nu poate relua discuția pe excepție pentru că îi este interzis, iar
fondul nu a fost antamat deloc; din punct de vedere scriptic el se încadrează pentru că
a soluționat pricina și i s-a trimis pricina spre rejudecare, dar lipsește: judecă problema
pe care s-a pronunțat? Nu, deci dacă nu i se mai supune spre judecare aceeași
problemă, atunci de ce mai este incompatibil? spre exemplu: el spune că este prescrisă
acțiunea și o respinge, instanța de recurs spune că nu e prescrisă, trimite spre
rejudecare să judece fondul, el s-a pronunțat doar asupra problemei prescripției, iar
fondul nu a fost judecat deloc, prescripția nu mai face obiectul judecății
3. judecătorul care, fiind investit cu o pricină, a fost martor, expert, arbitru,
procuror, avocat, asistent judiciar, magistrat asistent sau mediator în aceeași cauză
- aplicabilitate:
1) judecătorilor
2) celorlalți participanți – procurorul, magistratul asistent, asistenții judiciari,
grefierii – se aplică în mod corespunzător, ceea ce înseamnă că nu se aplică chiar toate
cazurile, spre exemplu:
- art. 41 cazuri de incompatibilitate absolută: (1) Judecătorul care a
pronunțat o încheiere interlocutorie sau o hotărâre prin care s-a soluționat cauza nu
poate judecă aceeași pricină în apel, recurs, contestație în anulare sau revizuire și nici
după trimiterea spre rejudecare. (2) De asemenea, nu pot luă parte la judecată cel care
[29]
a fost martor, expert, arbitru, procuror, avocat, asistent judiciar, magistrat-asistent sau
mediator în aceeași cauză
- art. 42 alte cazuri de incompatibilitate absolută: (1) Judecătorul este, de
asemenea, incompatibil de a judeca în următoarele situații: 1. când și-a exprimat
anterior părerea cu privire la soluție în cauza pe care a fost desemnat să o judece.
Punerea în discuția părților, din oficiu, a unor chestiuni de fapt sau de drept, potrivit
art. 14 alin. (4) și (5), nu îl face pe judecător incompatibil
- cazurile de la art. 41 alin. (1) sunt numai pentru judecători. Alin. (2) tot pentru
judecători. Art. 42 pct. 1 se aplică, de asemenea, numai judecătorului, fiind vorba
despre antepronunțare (ceilalți nu se pronunță în sensul legii)
Titularul cererii
[30]
Forma cererii de recuzare
Observație
[31]
de ordine interioară al instanței prevede modalitatea de înlocuire a
judecătorului/completului de judecată
- de către un complet care îl cuprinde și pe judecătorul recuzat, dacă cererea de
recuzare este inadmisibilă
- de către instanța ierarhic superioară, când nu se poate forma complet de
judecată la instanța sesizată
Procedura de judecată
- în cazul abținerii, indiferent dacă s-a admis sau s-a respins cererea,
încheierea nu este supusă niciunei căi de atac
[32]
- în cazul recuzării, dacă se admite cererea, încheierea nu este supusă niciunei
căi de atac (partea nu are de ce să o atace, iar cel care nu a formulat cererea nu are
interes)
- încheierea prin care se respinge cererea de recuzare poate fi atacată, însă nu
poate fi atacată de îndată, ci numai odată cu hotărârea prin care s-a soluționat cauza
(art. 53 NCPC). Dacă hotărârea respectivă este definitivă, atunci încheierea poate fi
atacată cu recurs la instanța superioară, în termen de 5 zile de la data comunicării
acestei hotărâri
- apel – dacă admite, instanță de apel reface actele de procedură și, dacă
apreciază că este necesar, reface și probele administrate (pentru că, la fel ca prima
instanță, este o instanță de fond, nu există diferență de tratament între probele din
prima instanță și cele din apel); nu se trimite cauza spre rejudecare, dar instanța de
apel reface actele de procedură, instanța de apel este tot instanță de fond, ca prima
instanță, și ea poate reface actele de procedură din perspectiva unei instanțe de fond
- recurs – dacă se admite recursul, cauza se trimite spre rejudecare (casare cu
trimitere spre rejudecare), ipoteză: deși s-a făcut cerere de recuzare, ea a fost greșit
respinsă, instanța de recurs nu poate reține cauza pentru rejudecare
Părțile
- părțile poartă denumiri diferite în cadrul procesului civil, în funcție de ciclul
procesual în care se află: în fond: reclamant și pârât, în apel: apelant și intimat, în
recurs: recurent și intimat, în cazul în care se formulează cerere reconvențională:
pârât-reclamant și reclamant-pârât, în faza executării silite: creditor și debitor
- coparticiparea procesuală - mai mulți reclamanți sau mai mulți pârâți:
a) activă
b) pasivă
c) mixtă
[33]
a) subiectivă: interesul comun al unor părți de a fi împreună în judecată (de
exemplu, coproprietarii)
b) obiectivă: coparticiparea rezultă din strânsa legătură a unor cereri (ce altfel ar
putea fi făcute individual), apare, de obicei, prin conexarea dosarelor
a) facultativă, reprezintă regula. decurge din voința unor părți de a formula fie
împreună acțiunea, fie împotriva mai multor persoane, fără să aibă relevanță în
admisibilitatea cererii
b) obligatorie, cazuri: în procesele de partaj, trebuie să figureze toți coproprietarii,
sub sancțiunea nulității partajului; când cer anularea unui act semnat de mai multe
persoane - trebuie chemate în judecată toate persoanele semnatare ale actului, actul
nu poate rămâne în circuitul civil pentru unii, iar pentru alții să fie anulat, remediu:
introducerea forțată în cauză a altor persoane; copiii și părinții în toate cazurile legate
de filiație trebuie citați (acțiunea în stabilirea filiației, acțiunea în tăgada paternității)
[34]
Observații
- numai actele favorabile se extind, spre exemplu: dacă una dintre părți face apel
și pierde apelul și e obligată la cheltuieli de judecată, acestea sunt suportate doar de
partea respectivă, nu și de ceilalți care nu au făcut apel
- cei care beneficiază de extinderea efectelor actelor de procedură și termenelor
vor continua să fie citați, dacă nu au termen în cunoștință, spre exemplu: în cazul
perimării, ceilalți continuă să aibă drepturi procesuale
- forme de participare:
1. voluntare – intervenția voluntară
2. forțate:
1) chemarea în judecată a altor persoane
2) chemarea în garanți
3) arătarea titularului dreptului
4) introducerea în cauză, din oficiu, a altor persoane
- nu sunt terți participanți la proces martorii, experții, alți specialiști introduși în
cauză, reprezentanții părților
Intervenția voluntară
[35]
1) A revendică un teren de la B, C apare și solicită obligarea lui B la transmiterea
terenului către C
2) între A și B există un proces legat de executarea unor bunuri pe baza unui
contract de vânzare, iar C solicită declararea nulității absolute a contractului dintre una
dintre părți și el, ce ar genera, pe principiul resoluto iure dantis resolvitur ius
accipientis, aducerea bunului înapoi în patrimoniul său
3) proces de partaj, apare terț
- intervenția accesorie (în interesul altuia în VCPC), terțul intervine în
procesul început între alte persoane pentru a sprijini apărarea numai a uneia dintre
părți, terțul nu invocă niciun drept propriu, ci vrea doar ca una dintre părți să câștige
procesul. Terțul are el însuși un interes în soluționarea pricinii de o manieră favorabilă
uneia dintre părți, soluția ar putea să influențeze drepturile sale, de aceea dorește să
sprijine pe una dintre părți, terțul nu este dezinteresat, spre exemplu: A revendică un
bun de la B, iar terțul C ar avea un drept de dobândire a bunului de la B pentru că a
semnat cu acesta o promisiune de vânzare ce poate fi pusă în executare doar dacă B
este proprietar; terții ce au contracte în derulare cu B, pentru că apoi să nu se răsfrângă
asupra lor consecințele pierderii proprietății de către B
- în ambele cazuri, terțul intervenient trebuie să justifice un interes, numai
existența dreptului distinge între cele doua forme de intervenție
Admisibilitatea
[36]
Aspecte de procedură – comparație
[37]
stingă procesul, terțul nu este afectat, de atac, dar va fi considerată
procesul său continuă. neavenită; dacă partea renunță la calea
de atac, i se perimă - atunci cade calea
de atac formulată de intervenientul
accesoriu; are o poziție precară în
proces, este dependent de cel în folosul
căruia susține că a intervenit.
Asemănări:
Participări forțate:
Intervenția forțată
- art. 68 – 71 NCPC
- este un mijloc procesual prin care oricare dintre părțile existente inițial în proces
poate solicita introducerea în cauză a unui terț care ar putea pretinde aceleași drepturi
ca reclamantul
- caracteristici
1) terțul nu intervine pentru că dorește, ci pentru că una dintre părțile inițiale
dorește acest lucru
2) terțul ar putea pretinde aceleași drepturi ca reclamantul; spre exemplu: cesiune
de creanță în care cedentul îl cheamă în judecată pe debitorul cedat, debitorul cedat
[39]
tinde să îl cheme în judecată și pe cesionar ca să se asigure că nu face o plată nedatorată
și pentru a evita ca ambii să îi ceară plata
- spre exemplu: art. 643 - în cazul coproprietarilor - oricare coproprietar poate
chema în judecată pe cel care a adus atingere dreptului de proprietate, hotărârea
extinzând-și efectele pentru toți; pârâtul poate cere introducerea în judecată a celorlalți
coproprietari, dacă nu face acest lucru nu poate opune ALJ în fața celorlalți pentru că
doar efectele pozitive se extind, nu și cele negative, deci dacă ar câștiga primul proces,
ceilalți coproprietari pot introduce o nouă cerere de chemare în judecată
- această formă de intervenție nu poate fi utilizată pentru a introduce în proces
un nou pârât, spre exemplu: dacă reclamantul a construit greșit cadrul procedural și
nu a chemat în judecată toate persoanele cu care dorea să se judece, nu se poate folosi
de intervenția forțată pentru a modifica cererea de chemare în judecată, astfel: A
cheamă în judecată pe B solicitând anularea contractului de vânzare-cumpărare dintre
ei, dar află că B a vândut lui C (art. 204 - nu îl respectă), dar din moment ce C a
cumpărat de la B, C se pretinde proprietar, atunci și A se pretinde proprietar și
consideră că ambii pretind același drept, C nu pretinde însă în realitate aceleași
drepturi pretinse de A pentru că A invocă o cauză de nulitate, C nu pretinde nimic, deci
nu se aplică intervenția forțată
- hotărârea obținută este folosită pentru a fi opozabilă terțului, ori în exemplu, A
cheamă pe C în proces dorind predarea bunului de către C, ori C nu poate fi obligat să
dea, să facă sau să nu facă nimic, C nu poate fi obligat să execute ceva în temeiul
hotărârii
[40]
Procedura de judecată
- domeniul de aplicare: orice cerere prin care se pune în discuție un drept
subiectiv civil (conform Briciu nu ar intra și cele nepatrimoniale, spre exemplu:
stabilirea filiației, deci ar fi circumscris sferei drepturilor patrimoniale)
- titularul cererii: poate fi reclamantul, pârâtul sau intervenientul principal,
orice parte inițială a litigiului
- termenul diferă după cum cererea e făcută:
a) de reclamant sau intervenientul principal – până la terminarea cercetării
procesului în primă instanță (merge de la primul termen până la ultimul); nu se acceptă
după închiderea cercetării judecătorești și începerea dezbaterilor de fond
b) dacă e făcută de pârât, trebuie odată cu întâmpinarea sau, dacă aceasta nu e
obligatorie, la primul termen de judecată (în măsura în care a fost legal citat la acest
termen), întâmpinarea se depune într-un termen de 25 de zile de la momentul primirii
cererii de chemare în judecată (trebuie să se prevadă în mod expres că întâmpinarea
nu este obligatorie, altfel este obligatorie)
- dacă se modifică cererea de chemare în judecată de către reclamant la primul
termen de judecată, atunci legea spune că se acordă un nou termen pârâtului pentru a
depune o întâmpinare la cererea modificată (10 zile); spre exemplu: pârâtul formulează
o cerere reconvențională în care pârât este reclamantul, dacă dreptul este concurent,
în privința acelui terț pârâtul poate formula cerere până la finalizarea procesului, iar
reclamantul doar odată cu întâmpinarea sau la primul termen de judecată
- sancțiunea ce intervine în cazul nedepunerii în termen: decăderea, astfel,
cererea este deci respinsă ca tardivă (opinie diferită de Tăbârcă care prevede că se
anulează, art. 185 alin. (1) teza 2 - aici nulitatea derivă din decădere), sancțiunea este
decăderea în primul rând, nu se poate afirma că cererea se anulează - în VCPC
sancțiunea era judecarea separată a cererii
- forma cererii: cerere scrisă, motivată, are natura juridică a unei cereri de
chemare în judecată; trebuie atașate și copii de pe înscrisuri precum și cererea de
chemare în judecată și întâmpinarea, terțul, atunci când i se comunică cererea, trebuie
să le primească pe toate
- se comunică părții adverse și celui chemat în judecată
- în VCPC cererea de chemare în judecată nu era supusă procedurii de admitere
în principiu, în NCPC este supusă acestei proceduri - se face potrivit art. 64-65 (în
VCPC terțul era citat și intra direct în proces)
- poziția procesuală a terțului:
a) terțul dobândește o poziție procesuală de reclamant, el are o poziție specifică
poziției de reclamant, nu este chiar reclamant
b) hotărârea îi este opozabilă
[41]
Cererea de chemare în garanție
- este mijlocul procesual prin care oricare din părțile din proces ar putea
introduce în cauză o terță persoană împotriva căreia s-ar putea îndrepta cu o cerere în
garanție sau despăgubiri dacă ar pierde acel proces, spre exemplu: se judecă A cu B,
dar există un terț răspunzător de ceea ce i se întâmplă lui B în acel dosar, atunci partea
inițială în proces are 2 modalități:
1) așteaptă să se încheie procesul și dacă pierde formulează o cerere în despăgubire
2) sau, nu mai așteaptă să vadă soarta procesului și cheamă chiar în procesul pe rol
pe cel împotriva căruia se poate întoarce în ipoteza pierderii procesului
- de regulă, cererea de chemare în garanție este o facultate lăsată de lege, nu este
obligatorie
- garantul va fi interesat nu să se apere în raporturile cu garantatul, ci chiar
împotriva adversarului (deci să îl apere pe cel pe care îl garantează)
- uneori, chemarea în garanție a unui terț este absolut necesară, dacă nu se face
se poate pierde dreptul de regres, spre exemplu: art. 1705 Cod civil în materia vânzării,
cumpărătorul chemat în judecată de un terț care pretinde că are drepturi asupra
bunului ce a făcut obiectul vânzării, trebuie să îl cheme în judecată pe vânzător pentru
că dacă nu o face, fiind condamnat prin hotărâre intrată în ALJ, pierde dreptul de
garanție dacă vânzătorul demonstrează că existau motive suficiente pentru a se
respinge cererea; astfel, sunt cazuri în care este obligatorie chemarea în garanție
- spre exemplu: fideiusorul în dreptul material este garant, în dreptul procesual
garantul este fideiusorul, iar chematul în garanție este debitorul principal
- exemplu: garanție pentru evicțiune, art. 683 Codul civil partajul, garanție legală,
art. 1585 Cod civil obligația de garanție; poate fi vorba și de o simplă despăgubire: spre
exemplu: comitentul chemat în judecată pentru a plăti daune pentru faptele prepusului
- sediul materiei: art. 72 – 74 NCPC
- noțiune: mijlocul prin care partea din proces poate introduce în cauză o altă
persoană împotriva căreia ar putea să se îndrepte, în cazul în care ar pierde procesul,
cu o cerere în garanție sau în despăgubiri
- și chematul în garanție poate chema în garanție o altă persoană, însă numărul
chemărilor în garanție se limitează la 2
- spre exemplu: A vinde lui B, B vinde lui C, A îi datorează garanție pentru
evicțiune lui B, dar dacă B este evins, nu îl poate chema în garanție pe C pentru
evicțiune (regula, pot fi chemați în garanție succesorii cu titlu universal sau cei
universali)
Procedura de judecată
- termenul:
a) dacă este vorba de reclamant sau de intervenient, se poate formula cererea
până la terminarea cercetării procesului în primă instanță
[42]
- pentru pârât se poate până la primul termen la care este legal citat dacă
întâmpinarea nu este obligatorie sau odată cu întâmpinarea când este obligatorie
- cererea nu poate fi făcută sub nicio formă în apel
- sancțiunea nedepunerii în termen este decăderea (în Codul vechi sancțiunea
era judecata separată)
- forma cererii: trebuie să aibă forma unei cereri de chemare în judecată,
pentru că ea putea fi oricând făcută pe cale separată, trebuie să îndeplinească condițiile
cererii (reclamant, pârât, obiect, ce se solicită, probe, motivare în fapt, în drept)
- este supusă admiterii în principiu (se aplică regulile de la intervenția
voluntară principală și accesorie) – se comunică cererea de chemare în garanție
chematului, art. 64 și 65 alin. (1) și (2) se aplică în mod corespunzător
- trebuie acordat termen chematului în garanție pentru depunerea întâmpinării,
aceasta se face numai după admiterea în principiu, dacă este respinsă ca inadmisibilă,
nu se poate face întâmpinare pentru că el este doar un terț
- poziția procesuală a terțului: are o poziție independentă, este similară unui
pârât, dar este pârât doar pentru chemarea în garanție, acesta ia procesul în starea în
care se află și poate face orice apărări
- niciodată chematul în garanție nu va putea fi obligat față de partea adversă celui
care l-a chemat în garanție, nici măcar pentru cheltuielile de judecată, el va fi obligat
exclusiv față de cel care l-a chemat în garanție
- judecata cererii de chemare în garanție: cererea are natură incidentală, aceasta
este în competența instanței care judecă cererea principală, este posibil ca în acele
situații în care cererea de chemare în garanție ar întârzia judecarea cererii principale,
instanța să dispună disjungerea, dar în acest caz, instanța inițială rămâne competentă,
nu se schimbă competența, nici chiar în cazul în care s-ar fi introdus prin cerere
separată
- dacă se ajunge la disjungere, cererea de chemare în garanție este suspendată
până la soluționarea cererii principale, spre exemplu: cumpărătorul chemat în garanție
de către terț are dreptul la despăgubiri numai dacă este evins
[43]
comitentului). Dacă se admit ambele cereri, P poate face apel împotriva lui R. G ar
putea face apel? Da, contra lui P care a pierdut și el cererea de chemare în garanție, dar
P poate face apel și împotriva lui R. G poate face apel atât împotriva lui P, cât și
împotriva lui R
2. dacă se admite cererea lui R, dar nu se admite cererea de chemare în garanție:
se recunosc cererile lui R, dar nu și ale lui P (situația comitent-prepus), se consideră că
culpa aparține doar lui P. Astfel, P poate face apel atât împotriva lui R, cât și împotriva
lui G (pentru culpa amândurora)
3. dacă se respinge cererea de chemare în judecată (nu se recunoaște dreptul lui
R), cererea de chemare în garanție se respinge pentru lipsă de obiect sau de interes; în
acest caz, R poate face apel contra lui P, dar și contra lui G (chiar dacă nu există
raporturi) pentru că este posibil ca cererea lui R să fi fost respinsă datorită apărărilor
pe care le-a făcut G în cererea de chemare în garanție (situație des întâlnită), dar R ar
putea să se apere contra acelor apărări invocate de G contra lui P
- dacă R face apel numai împotriva lui P, neavând interes în a-l chema pe G, P nu
face nici el apel contra lui G, se poate întâmpla să câștige R contra lui P în apel, dar
cererea de chemare în garanție contra lui G rămâne pierdută de către P pentru că el nu
a făcut apel contra lui G; se recunoaște posibilitatea lui P să facă apel contra lui G, apel
care se numește apel provocat art. 473 NCPC. Se recunoaște dreptul lui P pentru că
au apărut alte motive. E provocat de apelul lui R; în această situație ar fi mai rău pentru
P să piardă în apel decât dacă ar fi pierdut în primă instanță
4. dacă se admite cererea de chemare în judecată a lui R către P în apel, se va
admite și cererea de chemare în garanție pentru că nu mai este lipsită de obiect
- dacă P nu face aceste lucruri și rămâne cu cererea respinsă, aceasta rămâne
definitivă, dar nu are autoritate de lucru judecat pentru că nu s-a dat în fond, astfel, P
poate chema în judecată pe G pe cale principală într-un alt proces
- mijloc procesual pus numai la dispoziția pârâtului prin care acesta cheamă în
judecată o persoană pe care o consideră titulară a dreptului pretins de reclamant
împotriva sa
[44]
- spre exemplu: chiriaș chemat în judecată într-o acțiune în revendicare, contract
de închiriere cu un posesor, astfel, chiriașul spune că trebuie chemat în judecată
locatorul; la fel și uzufructuarul e obligat să cheme în judecată pe nudul proprietar –
arată titularul dreptului
- condiții specifice pentru admitere:
1) valorificarea unui drept real (nu este posibilă pentru acțiunile personale) art.
551 Cod civil
2) între pârât și terț să existe un raport juridic cu privire la bunul individual
determinat ce face obiectul procesului, acceptând și ideea unei toleranțe
3) pârâtul să indice pe titularul dreptului (această formă aparține doar pârâtului,
numai el poate invoca)
- în situația în care pârâtul face cerere reconvențională și R poate să introducă
această formă
- ipoteze posibile - terțul a fost introdus în proces:
1. terțul recunoaște că el este titularul dreptului și reclamantul acceptă ideea ca el
să îl înlocuiască pe pârât cu terțul, în acest caz, pârâtul va fi scos din proces, terțul va
intra în locul lui reparându-se astfel un viciu care era imputabil reclamantului care
chemase în proces o persoană care nu avea calitate procesuală pasivă
2. terțul recunoaște susținerile pârâtului, însă reclamantul nu dorește să îl
înlocuiască pe pârât cu terțul arătat ca titular al dreptului, vechiul cod nu prevedea
nimic, Noul Cod prevede că terțul intră în proces pe poziția unui intervenient principal,
nu iese nici pârâtul din proces
- terțul va avea o poziție individuală independentă, va putea ataca cum dorește
hotărârea ce se va pronunța, iar aceasta îi va fi opozabilă
- proful consideră că trebuia ca instanța să nu primească pe terț în proces și să
respingă cererea reclamantului ca întemeiată împotriva unei persoane fără calitate
procesuală pasivă
3. dacă terțul nu recunoaște susținerile pârâtului, totuși, terțul rămâne în proces
ca intervenient principal, hotărârea fiindu-i opozabilă
4. terțul nu se înfățișează, are calitate similară celui de intervenient principal,
hotărârea îi este opozabilă
Procedura de judecată
- termenul: se depune odată cu întâmpinarea sau cel mai târziu la primul
termen de judecată, sancțiunea este decăderea
- urmează procedura de admitere în principiu
- în situația în care și terțul recunoaște că este titular și reclamantul acceptă să îl
înlocuiască, acesta dobândește calitatea de pârât, în toate celelalte ipoteze este
intervenient principal
- în toate cazurile hotărârea îi este opozabilă
[45]
Introducerea forțată în cauză din oficiu
Procedura de judecată
- domeniul de aplicare: în materie necontencioasă și în alte cazuri expres
prevăzute de lege
- termen: instanța trebuie să introducă în cauză terțul până la terminarea
cercetării judecătorești, nu se poate direct în apel dacă nu se face o astfel de cerere
- dacă instanța constată după închiderea dezbaterilor că lipsește una dintre părți,
repune cauza pe rol în vederea discutării introducerii în cauză a terțului
[46]
- nu există procedura de admitere în principiu
[47]
Aspecte de procedură – comparație
Chemarea în Arătarea
Chemarea în Introducerea
judecată a altei titularului
garanție forțată din oficiu
persoane dreptului
In materie
Orice cerere ce
Domeniul de necontencioasă +
Orice cerere pune în discuție Cereri reale
aplicare alte cazuri expres
un drept garantat
prevăzute de lege
Orice parte
Orice parte inițială a
inițială a litigiului
litigiului (reclamant,
Titular (reclamant, pârât Pârâtul Instanța de judecată
pârât intervenient
intervenient
principal)
principal)
Termen
Cauza scrisă,
Cauza scrisă, motivată, are
motivată, are natura natura juridică a Cauza scrisă,
juridică a unei cereri unei cereri de motivată, se
de chemare în chemare în comunică părții
Forma cererii Încheierea instanței
judecată, se judecată, se adverse și celui
comunică părții comunică părții chemat în
adverse și celui adverse și celui judecată
chemat în judecată chemat în
judecată
Reclamant –
Poziția Poziție Terțul ia procedura
hotărârea își produce Pârât sau
procesuală a independentă în în starea în care se
efectele și în privința intervenient
terțului proces găsește
sa
[48]
Curs 7 – 13 noiembrie 2013
[49]
- avocat este numai cel care își exercită profesia în cadrul unui barou, barou care
face parte din UNBR, orice autointitulare ca fiind avocat este infracțiune, deși avocatul
este privat, desfășoară activității în baza interesului public
- mandatarul neavocat: pentru a se legitima în proces îi este necesară o
procură care trebuie să aibă forma unui înscris autentic, dar poate fi făcută și prin
declarație verbală în fața instanței, în ședință care se consemnează în încheiere (aceasta
este tot un act autentic)
- mandatul trebuie să fie special, ad litem (dat pentru exercițiul dreptului de
reprezentare în instanță, un mandat general nu este valabil, spre exemplu:
reprezentarea în fața instituțiilor statului), cu excepția cazului (aici este vorba de
mandat general):
a) când este dat unui prepus
b) când mandantul nu are nici domiciliul și nici reședința în țară
- art. 83 alin. (3) NCPC nu este corect pentru că lasă impresia că doar recurentul
trebuie să fie reprezentat, însă trebuie și intimatul, art. 13 precizează expres că în recurs
cererile și concluziile părților pot fi susținute doar prin avocat, cu excepțiile precizate;
există text și în materia recursului care precizează acest fapt, că ambele părți trebuie să
fie reprezentate
- avocatul care a reprezentat sau asistat partea la judecarea procesului ar putea
face, chiar fără mandat, orice acte pentru păstrarea drepturilor supuse unui termen și
care s-ar pierde prin neexercitarea lor la timp, va putea să exercite și căile de atac
împotriva hotărârii principale (nu e vorba de avocatul cu mandat, nici avocatul care nu
a avut niciodată mandat, ci avocatul care a avut mandat și a expirat), avocatul care nu
mai are mandat poate să exercite căile de atac pentru ca partea să nu își piardă dreptul,
efectele producându-se asupra părții, de asemenea, nu trebuie ratificat de parte actul
făcut de către avocatul care nu mai are mandat pentru că avocatul poate în mod legal
[50]
să facă acest lucru, ratificarea presupune validarea unui act nelegal, este o prorogare a
avocatului printr-o dispoziție legală, avocat care nu mai are mandat
- textul nu se aplică unui avocat care nu a avut mandat pentru faza procesuală
anterioară, e vorba doar de avocatul care a avut mandat, dar căruia i-a expirat, altfel,
este nevoie de ratificare
- susținerea căii de atac însă, spre deosebire de declararea acesteia, va trebui să
fie făcută în baza unui nou mandat
- în recurs este nevoie de avocat, cu excepția cazului când partea soțul sau ruda
de gradul 2 este licențiat în drept, iar la persoana juridică: cazurile de mai sus
- art. 83 alin. (3) prezența avocatului, alin. (4) în cazul contestației în anulare și
în cazul revizuirii, dispozițiile se aplică în mod corespunzător
- proful: textul face referire la contestație și revizuire indiferent de hotărârea
asupra căreia se formulează, nu doar în recurs, indiferent de obiectul contestației sau
a revizuirii, nefiind important rangul instanței, ci calitatea de cale extraordinară de atac
care sunt supuse unor reguli stricte (Ciobanu și Boroi nu sunt de acord, în realitate,
regula se aplică numai atunci când contestația în anulare și revizuirea au în vedere o
hotărâre dată în recurs – argument din sintagma ”în mod corespunzător”) – Briciu: de
ce mai este textul? Pentru că atât în cazul contestației, cât și în cel al revizuirii există
text care face referire la faptul că acestor căi li se aplică regulile aplicate în cazul
hotărârii care se atacă
[51]
Reguli speciale derogatorii pentru mandatul special
Încetarea mandatului
- nu încetează prin moartea mandantului și nici prin pronunțarea unei hotărâri
de punere sub interdicție, adică pentru incapacitate, acesta supraviețuiește și va putea
fi revocat de către succesorii mandatului sau de către reprezentanții incapabilului
mandant (nu este corect să se ceară succesorilor acordul pentru revocare)
- în cazul morții mandatarului, mandatul încetează, efecte:
1) se întrerupe termenul procedural și va curge un nou termen pentru exercitarea
unei căi de atac, spre exemplu, hotărârea se va comunica părții și de la comunicare va
curge un nou termen (moartea în cadrul termenului pentru exercitarea căii de atac)
2) intervine suspendarea de drept a cauzei, dacă decesul mandatarului a intervenit
cu mai puțin de 15 zile înainte de ziua înfățișării, până la înlocuirea mandatarului
3) suspendare a dreptului de perimare datorită faptului că se suspendă pe fond
judecata în condițiile art. 418 alin. (2)
[52]
Sancțiuni
- lipsa calității de reprezentant: începe cu un efect dilatoriu, dar devine
peremptoriu, dacă instanța observă lipsa calității de reprezentant, nu va anula cererea
de îndată, ci va da un termen în care partea va putea ratifica actele depuse de mandatar
sau va face alte acte, doar în cazul în care nu sunt făcute aceste modificări intervine
nulitatea
- momentul până la care se poate invoca excepția: excepția lipsei calității
de reprezentant se poate invoca, teoretic, în tot cursul procesului, dar, cu precizarea că
ea nu poate fi invocată direct în calea de atac a apelului sau a recursului, nici pe cale de
excepție, nici pe cale de motive de apel sau de recurs
- regula este consacrată în mod expres în lege, este o normă care face aplicație
specială a existenței interesului (chiar și când nu era prevăzută de lege)
- nu se poate face direct în apel pentru că dacă partea a pierdut procesul nu se va
putea prevala de lipsa de reprezentare a părții adverse, care, deși legal nu a fost
reprezentată, a câștigat procesul, partea adversă nu mai are niciun motiv să invoce lipsa
de reprezentare a părții care a câștigat după ce procesul a fost încheiat, iar hotărârea a
fost dată, nu se dorește a se da posibilitatea unui apel sau unui recurs lipsit de interes
- art. 176 pct. 2: generarea nulității necondiționate de vătămare, nu
trebuie făcută dovada vătămării de către partea care invocă lipsa reprezentării; este
posibil ca o parte să fi făcut un recurs perfect, dar care nu a fost semnat de către avocat,
astfel, ar fi excesiv să se anuleze recursul pentru că nu a fost reprezentat, deși
reprezentarea a fost instituită pentru beneficiul părții, astfel, ea nu este vătămată de
nereprezentare, cu toate astea, recursul va fi anulat pentru că nu contează vătămarea
- excepția lipsei dovezii calității de reprezentant în comparație cu excepția lipsei
dreptului funcțional al persoanei care se identifică de a reprezenta în justiție; codul face
referire la excepția lipsei dovezii pentru prorogare, nu este ipoteza celui care nu are
calitatea de avocat, în acest caz se va anula cererea fără posibilitatea acordării unui
termen
[53]
- precum și în alte cazuri prevăzute de lege (spre exemplu: legea
contenciosului administrativ art. 1 alin. (4) și (5) din Legea 554/2004, art. 245 alin. (1)
lit. c) indice 1 Cod de procedură penală pentru desființarea unui act falsificat atunci
când nu poate pune în mișcare acțiunea penală – cazuri speciale)
- în toate cazurile în care procurorul introduce acțiunea, titularul va fi introdus în
proces și acesta va putea să facă acte de dispoziție(renunțare, achiesare, tranzacție), nu
i se restrâng drepturile sale, dacă procurorul își retrage cererea, persoana poate să
solicite continuarea procesului
- art. 81 alin. (2) – dacă procurorul face cerere pentru minor sau persoană pusă
sub interdicție, minorul sau persoana aceasta poate sta în proces prin reprezentant
legal sau judiciar care va putea face acte de dispoziție dacă are încuviințarea instanței
tutelare, însă, dacă instanța consideră că actele nu sunt în interesul minorului, poate
să nu țină cont
- dreptul de a porni procesul al procurorului nu viza, anterior, prin dispoziții ale
unei legi, și acțiunile cu caracter strict personal, acum însă, legea s-a modificat și este
posibil chiar și în cazul în care aceste acțiuni au caracter strict personal (spre exemplu:
art. 144 actele de dispoziție făcute de minor fără încuviințarea instanței de tutelă sunt
anulabile, art. 508 decăderea din exercițiul drepturilor părintești)
2) punerea de concluzii în procesul civil, situație în care nu el a făcut
acțiunea, dar participă la judecata acțiunii făcute de alte persoane, dacă apreciază că
este necesar pentru apărarea ordinii de drept, a drepturilor și libertăților cetățenilor
(evident că și în situația în care el a făcut acțiunea poate participa)
- de regulă, este lăsat la aprecierea procurorului dacă participă sau nu, totuși, sunt
cazuri expres prevăzute de lege în care participarea procurorului este obligatorie, în
aceste cazuri, dacă el nu participă, hotărârea este nulă pentru că nu s-a constituit legal
instanța
- spre exemplu: art. 508 Cod civil, decădere din drepturi; sfera patrimoniului:
cauzele privind exproprierea cu participarea obligatorie a procurorului, în materie
necontencioasă: înființarea partidelor politice, înființarea fundațiilor, asociațiilor
- caracteristic este să existe o prevedere expresă a legii
[54]
eventualele daune care s-ar cauza părții adverse și, de asemenea, Comisia de la Veneția
a făcut anumite recomandări care vizează participarea procurorului la procesele civile,
dar se menționează că în aceste cazuri trebuie asigurat principiul asigurării armelor
între el și ceilalți participanți la judecată – are tot statutul unui avocat
Competența
Regimul juridic
- normele imperative, de ordine publică, iar respectarea lor se sancționează cu
nulitatea absolută: norme de competență generală, internațională, materială și cea
teritorială exclusivă, pot fi invocate de orice parte, de procuror sau de instanță
- competența materială și cea teritorială exclusivă pot fi invocate numai până la
primul termen la care părțile sunt legal citate în primă instanță, spre deosebire de cea
internațională și generală care pot fi invocate în orice stare a procesului
- sunt norme dispozitive, de ordine privată: normele de competență teritorială
de drept comun și alternativă
Competența generală
- la seminar
- stabilesc competența instanțelor prin delimitare cu instituțiile din afara
sistemului jurisdicțional
- spre exemplu: Curtea Constituțională, Consiliul Concurenței, OSIM; Consiliul
de Soluționare a Contestațiilor în materia achizițiilor publice, competența în materie
electorală, CSM, competența notarului public, competența în materia contenciosului
administrativ
[55]
- poate chiar instanța să soluționeze compatibilitatea Constituției în vigoare cu
anumite norme anterioare Constituției; instanța poate verifica conformitatea cu
anumite dispoziții din convențiile internaționale
- caracteristică comună, mai puțin în cazul Curții Constituționale: există
posibilitatea de a se adresa ulterior instanței pentru judecare, după epuizarea căilor
administrative/jurisdicționale
- existența acestor organe este impusă de specificul litigiilor deduse acestora, care
au de obicei un grad de tehnicitate ridicat; degrevarea instanțelor judecătorești, control
judiciar deplin al hotărârilor pronunțate la astfel de organe, cu privire la toate
chestiunile de fapt și de drept
Competența materială
Competența materială funcțională: după categoria de judecată pe care o face
(primă instanță, instanță de apel sau de recurs), anterior, se înțelegea repartizarea pe
secții, greșit! Pentru că aceasta se asimilează competenței materiale de ordin procesual
– repartizarea cauzelor între secțiile sau completele specializate ale aceleiași instanțe
Competența judecătoriei
- potrivit NCPC pentru judecata în primă instanță, tribunalul este instanța care
are plenitudine de competență, ori de câte ori în legătură cu o pricină nu se va desemna
o competență specială unei alte instanțe, în primă instanță ea se va atribui tribunalului
- cereri de împărțeală – VCPC, precum și cele privind succesiunile; concluzie:
dacă este vorba de un partaj care nu decurge dintr-o succesiune, pricina este deferită
judecătoriei, indiferent de valoare, dar dacă este vorba de un partaj care decurge dintr-
o succesiune, dacă pe lângă cererea de partaj există și cerere de stabilire a calității de
moștenitor sau reducerea liberalităților excesive, aceste cereri sunt accesorii față de
cererea de partaj și chiar dacă ele individual ar avea o competență după valoare, fiind
introduse pentru partaj, se vor judeca de judecătorii – separat, însă, atrag competența
tribunalului, Noul Cod tribunal?
- căi de atac: împotriva hotărârilor autorităților administrației publice cu
activitate jurisdicțională și ale altor organe cu astfel de activitate, dar numai în cazurile
prevăzute de lege
[56]
- alte cereri: cazuri prevăzute expres de lege – contestațiile în materia cambiilor,
biletelor la ordin și cecurilor, contestația în anulare și revizuirea împotriva propriilor
hotărâri, cererile de îndreptare, lămurire și completare a propriilor hotărâri,
contestațiile la executare, asigurarea dovezilor pe cale separată (indiferent unde va
începe procesul)
Competența tribunalului
- în primă instanță, plenitudine de competență, toate cererile care nu sunt date
prin lege în competența altor instanțe
- cererile evaluabile în bani cu o valoare peste 200.000 de lei, indiferent de
calitatea părților
- cererile nepatrimoniale – toate cererile care nu sunt date în competența
judecătoriei
- ca instanță de apel: apelurile declarate împotriva hotărârilor pronunțate în
primă instanță
- ca instanță de recurs: în cazurile anume prevăzute de lege
- spre exemplu: hotărâri de perimare art. 421 alin. (2), hotărâre prin care pârâtul
recunoaște pretențiile reclamantului art. 437 alin. (1), hotărârea care consfințește
înțelegea părților art. 440
- orice alte cereri date prin lege în competența lor, spre exemplu: cererile în
materia insolvenței și concordat preventiv art. 120, Legea 64/1991 art. 25 comisia
OSIM – contestație la Tribunalul București
[57]
Determinarea competenței după valoarea obiectului cererii
- situații speciale: când se are în discuție executarea unui contract se va ține
seama de valoarea obiectului acestuia
- dacă este anulare, rezoluțiune sau reziliere, cererea va fi considerată evaluabilă
în bani, valoarea fiind a obiectului acelui contract
- dacă se solicită plata unei părți dintr-o creanță, valoarea cereri se socotește după
partea pretinsă de reclamant ca fiind exigibilă
- în cazul în care cererile au ca obiect un drept la prestații succesive, dacă durata
existenței dreptului este nedeterminată, valoarea lor se socotește după valoarea
prestației anuale datorate, spre exemplu: rentă viageră, contract de închiriere pe
perioadă nedeterminată
- drept de proprietate sau drepturi reale, valoarea se socotește în funcție de
valoarea impozabilă, dacă nu există valoare impozabilă, se stabilește în funcție de
aprecierea reclamantului pe baza unor înscrisuri
- important:
1) valoarea obiectului cererii o stabilește reclamantul
2) valoarea poate fi contestată de către instanță sau de către pârât, dacă se contestă,
se va da un singur termen pentru lămurirea valorii, iar aceasta va putea fi clarificată
exclusiv pe bază de înscrisuri, nu se admite proba cu expertiza
- există și situații în care valoarea nu poate fi contestată spre exemplu: în cazul
unei sume de bani, chiar dacă creanța era mai mare
3) valoarea interesează în momentul sesizării instanței, dacă după sesizare intervin
modificări în determinarea valorii, competența rămâne câștigată
- dacă există mai multe capete de cerere, dintre care unele sunt accesorii, iar
capetele de cerere au competențe diferite se aplică regula accesorium sequitur
principale, astfel, competența principală atrage competența accesorie
- când sunt capete diferite care atrag competențe materiale diferite și nu există o
legătură strânsă între ele, de obicei, se va disjunge, capetele de cerere fiind separate
- dacă totuși între ele există o strânsă legătură ori sunt întemeiate pe aceeași
cauză, nu se vor putea disjunge, iar competența va aparține pentru toate instanței mai
înalte în grad care are competență pentru un capăt de cerere
Curs 8 – 20 noiembrie 2013
Competența teritorială
- este cea care stabilește atribuțiile instanțelor după circumscripția în care își
desfășoară activitatea
- tipuri de competență:
1) de drept comun
2) alternativă (deopotrivă mai multe instanțe, regula este că reclamantul alege
instanța)
3) exclusivă (numai o anumită instanță este competentă teritorial)
[58]
4) facultativă (nu este tocmai o a patra formă, este mai mult un caz special de
competență alternativă)
Noțiunea de domiciliu
- domiciliu: în dreptul procesual s-a considerat că nu există identitate între
noțiunea de domiciliu din actele de identitate (administrativ) și cea din dreptul
procesual civil, unde interesează domiciliul real, locul unde partea locuiește cu
adevărat, iar nu ceea ce rezultă din actele de stare civilă
- susținerile practicii ar trebui păstrate, dar circumstanțiate, având în vedere și
Noul Cod civil care prevede că reședința va fi considerată domiciliu când domiciliul nu
este cunoscut
- în lipsă de reședință, se consideră ca domiciliu ultimul domiciliu cunoscut
- art. 91 Noul Cod civil, dovada se face cu mențiunile cuprinse în cartea de
identitate, dar în lipsa acestora sau când nu corespund realității, stabilirea sau
schimbarea domiciliului nu va putea fi opusă celorlalte persoane; astfel, principiul este
cel al domiciliului de fapt, dar terților nu le este opozabilă situația de fapt, putând face
mențiuni bazându-se pe datele din cartea de identitate care se află în evidența
populației
- dacă totuși terțul cunoaște că datele din cartea de identitate nu concordă cu
domiciliul de fapt, atunci el se poate prevala de acest fapt și poate formula la instanța
domiciliului de fapt (se poate folosi de situația de fapt, dar nu i se poate opune, el nu
este obligat să se prevaleze)
- dacă s-ar dovedi că reclamantul cunoștea situația de fapt care nu concordă cu
cea din actul de identitate, pârâtul poate invoca necompetența instanței, proba revine
pârâtului care vrea să răstoarne prezumția de domiciliu
[59]
- sediul persoanei juridice art. 229 Codul civil (similar)
[60]
2) în cazul pluralității de pârâți, reclamantul poate introduce cererea la
instanța domiciliului sau sediului oricăruia dintre aceștia art. 112 NCPC – pluralitate
pasivă
- dacă dintre pârâți sunt unii obligați principal, iar alții accesoriu, regula se aplică
numai pentru cei obligați principal
- reclamantul este tentat să introducă în cauză anumiți pârâți care nu au legătură
cu cercul procesual indicat de raportul juridic dedus judecății numai pentru a atrage o
anumită competență (instanța ar declara că pârâtul nu are calitate procesuală pasivă,
dar se câștigă competența, admite excepția lipsei capacității); dacă un pârât a fost
chemat în instanță în acest scop, oricare dintre pârâți poate invoca necompetența, până
la primul termen de judecată la care sunt legal citați în fața primei instanțe
- raportarea se face totdeauna și la regulile privind coparticiparea procesuală (nu
pot sta în orice mod mai multe persoane în judecată, ci doar când există o legătură de
cauză, de obiect)
- nu orice lipsă de calitate procesuală pasivă atrage soluția declinării de
competența, ci doar atunci când pârâtul a fost chemat în mod vădit pentru a atrage o
altă competență
- excepția de necompetență primează în fața excepției calității pasive, în acest caz
este însă invers
3) art. 113 NCPC, în afară de competența de drept comun sau alte competențe
alternative, mai sunt competente și următoarele instanțe, cazuri:
a) stabilirea filiației – favoare pentru reclamant pentru că, de obicei, reclamantul
este un minor, însă reclamantul poate opta între instanța domiciliului său sau a
instanței de la domiciliul pârâtului
b) cererile referitoare la obligația de întreținere (inclusiv alocații pentru copii), de
principiu, reclamantul este o persoană aflată în nevoie, competentă este instanța în a
cărei circumscripție își are domiciliul debitorul reclamantului
- poate fi și întreținere între foști soți, ideea este de protecție a reclamantului
- textul nu este aplicabil atunci când debitorul obligației de întreținere ar cere
reducerea sau ajustarea cuantumului întreținerii
c) executarea, anularea, rezoluțiunea sau rezilierea unui contract, pe lângă
instanța de la domiciliul sau sediul pârâtului, este competentă și instanța locului
prevăzut în contract pentru executarea, chiar și parțială, a obligației
- nu este vorba de locul de executare a obligației, ci este vorba de locul identificat
în contract ca fiind loc de executare, textul nu se aplică atunci când în contract nu se
prevede acest loc și doar se deduce
- locul plății art. 1494 Cod civil
d) contract de locațiune, mai este competentă și instanța de la locul situării
imobilului, pe lângă instanța de la domiciliul sau sediul pârâtului
e) acțiunile de prestație tabulară sau rectificare tabulară, instanța de la sediul sau
domiciliul pârâtului sau instanța de la locul situării imobilului pentru că astfel
competența legată de probatoriu poate fi făcută mai ușor
[61]
f) contractele de transport, este competentă instanța de la locul situării sediului
pârâtului sau de la locul de plecare ori sosire a transportului
g) cambie, cec, bilet la ordin, este competentă instanța de la locul de plată sau
instanța de la domiciliul pârâtului
- art. 113 pct. 8 și instanța de la domiciliul consumatorului în cererile privind
încetarea contractului sau repararea pagubei
h) în materie delictuală, este competentă instanța de la locul unde își are domiciliul
pârâtul, de la locul săvârșirii faptei sau de la locul unde s-a produs prejudiciul (VCPC
doar locul săvârșirii faptei și locul unde își are domiciliul pârâtului)
i) materia cererilor privind ocrotirea persoanei fizice, competența instanței de
tutelă în a cărei circumscripție își are domiciliul sau reședința persoana ocrotită
- deși regula este cea de mai sus, în cazul cererilor privind autorizarea unui act
juridic când acesta privește un imobil, pe lângă instanța de la domiciliul persoanei
ocrotite, devine competentă și instanța de tutelă de la locul situării imobilului
- art. 114 NCPC, art. 107 Cod civil, art. 146 Cod civil, minor care a împlinit vârsta
de 14 ani – actele făcute fără respectarea autorizației de tutelă sunt supuse anulării, în
ce privește anularea acestor acte se aplică regimul comun în materie de competență,
chiar dacă ele decurg dintr-o prelungire a ocrotirii minorului
- art. 114 se referă mai mult la partea necontencioasă a ocrotirii minorului sub
aspectul autorizării diferitelor acte făcute de minor, nu și la consecințele actelor făcute
de minor fără autorizare (anularea acestora)
j) în materia asigurărilor, domiciliul sau sediul pârâtului, asiguratului, instanța de
la locul unde se află bunurile asigurate sau locul unde s-a produs riscul asigurat
- nu se poate face anticipat apariției dreptului la dezdăunare
[62]
b) cererile în materie de moștenire art. 118 NCPC:
1) cele privind validarea sau executarea dispozițiilor testamentare (anularea unui
testament)
2) privitoare la moștenire și la sarcinile acesteia, precum și la pretențiile
moștenitorilor, unul împotriva altuia (cererea de reducțiune a liberalităților excesive,
cheltuieli pe care unul dintre moștenitori le-ar fi făcut cu ocazia decesului, ieșirea din
indiviziune), cererile de anulare a unui certificat de moștenitor, petiția de ereditate
3) cererile legatarilor sau ale creditorilor defunctului împotriva vreunuia dintre
moștenitori sau a executorului testamentar, cererea de predare a unui legat, cereri
privind plăți făcute chiar ulterior decesului, dar în legătură cu acesta, dar nu cele făcute
de moștenitori, ci de un terț de moștenire
- nu intră în această categorie cererile prin care un terț ar revendica din mâna
moștenitorilor pe care aceștia l-au găsit în posesia autorului lor (nu cereri privind
moștenirea din perspectiva acțiunilor reale, pentru că art. 118 vorbește de acțiunile
legatarilor sau ale creditorilor – trebuie să fie cereri care decurg din contracte, delicte
sau cvasidelicte), nu intră nici pretențiile pe care moștenitorii le-ar avea asupra terților
cu privire la creanțele autorului lor, valorificarea moștenirii
- instanța competentă este cea de la ultimul domiciliu al defunctului (cele mai
multe probe, interese comune)
- dacă sunt mai multe moșteniri deschise succesiv, atunci competența va fi
a instanței ultimului domiciliu al oricăruia dintre defuncții succesivi (nou introdusă în
NCPC, anterior era de la domiciliul ultimului defunct)
- în caz de concurs între art. 117 și art. 118 NCPC, privitor la imobil, la art. 117 se
prevede că el nu se aplică în orice situație în care se poate aplica art. 118 (deși se aplică
și în materie de indiviziune)
c) cererile în materie de societate – competența revine instanței unde își are sediul
principal societatea, competența dăinuie până la lichidarea sau radierea societății
- domeniul de aplicare: pricini care vizează legalitatea adunărilor generale ale
societăților, raporturile dintre asociați legate de drepturile societare, acțiunile
asociaților contra societății sau invers, nu se referă și la acțiunile terților contra
societății sau acțiunile societății contra terților, exemple de cazuri posibile: anulare
hotărârile adunării generale, cererile privind dizolvarea, excluderea sau retragerea
unor asociați
- în caz de concurs între art. 117 și art. 119 (cereri în materie de societate privitoare
la drepturi reale imobiliare), se dă prioritate art. 119, așadar, art. 117 nu se va aplica ori
de câte ori este aplicabil și art. 119
d) cazurile de insolvență sau concordat preventiv, art. 120 – exclusiv de
competența instanței de la sediul debitorului
e) acțiuni îndreptate împotriva unui consumator când sunt îndreptate de un
profesionist, instanța este exclusiv cea de la domiciliul consumatorului art. 121
- nu e necesar ca acțiunea să fie întemeiată pe dispoziții care să decurgă din legea
protecției consumatorului (poate fi o cerere de executare a unui contract)
- totuși, în anumite cazuri se poate deroga, deși este normă de ordine publică,
astfel, după nașterea litigiului, consumatorul ar putea accepta o altă competență decât
[63]
cea prevăzută în folosul lui, teza finală a art. 121 – dispozițiile art. 126 alin. (2) rămân
aplicabile (intră pe expresia ”precum și în alte cazuri prevăzute de lege)
- instanța, din oficiu, poate invoca excepția de necompetență, însă consumatorul
poate să nu fie de acord, el este maxim protejat pentru că poate și el să invoce excepția
și i se dă posibilitatea să se judece și la o altă instanță (domiciliul reclamantului sau
locul executării contractului), consumatorul poate avea interes datorită unei
jurisprudențe mai bune a acelei instanțe
f) starea și capacitatea persoanelor – interpretare coroborată a art. 126 și 129
NCPC, art. 129 definește competența de ordine publică sau privată, definirea
competenței exclusive ca fiind o competență pe care părțile nu o pot înlătura, însă la
art. 126 se prevede că părțile pot conveni în scris ca procesele privitoare la bunuri și
alte drepturi de care pot să dispună să fie judecate de alte instanțe decât cele care ar fi
competente teritorial să judece, cu excepția cazului în care sunt exclusive
- condiții cumulative: să nu fie exclusivă, să fie drepturi sau bunuri de care pot
să dispună părțile, însă în materie de stare și capacitate nu se poate dispune, astfel,
părțile nu pot deroga și se aplică art. 129
g) în materie de divorț art. 914 NCPC – această competentă exclusivă comportă
mai multe variante: judecătoria în circumscripția căreia au avut ultima locuință
comună cei doi soți, dacă soții nu au avut o locuință comună sau dacă niciunul dintre
soți nu mai locuiește în circumscripția judecătoriei în care se află cea din urmă locuință
comună, judecătoria competentă este aceea în circumscripția căreia își are locuința
pârâtul, iar când pârâtul nu are locuința în țară și instanțele române sunt competente
internațional, este competentă judecătoria în circumscripția căreia își are locuința
reclamantul
[64]
au nicio legătură cu cea principală (revendicare, iar la următorul termen se cere o sumă
de bani)
- cererile accesorii au un astfel de regim atunci când sunt făcute în cursul unui
proces deja început, nu atunci când se fac după ce procesul s-a sfârșit, dar ele ar fi putut
avea caracter accesoriu (spre exemplu: cererea de partaj făcută după ce s-a încheiat
cererea de divorț care s-a finalizat printr-o hotărâre definitivă)
[65]
- sesizarea ÎCCJ pentru pronunțarea unei hotărâri prealabile de dezlegare a unor
probleme de drept, art. 519 (instanța s-ar putea pronunța, dar riscă ca acea hotărâre să
fie îi casată)
Competența facultativă
- art. 127, nou introdusă în NCPC, vizează 2 situații:
1) un judecător are calitate de reclamant, cererea este de competența instanței
unde el își desfășoară activitatea, caz în care el va sesiza una dintre instanțele
judecătorești de același grad aflate în circumscripția uneia dintre curțile de apel
învecinate
2) situația în care se introduce cererea împotriva unui judecător, iar instanța
competentă să judece cauza este chiar cea în care judecătorul își desfășoară activitate,
în acest caz, reclamantul poate sesiza oricare dintre instanțele judecătorești de același
grad aflate în circumscripția uneia dintre curțile de apel învecinate, poate să introducă
chiar și la instanța unde judecătorul își desfășoară activitatea, iar pârâtul nu invocă
nimic, se acoperă, nu există posibilitatea declinării
- se aplică și procurorilor, grefierilor și asistenților judiciar din cazurile cu litigii
de muncă și asigurări sociale
Alegerea de competență
- art. 126 NCPC
- în principiu, competența teritorială este reglementată prin norme dispozitive,
astfel încât părțile pot deroga de la acestea, nu se poate însă deroga de la cea exclusivă
- condiții pentru a opera derogarea:
1) părțile să aibă capacitate de exercițiu deplină
- ar putea fi făcută și de reprezentanții acestora, dar numai când este în interesul
minorilor sau a celor puși sub interdicție
2) alegerea de competență trebuie să fie făcută în mod expres, dacă se face la o
instanță necompetentă, iar pârâtul nu invocă excepția de necompetență, înseamnă
doar că pârâtul este decăzut din dreptul de a invoca excepția, nu și că s-a ales
competența în mod tacit
3) trebuie să se indice instanța aleasă (nu doar că nu se va sesiza instanța de la
domiciliul pârâtului)
4) nu trebuie să fie interzisă de lege (norme de competență materială sau
competență absolută)
- în litigiile privind protecția drepturilor consumatorului părțile pot conveni
alegerea instanței competente numai după nașterea dreptului la despăgubiri
- se va considera abuzivă norma care hotărăște competența instanței în favoarea
profesionistului într-un contract încheiat între un profesionist și un consumator, astfel,
nu se poate introduce o clauză de alegere a competenței de către profesionist, ar fi
considerată abuzivă și înlăturată din oficiu de instanță
[66]
- art. 1203 Cod civil clauze neuzuale, și cele prin care se derogă de la normele
privind competența instanțelor judecătorești (prin urmare, norma de alegere a
competenței, dacă este introdusă, trebuie să fie acceptată în mod expres, în scris de
cealaltă parte, trebuie să fie o clauză standard art. 1202); dacă cealaltă parte este un
consumator, oricum este considerată nescrisă clauza de alegere a competenței în raport
cu consumatorul, dacă niciuna nu e consumator, sunt profesioniști amândoi, se are în
vedere poziția dominantă a unuia dintre profesioniști – unii consideră clauzele
standard clauze externe contractului, alții consideră că sunt chiar cauze interne
contractului și că acestea ar trebui să fie acceptate în mod expres, din practica
europeană se deduce prin faptul că partea a înțeles alegerea de competență în mod cert
- obligarea instanței de a-și verifica din oficiu competența art. 131 NCPC – la
primul termen la care părțile sunt legal citate în fața primei instanțe, judecătorul este
obligat din oficiu să determine competența de ordine publică a instanței (generală,
materială, teritorială exclusivă)
- rezultatul acestei verificări este trecut în încheiere, care are caracter
interlocutoriu, nu se mai poate reveni asupra ei
[67]
Regimul de invocare a excepției de necompetență
Ce fel de
Cine? În ce termen?
norme?
În orice stare a
Norme de pricinii
competență
generală Oricare dintre
părți, judecător La primul termen
de judecată la care
Norme de părțile sunt legal
Necompetența
competență Oricare dintre citate în fața
de ordine
materială părți, judecător primei instanțe
publică
Prin întâmpinare
sau, dacă nu e
Norme de
obligatorie, la
Necompetența competență
primul termen de
de ordine teritorială de Pârâtul
judecată la care
privată drept comun sau
părțile sunt legal
alternativă
citate în fața
primei instanțe
Soluționarea excepției
- regula: excepția de necompetență se discută cu prioritate, nu se pun alte
probleme, nu se pune în discuție fondul până nu se rezolvă această excepție, are totuși
caracter relativ (atunci când se pune în discuție recuzarea sau abținerea, se rezolvă cu
prioritate aceste probleme)
[68]
Act de Căi de atac
Ipoteză Soluție
procedură
Instanța este Încheiere Odată cu fondul
Respinge excepția
competentă interlocutorie
Hotărâre de Nicio cale de
Instanța nu este
Admite excepția declinare a atac
competentă
competenței
Este competent
Admite excepția,
un organ fără Recurs
respinge cererea Hotărâre
activitate
ca inadmisibilă
jurisdicțională
Admite excepția,
Nu sunt respinge cererea
competente ca nefiind de Recurs
Hotărâre
instanțele competența
române instanțelor
române
[69]
5. dovezile administrate în fața instanței necompetente rămân câștigate judecății
și nu se va dispune refacerea lor decât pe motive temeinice
Curs 9 – 27 noiembrie 2013
Conflictele de competență
[70]
instituție de arbitraj, dacă arbitrajul este instituționalizat, ar putea să își decline
competența în favoarea unei instanțe și aceasta, la rândul ei, în favoarea arbitrajului)
- alte exemple: Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor
- nu există conflict de competență între o instanță și un organ care nu are
activitate jurisdicțională pentru că dacă instanța descoperă că este competent un organ
fără activitate jurisdicțională, instanța va respinge cererea ca inadmisibilă
- există conflict și dacă există o dispută între secții sau complete ale aceleași
instanțe, nu este totuși un conflict propriu-zis, ci doar se aplică aceleași reguli de la
conflict; nu există competențe pe secții sau complete decât atunci când legea prevede
acest lucru în mod expres, de exemplu: ÎCCJ (secția penală, secția civilă) unde fiecare
secție are competență în materia sa sau în cazul legii insolvenței: cauzele revin
judecătorului sindic care funcționează la secția specializată sau atunci când se prevede
că anumite cauze revin secției de contencios administrativ
- art. 136 NCPC se aplică atunci când între complete sau secții apar probleme de
neprimire a competenței, se aplică prin asemănare regulile de la conflict pentru că în
practică s-a ivit situația ca 2 secții să trimită de la una la alta (nu vor exista hotărâri de
declinare, vor fi tot încheieri, dar conflictul dintre ele va fi soluționat de instanța
superioară, la fel ca și în cazul conflictului), același lucru se aplică și pentru completele
specializate
- competența instanțelor este stabilită prin lege conform Constituției, competența
secțiilor este stabilită de colegiile instanțelor sau prin hotărâre de CSM, iar completele
prin hotărâre a instanței
[71]
- dacă va exista conflict între un organ cu activitate jurisdicțională și o instanță,
regulatorul va fi instanța celei superioare aflate în conflict
- în cazul în care apare un conflict între secțiile ÎCCJ atunci se va judeca de către
completul de 5 judecători al ÎCCJ
- nu există conflict de competență cu ÎCCJ, dacă ÎCCJ își declină competența,
declinatorul valorează și regulator (ar fi neproductiv să judece tot ea declinarea)
Procedura de soluționare
- în camera de consiliu, fără citarea părților, fără publicitate, pronunțându-se o
hotărâre definitivă
- prevederea privind camera de consiliu nu este afectată de dispozițiile Legii
2/2013 care prevede că intră NCPC în vigoare, mai puțin prevederile privind camera
de consiliu (aici se face referire numai la dispozițiile care privesc camera de consiliu în
dreptul comun, nu și procedurile speciale sau incidentele speciale pentru că acestea
existau și în VCPC)
- dacă instanța va admite cererea de regulator de competență, va indica care
dintre cele 2 instanțe este competentă și va trimite dosarul către aceasta, în acest caz
nu mai este permis ca instanța care a fost desemnată competentă și a primit dosarul să
își decline din nou competența pentru că decizia din regulator are autoritate de lucru
judecat
- există și situația ca instanța de regulator să descopere că nu există conflict de
competență (pentru că poate exista doar o declinare succesivă, nu și reciprocă), în acest
caz nu stabilește care este competentă, respinge cererea și trimite dosarul la ultima
instanță care și-a declinat competența
Litispendența
[72]
litispendența trebuie verificată existența elementelor care ar duce la autoritate de lucru
judecat, trebuie să ne aflăm pe tărâmul autorității de lucru judecat
- nu vor exista 2 cereri chiar identice, deși este posibil acest lucru, însă, de cele
mai multe ori există mici modificări la obiect sau câte o parte în plus sau în minus,
astfel, este o litispendență parțială, există 2 variante (fie se unește tot, fie se disjunge
capătul de cerere care este diferit, dacă este posibil), există cazuri în care obiectul unui
proces există implicit în celălalt
- situații mai complicate: ce cere executarea contractului și în apărare se invocă
nulitatea lui, iar într-un alt proces pârâtul solicită anularea contractului (este
reclamant în această situație), nu e necesar ca părțile să aibă aceeași poziție procesuală,
nu trebuie să fie în aceeași calitate, ci doar să fie aceleași părți, același obiect și aceeași
cauză (trebuie verificată sursa, ce se încearcă prin litispendență și anume evitarea
autorității de lucru judecat, nu există autoritate de lucru judecat numai pe dispozitiv,
ci și pe considerentele semnificative)
- dacă nulitatea într-un proces este cerută pentru anumite motive, spre exemplu:
pentru vicii de formă, iar în alt proces pentru vicii de consimțământ, în această situație
nu există litispendență pentru că nu există aceeași cauză a cererii de chemare în
judecată (există diferență între cauza acțiunii și cauza cererii)
- ambele procese trebuie să fie pe rolul unor instanțe
Invocarea excepției
- excepția poate fi invocată de către:
a) instanță din oficiu sau
b) de către părți
- este o excepție de ordine publică, se încearcă evitarea încălcării de autoritate de
lucru judecat, totuși, ea nu poate fi invocată decât în fața instanțelor de fond (primă
instanță și instanță de apel)
- prin urmare, s-ar putea uni o pricină care se află în primă instanță cu o pricină
care se află în apel (se trece peste regulile de competență materială funcțională)
- VCPC nu conținea astfel de prevederi, NCPC: instanța în fața căreia se invocă
diferă după cum sunt de același grad sau de grad diferit
a) când instanțele sunt de același grad, excepția se invocă în fața instanței sesizate
ulterior, cea din urmă, a doua
b) dacă instanțele sunt de grad diferit, ea se va invoca în fața instanței de grad
inferior, chiar dacă aceasta ar fi prima sesizată
- trebuie luată în considerare soluția pe care instanța o va da, dacă se admite
excepția de litispendență, instanța va trimite dosarul primei instanțe învestite sau
instanței mai înalte în grad, practice se va invoca în fața instanței care dacă ar admite
ar trebui să trimită dosarul
- soluția se dă printr-o încheiere care poate atacată numai odată cu fondul
- în situația în care una dintre pricini s-ar afla deja în recurs, în VCPC se aplica
autoritatea de lucru judecat (hotărâri definitive care sunt supuse recursului), NCPC
prevede că hotărârile definitive sunt cele date de instanța de recurs sau cele care nu
mai pot fi atacate cu recurs, deci atunci când există în primă instanță, nu este o
[73]
autoritate de lucru judecat definitivă (nu se poate invoca litispendența pentru că unul
dintre dosare este în recurs, recursul presupune numai analizarea unor problem de
legalitate
- soluția va fi suspendarea cauzei care se află în fond, până la judecarea recursului,
dacă recursul va consfinți existența unei hotărâri judecătorești se va invoca direct
autoritatea de lucru judecat (nu va mai exista litispendență)
Conexitatea
Invocarea excepției
- în ce privește natura, în mod tradițional, excepția de conexitate era considerată
ca fiind de ordine publică pentru că ea evită pronunțarea unor hotărâri ireconciliabile,
s-ar crea impedimente în executarea hotărârilor sau alte etape procesuale care ar
complica concilierea (dacă A revendică de la B, iar instanța admite, iar în alt proces se
declară nul titlul lui A, nu este o situație ireconciliabilă)
- poate fi invocată de:
[74]
a) părți sau
b) din oficiu
- însă tratamentul de ordine publică are o limită în această materie, nu poate fi
invocată în tot cursul procesului, ci, cel mai târziu până la primul termen în fața
instanței ulterior sesizate (cea de a doua)
- instanța ulterior sesizată se va pronunța asupra excepției prin încheiere care este
atacabilă numai odată cu fondul
- dosarele vor fi reunite la următoarele instanțe:
1) în principiu, instanța care a fost prima sesizată, dacă instanțele sunt de același
grad
2) dacă instanțele sunt de același grad, dar una dintre ele are competență exclusivă,
atunci se trimite la aceasta, chiar dacă ar fi cea din urmă sesizată
3) dacă este vorba de instanțe de grad diferit, atunci cauza se va soluționa de
instanța mai înaltă în grad
- în cazul în care după conexare una dintre pricini ar fi în stare de judecare, iar
cealaltă nu, instanța va putea dispune disjungerea și judecarea separată, se va judeca
separat procesul care este în stare de judecată, însă disjungerea nu va duce la trimiterea
dosarului la cealaltă instanță, pentru că odată ce a operat prorogarea de competență
prin conexare, instanța va rămâne competentă să judece, competența rămâne judecată
(în caz de întârziere, spre exemplu), disjungerea nu este însă obligatorie (dacă ele sunt
însă strâns legate, nu ar trebui să se disjungă, chiar dacă una dintre cauze duce la
întârzierea soluționării celeilalte)
- dintre litispendență și conexitate, doar conexitatea reprezintă un caz de
prorogare de competență (la litispendență ambele instanțe sunt competente) pentru că
doar prin conexitate o instanță devine competent să judece o cauză pe care altfel nu ar
fi fost competent
Strămutarea procesului
[75]
- constituie siguranță publică împrejurările excepționale procesului care
presupun o judecată a procesului la instanța competentă care ar conduce la tulburarea
ordinii publice (greu de acceptat pentru un stat care nu este capabil să creeze ambianța
procesului)
- de exemplu: în cauze penale, greva de la Lupeni care a fost strămutată de la
Craiova la București; în cazul FMI – CEC garantase, dar a cerut anularea actului de
garantare: Tribunalul București
- trebuie ca judecata să nu se fi încheiat
- Curtea de Apel în raza căreia se află instanța respectivă, dacă e Curtea de Apel,
numai la ÎCCJ pentru bănuială legitimă
- deși este o cerere incidentală, sesizarea pentru bănuială legitimă nu se trimite la
instanța care judecă în fond, ci la instanța competentă să judece o strămutare
- procesul de fond nu se suspendă automat ca urmare a strămutării, dar partea va
putea solicita suspendarea, instanța se poate pronunța pentru suspendare dacă se
plătește o cauțiune de 1000 de lei
- cauza se poate judeca și fără citarea părților dacă există motive temeinice
- încheierea de suspendare nu este supusă niciunei căi de atac și nu se motivează
(lait-motiv în materia strămutării)
- judecata cererii de strămutare (în cazul siguranței publice) are loc de urgență în
camera de consiliu, dar cu citarea părții, este o procedură contradictorie urgenței sale
- se pronunță o hotărâre care are 2 caracteristici:
1) este nemotivată
2) este definitivă, nu poate fi atacată cu recurs, poate fi doar cu contestație în
anulare și, în unele cazuri, cu revizuire (în VCPC nu era supusă niciunei căi de atac)
- este nemotivată pentru că de obicei probele în materie de strămutare nu sunt
infailibile, este ”pe spuse”, probatoriul este sumar, pot exista dovezi sau doar frânturi
de dovezi, pe cât de credibilă este dovada, la fel este și soluția, nu se administrează
probe
- se are în vedere rezonabilitatea ideii pe care partea o prezintă, nu dovedirea
Se depune la instanța
competentă
Bănuiala Partea Orice fază a Curtea de Suspendarea facultativă a
legitimă interesată procesului Apel sau ÎCCJ procesului, cu plata unei
cauțiuni
[76]
Efectele admiterii cererii de strămutare
- dacă se admite cererea, procesul se trimite la o instanță egală în grad cu cea la
care se judecă pricina în fond, astfel:
a) dacă este vorba e o instanță care este judecătorie sau tribunal, pentru bănuiala
legitimă se judeca de Curtea de Apel, deci se va trimite la o judecătorie din raza acelei
Curți
b) dacă s-a judecat de ÎCCJ cererea de strămutare, se va trimite la o instanță egală
în grad în raza unei Curți de Apel învecinate cu Curtea de Apel în raza căreia
funcționează instanța respectivă, nu trebuie să fie în raza aceleiași curți
- VCPC făcea doar referirea că se va trimite la o altă instanță egală în grad
- actele săvârșite până la data cererii de strămutare și în continuare
dacă nu a intervenit suspendarea:
a) prin hotărârea de strămutare se va arăta și în ce măsură actele vor fi păstrate,
b) dacă nu se precizează nimic, atunci vor trebui refăcute toate actele
- în ceea ce privește hotărârea care s-ar pronunța înaintate sau după ce s-a dispus
suspendarea, ea va fi desființată de drept
- un alt efect: atunci când se strămută procesul la o altă instanță, căile de atac
urmează cursul strămutării, căile de atac împotriva hotărârii pe fond se vor face în fața
instanțelor superioare ale instanței la care s-a strămutat
- dacă s-a făcut o cerere de strămutare, nu se mai poate formula o nouă cerere
decât pentru împrejurări necunoscute la data primei cereri sau pentru situații apărute
după soluționarea primei cereri, în situația în care se face o nouă cerere fără să fie
îndeplinite aceste condiții, instanța va respinge cererea ca inadmisibilă
Delegarea instanței
Prorogarea de competență
[77]
2) cererile accesorii, incidentale și adiționale art. 123 NCPC se judecă de instanța
competentă pentru cererea principal, operează și pentru competența materială a
instanței, nu doar teritorială ca la pârâți
3) conexitatea art. 139 NCPC
2. prorogarea judecătorească
1) abținerea și recuzarea când nu se poate alcătui completul de judecată la o
instanță, sesizarea se va judeca la o instanță superioară și în caz de admitere se trimite
cauza la o instanță egală în grad cu cea dintâi (în virtutea deciziei instanței de a trimite
la o altă instanță)
2) strămutarea procesului
3) delegarea instanței (ÎCCJ trimite la cererea părții la o altă instanță egală în grad)
4) admiterea apelului și casarea cu trimitere la altă instanță egală în grad cu prima
instanță, dacă părțile au solicitat în mod expres aceasta, art. 480 alin. (3) NCPC
5) admiterea recursului și casarea cu trimitere la o altă instanță egală în grad cu
cea care a pronunțat hotărârea casată art. 497 și art. 418 alin. (2) NCPC
6) comisia rogatorie art. 261, situația în care anumite probe sunt administrare în
alt loc decât cel în care funcționează instanța, de regulă, administrarea probelor se face
de către instanța care judecă procesul
- se recurge la comisia rogatorie spre exemplu: când martorul nu poate veni să
dea declarație și costurile pentru a deplasa judecătorul de la instanța care judecă
procesul sunt prea mari
3. prorogarea convențională:
1) părțile pot conveni în scris sau în cazul litigiilor născute și prin declarație în fața
instanței cu procesele privitoare la bunuri și alte drepturi de care acestea pot să dispună
să fie judecate de alte instanțe decât cele care, potrivit legii, ar fi competente teritorial
- atunci când părțile aleg o anumită competență prin dreptul lor de a-și alege
instanța competentă teritorial (va exista prorogare în virtutea voinței părților – condiții
discutate la competența teritorială, să fie pricini privitoare la bunuri și să nu existe o
dispoziție a legii care să prevadă interzicerea alegerii competenței)
- nu este posibilă prorogarea în care competența este exclusivă
2) în litigiile din materia protecției drepturilor consumatorilor, precum și în alte
cazuri prevăzute de lege (cazul litigiilor cu profesioniști) părțile pot alege instanța
competentă numai după nașterea dreptului la despăgubire, orice convenție contrară
este considerată nescrisă
[78]
Actele de procedură
- noțiune: actul de procedură este orice act (operațiune juridică sau înscris) făcut
pentru declanșarea procesului civil sau în cursul și în cadrul procesului civil care
concretizează activitatea procesuală a tuturor participanților din proces
- în materie de procedură există distincția dintre înscris și operațiunea juridică,
există această distincție între operațiunea juridică și actul care o consemnează,
specificul este că și înscrisul și operațiunea sunt acte de procedură, dar distincte
- actul juridic în sensul de operațiune nu va supraviețui în procedură fără
instrument pentru că nulitatea lui instrumentum va atrage și nulitatea lui negotium,
spre exemplu: o depoziție de martor fără înscrisul care să o consemneze nu este valabilă
- o citație are 3 acte:
1) așa-numitul negotium (impropriu spus pentru procedură) – înștiințarea
propriu-zisă
2) citația (hârtia)
3) procesul verbal de înmânare (care face dovada că hârtia respectivă a ajuns la
persoana în cauză)
- e suficient să lipsească semnătura agentului de pe procesul verbal că se anulează
toată procedura, totdeauna trebuie să existe toate cele 3 acte (în procedură există un
formalism exagerat)
- clasificări:
1. în funcție de organul de la care emană:
a) actele părților
b) instanței
c) auxiliare justiției
- alte clasificări: scrise, orale (completare carte, Briciu nu a considerat important)
[79]
- de principiu, în procedură, dacă nu există o prevedere expresă, actele nu pot fi
dovedite decât prin informațiile cuprinse în chiar conținutul lui, spre exemplu: dacă în
citație nu se prevede cui i s-a înmânat citația, atunci citația nu este valabilă, nu se poate
dovedi că totuși persoana a primit citația decât prin înscrisul din chiar conținutul
citației
[80]
Termenele procedurale
[81]
Curs 10 – 4 decembrie 2013
- termenele care curg pe ore, zile, luni și ani, această clasificare are importanță
sub aspectul modului de calcul
- art. 180 NCPC
- termenul pe ore curge de la ora 00:00 a zilei următoare, astfel, termenul nu
se calculează de la data primirii actului, ci de la ora 00:00 a zilei următoare
- când termenul este pe zile, majoritatea termenelor sunt pe zile, atunci
sistemul de calcul nu ia în calcul nici prima zi (ziua de pornire), nici ziua în care se
termină termenul (ziua de împlinire), este un sistem pe zile libere
- prin urmare, de regulă, dacă este un termen de 3 zile, spre exemplu: vor fi la
dispoziție 5 zile (ziua în care se primește termenul, 3 zile și ziua următoare în care
trebuie făcut actul de procedură pentru care se stabilește termenul)
- în cazul termenelor pe săptămâni, luni sau ani, acestea se împlinesc în
ziua corespunzătoare din ultima săptămână, lună sau an
- dacă ultima luna nu are zi corespunzătoare celei de la care a început să curgă,
termenul se împlinește în ultima zi a acelei luni, spre exemplu: a început să curgă la 30
noiembrie si ar trebui să se împlinească pe 30 februarie, se împlinește pe 28 februarie
- dacă ultima zi a termenului cade într-o zi nelucrătoare, termenul se prorogă
până la prima zi lucrătoare
- nu în toate zilele lucrătoare serviciul de registratură e deschis, în vacanța
judecătorească doar 2 zile pe săptămână sau doar 3 zile, deci nu ai unde să depui actul,
pe de altă parte, chiar și dacă este deschis, el nu va fi deschis până la ora 24:00, chiar
dacă termenul așa se încheie, dar, art. 183 prevede că actul depus înăuntrul termenului
prin scrisoare recomandată la serviciul poștal sau la un serviciu de curierat rapid sau
alt serviciu specializat de curierat este făcut în termen dacă azi expiră termenul și
registratura nu este deschisă, și azi te duci la poștă să depui, dar în condițiile de mai
sus, iar data luată în calcul va fi data la care actul va fi depus la poștă, nu la data la care
a ajuns la instanță – reprezintă o ficțiune juridică
- actul este considerat în termen și dacă se depune la unitatea militară sau la locul
de deținere dacă a fost depus în termen, chiar dacă ajunge mai târziu
- în toate aceste cazuri (servicii de curierat, poștă, unitatea militară, loc de
deținere), recipisa de la poștă sau înregistrarea făcută de la unitatea militară sau
unitatea de deținere trebuie păstrată de către parte pentru că ele dovedesc data
trimiterii, la trimiterea prin poștă, și instanța păstrează plicul și îl depune la dosar
pentru ca, ulterior, în caz de contestare, să se confrunte cu recipisa părții
- art. 122 împlinirea termenului, alin. (2) cu toate acestea, dacă este vorba de
un act ce trebuie depus la instanță sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la
care își încheie activitatea acel loc, în mod legal
- instanțele înțeleg că dacă ultima într-o zi în care programul se încheie la ora 1,
la ora 1 s-a încheiat și termenul și nu se mai poate trimite nici prin fax, la aceeași
[82]
instanță, deși faxul este un mod de trimitere, textul însă, indică faptul că nu toate
serviciile vor fi deschise până la ora 24:00 și că trebuie găsită o modalitate astfel încât
să fie făcut înăuntrul termenului totuși, trebuie găsite alte mijloace dacă acestea sunt
la dispoziție
- pentru art. 122 se face o interpretare exagerată
Durata termenelor
- sunt elementare 2 probleme:
1) punctul de plecare
2) punctul de împlinire
Punctul de plecare
- în principiu, regula care se aplică ori de câte ori legea nu spune altceva,
termenele încep să curgă de la data comunicării actelor de procedură (se lasă loc și de
alte prevederi, spre exemplu: în situația ordonanței președințiale sau la sechestrul
judiciar art. 974 care prevede că încheierea este supusă numai apelului în termen de 5
zile de la pronunțare, dacă însă nu s-ar fi prevăzut, termenul ar fi curs de la
comunicarea încheierii)
- există cazuri de echipolență
- echipolența sau echivalența presupune situațiile în care legea echivalează
anumite acte procesuale comunicării actului cu efectul că de la acele momente începe
să curgă termenul (nu suntem în fața unei excepții de la regula că termenul curge de la
comunicare, ci în faza unei situații în care legiuitorul asimilează comunicării alte acte
de procedură)
1) la art. 184 se consideră că actul a fost comunicat părții:
a) și în cazul în care acesta a primit sub semnătură copie de pe act
b) precum și în cazul în care partea a cerut comunicarea unei alte părți
- comunicarea unui act presupune o întreagă procedură (trebuie proces verbal,
proba actelor de procedură se poate face doar prin elementele interioare ei, nu se poate
face și prin elementele exterioare)
- dacă totuși a semnat primirea de copie de pe un act, data primirii se echivalează
cu o comunicare
- motivul pentru care o parte ar avea interes în comunicarea hotărârii unei alte
părți: hotărârea se definitivează după curgerea termenului de apel pentru toate
persoanele în cauză, astfel, dacă o parte observă că grefa nu a comunicat părții adverse,
are interes să semnaleze acest fapt
2) art. 468 alin. (2) termenul de apel curge de la comunicarea hotărârii chiar și
atunci când acestea a fost făcută odată cu încheierea pentru începerea executării silite
- astfel, la încheierea de începere a executării este atașat și titlul executoriu și se
consideră că hotărârea a fost luată în cunoștință
- termenul se aplică și pentru recurs, chiar dacă este prevăzut în materia apelului
- procesul verbal nu ar valora drept comunicare dacă nu ar fi caz de echipolență
[83]
3) art. 468 alin. (3) dacă o parte face apel înainte de comunicarea hotărârii,
acestea se consideră comunicată la data depunerii cererii de apel – se consideră că
apelul se face în cunoștință de cauză
- art. 485 precizează ca aceste cazuri să fie luate în considerare și pentru recurs
Punctul de împlinire
- expirarea termenului după modul de calcul, punctul de împlinire este cel în care
efectul termenului se realizează
- efectul:
a) dacă este un termen imperativ, termenul ajuns la punctul de împlinire ar
avea drept consecință imposibilitatea efectuării actului de procedură, un act făcut între
punctul de plecare și punctul de împlinire este un act făcut în termen
b) în cazul termenelor prohibitive, termenul ajuns la punctul de împlinire are
ca efect deschiderea posibilității de efectuare a actului
- la termenele imperative, dacă actul nu este făcut în termen, intervine decăderea
- la termenele prohibitive, dacă actul este făcut înainte de punctul de împlinire,
actul este lovit de nulitate pentru că este prematur, nulitatea este necondiționată de
vătămare
[84]
- nu instanța trebuie să facă actul, ci partea interesată care de obicei este
reclamantul
4) art. 418 cazuri de suspendare a termenului de perimare, acestea se suspendă cât
timp partea este împiedicată să efectueze actul de procedură din motive temeinic
justificate, cât timp durează suspendarea judecății pronunțată de instanță, în anumite
cazuri prevăzute de lege (cazuri de la art. 413, precum și alte cazuri) dacă suspendarea
nu este cauzată de lipsa de stăruință a părților în judecată
- uneori perimarea se suspendă pe toată durata suspendării judecății (spre
exemplu: faptul că există o cauză penală), sunt însă și cazuri când termenul de perimare
se suspendă pe o durată mai mică decât suspendarea judecății (de o lună dacă ultimele
fapte s-au petrecut în ultimele 3 luni, dacă o parte moare, trebuie introduși în cauză
moștenitorii, astfel, la moartea părții cauza se suspendă, însă termenul de perimare
este doar de 3 luni pentru introducerea în cauză a moștenitorilor și numai dacă acest
fapt a intervenit în ultimele 3 luni ale termenului de perimare, nu dacă mai erau mai
multe luni)
5) alte cazuri de întrerupere și suspendare a termenului: în materia apelului
art. 469 și pentru recurs art. 485
- la art. 469 este o particularizare a cazului general de la art. 184, textul este doar
o replică într-o materie unde legiuitorul a simțit nevoia să facă prevederea în mod
expres, fiind un caz important
- la art. 469 alin. (4) se întrerupe la moartea mandatarului și se face o nouă
comunicare
- textele se aplică și în cazul recursului
- dacă unul dintre moștenitori formulează acte, acest act nu echivalează cu un act
de acceptare a succesiunii (pentru a nu exista rezerve pentru moștenitor dacă vrea sau
nu să accepte întreaga moștenire)
Repunerea în termen
- în cazul în care partea a pierdut un termen legal imperativ din motive temeinice,
în acest caz, partea va putea formula în termen de 15 zile de la încetarea motivelor
temeinice ce au împiedicat-o să facă actul, solicitând repunerea în termen
- odată cu cererea de repunere în termen trebuie depus și actul de procedură care
nu a fost făcut în termen
- cele 15 zile sunt și pentru formularea actului de repunere, dar și pentru
formularea actului de procedură
- cererea de repunere în termen, în cazul căilor de atac, va fi soluționată de
instanța învestită cu soluționarea căii de atac care nu a fost făcută în termen, mai întâi
instanța se pronunță asupra cererea de repunere, iar apoi asupra eventualei excepții de
tardivitate; instanța acceptă, judecă pe fond și respinge calea de atac ca fiind tardiv
formulată
- sancțiunea nedepunerii actului în termen este decăderea și dacă totuși partea
face respectivul act, atunci intervine nulitatea (art. 185), dar instanța nu anulează actul
respectiv, ci îl va respinge ca tardiv, textul are în vedere însă să precizeze care va fi
soarta actului, dar instanța se pronunță cu privire la termen, nu trebuie să anuleze ea
[85]
Sancțiuni procedurale
Nulitatea
[86]
- pentru a opera nulitatea condiționată de vătămare, trebuie îndeplinite
condiții:
a) actul să fi fost îndeplinit cu neobservarea cerințelor legale
b) să se fi produs prin aceasta o vătămare (la nulitățile exprese este prezumată, dar
se poate face proba contrară)
c) vătămarea să nu poată fi înlăturată altfel decât prin nulitatea actului
- spre exemplu: citarea părții – actul de procedură, citația care ar fi trebuit să vină
înainte cu 5 zile, vine cu 3 zile, nu se respectă o cerință legală, s-a produs o vătămare
(nu trebuie neapărat să fie o vătămare pecuniară), este o vătămare prezumată expres
și nu poate teoretic să fie înlăturată altfel, dacă totuși nu a fost făcută cu 5 zile înainte
și totuși partea se prezintă, vătămarea poate fi înlăturată pentru că cele 3 zile i-au fost
suficiente și actul se consideră îndeplinit
- nu se consideră că este înlăturată vătămarea atunci când se reface actul, dacă s-
ar face citarea din nou, pentru că în acest caz se anulează actul și se face un altul
[87]
Regimul de invocare și soluționare a nulității
- regim: se distinge în funcție de nulitatea relativă și cea absolută
- la nulitatea absolută se poate de către oricare dintre părți, procuror sau
instanță din oficiu,
- termenul: în orice fază a procesului, dacă legea nu prevede altfel (spre
exemplu: legea prevede altfel la necompetență, deși competența materială, exclusivă și
generală sunt de ordine publică, ele pot fi invocate doar până la primul termen de
judecată)
- nulitatea relativă poate fi invocată numai de partea vătămată cu condiția ca
nulitatea să nu fi fost provocată chiar de parte (spre exemplu: la o necompetență
teritorială care nu este exclusivă, deci de drept comun sau alternativă, reclamantul nu
poate invoca excepția de necompetență pentru că chiar el a depus cererea de chemare
în judecată la o instanță necompetentă, nu este de ordine publică)
- termenul pentru nulitatea relativă:
a) pentru neregularitățile săvârșite înainte de începerea procesului prin
întâmpinare sau dacă acesta nu este obligatorie, până la primul termen de judecată
b) pentru neregularitățile săvârșite în cursul procesului, la termenul la care s-a
săvârșit fapta sau la termenul imediat următor, însă, totdeauna înaintea depunerii
concluziilor pe fond (deci dacă termenul următor este ultimul, nu se începe cu punerea
de concluzii); nulitatea este relativă pentru că este prevăzută în interesul propriu privat
(punerea de întrebări martorilor)
- nulitățile se pot invoca pe cale de excepție sau prin calea de atac, excepția este
caz de invocare a nulității în cursul procesului, dacă procesul s-a încheiat, nu se poate
invoca spre exemplu: excepția de necompetență pentru prima instanță în apel, nu se
invocă excepția de necompetență în apel, de fapt se invocă un motiv de apel, excepția
se invocă în legătură cu eventuala necompetență a instanței în fața instanței în care te
afli, excepția se face în cursul unui proces în legătură cu ceea ce s-a întâmplat în acele
faze procesuale, dacă faza s-a încheiat, neregularitățile se invocă prin căi de atac
- soluția: dacă se admite excepția se pronunță o încheiere interlocutorie (dacă
rămâne în continuare învestită, spre exemplu: excepția de litispendență sau de
conexitate când instanța nu se dezinvestește) sau o hotărâre (atunci când se
dezinvestește, spre exemplu: excepția autorității de lucru judecat, excepția prescripției
sau a calității procesuale active)
- dacă admite excepția, atunci judecătorul va pronunța o hotărâre pentru că va
respinge cererea (excepția prescripției sau a calității procesuale active)
- dacă este excepție dilatorie va da o încheiere, dacă este excepție peremptorie, se
va da o hotărâre
- uneori, se poate da hotărâre și pentru o excepție dilatorie (spre exemplu:
excepția de necompetență, chiar dacă procesul continuă, instanța se dezinvestește)
- calea de atac: încheierile se atacă, de obicei, odată cu fondul
- dacă se respinge excepția, se pronunță o încheiere interlocutorie care se atacă
odată cu fondul
- motivul în cazul căilor de atac: dacă admite sau respinge, instanța va da o
hotărâre, iar calea de atac este prevăzută de lege
[88]
Mod de Act procedural Căile de atac
Soluție
invocare al instanței
Odată cu fondul
Încheiere Calea de atac
interlocutorie prevăzută de
(dacă instanța lege
Excepție (în Admite rămâne învestită) De obicei,
cursul Hotărâre (dacă încheierile se
procesului) instanța se atacă odată cu
dezinvestește) fondul
[89]
- nu este contrar cu regula potrivit căreia nulitatea absolută se invocă în aceeași
fază a procesului, trebuie invocate toate deodată, ori deodată poate să fie și primul
termen
- nici nu ar fi posibil să se invoce succesiv nulitățile relative pentru că ele trebuie
până la primul termen
Efectele nulității
- actul nul va fi lipsit de efectele pe care i le dă legea în ceea ce privește funcția sa
procedurală; în procedură, nulitatea afectează atât procedura, cât și actul încheiat
pentru constatarea ei – formalism procedural (moare forma, moare și fondul) quod
nullum est nullum producit effectum
- nulitatea operează în mod retroactiv, actul este considerat că nu a produs
niciodată efecte
- se pot reface actele în fața acelei instanțe, dacă nu a fost prevăzut un termen și
a intervenit decăderea
- dacă actul cuprinde manifestări de voință, declarații sau constatări de fapt, ele
pot fi folosite, doar sub aspectul funcției sale nu mai este valabil, adică actul poate avea
și alte funcții: poate fi un alibi că ai fost prezent într-un alt loc și nu ai fi putut săvârși
o infracțiune, astfel, actul este valabil sub acest aspect, dar nu și sub aspectul funcției
sale procedurale
- nulitatea nu operează de drept, ea trebuie constată de instanță, dacă nu este
constată, actul rămâne valabil și produce efecte, actul chiar și nul absolut va produce
efecte în acest caz; dacă toate căile de atac au fost epuizate, nulitatea rămâne valabil
acoperită
- nulitatea actului atrage nulitatea actelor subsecvente, dacă nu au o existență de
sine stătătoare, dar poate uneori trage și nulitatea actelor precedente
[90]
Decăderea
[91]
Regimul de Cine o poate Prin ce mijloc?
În ce termen?
invocare invoca?
În orice fază a
Oricare dintre
Norme de procesului, dacă
părți, procuror,
ordine publică legea nu prevede
instanță din oficiu Excepție dacă
altfel
Până la primul procesul este în
termen de curs
judecată care are Motiv de cale de
loc după atac dacă s-a
Norme de pronunțat o
Partea vătămată cunoașterea
ordine privată hotărâre
motivului
decăderii, dacă
legea nu prevede
expres alt moment
Efectele decăderii
1. pierderea dreptului procesual de a face un act ce nu a fost executat în termen,
dacă totuși se face actul, acesta va fi nul, dar nulitate derivată din decădere
2. dreptul subiectiv nu este atins, însă indirect, poate fi afectat de decădere
- de principiu, decăderea nu afectează dreptul subiectiv, ci dreptul procesual,
însă, dacă s-a pierdut procesul și nu se exercită apel, sigur prin decădere se pierde
dreptul de a formula apel, nu și dreptul subiectiv, dar pentru că hotărârea rămâne
definitivă, dreptul se consolidează în patrimoniul celeilalte părți, și, indirect, se pierde
și dreptul subiectiv, este o pierdere ce intervine mediat, nu direct
3. dacă actul cuprinde manifestări de voință, constatări de fapt sau declarații, actul
este valabil pentru acestea
4. decăderea își produce efectele doar dacă a fost constată de instanță, nu intervine
de drept
- dacă nu a fost constată, actul rămâne valabil și își produce efectele dacă toate
căile de atac au fost epuizate, sancțiunea rămâne definitiv operantă
[92]
Comparație între nulitate și decădere
Deosebiri
Asemănări
Nulitate Decădere
Nulitatea condiționată
de vătămare presupune
Ambele instituții sunt de Decăderea operează
imposibilitatea
drept strict, deci nu pot fi prin simplul fapt al
înlăturării vătămării
extinse prin analogie expirării termenului
altfel decât prin
anularea actului
Nimeni nu se poate
Actul tardiv nu mai
prevala de o
Actul nu va putea fi poate fi refăcut,
nulitate/decădere
refăcut în condițiile legii stingându-se însuși
pricinuită de propriul
dreptul procesual
fapt
Au un regim juridic similar, după cum norma încălcată este imperativă sau
dispozitivă
Amenzile judiciare
- la seminar, marile sancțiuni sunt nulitatea sau decăderea, mai există însă și
amenda
[93]
Judecata în primă instanță
Etapa scrisă
[94]
- cine poate invoca neîndeplinirea procedurii prealabile și în ce
termen: numai de către pârât și numai prin întâmpinare, sub sancțiunea decăderii
- art. 103 alin. (2)
- exemplu de proceduri prealabile: art. 7 din Legea 554/2004 înainte de a
declanșa procesul de contencios administrativ se face cerere de revocare a actului la
unitatea emitentă a actului (termen de 60 de zile), după expirarea termenului,
indiferent de poziție, se putea promova acțiunea (evident că dacă actul era revocat, nu
mai era necesară acțiunea pentru că ar fi fost lipsită de interes sau de obiect)
- o altă procedură prealabilă, medierea: procedură de informare asupra
avantajelor medierii pentru anumite litigii, astfel, ar trebui ca părțile să urmeze întâi
această procedură de informare și abia apoi să sesizeze instanța, însă, și datorită
caracterului puțin forțat al reglementării, legiuitorul a adus atenuări:
1) dacă nu a fost făcută înainte, poate să fie făcută și în cursul procesului
acordându-se un termen pentru îndeplinirea ei
2) procedura de informare asupra avantajelor medierii poate fi făcută și de instanță
sau de avocat, nu numai de mediator, nu mai este o procedură atât de importantă
(judecătorul, la primul termen, le poate prezenta avantajele medierii)
- poate avea efect de respingere a cererii ca inadmisibilă atunci când o parte
refuză în mod expres această procedură dacă ea nu a fost făcută deloc și cealaltă parte
o cere
- alt exemplu, cu iz forțat: alin. (3) art. 193 în materia procedurilor succesorale,
înainte de sesizarea instanței, reclamantul trebuie să depună o încheiere a notarului cu
privire la verificarea evidențelor succesorale prevăzute de Codul civil, în acest caz,
neîndeplinirea procedurii prealabile va fi invocată de către instanță, din oficiu, sau de
către pârât
- spre deosebire de restul procedurilor prealabile, neîndeplinirea poate fi invocată
și de instanță, din oficiu, însă legea nu acordă niciun termen pentru aceasta,
majoritatea autorilor se pronunță ca putând fi invocată oricând, Briciu și Ciobanu
consideră că excepția se referă doar la persoane, nu și la termen (controversă)
[95]
3) de asemenea, va trebui să indice și adresa electronică sau număr de telefon, fax,
dar numai dacă deține astfel de mijloace de comunicare, nu este o obligație
- art. 194 lit. a) face trimitere la art. 148 alin. (1) teza a doua
4) numele și calitatea celui care reprezintă partea în proces – dacă nu se
menționează, riscul este major pentru că instanța poate să considere că cererea nu este
semnată sau dacă este făcută de reprezentant fără precizarea că este reprezentant al
părții, instanța să considere că este făcută de parte și să fie respinsă pentru lipsa
calității procesuale
- se ține cont și de art. 151 prin mandatar: procura în original sau în copie
legalizată ș.a.m.d.
- timbrarea la seminar
[96]
prin care se denotă faptul că nu este încă înscrisă (toate acestea pentru a estompa
posibilitățile de amânare a procesului)
- lipsa indicării obiectului atrage nulitatea expresă a cererii de chemare în
judecată
- lipsa mențiunii privind valoarea este o nulitate virtuală (nu atrage direct
nulitate, ci instanța va preciza părții să precizeze valoarea întâi)
[97]
- dacă este probă cu martori, reclamantul trebuie să indice numele și adresa
martorilor pentru ca ei să fie citați tot preparatoriu, sub rezerva admiterii probei;
judecătorul, dacă încuviințează, ascultă martorii, rațiunea este pentru a se comprima
timpul, pentru a nu mai fi necesar un alt termen
6) semnătura
- lipsa semnăturii este prevăzută sub sancțiunea nulității exprese, însă ea poate
fi acoperită în tot cursul judecății în fața primei instanțe
- astfel, dacă se invocă la un anumit moment al procesului în fața primei instanțe
că lipsește semnătura, reclamantul va fi invitat să semneze, dacă e prezent, dacă
lipsește, atunci se va acorda un termen înăuntrul căruia reclamantul ar trebui să
semneze cererea de chemare în judecată, dacă nu semnează în niciunul dintre aceste
cazuri, cererea va fi lovită de nulitate (nulitatea începe cu caracter dilatoriu, iar numai,
dacă nu se remediază într-un anumit interval de timp, devine cu caracter peremptoriu
în ideea de a se salva cererea)
- cererea de chemare în judecată cu toate înscrisurile se va depune în atâtea
exemplare câte părți sunt plus unul pentru instanță, art. 195
Timbrajul
- în principiu, la seminar
- aspecte:
1. orice cerere făcută instanțelor se timbrează, dar să nu existe prevedere expresă
contrară, legea poate prevedea în anumite cazuri că nu se timbrează, spre exemplu:
cererile în materie de litigii de muncă (se consideră că angajatul este într-o situație de
nevoie), la insolvență numai societatea aflată în insolvență nu plătește pentru cererile
îndreptate împotriva debitorilor ei (ca să dobândească fonduri pentru a-și îndestula
creditorii), dar în rest, trebuie timbrate
2. timbrajul este de 2 feluri:
1) progresiv
2) în cotă fixă
- progresiv înseamnă un procent din valoarea obiectului pricinii, în contă fixă
înseamnă o sumă fixă trecută în lege
- de regulă, conta procentuală e aplicabilă litigiilor evaluabile în bani, dar sunt
unele litigii evaluabile în bani pe care legea le supune unei cote fixe, spre exemplu:
folosirea unei locuințe (dreptul de folosință este evaluabil, cu toate acestea, cererea este
suspusă unei taxe fixe), cererile în materie de contencios administrativ, sunt în cotă
procentuală, dar nu mai mult de un anumit prag, se plafonează
- cererea reconvențională și cererea de intervenție principală și cea de chemare în
garanție, se timbrează la fel ca o cerere de chemare în judecată
3. taxele de timbru se plătesc anticipat
- împotriva modului de stabilire se poate face cerere de reexaminare în
termen de 3 de zile de la comunicarea taxei de către instanță și se soluționează de
aceeași instanță, dar de un alt complet, în camera de consiliu, fără citarea părților
[98]
- sancțiunea pentru netimbrare este nulitatea necondiționată de vătămare, este
o condiție extrinsecă cererii de chemare în judecată (nici nu ar putea fi justificată o
vătămare, pârâtul nu este vătămat pentru că taxa se duce la stat)
- dacă este plătită numai pentru anumite capete de cerere, atunci cererea va fi
judecată în limita taxei achitate și nu se va anula în întregime (până în vara aceasta se
anula cererea)
- pe lângă scutirile legale, și judecătorul poate acorda scutiri de timbru în cazul
ajutorului public judiciar atunci când persoana se află într-un caz de nevoie, atunci
când se încadrează în anumite plafoane stabilite de legea ajutorului public judiciar,
instanța poate să scutească, să eșaloneze sau să reducă taxa judiciară
- persoanele juridice care nu pot beneficia de ajutor public judiciar (este doar
pentru persoane fizice) pot să primească facilități fiscale dacă dovedesc că plata taxei
ar afecta mersul societății pentru următoarele luni (reducere sau eșalonare)
[99]
Efectele cererii de chemare în judecată
1) învestește instanța cu judecarea cererii
2) determină cadrul procesual în care se va desfășura judecata din punct de vedere
al părților și al obiectului cererii (instanța, de principiu, nu poate suplimenta numărul
părților și nici să se pronunțe asupra unor lucruri pe care reclamantul nu le-a cerut,
însă sunt situații când instanța poate introduce un terț în proces sau când aceștia pot
interveni pe cale incidentală, deci reclamantul are un rol determinant, dar nu total în
ceea ce privește părțile)
3) în cazul competenței teritoriale alternative exprimă opțiunea reclamantului
pentru una dintre instanțele deopotrivă competente
4) în anumite cazuri, o cerere strict personală introdusă de titularul dreptului la
acțiune poate fi transmisă moștenitorilor acestuia, în caz de deces al titularului acțiunii
- de principiu, calitatea procesuală se poate transmite și înainte de declanșarea
procesului, dar sunt situații în care atunci când încă nu este declanșat și intervine
moartea, nu se mai poate transmite calitatea
- spre exemplu: revocarea donației pentru ingratitudine acțiunea poate fi făcută
doar împotriva donatarului, dacă donatarul a murit înainte să se introducă cererea, nu
mai pot fi chemați moștenitorii, dar dacă donatarul îl cheamă în judecată și moare în
timpul procesului se poate continua cu moștenitorii; în materie de divorț atunci când
soțul decedează înainte de a introduce acțiunea, în schimb, dacă a apucat să cheme
pârâtul în judecată pentru culpa acestuia, moștenitorii reclamantului vor putea
continua procesul și obține o hotărâre de divorț
5) operează punerea în întârziere a debitorului, dacă nu a fost pus în întârziere sau
nu este de drept în întârziere, art. 1552 Codul civil
6) în cazul cererilor reale imobiliare și al celor mixte, încetează buna credință a
pârâtului (efecte asupra fructelor în cazul în care pierde litigiul)
7) dreptul ce se urmărește a fi valorificat devine litigios
8) este întreruptă prescripția extinctivă a dreptului la acțiune, chiar dacă acțiunea
a fost introdusă la o instanța necompetentă (art. 2539 Cod civil)
- dacă nu s-a renunțat la cerere sau dacă cererea a fost respinsă, anulată, s-a
perimat, atunci efectul întreruptiv nu se produce
- același articol: totuși, dacă se respinge sau se anulează cererea de chemare în
judecată și se introduce o nouă cerere în 6 luni de la comunicarea hotărârii de
respingere sau de anulare, efectul întreruptiv se produce, cu condiția ca a doua cerere
să nu fie și ea respinsă (adică, cu alte cuvinte, să fie admisă)
[101]
cererii și timbrarea, judecătorul nu face în această fază precizări legate de aspecte
precum vătămarea, ar fi absurd pentru că nici nu este încă un pârât, scopul este
comprimarea timpului procesului și eliminarea situațiilor de amânare a judecății la
termene ulterioare (este o nulitate de ordine publică, intervine pentru orice element)
- nu va interveni nulitatea în cazul neîndeplinirii procedurii prealabile, deși
art. 193 prevede că trebuie atașată dovada parcurgerii acestei proceduri la cererea de
chemare în judecată, deci aparent ar fi un element extrinsec acesteia, însă
neîndeplinirea poate fi invocată doar de către pârât conform art. 193; sancțiunea este
respingerea ca inadmisibilă, în unele variante ca prematură, deci nu nulitatea
[102]
- pe toată durata soluționării cererii de ajutor public judiciar nu va curge termenul
de 10 zile în ceea ce privește taxa de timbru; după ce se soluționează cererea de ajutor
public judiciar:
1) fie se admite cererea de ajutor public și nu se mai anulează cererea de chemare
în judecată
2) fie se admite în parte și taxa trebuie plătită în parte
3) fie se respinge și se poate face cerere de reexaminare în legătură cu refuzul
privind acordarea scutirii (dar și în această fază soluția se poate păstra); reclamantul
va avea un nou termen de 10 zile pentru a plăti partea din taxa care i-a fost păstrată sau
taxa în întregime dacă cererea de ajutor public i-a fost refuzată, în cazul în care nu va
plăti, va interveni nulitatea
- termenul de 10 zile: toată această prorogare a termenului de 10 zile este o
întrerupere, de fapt, ea operează exclusiv în ceea ce privește viciul taxei (dacă s-a
precizat să plătească taxa de timbru, să semneze cererea, să adauge extrasul de carte,
să depună dovada procurii), termenul de 10 zile se acordă doar pentru taxa de timbru
conform ajutorului public judiciar, nu și pentru celelalte modificări, dacă trec 10 zile și
nu semnează cererea, nu adaugă extrasul de carte sau nu depune dovada procurii,
cererea de ajutor public judiciar rămâne fără obiect pentru că cererea e anulată
[103]
s-a repartizat aleatoriu cauza, verifică de îndată dacă cererea de chemare în judecată
îndeplinește cerințele prevăzute de art. 194 – 197, art. 200
[104]
cererea de chemare în judecată, atunci în legătură cu acea modificare poate să solicite
noi dovezi la primul termen de judecată la care este legal citat (deci nu este de acord că
noile dovezi nu trebuie să fie condiționate de modificarea cererii de chemare în
judecată, ci consideră că noile dovezi trebuie să aibă legătură cu modificarea)
- Argument: coroborare art. 204 cu art. 254 pentru că la art. 254 se precizează
că probele se propun sub sancțiunea decăderii de către reclamant prin cererea de
chemare în judecată (se înțelege și modificarea cererii, nu precizează că la primul
termen, ci precizează ”cererea de chemare în judecată”, de unde se lasă a se înțelege că
dacă se face modificare, atunci când este făcută se propun și probele), iar de către pârât
prin întâmpinare; dacă s-ar interpreta că probele nu au legătură cu modificarea,
pârâtul ar fi lipsit de posibilitatea unei contra-probe, reclamantul ar putea să propună
noi probe la primul termen, iar pârâtul nu ar putea să răspundă pentru că pârâtul poate
să solicite probe numai prin întâmpinare, dacă legea nu prevede altfel
- iar la alin. (2) legea dispune altfel: pârâtul poate solicita noi probe și în cursul
procesului dacă necesitatea solicitării rezultă din modificarea cererii, astfel, pârâtul are
posibilitatea să propună probe contra reclamantului numai dacă rezultă din
modificarea cererii reclamantului, aceste noi dovezi sunt cele impuse de modificarea
cererii de chemare în judecată, doctrina spune și că textul nu distinge
[105]
- sunt și 4 situații în care, deși sunt modificări ale cererii, legea le califică ca
nefiind modificări ale cererii și nu vor fi tratate ca modificări, deci pot fi făcute
oricând în fața primei instanțe și nu trebuie o cerere scrisă, pot fi făcute și verbal și
trecute în încheierea de ședință:
1. se îndreaptă erorile materiale din cuprinsul cererii (spre exemplu: în loc de
200.000 a cerut 20.000, dar din actele dosarului rezultă clar că respectiva creanță este
de 200.000, uitând să bată un zero atunci când a redactat cererea)
2. reclamantul mărește sau micșorează cuantumul obiectului cererii (nu este o
modificare a obiectului sau a valorii, ci doar nu se stabiliseră toate elementele, ulterior
se fac expertize și se cuantifică)
- la primul termen, în general, nu sunt cunoscute toate aspectele, spre exemplu:
dauna provocată de accident de circulație sau fapt ilicit, încă nu sunt dezvăluite toate
elementele de cuantificare totală a prejudiciului, ci se fac doar estimări care sunt
ulterior conturate prin expertiză sau sunt contracte care precizează că se va calcula
prejudiciul în funcție de anumite reguli, dar regulile se fac pe vaza unor acte care nu se
află la reclamant, ci la pârât sau în cazul viciilor de construcție când se poate estima
cam cât costă reparațiile, dar expertiza se face în cursul procesului sau la partaj,
bunurile se evaluează în cursul procesului
3. se solicită contravaloarea obiectului cererii pierdut sau pierit în cursul
procesului, spre exemplu: era un litigiu despre revendicarea unui tablou, iar acesta este
distrus de către pârât în timpul procesului, ar trebui să fie început un nou proces, dar
se permite înlocuirea cu contravaloarea în procesul existent
4. se înlocuiește o cerere în constatare printr-o cerere în realizarea dreptului sau
invers, atunci când cererea în constatare este admisibilă (pentru a nu se introduce din
nou o cerere și să se reia întreaga analiza, se permite această modificare, deși este
evident că este o modificare a cererii); cererea în constatare oricum este inclusă în
cererea în realizare, pentru a nu se introduce o nouă cerere prin care să se ceară mai
mult, se permite modificarea cererii inițiale
Întâmpinarea
- noțiune: actul de procedură specific pârâtului prin care acesta arată apărările
sale în fapt și în drept față de pretențiile reclamantului din cererea de chemare în
judecată, art. 205
- de obicei, întâmpinarea are caracter obligatoriu, nu facultativ, dar legea prevede
și situații când nu este obligatorie, spre exemplu: în materia procedurii privind
evacuarea din imobilele folosite sau ocupate fără drept, în procedura de evacuare
întâmpinarea nu este obligatorie – art. 1041 alin. (3) Cod civil
- întâmpinarea cuprinde:
a) datele de identificare
b) excepțiile procesuale pe care pârâtul le invocă față de cererea reclamantului
c) răspunsul în fapt și în drept la cererile reclamantului
[106]
d) probe (se aplică regulile de la cererea de chemare în judecată), dovezile cu care
se apără împotriva fiecărui capăt de cerere, dispozițiile art. 194 lit. e) fiind aplicabile în
mod corespunzător
- dacă sunt mai mulți reclamanți reprezentați prin același mandatar, se depune
un singur exemplar
e) semnătura
[107]
Cererea reconvențională
- art. 209, noțiune: este mijlocul procesual prin care pârâtul formulează
pretenții în legătură cu cererea reclamantului, pretenții derivând din același raport
juridic sau strâns legate de acesta
- este un act de procedură specific tot pârâtului, dar cu caracter ofensiv,
întâmpinarea presupunea o poziție defensivă, nu se limitează numai la a se apăra, ci
solicită și obligarea reclamantului la a face, a nu face sau a da ceva
- se schimbă și denumirea, se va numi pârât-reclamant
- cererea reconvențională este, în principiu, facultativă, dar uneori este utilă,
pârâtul urmărind 3 scopuri:
a) paralizarea cererii reclamantului, spre exemplu: reclamantul își întemeiază
pretențiile de revendicare pe un înscris, titlul de proprietate, iar pârâtul invocă prin
cererea reconvențională nulitatea acelui act, nu vrea neapărat ceva în plus, dar totuși
nu invocă nulitatea pe cale de excepție, ci vrea ca actul să dispară din circuitul civil, ca
urmare a pronunțării unei hotărâri pe cererea reconvențională, care își are răspunsul
și în dispozitiv, fiind tratată la fel ca o cerere de chemare în judecată (întâmpinarea își
găsește răspuns numai în considerente)
b) pârâtul dorește să meargă la o compensare și nu are la îndemână mijlocul
compensării legale care poate fi făcută și prin întâmpinare, ci trebuie să ceară o
compensare judiciară care se poate face numai prin cerere reconvențională
c) cererea reconvențională să presupună anumite pretenții, nu doar anihilarea
pretențiilor reclamantului, spre exemplu: reclamantul cere evacuarea pârâtului, iar
pârâtul cere daune pentru reparațiile făcute pentru îmbunătățirile făcute imobilului
sau la revendicare cere cheltuielile necesare
- toate cele 3 situații sunt simple facultăți, în toate cazurile se putea face și o cerere
separată, dar din rațiuni de comprimare a timpului procesual, pârâtul alege această
cale
- există și situații în care cererea reconvențională este obligatorie dacă pârâtul
dorește să obțină anumite efecte, spre exemplu: art. 916 în materia divorțului, la alin.
(4) decăderea soțului din dreptul de a cere divorțul pentru motive apărute până la
momentul când trebuie formulată cererea reconvențională; deci decăderea din dreptul
de a cere divorț pentru motivele apărute în termenele respective – problema: dacă
reclamantul a formulat cerere de divorț din culpa pârâtului și se dovedește, în cele din
urmă, că numai reclamantul era vinovat, cererea de divorț se va respinge dacă nu a
cerut divorțul și pârâtul (mai puțin atunci când a existat și o separare în fapt de 2 ani)
[109]
ideea că reclamantul în urma pretențiilor făcute de pârât nu ar putea să își
redimensioneze pretențiile, dar acest fapt nu se face printr-o cerere reconvențională
- reguli de judecată: art. 210, de regulă, cererea reconvențională se judecă
odată cu cererea principală, este calificată ca o cerere incidentală, instanța poate însă
dispune disjungerea și judecarea separată numai dacă cererea principală este în stare
de judecată, cererea reconvențională va primi termen la același complet, se va forma
un dosar nou, dar instanța va rămâne învestită, chiar dacă cererea reconvențională
depusă în mod separat ar fi atras o altă competență, a operat deja prorogarea de
competență
- cu toate acestea, disjungerea nu poate fi dispusă în cazul în care legea prevede
acest lucru sau dacă judecarea ambelor cereri se impune pentru soluționarea unitară a
procesului art. 210
- spre exemplu: este greu de acceptat că se pot disjunge 2 cereri de divorț sau o
cerere reconvențională în cadrul unui proces de partaj unde pârâtul prin cerere
reconvențională solicită scoaterea din masă a unor bunuri care nu sunt comune, sunt
personale sau ale unui terț, nu se poate disjunge în acest caz, oricât ar fi de deranjant,
cererea reconvențională poate antrena mai mult timp decât cererea principală, dar nu
poate fi disjunsă
[110]
asigurătorii precum și alte măsuri de natură conservatorie din materia proprietății
intelectuale, un text care nu exista înainte de NCPC, a fost introdus pentru a unifica
procedura existentă în materia proprietății intelectuale pentru că existau foarte multe
legi speciale de protejare cu caracter provizoriu a acelor drepturi și s-a dorit
centralizarea acestora în NCPC
- în terminologia generală măsurile provizorii cuprind măsurile asigurătorii,
dar mai presupun și alte măsuri cu caracter procedural, spre exemplu: atunci când se
solicită administrarea unei probe înaintea procesului pentru că proba este posibil să
dispară înainte de a se ajunge la administrarea ei; în acest caz nu este o măsură
asigurătorie propriu-zisă, dar este o măsură provizorie pentru că proba se poate dovedi
a fi relevantă, utilă, în primă fază se dorește numai conservarea acesteia, asigurarea
existenței acesteia
- de asemenea, ordonanța președințială este o măsură provizorie (măsură cu
caracter vremelnic pentru a nu se prejudicia prin întârziere)
Măsurile asigurătorii
Sechestrul asigurător
Condiții de înființare
- sediul materiei: art. 952, sunt 3 ipoteze
- condițiile diferă după cum creanța este constată printr-un act scris, nu este
constatată prin act scris și ipoteza unei neexigibilități
1. dacă creanța este constatată prin act scris și este exigibilă, dar nu există titlu
executoriu (esențial!) pentru că altfel ar fi lipsită de interes măsura, e necesară dovada
intentării acțiunii de fond pentru recuperarea acțiunii și plata unei cauțiuni într-un
cuantum fixat de instanță
- sechestrul reprezintă o măsură esențialmente cu caracter provizoriu până la
soluționarea acțiunii de fond, nu poate să fie o măsură care să permanentizeze,
creditorul îi sechestrează bunurile pentru ca debitorul să nu le înstrăineze în cursul
procesului
- decizia instanței privind cauțiunea nu este absolută, nu poate reprezenta mai
mult de 20% din valoarea creanței (cauțiunea judiciară art. 1056)
2. creanța nu este constatată prin act scris, este exigibilă, nu este titlu executoriu,
este necesară dovada intentării acțiunii, cauțiunea este obligatorie, cuantum fix de
50% din valoarea creanței pentru că nu există act scris și astfel încrederea în pretinsul
creditor este destul de mică, deci garanția care se cere este corespunzătoare
3. creanța este constatată prin act scris, dar nu este exigibilă, atunci măsura este
posibilă dacă:
- debitorul a micșorat prin fapta sa asigurările date creditorului sau nu a dat
asigurările promise ori atunci când este pericol ca debitorul să se sustragă de la
urmărire sau să își ascundă ori să își risipească averea
- este necesară dovada intentării acțiunii; cum poate fi intentată acțiunea de fond
dacă nu este exigibilă creanța? S-ar respinge acțiunea ca fiind prematură
- toate situațiile anterioare reprezintă cazuri de decădere din termen, dacă
creditorul afirmă că se află într-una dintre acele situații, va introduce acțiunea de fond
și va cere să se constate că debitorul este decăzut din termen, termenul acordat în
beneficiul debitorului este înlăturat și astfel nu i se respinge acțiunea ca prematură
- judecătorul de sechestru nu stabilește dacă debitorul a fost sau nu decăzut
din termen, aceste fapte vor fi verificate de judecătorul de fond, judecătorul de
sechestru va verifica la prima facie dacă sunt reținute condițiile, ia act de susținerile
creditorului, verifică dacă s-a intentat acțiune și dacă s-au invocat aceste fapte
- creanța nu este exigibilă sub aspect aparent, prin cumularea condițiilor nu este
necesar să se facă dovada unei exigibilități aparente, însă în realitate, creanța este
exigibilă, dar decăderea din termen trebuie soluționată de judecătorul de fond
- cauțiunea este obligatorie, iar cuantumul este stabilit de instanță, dar să nu fie
mai mare de 20% din valoarea creanței respective
[112]
Litigiul Cauțiunea
Condițiile referitoare la creanță
de fond
Cauțiune nu este
obligatorie, dar
poate exista daca
Este apreciază
Constată necesară instanța,
Nu este titlu
1. prin act Exigibilă dovada cuantum fixat de
executoriu
scris intentării instanță (nu
acțiunii poate fi mai mult
de 20% din
valoarea creanței)
[113]
nefericită de a câștiga procesul în mod inutil din cauza faptului că pe durata procesului
debitorul lui și-ar fi creat o stare de insolvabilitate
- reprezintă o procedură accesorie
- în ce măsură un judecător de sechestru ar putea să decidă că nu e competent să
judece dacă instanța de fond nu s-a pronunțat însă asupra propriei competențe? Care
este gradul de comparație al judecătorului de sechestru asupra competenței? Spre
exemplu: creditorul introduce acțiune la tribunal, cere sechestru asigurător tot la
tribunal; judecătorul de sechestru care se pronunță mai repede ar putea să declare că
nu este competent tribunalul înainte ca judecătorul de fond să declare acest fapt?
Judecătorul de sechestru este un judecător al instanței de fond, el trebuie să judece
sechestrul, nu poate să verifice competența instanței. Briciu: nu poate pentru că și-ar
depăși atribuțiile
- procedura de sechestru este urgentă, fără citarea părților
- cererea de sechestru asigurător: nu este necesară individualizarea
bunurilor debitorului (este greșită întrebarea ”ce bunuri vreți să sechestrați?” a unor
instanțe), toate bunurile mobile și imobile până la concurența creanței, dacă sunt
sechestrate mai multe bunuri decât este necesar, se poate face contestație la
sechestrare la executor, dar niciunui creditor nu i se poate cere să știe ce bunuri are
debitorul său, executorul prin investigații va afla ce bunuri deține debitorul
- analiza cererii: instanța va decide de urgență, în camera de consiliu, fără
citarea părților, prin încheiere executorie, deci judecata nu suspendă apelul
- procedura nu are caracter contradictoriu, sunt abolite principii precum
dreptul la apărare, contradictorialitatea, oralitatea, din cauza faptului că sechestrul nu
doar că este o măsură urgentă, ci pentru că are un caracter de surpriză (debitorul ar
proceda la vânzarea sau ascunderea bunurilor dacă ar fi citat și ar afla), pentru ca
măsura să fie cu adevărat eficientă
- drepturile debitorului nu sunt înlăturate cu totul, are dreptul la apărare prin
exercitarea căii de atac (principiile sunt abolite doar în primă fază)
- instanța va stabili suma până la care se încuviințează sechestrul pentru că e
posibil ca nu întreaga creanță să fie acoperită prin act scris, deci judecătorul de
sechestru va acorda sechestru pentru cât este necesar, iar ulterior, când se va executa
măsura sechestrului vor trebui identificate bunuri până la cuantumului necesar
acoperirii creanței, pentru executarea creanței trebuie să existe un act jurisdicțional la
bază, încheierea respectivă
- instanța va stabili și cuantumul cauțiunii și termenul în care trebuie plătită,
atunci când este o creanță constată prin act scris, când nu este constată este cuantumul
stabilit de lege (50% din creanță)
- cauțiunea nu este plătită în avans de către creditor, ci numai dacă instanța va
dispune măsura sechestrului asigurător și cauțiunea și termenul în care trebuie plătită
- nedepunerea cauțiunii în termenul fixat de instanță atrage desființarea de
drept a cauțiunii și se constată prin încheiere definitivă dată fără citarea părților
- desființarea de drept a sechestrului asigurător art. 955 NCPC
[114]
- debitorul poate solicita ridicarea sechestrului printr-o procedură fără citarea
părților și judecătorul dă o încheiere care este inatacabilă prin căile de atac în cazul în
care creditorul nu depune cauțiunea
- motivul depunerii cauțiunii: sechestrul este o măsură dură,
indisponibilizarea averii presupune anumite prejudicii pentru cel împotriva căruia se
ia măsura, este posibil ca creditorul să piardă sau să câștige procesul, dacă pierde,
debitorul este considerat că a suferit o măsură drastică și că trebuie despăgubit, iar
judecătorul îl obligă pe creditor la depunerea cauțiunii pentru a satisface eventuala
nevoie de recuperarea pierderilor de debitor, debitorul având asupra cauțiunii un drept
de preferință față de ceilalți creditori ai persoanei care a solicitat măsura, deci este o
sumă afectată acestei persoane care a suferit un sechestru în mod nedrept
[115]
creditorul și debitorul se află într-o procedură de fond, debitorul este încă în proces,
nu este obligat să plătească decât la sfârșit, dacă va pierde
Încetarea sechestrului
Ridicarea sechestrului asigurător (art. 956)
- regula: sechestrul încetează la momentul rămânerii definitive a hotărârii de
respingere, anulare, contestare a perimării ori prin care s-a luat act de renunțarea la
judecată sau la drept
- procedura: instanța se pronunță prin încheiere definitivă dată fără citarea
părților
- înainte de acest moment, excepție: sechestrul poate înceta dacă se dă o garanție
îndestulătoare de către debitor, caz în care instanța va putea ridica, la cererea
debitorului, sechestrul asigurător
- garanția poate fi (art. 1058): o ipotecă mobiliară sau imobiliară, o fideiusiune,
o scrisoare de garanție bancară, toate acestea pot fi garanții îndestulătoare dacă
creditorul le acceptă sau dacă instanța consideră că refuzul creditorului ar fi abuziv
- sunt și creditori care folosesc măsura sechestrului pentru a pune presiune pe
debitor, debitorul are mai multe bunuri, dar de unul dintre ele nu este neapărat mai
valoros, dar de el ține activitatea debitorului sau despre care creditorul crede că al
putea să îl vândă, fiind într-o fază avansată de vânzare, legea permite în acest caz ca
creditorul să indice ce bunuri anume pot fi sechestrate
- dacă creditorul cunoaște că anumite utilaje, spre exemplu, sunt foarte
importante pentru activitatea debitorului și acesta avea anumite comenzi pe care nu le
mai poate efectua, i le sechestrează și atunci debitorul poate veni să solicite instanței
să dea un alt bun, fie bunul acesta pe un alt bun, la fel sau chiar mai valoros, fie prin
ipotecare sau prin scrisoare de garanție bancară (uneori este acceptată dacă bonitatea
băncii este una solidă) sau prin fideiusiune
- procedura: camera de consiliu, de urgență, cu citarea părților (se face discuție
privind garanția și caracterul ei îndestulător)
- căi de atac: încheierea este suspusă numai apelului, în acest caz apelul
suspendă executarea (situație logică)
- apelul se judecă de urgență și cu precădere
- valorificarea bunurile sechestrate se poate face doar după ce se dă titlul
executoriu, art. 957
- are același scop ca și sechestrul asigurător, dar în acest caz obiectul este altul
- obiect: poprirea asigurătorie se poate înființa asupra unor sume de bani, titluri
de valoare, dar și asupra unor bunuri mobile incorporale urmăribile, dar nu sunt la
debitor, ci la o altă persoană, este vorba de sume de bani, titluri sau bunuri urmăribile
pe care o a treia persoană le datorează sau i le va datora în viitor debitorului în temeiul
unor raporturi juridice existente în condițiile stabilite de art. 952
[116]
- banii sunt fungibili, astfel, chiar și dacă spui că lași o sumă de bani ca depozit,
dacă e vorba de o bancă, nu rămân aceeași bani, cu excepția situației casetelor bancare
- poprirea presupune o triplă relație: creditor, debitor și terț poprit care este de
fapt un debitor al debitorului poprit, el datorează acele sume, bunuri sau titluri
- astfel, creditorul îi cere terțului poprit să nu plătească aceste sume de bani sau
alte bunuri debitorului și i le indisponibilizeze în mâinile creditorului până se va
clarifica dacă există sau nu o creanță
- în ce privește sumele datorate în viitor, este permisă poprirea dacă ele sunt
datorate în baza unor raporturi juridice existente, spre exemplu: un cont bancar pe
zero care poate fi poprit pentru că este posibil să fie alimentat sau poprirea unor chirii
(se popresc sumele pe care chiriașul le datorează proprietarului, deși este datorată doar
chiria pe luna respectivă, poprirea poate fi făcută și pentru lunile următoare pentru că
raportul juridic dintre locator și locatar există deja)
Sechestrul judiciar
[118]
- totul se rezumă la o analiză la prima facie, o analiză sumară a acestor pericole,
este suficient un anunț de înstrăinare, o dovadă minimă că bunul ar putea fi înstrăinat,
spre exemplu: bunuri de artă apărute într-un catalog la o licitație sau obținerea unui
extras de carte funciară în vederea înstrăinării sau un anunț de vânzare la mica
publicitate sau un contract cu o agenție imobiliară având ca obiect găsirea de clientelă
sau folosirea abuzivă a unui bun – un autoturism folosit în manieră improprie
[119]
- căi de atac: împotriva hotărârii numirii acestui administrator provizoriu se
poate face apel
- text nou, art. 255 Codul civil apără inclusiv drepturile provizorii, chiar și cele cu
conținut nepatrimonial, dar acest drept are aplicare specială în materia proprietății
intelectuale
- se aplică indiferent dacă drepturile au conținut patrimonial sau nepatrimonial
- condiții cumulative:
a) dovada credibilă că drepturile de proprietate intelectuală fac dovada unei
acțiuni ilicite, actuale sau iminente
b) pericolul unui prejudiciu greu de reparat
- textul este urmare a unei directive europene
- în general, sunt cerute 2 condiții: analiza la prima facie sau humus
boniiuris(adiere de dreptate – exact prima condiție), în aparență ar rezulta că dreptul
e supus unei acțiuni ilicite, să rezulte dintr-o analiză sumară, fără administrarea
unui probatoriu amplu că se încalcă un drept, trebuie să se facă dovada existenței
dreptului și că acesta este posibil încălcat (în urma analizei fondului ar putea rezulta
că dreptul ar fi fost cedat și că cel care exercită dreptul este chiar cesionarul, dar acest
fapt nu poate să rezulte dintr-o analiză la prima facie)
- pericolul unui prejudiciu greu de reparat, se regăsește în doctrina străină
ca periculum in mora, adică cu întârziere, nu este suficient ca acțiunea să fie vădit
ilicită, să fie dreptul încălcat, ci mai trebuie să se demonstreze că dacă măsura nu ar fi
luată dreptul ar fi prejudiciat în esența lui, adică ar fi greu de recuperat în viitor
pierderile suferite, spre exemplu: este un drept nepatrimonial, o persoana este jignită
în fiecare zi, se poate considera că este un prejudiciu ușor de reparat, se cer daune
proporționale cu prejudiciul, dar de fapt se dorește ca jignirea să înceteze în acel
moment sau când prejudiciul ar putea fi reparat dar există o stare de vădită
insolvabilitate pentru cel care face actele
- prejudiciul nu trebuie să fie imposibil de reparat, ci doar greu de reparat,
judecătorul să aprecieze că ar fi greu să se recupereze prejudiciul sau, în cazul celor
nepatrimoniale, prejudiciul să fie irecuperabil
- regula: citarea părților, instanța nu poate hotărî decât dacă părțile au fost citate
sau s-au prezentat personal sau prin reprezentant, cu excepția cazurilor în care legea
prevede altfel
- instanța va amâna judecarea și va dispune să se facă citarea ori de câte ori se
constată că partea care lipsește nu a fost citată cu respectarea cerințelor prevăzute de
lege, sub sancțiunea nulității art. 153
- excepții cu privire la necitare: conflictul de competență, art. 135,
preschimbarea termenului, asigurarea probelor, tergiversarea procesului
Termenul în cunoștință
- este o instituție care înlătură obligația de citare
- deși regula este citarea, dacă nu ar fi completată cu această instituție, ar însemna
că părțile trebuie citate la fiecare termen
- termenul în cunoștință presupune faptul că legea consideră că nu mai este
necesar să fi citat fiind prezumat că știi toate termenele următoare, atunci când:
[121]
a) partea a depus cererea personal sau prin mandatar și a luat termen în cunoștință
b) partea care a fost prezentă la un termen de judecată, personal sau printr-un
reprezentant legal sau convențional, chiar neîmputernicit cu dreptul de a cunoaște
termenul său legal
c) partea căreia, personal ori prin reprezentant legal sau convențional ori prin
funcționarul sau persoana însărcinată cu primirea corespondenței, i s-a înmânat citația
pentru un termen de judecată
Preschimbarea termenului
- pentru motive temeinice la cerere sau din oficiu, de către completul învestit cu
soluționarea cererii, în cameră de consiliu, fără citarea părților; părțile vor fi citate de
îndată pentru noul termen fixat
- din oficiu, spre exemplu: când se desființează un complet și se repartizează
cauza la un alt complet sau apare o nouă sărbătoare legală sau când părțile cer
preschimbare pentru anumite motive temeinice arătate de una dintre părți
- art. 157 cuprinsul citației:
- sub sancțiunea nulității exprese: a), c), d), e), k), restul, nulității virtuale
- la nulitățile exprese vătămarea se prezumă, cel care invocă nu trebuie să arate
motive pentru care este vătămat
- spre exemplu: citației îi lipsește numărul dosarului, nulitate expresă
prezumându-se de legiuitor că neindicându-i-se numărul de dosar, era puțin probabil
ca partea să fi știut cu privire la ce să se apere, se poate face însă dovada contrară de
către partea adversă, spre exemplu: divorț, proces de partaj succesoral, dacă este însă
vorba de o societate sau de primărie, nu se poate presupune că știe despre ce dosar e
vorba
[122]
- spre exemplu: calitatea celui citat, de pârât sau reclamant, este însă o nulitate
virtuală pentru că trebuie dovedit prejudiciul, litera f)
- la lit. i) corespondent pentru termenul în cunoștință, persoana nu numai că are
termenul în cunoștință, dar judecătorul îi și precizează în cuprinsul citației că nu va
mai fi citat (pentru că este posibil ca partea să nu aibă cunoștințe juridice și să se
aștepte să fie citată), este nulitate virtuală pentru că este un exces de zel din partea
legiuitorului, nemo censetur ignorarem legem
2. de către părți
- condiții: să fie făcute dacă au avocat sau consilier juridic și convin astfel (art.
169)
- dar nu pot toate actele, ci doar actele părților, făcute de către părți (cererile,
întâmpinările sau alte astfel de acte), nu și hotărârea judecătorească sau încheierile
date de instanță
- prin semnătură pe un exemplar care se depune drept dovadă la dosar de către
partea interesată (avocatul celeilalte părți va semna de primire și acea semnătură
reprezintă dovada că actul a ajuns la el și va fi depus de el
- și prin alte mijloace care asigura dovada citării
Locul citării
- regula este domiciliul sau sediul persoanei
- reguli speciale, art. 155 NCPC: statul, ministerele, unitățile administrativ-
teritoriale, persoanele supuse insolvenței (după deschiderea procedurii citarea se face
la administrator sau la lichidator), incapabilii (citarea se face la ocrotitorii legali), la
moștenire (la curatorul numit de instanță) – diferite cazuri în care citația se face în altă
parte decât la domiciliul sau sediul persoanei în cauză
[123]
- persoanele care se află în străinătate sunt înștiințate prin citație că au
obligație de a-și alege un domiciliu în România unde urmează să li se facă toate
comunicările
- dacă acestea nu o fac, vor fi citate în străinătate, iar dovada citării va fi
reprezentată de dovada înregistrării scrisorii recomandate cu confirmare de primire în
România (fără să se mai aștepte și primirea dovezii că citația a ajuns la persoana în
cauză, nu se mai așteaptă fiind o sancțiune pentru faptul că nu și-au ales domiciliu în
România)
- alegerea de domiciliu: orice persoană își poate alege domiciliul la o altă
persoană, în general la reprezentant, la avocat, în acest caz va fi citat la acest domiciliu
unde se vor comunica și toate actele de procedură
- dacă se schimbă domiciliul în cursul procesului, partea este obligată să
înștiințeze instanța și partea adversă, neînștiințarea atrage neluarea în seamă
(sancțiune specifică), adică partea va fi citată la vechiul domiciliu considerându-se
procedurile legal îndeplinite
[124]
- dacă partea nu este legal citată, neregularitatea va putea fi invocată și de celelalte
părți având în vedere că lipsa citării ține de protecția individuală a părții, dar numai la
termenul la care aceasta s-a produs pentru că este o problemă de interes (partea
prezentă în instanță ar putea cere amânarea pentru că făcând la acest termen un act de
procedură, partea lipsă ar putea invoca nulitatea actului, iar interesul este de a face
acte valabile), poate fi invocată și din oficiu
- dacă nu s-a invocat, din varii motive, la termenul următor nu se mai poate
invoca, numai partea necitată poate invoca pentru că numai ea are interes, dacă nu
invocă, oricum se acoperă
Procedura de comunicare
- diferă după cum persoana este sau nu găsită, art. 163 ipoteze:
1. fie persoana este găsită, variante:
a) primește citația (se face proces verbal)
b) refuză citația (se depune la cutia poștală sau se afișează pe ușă și se întocmește
proces verbal)
c) primește citația, dar refuză să semneze (proces verbal cu precizarea că a refuzat
să semneze, mențiunea agentului instanței sau agentului poștal face dovadă până la
înscrierea în fals)
- conform NCPC, dacă se depune în cutia poștală, se face mențiune că partea ar
putea să se prezinte la instanță și să ia corespondența, dacă își are domiciliul unde se
află instanța, se poate duce la primărie și să ia citația împreună cu înscrisurile atașate
(cererea de chemare în judecată, întâmpinarea, alte înscrisuri ale părții)
2. când partea nu este găsită personal, dar este găsită o persoană majoră care
locuiește cu aceasta, nu trebuie să fie rudă, în acest caz înmânarea se face acelei
persoane și se procedează în același mod (primire, refuzare, primire cu refuzare de
semnare)
3. nu este găsită nicio persoană, caz în care citația se depune în cutia poștală
și se face mențiune că într-un anumit termen, partea se poate prezenta la instanță să
ridice corespondența respectivă sau la primărie, dacă nu are domiciliul în localitatea în
care își are sediul instanța, art. 163 alin. (3) lit. f)
[125]
- ca regulă, a treia situație este cel mai des întâlnită în practică
[126]
- examen: nu se cer sumele pentru amenzile judiciare, dar cum se acordă, cum
se contestă, da
- Briciu: citațiile trebuie făcute la noul domiciliu dacă partea a comunicat doar
părții adverse, nu și instanței sau invers trebuie aplicată sancțiunea cum vizează
instanța sau partea adversă, spre exemplu: dacă a sesizat instanța și nu a sesizat și
partea adversă, precizează că citațiile trebuie făcute la noul domiciliu, nu se poate lua
sancțiunea neluării în seamă pentru că instanța cunoaște, dar se va putea lua această
măsură dacă s-ar presupune că actele se fac între părți direct și una dintre ele și-a
schimbat domiciliul și nu comunică acest fapt
- părțile nu pot comunica și citațiile, termenul de 5 zile e doar pentru citarea
făcută de părți
- dacă se precizează că o anumită procedură se face fără citarea părților și instanța
totuși citează, nu este caz de anulare, dacă însă se precizează că se face cu citare și
instanța nu citează, atunci este anulare.
[127]
SEMESTRUL II
[128]
Curs 1 – 5 februarie 2014
[129]
- activitatea premergătoare ședinței de judecată are ca pilon central pe grefierul
de ședință care are foarte multe sarcini (există grefierul șef, grefierul registrator,
grefier de ședință etc.), sarcini particulare premergătoare și ulterioare
- sarcinile premergătoare grefierului de ședință:
a) preia dosarele de la arhivă
b) verifică dovezile de înmânare ori de comunicare a citațiilor și altor acte de
procedură (verificarea termenelor pentru citații, dacă procedurile de citare au fost
întocmite și dacă dovezile de primire au fost primite - procese verbale de înmânare sau
de depunere la cutia poștală, dacă au sosit citațiile cu 5 zile înainte de ședință etc.)
c) verifică dacă s-au făcut relațiile solicitate de instanță (alte acte de procedură
solicitate, spre exemplu: extrasul de carte funciară)
d) întocmește lista de procese art. 215 CPC (listă cu procesele ce se dezbat în acea
zi, listă care va fi afișată pe portalul instanței și la ușa instanței cu cel puțin o oră înainte
de începerea ședinței)
- art. 103 alin. (1) și alin. (6) ROI (Regulament de ordine interioară al instanțelor
judecătorești din 2005), la art. 215 codul nu precizează ce cuprinde lista, regulamentul
precizează că lista nu cuprinde numai procesele, ci și numele judecătorilor, grefierului
și procurorului (utilitate pentru situația recuzării)
- se verifică legalitatea îndeplinirii procedurilor anterioare pentru ca judecătorul
să știe dacă este posibilă amânarea, atunci se concentrează mai puțin pe fond în aceste
situații și se concentrează asupra dosarelor care sunt în stare de judecată
- pe lista de ședință ar trebui trecute și intervale orare reprezentative pentru
judecarea și strigarea cauzei, însă deși este trecută în cod aceasta prevedere, ea nu se
aplică în practică
- art. 215: reguli privind așezarea în listă a proceselor, ordinea în care sunt
strigate: sunt trecute mai întâi procesele pe care legea le declară urgente, cele rămase
în divergență și cele care au primit termen în continuare pentru dezbatere
- cererile rămase în divergență: atunci când în complet sunt 2 jucători și nu
pot ajunge la o soluție, se repune cauza pe rol cu introducerea unui al treilea judecător
- cele care au primit termen în continuare sunt cele care s-au judecat cu o
zi înainte și nu s-au putut finaliza dezbaterile, aceste cauze sunt la începutul listei
reprezentând continuarea dezbaterilor din ziua anterioară (mai rar în civil)
- o altă regulă prevede că sunt trecute mai întâi procesele în care părțile sunt
prezente, reprezentate/asistate de avocat/de consilier juridic, grefierul preia dosarele
pentru a le verifica în vederea stabilirii acestor fapte
e) predă dosarele completului de judecată după întocmirea listei
[130]
b) dacă este complet format din mai mulți judecători și ceilalți vor să pună
întrebări părților sau martorilor, experților sau altor participanți, ei pot face acest
lucru, dar numai prin intermediul președintelui de complet care pune întrebarea
- același lucru se întâmplă și în cazul mărturiilor care se consemnează de grefier,
grefierul consemnează numai ceea ce președintele de complet precizează că trebuie
notat
c) președintele de complet poate încuviința și punerea de întrebări directe (nu sunt
precizate motivele)
- același lucru se întâmplă și în cazul părților sau avocaților dacă se adresează
martorilor (avocatul solicită președintelui de complet să pună anumite întrebări în
mod direct martorului și poate face acest lucru doar dacă i se încuviințează, altfel pune
întrebări doar prin președinte care solicită martorului să răspundă la întrebare sau îi
repetă întrebarea)
d) art. 217 CPC poliția ședinței este exercitată de președintele completului
- spre exemplu: președintele poate cere anumitor persoane să părăsească sala
dacă este prea aglomerat, nu sunt permise armele în sala de judecată, cu excepția
polițistului, persoanele trebuie să aibă o purtare și o ținută cuviincioase
- alin. (5) art. 217 poziția persoanelor atunci când se adresează instanței (în
picioare doar atunci când se adresează și numai în ședință publică, în camera de
consiliu se stă jos, dar în România nu se aplică, vechea poveste cu aceleași săli și pentru
ședința publică și pentru judecata în camera de consiliu, iar avocați sunt obișnuiți să
se ridice în picioare)
- minorii pot fi îndepărtați din sală (nu este permisă intrarea în sală cu minori sub
14 ani)
- poate fi îndepărtată din sală partea care nu s-a purtat cuviincios, cauzând
tulburarea ședinței, dar aceasta este chemată la sfârșit pentru a i se pune în vedere
aspectele care s-au discutat în lipsa ei pentru că altfel este nul actul, aceste aspecte nu
se aplică dacă partea are un apărător care a rămas în sală; dacă persoana care tulbură
ședința este chiar apărătorul, este chemat de judecător la ordine, iar dacă tulburarea
persistă, este suspendată ședința cu aplicarea unei amenzi (cerere de reexaminare
asupra măsurii dispuse în cazul amenzii, art. 191)
- art. 218 dacă în timpul ședinței se săvârșește o infracțiune, președintele de
complet o constată și identifică pe făptuitor, întocmește proces-verbal și poate dispune
chiar reținerea făptuitorului
- spre exemplu: mărturie mincinoasă, ultraj la adresa judecătorului sau a
procurorului sau chiar ”încăierarea în instanță”
[131]
constata de un singur judecător, dacă însă părțile discută, atunci se consideră o cauză
cu dezbateri și se așteaptă și ceilalți judecători pentru că este o discuție pe o problemă
de drept
- ordinea din listă poate suferi modificări pe baza cererilor făcute de către părți
instanței, președintele de complet este cel care încuviințează, spre exemplu: persoana
vine dintr-un alt oraș și solicită ca respectiva cauză să fie strigată mai târziu
2. apelul cauzelor art. 104 ROI al instanțelor, alin. (10) după strigarea cauzei și
apelul părților, grefierul de ședință face oral referatul cauzei, prezentând pe scurt
obiectul pricinii și stadiul în care se află judecata acesteia, comunică modul în care s-a
îndeplinit procedura de citare a persoanelor chemate la proces și dacă s-au realizat
celelalte măsuri dispuse de instanță la termenele anterioare (spre exemplu: depunerea
raportului expertizei în cauză)
- de asemenea, la acest moment grefierul precizează faptul dacă între termene
părțile au depus cerere, spre exemplu: cerere de intervenție
- alin. (12) la cererea părților poate fi schimbată ordinea listei
3. situația în care părțile sunt absente art. 104 ROI alin. (13) în cazul în care
niciuna dintre părți nu se prezintă la strigarea cauzei, dosarul va fi lăsat la sfârșitul
ședinței când, după o nouă strigare, în ordinea listei, se va proceda conform
dispozițiilor procedurale, art. 223 CPC, trebuie să existe motive temeinice, spre
exemplu: vine din alt oraș sau mai are un proces în altă parte în același timp
- dacă și la a doua strigare niciuna dintre părți nu se prezintă, atunci instanța va
verifica dacă nu cumva una dintre ele a cerut judecarea în lipsă, dacă cel puțin una a
cerut, va trece la judecare, dacă niciuna nu a cerut, atunci va dispune suspendarea
cauzei pentru că înseamnă că părțile nu mai sunt în judecată (nimic din atitudinea
părților nu mai indică voința lor de a se judeca, iar procesul civil este privat), principiul
disponibilității – dorința părților, dacă nu mai există contradictorialitate, procesul
trebuie oprit pentru 6 luni, termen după care intervine perimarea dacă nu cumva este
făcut recurs și atunci se poate cere repunerea pe rol cu plata unei taxe de timbru
- dacă se prezintă una dintre părți, procesul se desfășoară în prezența acesteia,
dacă citarea pentru cealaltă parte a fost legal făcută (dacă citarea nu a fost legal făcută,
instanța trebuie să amâne procesul pentru că nu se pot dispune măsuri legale)
[132]
judecată, va interveni suspendarea legală de drept pentru că se echivalează cu o
delăsare a procesului, nu există contradictorialitate și atunci procesul se suspendă
- la alin. (2) nu se precizează că trebuie să ceară o nouă amânare, ci să facă alte
acte din care să rezulte lipsa lor de stăruire în judecată, la alin. (3) se precizează că
instanța trebuie să cerceteze dacă nu cumva amânarea cerută de părți pentru un
anumit motiv nu tinde la o amânare prin învoiala părților, este socotită ca atare cererea
de amânare la care cealaltă parte s-ar putea împotrivi, spre exemplu: se prezintă
anumite acte și cealaltă parte solicită termen pentru a le putea citi ca să știe dacă se
opune sau, după ce s-a amânat de comun acord, una dintre părți solicită amânarea
pentru un motiv care în mod obișnuit nu poate fi primit, nu prezintă nicio dovadă, iar
cealaltă parte nu se opune; astfel, judecătorul suspendă procesul, acesta poate fi repus
pe rol cu plata unei taxe care reprezintă jumătate din taxa inițială
- mai poate interveni amânarea, potrivit art. 222 și pentru lipsă de apărare,
se poate acorda numai în mod excepțional, pentru motive temeinice care nu sunt
imputabile părților sau apărătorilor lor
- condiții:
a) caracter excepțional
b) motive temeinice
c) motivele să nu fie imputabile părții sau apărătorului acesteia
- spre exemplu: motive temeinice, starea vremii, drumuri închise din cauza
zăpezii, însă motivele nu trebuie să fie neapărat mai presus de voința părților, legea
cere elemente scuzabile, dacă s-ar cere mai presus de voința părților, în cazul zăpezii
se putea ajunge cu avion sau pe alte drumuri, însă nu se poate cere amânare pentru că
apărătorul precizează că a fost angajat doar cu o zi înainte, astfel, apărătorul este
scuzat, dar partea are culpă pentru că nu și-a angajat apărător mai din timp, dacă nu a
avut un motiv temeinic pentru aceasta, atunci se consideră că îi este imputabilă fapta
- dacă instanța refuză amânarea pentru acest motiv, va amâna, la cererea părții,
pronunțarea în vederea depunerii de concluzii scrise
- pe lângă aceste 2 cauze prevăzute expres, mai există multe alte cauze de
amânare, spre exemplu: cele decurgând din lipsa îndeplinirii procedurii de citare, din
lipsa îndeplinirii măsurilor dispuse de instanță în timpul procesului (expertul nu
depune raportul de expertiză, iar judecata nu se poate face fără raport de expertiză),
uneori se pot genera amânări pentru administrarea probelor atunci când un martor nu
se poate prezenta sau dacă anumite înscrisuri sunt combătute pentru înscrierea în fals
ș.a.
- dacă în cazul art. 221 și 222 este amânare fără discuții, în celelalte cazuri se cer
anumite dovezi, motive, discuții sau administrarea unor probe
[133]
1) judecătorul poate să invite părțile să participe la o ședință cu privire la
informarea avantajelor privind medierea
2) judecătorul poate să solicite părților să participe la procedura medierii care
poate fi făcută doar de către un mediator autorizat, spre deosebire de procedura
informării cu privire la avantajele medierii care poate să fie făcută și de mediator și de
judecător sau de avocat
- dacă este recomandată medierea, alin. (3)
- medierea nu este obligatorie pentru părți, dar în situația în care judecătorul dă
sfat pentru împăcare părților, după care, la un anumit moment le solicită să participe
la o ședință de informare a medierii pe care o poate susține chiar el, dacă judecătorul
recomandă să procedeze chiar la mediere, părțile pot să accepte sau cel puțin una poate
să refuze medierea, nu se dă termen, însă poate fi sancționată partea atunci când se dă
termen pentru mediere iar aceasta nu s-a prezentat, în condițiile în care acceptase
anterior medierea (acceptând medierea cu rea-credință pentru obținerea unui nou
termen)
- art. 227 era redactat în perioada în care ședința de informare trebuia să fie făcută
obligatoriu numai de către mediator, acum însă, poate fi făcută și de alte persoane;
textul are și o logică europeană, există și o directivă cu privire la mediere, dar ea se
referă la litigiile din domeniul transfrontalier (unde ar fi obligatorie), nu și la cele
interne, astfel, nu s-a pus niciodată problema ca medierea să fie obligatorie
- există litigii în care informarea cu privire la mediere este obligatorie, dar
informarea poate fi făcută de mai multe persoane, însă nu există cauze unde medierea
este obligatorie
7. ordinea în care iau cuvântul participanții la proces, art. 216 alin. (2)
reclamant, pârât, iar apoi celorlalte părți în proces în funcție de calitatea pe care o dețin
în proces, spre exemplu: apoi intervenientul principal, dacă este intervenient accesoriu
după partea pentru care a intervenit, chematul în garanție după partea pe care o
garantează, în toate cazurile procurorul are ultimul cuvântul, mai puțin în situația în
care el a inițiat procesul când are calitate de reclamant
- judecătorul poate acorda cuvântul chiar și în replică sau de mai multe ori, dar
poate limita durata de timp acordată cuvântului
[134]
9. uneori, poate avea loc repunerea pe rol atunci când instanța constată că de
fapt nu este lămurită (pentru administrarea unei noi probe sau pentru lămuriri
suplimentare) sau repune pe rol în situația în care sunt numai 2 judecători în complet
care nu ajung la o opinie comună și se constituie complet de divergență, art. 398, 399
b) pentru reclamant:
1) poate modifica cererea de chemare în judecată
2) poate propune noi dovezi
c) pentru instanță:
1) verifică din oficiu competența generală, materială și teritorială exclusivă
2) verifică identitatea părților și calitatea de reprezentant (trebuie să verifice
împuternicirea și calitatea de avocat, în caz contrar intervine nulitatea necondiționată
de vătămare, art. 176)
3) procedează la estimarea duratei procesului, art. 238; durata se menționează în
încheiere ca un angajament al instanței că va soluționa procesul în acel termen, dacă
se depășește nu există sancțiune, pot însă exista și motive temeinice pentru care se
prelungește durata (moare o parte, se schimbă un martor cu un altul sau intervin cereri
de recuzare)
- totuși, partea la un moment dat ar putea să conteste durata excesivă a
procedurii, astfel, dacă se depășește această durată estimată nu se anulează procedura,
nu se suspendă procesul, nu se întâmplă niciun lucru care să aibă caracter
peremptoriu, dar pot interveni alte sancțiuni
Încheierile de ședință
- procesul nu se judecă la un singur termen, de cele mai multe ori procesul are cel
puțin 2 termene, iar după încheierea ședinței de judecată de la un termen urmează o
activitate care se finalizează prin redactarea unei încheieri de ședință
- art. 232, grefierul de ședință este obligat să ia note cu privire la tot ceea ce se
discută în legătură cu procesul, cauzele se și înregistrează, în baza înregistrărilor și a
notelor, se redactează încheierea de ședință, grefierul este cel care redactează
încheierea de ședință în termen de 3 zile de la data ședinței de judecată, încheiere care
[135]
este de fapt un proces-verbal în legătură cu ce s-a întâmplat în cadrul ședinței
respective
- noțiune: încheierile sunt actele procedurale ale instanței, întocmite pentru
fiecare termen de judecată, anterioare hotărârii finale, care permit urmărirea evoluției
procesului
- observații: sunt situații în care nu se redactează încheierea, astfel, nu se
redactează încheiere la termenul la care are loc chiar dezbaterea judecății deoarece
hotărârea va cuprinde oricum și mențiuni cu privire la termenul respectiv
- există și situația în care se amână pronunțarea, stabilindu-se un termen, în acest
caz se redactează încheiere denumită încheiere de dezbateri, iar partea introductivă a
hotărârii nu va mai menționa conținutul dezbaterilor, făcându-se numai referire la
faptul că acestea au fost consemnate în încheiere, nulitatea încheierii însă atrage
nulitatea hotărârii, hotărârea face corp comun cu încheierea, în această situație
încheierea are o importanță mai mare
- încheierile de ședință sunt acte ale instanței și nu se confundă cu încheierile date
de executorul judecătoresc
[136]
acceptată, dar ulterior, la interogatoriu, pârâtul recunoaște, astfel nu mai are rost să se
facă proba cu martori sau situația în care a solicitat expertiza, iar apoi constată din
înscrisuri că părțile nu au suspiciuni cu privire la calculele făcute și nu există
divergențe, astfel revine asupra probei cu expertiza care acum nu mai este necesară)
- instanța poate reveni asupra părții din încheiere care vizează utilitatea probei,
nu asupra legalității probei, spre exemplu: mărturia este sau admisibilă, dacă este un
fapt sau un act și instanța decide că este act, nu este admisibilă proba cu martori, nu se
poate răzgândi că este fapt și că trebuie administrată proba cu martori, a avut loc o
dezbatere, nu este posibilă revenirea pe acest argument, dar poate pe argumente de
utilitate
- alt exemplu: încheierea prin care s-a estimat durata procesului
Forma încheierilor
- forma încheierilor de ședință urmează în principiu forma unei hotărâri
judecătorești pentru că legea chiar o califică ca o hotărâre judecătorească, deși
convențional se vorbește despre încheieri și hotărâri, dar la capitolul privind hotărârile
sunt considerate hotărâri toate celelalte încheieri
- încheierea este o hotărâre premergătoare celei finale
- art. 233
[137]
va cere instanței inferioare și dosarul, prin acest mod se înlătură abuzurile făcute în
situația atacării unor încheieri doar pentru a obține tergiversarea procesului
Cercetarea procesului
[138]
b) se stabilește dacă probele se administrează de către instanță sau de către
avocații/consilierii juridici ai părților art. 239, scade taxa de timbru, se evită amânările,
la judecător se prezintă doar cu dezbaterea finală
c) termenele sunt scurte, chiar de la o zi la alta și numai pentru motive temeinice
se pot acorda termenele mai lungi (în practică nu se aplică niciodată, se va aplica atunci
când este în camera de consiliu), art. 241
d) dacă se renunță la cerere sau la drept, se încheie o tranzacție ori sunt excepții
peremptorii nu va mai fi o dezbatere asupra fondului art. 243, spre exemplu: excepția
prescripției care are autoritate de lucru judecat, nu se mai trece la fond
e) după ce judecătorul se consideră lămurit, va pronunța o încheiere prin care se
declară încheiată cercetarea procesului și va da termen pentru dezbaterile în fond,
părțile pot conveni ca dezbaterea să aibă loc la același termen (nu mai poți veni cu alte
probe, înscrisuri, iar cererile de chemare în judecată a altei persoane pot fi făcute
numai până la închiderea cercetării care apare în încheiere), însă în mod excepțional
când apar probe noi, instanța le poate admite art. 244
f) părțile depun concluziile scrise cu cel puțin 5 zile înainte de termenul la care vor
avea loc dezbaterile finale, se mai pot depune concluzii scrise în completare și după
dezbaterile finale, scopul pentru care se dorește a fi făcute înainte de dezbaterile finale
este pentru ca părțile să poată lua cunoștință, după dezbateri nu mai pot depune
înscrisuri sau alte elemente doveditoare, fiind sancționat acest fapt cu neluarea lor în
seamă
Excepțiile procesuale
- noțiune: art. 245 lato sensu totalitatea mijloacelor procesuale folosite pentru
respingerea pretențiilor reclamantului, sunt:
1. apărări de fond care reprezintă răspunsul pe care pârâtul îl oferă pretențiilor
reclamantului și tind la respingerea cererii ca neîntemeiată sau nefondată
- pârâtul tinde la paralizarea pretențiilor reclamantului fie prin a arăta că legea
pe care o invocă nu este cea incidentă în cazul respectiv, fie că interpretarea dată de
reclamant este alta decât cea corectă, fie că deși legea este corect indicată și
interpretată, faptele indicate de reclamant nu sunt reale sau nu sunt prezentate în
forma reală
- în funcție de aceste susțineri ale pârâtului cererea va fi respinsă în final ca
neîntemeiată sau ca nefondată
- se respinge ca neîntemeiată atunci când reclamantul nu dovedește și ca
nefondată atunci când dovedește faptele pretinse de lege, dar legea sau principiul de
drept pe care îl invocă nu conduce la soluția pe care el o propune
- apărările sunt:
a) în fapt, atunci când pârâtul combate împrejurările de fond susținute de
reclamant
[139]
b) în drept, atunci când pârâtul invocă aplicarea altor reguli de drept sau susține o
altă interpretare
2. excepțiile sunt tot apărări, numai că, spre deosebire de apărările de fond, ele
nu tind la paralizarea acțiunii reclamantului prin respingerea ca neîntemeiată sau
nefondată, ci fie își propun amânarea procesului, fie respingerea cererii, dar fără a
exista o analiză în fond, excepțiile evită discuția pe fondul cauzei
- fondul reprezintă 2 componente: fapte și drept
- din coroborarea faptelor cu textul de lege ar rezulta soluția, ori excepția evită
soluția fie prin simpla amânare a cauzei, spre exemplu: excepția de necompetență, nu
se paralizează acțiunea, dar cauza va fi trimisă la instanța competentă și astfel se amână
sau litispendența sau conexitatea sau alte excepții dilatorii ori sunt excepții care conduc
la un efect similar apărărilor de fond până la un punct, dar numai sub aspectul faptului
că se respinge acțiunea, însă la apărări se dezleagă fondul, la excepții se păstrează
refuzul de a nu discuta pricina, de a nu examina fondul
- când se respinge prin apărări, ca urmare a analizei fondului, hotărârea va avea
autoritate de lucru judecat, atunci când respingerea acțiunii vine ca urmare a admiterii
unei excepții, hotărârea nu va fi purtătoare de autoritate de lucru judecat pentru că nu
s-a pus în discuție pricina pe fond
Precizări
Domeniul de aplicare
- nu sunt excepții, ci veritabile apărări de fond anumite mijloace de apărare în
care este adevărat că în mod uzual se va întâlni cuvântul “excepție”:
1. exceptio non adimpleti contractus, adică excepția neexecutării contractului care
este o veritabilă apărare de fond, nu o excepție pentru că reclamantul solicită pârâtului
executarea unei prestații, iar pârâtul susține că reclamantul nu este îndreptățit să îi
ceară acest lucru pentru că nici reclamantul nu și-a respectat obligațiile, nu și-a
executat propria prestație, acest fapt este posibil cel puțin până își va executa prestația
și deci dacă se demonstrează că reclamantul nu are un drept, se tranșează pe fond
2. exceptio mali processus, adică excepția procesului rău-condus, este acea
apărare pe care vânzătorul o invocă în fața cumpărătorului evins decurgând din faptul
că în procesul în care a fost evins nu l-a chemat pe vânzător drept garant, dacă
vânzătorul va dovedi că avea mijloace suficiente pentru a-l apăra pe cumpărător în
procesul de evicțiune astfel încât să fi câștigat, atunci vânzătorul este exonerat de
răspundere, se rediscută procesul demonstrându-se că prin probele arătate de vânzător
și prin discuțiile purtate de el, s-ar fi ajuns la altă soluție
3. exceptio plurium concubentum, specific acțiunii în stabilirea paternității: cel
acuzat că ar fi părintele minorului fără tată invocă faptul că mama ar avea mai mulți
astfel de pretendenți, fiind din nou o apărare pe fond, prin faptul că arată că mama a
avut mai multe relații nu se paralizează acțiunea, ci se trece la o analiză pentru a se
arăta din care dintre relații a rezultat copilul
[140]
4. excepția nulității actului juridic ce stă la baza judecății, arată faptul că nulitatea
nu se poate invoca niciodată pe cale de excepție, se invocă pe cale de apărare
5. excepția nelegalității actului administrativ din Legea nr. 554/2004 ce stă la baza
judecății, nu este o excepție, dacă se judecă un proces și se invocă un act administrativ,
oricare dintre părțile procesului poate invoca pe cale de excepție nelegalitatea actului
administrativ, instanța stabilind dacă este sau nu contrară legii, dar soluția se va da pe
fond, reclamantul își întemeiază pretențiile pe un act administrativ pe care pârâtul îl
reclamă ca fiind nelegal, instanța demonstrează că este nelegal, astfel se face o analiză
pe fond care duce la respingerea procesului ca nefondat
- alte apărări de fond: nemo auditur propriam turpitudinem allegans, beneficiul
de discuțiune, compensația legală ș.a.
- excepțiile procesuale sunt niște mijloace de apărare și ar putea să vizeze 3
categorii:
a) norme de organizare (excepția de incompatibilitate)
b) norme de procedură propriu-zisă (necompetența, litispendența, conexitatea)
c) norme privind exercițiul dreptului la acțiune (lipsa calității procesuale, lipsa
interesului)
- scopul excepțiilor:
a) tind fie la amânare
b) fie la respingerea pretențiilor reclamantului, dar fără o analiză în fond
- nu sunt excepții, ci sunt incidente procedurale: excepția de
neconstituționalitate, excepția de nelegalitate a actului administrativ, excepția
trimiterii preliminare la CJUE, sesizarea ÎCCJ pentru pronunțarea unei hotărâri
prealabile în dezlegarea unei probleme de drept
- sunt de fapt chestiuni prejudiciale, toate se judecă la o altă instanță decât cea
care este competentă să judece fondul, mai puțin excepția nelegalității actului
administrativ
Clasificare
- sunt clasificate după obiectul lor:
1) de procedură
2) de fond
- toate sunt excepții procesuale, dar pot fi de procedură sau de fond
[141]
- cele de procedură vizează încălcarea normelor de procedură, de organizare
sau de competență, spre exemplu: excepția de necompetență, litispendență, de
compunere a completului, de perimare, de depășire a termenului, de incompatibilitate,
de conexitate, de nulitate a cererii de chemare în judecată ș.a.
- cele de fond sunt cele care vizează lipsuri ale dreptului la acțiune, spre
exemplu: excepția lipsei de interes, lipsa calității procesuale, lipsa capacității,
prematurității, prescripției sau autorității de lucru judecat, mai sunt și altele, deși
enumerarea ar putea fi exhaustivă, ar mai putea fi și excepția de inadmisibilitate a
acțiunii în constatare pentru neîndeplinirea caracterului de subsidiaritate, excepția de
inadmisibilitate decurgând din inexistența unei căi de atac, spre exemplu: se face
recurs la o hotărâre definitivă, de fapt este o lipsă a dreptului, nu de a formula acțiunea
în sens de materializare a cererii de chemare în judecată, ci în sens de materializare a
căii de atac și ar fi o lipsă a dreptului
- excepția netimbrării, Briciu o vede ca excepție de procedură, deși alții o
consideră de fond ca fiind o condiție de exercitare a acțiunii, Briciu o consideră ca
extrinsecă cererii de chemare în judecată, dacă ar fi o condiție de exercitare cum ar mai
fi posibil ca instanța să scutească o anumită persoană de îndeplinirea ei?
- importanță: excepțiile de fond sunt în quasi-majoritatea lor excepții de ordine
publică, cele de procedură sunt și de ordine publică și de ordine privată (deși excepția
lipsei capacității de exercițiu nu este de ordine publică, nici excepția prescripției pe
Noul Cod)
- excepțiile de fond generează un caracter peremptoriu, cele de procedură pot să
genereze și doar o simplă amânare, dar au și caracter peremptoriu
[142]
- speță examen: exemple de excepții care încep prin efect dilatoriu și sfârșesc
în peremptoriu
- alt exemplu: nesemnarea cererii de chemare în judecată, art. 196, se poate
acoperi în cursul judecății în instanță
[143]
- nu se pot invoca în recurs acele excepții care deși sunt de ordine publică, ar
antrena și alte probe decât proba cu înscrisuri, devenind inadmisibile prin
imposibilitatea dovedirii
- excepțiile relative se invocă cel mai târziu la primul termen de judecată după
săvârșirea neregularității procedurale în etapa cercetării procesului și înainte de a se
pune concluzii pe fond
Excepții Cine? Când?
În orice stare a
procesului, în recurs
Absolute Părți, instanță, procuror numai dacă se
administrează doar proba
cu înscrisuri
Art. 247 alin. (3) cu toate acestea, părțile sunt obligate să invoce toate mijloacele
de apărare și toate excepțiile procesuale de îndată ce le sunt cunoscute, în caz
contrar, ele vor răspunde pentru pagubele pricinuite părții adverse
- art. 247 alin. (3) nu se referă la faptul că excepțiile de ordine publică nu pot fi
invocate oricând, ci că dacă ai cunoștință de o excepție de ordine publică și nu o invoci
de îndată, ci aștepți să o invoci într-o fază superioară a procesului, se poate invoca, dar
persoana va suferi daune pentru amânare
- regulile legate de invocarea excepțiilor, din perspectiva persoanelor, sunt reguli
generale
- oricând sunt posibile excepții de la aceste reguli, spre exemplu: în materia
competenței, competența materială și teritorială exclusivă sunt de ordine publică, se
poate și de procuror și de instanță și de părți, dar numai până la primul termen, lipsa
capacității de exercițiu, art. 57 din Cod, numai lipsa capacității de folosință este de
ordine publică, lipsa capacității de exercițiu poate fi însă invocată în orice stare a
procesului
- în materia competenței, art. 139 conexitatea poate fi invocată de părți sau din
oficiu (de ordine publică), dar cel mai târziu la primul termen înaintea instanței
ulterior sesizate
- deși excepțiile de ordine publică pot fi invocate oricând, un prim
amendament este că în recurs da, pot fi invocate, dar numai dacă nu este necesară
administrarea altor probe decât înscrisurile pentru soluționarea problemei
[144]
- art. 178 alin. (5) toate cauzele de nulitate a actelor de procedură trebuie
invocate deodată sub sancțiunea decăderii părții din dreptul de a le mai invoca, sunt
autori care le consideră ca fiind excepții relative, dar alți autori, printre care și Briciu
le consideră ca fiind și relative și absolute, adică situația în care se invocă nulitatea unui
act pentru un motiv, dar știind că există și alte motive pe care vrea să le invoce ulterior,
în scopul tergiversării
- dacă textul s-ar aplica numai excepțiilor relative, textul ar fi inutil pentru că
oricum excepțiile relative pot fi invocate doar la primul termen și ideea de succesiune
nu ar mai exista, astfel, textul face referire și la excepțiile absolute, pentru acest fapt
trebuie invocată nulitatea unui act, dar neprezentând toate motivele, dacă nu s-a
invocat deloc, nu se aplică sancțiunea pentru că nu se presupune reaua-intenție
(ficțiune juridică, se presupune că dacă ai invocat un motiv, le-ai știut de la început și
pe toate celelalte motive, adică știa sau trebuia să știe în mod rezonabil toate motivele),
textul sancționează un abuz
[145]
Reguli privind soluționarea excepțiilor
- fie că sunt de procedură sau de fond se soluționează înainte de administrarea
probelor sau de dezbaterea în fond a cauzei, dacă sunt invocate prin întâmpinare, întâi
se rezolvă excepțiile, iar apoi se dă cuvânt asupra probelor
- dacă intervin după încheierea cercetării procesului, la termenul la care urma să
aibă loc dezbaterea, dar înainte de a începe, se poate invoca, excepția trebuie discutată
înainte de începerea dezbaterilor pentru că excepția duce fie la amânare, fie la judecare,
însă nu pe fond, astfel nu trebuie judecat fondul pentru că este posibil să fie inutil dacă
excepția se dovedește întemeiată, spre exemplu: respingerea ca prescrisă, nu are rost
să se administreze probe pentru o acțiune prescrisă sau dacă oricum exista autoritate
de lucru judecat sau lipsă de calitate
- excepția însăși este că în unele cazuri, excepțiile pot fi unite fie cu
administrarea probelor, fie cu fondul cauzei dacă sunt îndeplinite cumulativ 2
condiții:
1) pentru judecarea excepției este necesar să se administreze probe
2) trebuie ca acele probe să fie comune cu cele pentru finalizarea cercetării sau
pentru soluționarea procesului (ipoteza în care după faza cercetării mai apar și alte
dovezi art. 391)
- durata unirii excepției cu fondul este diferită: uneori ține de momentul în care
se administrează probele, odată cu administrarea probelor instanța soluționează
excepția, apoi dă termene pentru soluționarea în fond a pricinii, alteori, judecătorul
unește excepția chiar cu dezbaterea în fond a pricinii, dând cuvânt asupra ambelor cu
mențiunea că acest lucru este posibil, dar va soluționa mai întâi excepția, iar apoi
fondul, dacă mai este cazul (în situația excepțiilor de fond sau când se invocă lipsa
calității procesuale active într-o acțiune în revendicare)
- imutabilitate a litigiului, o chestiune odată discutată, nu mai poate fi reluată, dar
nu toți autorii consideră că acest fapt reprezintă autoritate de lucru judecat
[146]
rezolvarea excepției prescripției ar fi anulată, pentru ca un drept să fie prescris, el
trebuie mai întâi să existe, prescripția se rezolvă ultima
- este important de stabilit ce efecte produce una dintre excepții asupra celeilalte,
regula fiind că întâi se rezolvă excepțiile care ar face inutilă soluționarea celei din urmă
- instanța va determina ordinea de soluționare în funcție de efectele pe care le
produce eventuala admitere a unora dintre excepții asupra celorlalte
- spre exemplu: 1. necompetența 2. prescripția 3. autoritatea de lucru judecat
(ordine de soluționare 1, 3, 2)
- spre exemplu: 1. necompetența 2. incompatibilitatea 3. lipsa calității procesuale
active (ordine de soluționare 2, 1, 3)
- spre exemplu: netimbrare, necompetență, conexitate (ordinea de soluționare 1,
2, 3) argumentul suprem fiind că netimbrarea ține de învestirea instanței, indiferent
de necompetență, alții consideră că este soluționată întâi necompetența pentru că
pentru a se stabili timbru, trebuie să fie competentă instanța
- după NCPC, Briciu consideră că trebuie soluționată mai întâi netimbrarea
pentru că ea poate fi invocată și în procedura de regularizare, pe când necompetența
nu, astfel, legiuitorul acceptă că netimbrarea poate fi soluționată și de către un
judecător necompetent, aceasta este opinia majoritară; mai mult, taxa de timbru
plătită rămâne valabilă chiar dacă ulterior se declină competența
- nu se va da la examen cel de-al treilea exemplu, primele 2 da
Soluționarea excepțiilor
- dacă se admite o excepție peremptorie se pronunță de regulă, o sentință
(anulează cererea, constată perimarea)
- dacă excepția este dilatorie, se amână, de regulă se pronunță o încheiere, dacă
se declină e sentință
- dacă se respinge se dă încheiere dacă s-a soluționat după regulile generale sau
hotărâre atunci când se unește cu fondul și s-a soluționat prin hotărâre finală
- căi de atac pentru respingere, odată cu fondul, sunt și excepții în cazul căilor
de atac de îndată, spre exemplu: excepția de suspendare
Soluția asupra
Excepție Măsura disputată Calea de atac
excepției
Încheiere sau
Respinge hotărâre atunci când Odată cu fondul
se unește cu fondul
[147]
Probele în procesul civil
Legea aplicabilă
- se apelează la partea de principii, art. 26
- în ce privește condițiile de admisibilitate și puterea doveditoare a probelor
preconstituite sau a prezumțiilor legale se aplică legea în vigoare la data producerii lor
sau, după caz, a săvârșirii faptelor, tempus regit actum
- dacă s-a încheiat un contract, nu este normal să se aplice legea de la momentul
procesului, ci legea de la momentul actului pentru că el a fost redactat în vederea
apărărilor care se puteau face la acel moment, astfel, se are în vedere și un eventual
proces și se construiesc clauzele în funcție de sistemul probator de la momentul
respectiv
- la prezumțiile legale, comportamentul a fost ținând cont de sistemul probator
de la momentul respectiv, legea se aplică însă probelor preconstituite și prezumțiilor
legale
- sunt și situații când nu există probe preconstituite, spre exemplu: în materie
delictuală dacă ai dat cu mașina peste cineva nu se poate susține că acest fapt s-a
produs în considerarea admisibilității unei anumite probe, astfel, se aplică regula
generală de la începerea procesului
- precizările de mai sus au în vedere ce probe pot fi administrate și ce greutate au
ele, în ceea ce privește modul de administrare, administrarea probelor se face după
legea de la data administrării probelor, nici măcar de la data începerii procesului (dacă
martorii stau în sală sau ies afară, dacă jură sau nu, cum jură, ordinea în care se pun
întrebările martorului, cu cât se amendează, când și de câte ori se citează ș.a.)
Natura normelor
- art. 256 dimensiunea naturii normelor privind probele, 3 aspecte:
admisibilitatea, obiectul și sarcina probei pot face, în principiu, obiectul unor convenții
ale părții
- admisibilitate: pentru anumite acte trebuie administrate numai proba cu
înscrisuri, nefiind primită proba cu martori, art. 309 (dacă valoarea obiectului este mai
mare de 250 lei), o convenție prin care părțile precizează că se permite proba cu
martori este permisă
- obiectul: părțile convin să nu dovedească faptul generator de drepturi sau
obligații și convin că dovada unui alt fapt este suficientă pentru dovedirea faptului
generator, din rațiuni de dificultate a probării faptului generator (dacă nu ai anunțat
într-un termen, se consideră că nu ai avut cunoștință, dar dacă ai făcut anumite acte se
poate și proba că nu ai avut cunoștință)
- sarcina probei: trebuia reclamantul și stabilesc să dovedească pârâtul
- nu vor putea fi permise situațiile în care convențiile privesc drepturi la care
părțile nu pot dispune, a celor care fac dificilă sau imposibilă dovada sau care contravin
ordinii publice, cod art. 256 limitări ale convențiilor părților
- convențiile care restrâng probatoriul de așa manieră încât devine imposibilă
dovada sau fapte care contravin ordinii publice, spre exemplu: nu pot fi martori cei
[148]
care au fost condamnați pentru mărturie mincinoasă sau să stabilească prin convenție
că nicio probă nu va fi acceptată, iar cea care ar fi fost acceptată să se fi știut că nu poate
fi produsă sau să existe caz de forță majoră, exemplul cu actul de la NASA
- nu intră în zona potențialului de disponibilitate a părților aprecierea
probelor, părțile nu pot formula convenții prin care să stabilească faptul că o probă
este mai puternică decât alta, dacă nu precizează legea (părțile să stabilească că
mărturia este mai puternică decât proba cu înscrisuri), dar dacă partea a făcut greșeala
să precizeze că are un act juridic cu valoare de peste 250 lei pentru care nu era necesară
proba cu martori, dar s-a făcut greșeala să fie administrată, puterea doveditoare
rămâne la aprecierea instanței
- dacă o probă care este legală este necesară, instanța o poate dispune chiar dacă
părțile nu au dorit, dar dacă nu este prevăzută de lege, judecătorul nu poate încălca
convenția părților
- administrarea probelor: regulile ar fi de ordine publică, admisibilitatea
probelor este o activitate de ședință, totuși, se poate deroga în mod excepțional
administrarea probelor să fie făcută de avocați și la art. 261 alin. (2) părțile pot să nu
fie citate, să se învoiască atunci când proba urmează să se administreze prin comisie
rogatorie sau în cazul martorilor care sunt rude, părțile pot conveni să fie audiate și
rudele, deși este o problemă de ordine publică
Obiectul probei
- este reprezentat de actele sau faptele ce trebuie dovedite
- nu fac obiectul probei, art. 251, faptele pentru care instanța este ținută să ia
cunoștință din oficiu:
a) dreptul în vigoare, în sensul că nu trebuie făcută dovada legii, judecătorul este
prezumat a cunoaște legea, el trebuie să știe și ce este în vigoare și ce nu mai este în
vigoare, sensul curia novit iure
- legea este privită lato sensu (și ordonanțe și hotărâri guvernamentale), dar să
fie actele publicate în Monitorul Oficial sau în altă modalitate prevăzută de lege
- în ceea ce privește convențiile internaționale, dacă ele sunt parte integrată într-
o lege, judecătorul este prezumat că le cunoaște, dacă nu, sarcina probei revine părților
- la fel și dreptul cutumiar, părțile trebuie să îl dovedească, judecătorul nefiind
prezumat că îl cunoaște
- uzanțele trebuie dovedite art. 1 alin. (5) Cod civil și art. 2562 Cod civil conținutul
legii străine se dovedește prin atestări, prin avizul unui expert sau într-un alt mod
adecvat
- partea care invocă o lege străină poate fi obligată să facă dovada conținutului ei,
dacă nu se dovedește, conform art. 2562 alin. (3) se aplică legea română
- regulamentele locale trebuie dovedite de partea care le invocă, spre exemplu:
Regulamentul Local de Urbanism, instanța poate să facă adresă către instituțiile care
[149]
cuprind astfel de acte pentru a se face dovada, în situația în care părțile nu pot face
dovada pentru că respectivele acte nu le sunt remise
b) nu pot face obiectul probei nici faptele necontestate de părți, faptele notorii și
faptele negative nedeterminate
- faptele necontestate de părți: judecătorul, în principiu, este absolvit de
obligația de a le proba pentru că nu formează obiectul unui conflict, dar dacă are
suspiciuni, judecătorul poate cere să fie probate
- faptele notorii, în funcție de circumstanțele cauzei nu se probează, art. 255,
se ține cont de gradul de notorietate și de alte aspecte relevante
- faptele negative nedeterminate nu pot fi probate, însă faptele negative
determinate pot fi dovedite prin faptul pozitiv contrar, spre exemplu: când faci dovada
că nu ai fi putut fi prezent într-un loc pentru că erai prezent în alt loc și era imposibil
să ajungi în timpul respectiv în locul în care trebuie să dovedești că nu ai fost
Sarcina probei
- cel care face o susținere în cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de
cazurile anume prevăzute de lege, nu este neapărat reclamantul
- excepții de la faptul că sarcina probei incumbă persoanei care invocă un fapt:
a) existența unei prezumții legale, este legătura pe care legea o face între faptul
generator de drepturi și obligații și un alt fapt conex și vecin acestuia, astfel, prin
simplul fapt conex, legea consideră că a fost dovedit și faptul generator, art. 339 Cod
civil (bunurile dobândite în timpul căsătoriei sub regimul comunității legale sunt
considerate a fi bunuri comune pentru că este greu de dovedit că ambele părți au
produs acel lucru prin fonduri comune)
b) remiterea voluntară a actului constatator al creanței, art. 1503 Cod civil alin. (2)
și (3) se prezumă până la proba contrară că intrarea persoanelor în posesia înscrisului
original al creanței s-a făcut printr-o remitere voluntară a creditorului
c) art. 420 Cod civil contestarea recunoașterii de filiație, în situația în care
recunoașterea este contestată de celălalt părinte, de copilul recunoscut sau de
descendenții acestuia, dovada filiației este în sarcina autorului recunoașterii sau a
moștenitorilor săi
d) art. 35 din Legea 202/2001 privind egalitatea de șanse între femei și bărbați, caz
în care entitatea dată în judecată trebuie să facă dovada faptului că ceea ce a făcut nu a
fost discriminare, chiar dacă reclamant este femeia sau bărbatul în cauză
e) în materia litigiilor de muncă, angajatorul este cel care trebuie să facă sarcina
probei, art. 253 Codul muncii
f) raporturile dintre profesioniști și consumatori, sarcina probei revine
profesionistului, indiferent cine este reclamant
[150]
a) legalitatea
b) capacitatea de a conduce la soluționarea procesului, denumire doctrinară de
utilitate
- doctrina a mai dezvoltat încă 2 condiții [lit. c), d)]:
a) proba trebuie să fie legală, art. 309 situația în care este nelegală proba cu martori
pentru acte juridice cu valoare de peste 250 lei, art. 1011 Cod civil donația trebuie să
aibă formă autentică, bunurile mobile trebuie evaluate (prevedere de ordine publică),
în materia contractului de asigurare, art. 2200 Cod civil: forma și dovada, contractul
nu poate fi probat cu martori, chiar atunci când există început de dovadă scrisă, pentru
a fi valabil, trebuie încheiat în formă scrisă, art. 51 procedura de soluționare a cererii
de abținere sau de recuzare, nelegalitatea probei dacă se face altfel decât prin înscrisuri
sau lămuriri în situația determinării competenței după valoare, art. 51 nu se admite
interogatoriu ca mijloc de dovadă
- sunt nelegalități de ordine publică sau de ordine privată, la cele de ordine privată
părțile pot conveni
b) proba trebuie să fie verosimilă, să tindă la fapte credibile, instanța trebuie să
verifice ca ceea ce se solicită să nu fie contrar legilor naturii
c) proba să fie pertinentă, să aibă legătură cu obiectul pretențiilor sau apărărilor
părților
d) proba să fie concludentă, să fie de natură să conducă la soluționarea cauzei,
pertinența este inclusă în concludentă în general, dar poate să fie pertinentă și fără să
fie concludentă
Propunerea probelor
- art. 254 reclamantul depune, în principiu, prin cererea de chemare de în
judecată, dar dacă modifică cererea de chemare în judecată, în legătură cu modificarea
poate propune și probe, modificarea se poate face numai până la primul termen, iar
ulterior numai cu acordul tuturor părților
- pârâtul poate propune probe prin întâmpinare, dacă în răspunsul la
întâmpinare reclamantul propune alte probe, fapt care este posibil, atunci pârâtul
poate propune alte probe
- dacă propunerea de probe nu este făcută în termen, partea este decăzută din
drept
- partea decăzută din dreptul de a administra o probă va putea totuși să se apere,
discutând în fapt și în drept temeinicia susținerilor și a dovezilor părții potrivnice,
astfel, poate pune întrebări martorului părții adverse sau poate să își spună punctul de
vedere cu privire la obiectivele expertizei cerute de partea adversă
- excepții atunci când părțile pot cere probe peste cererea de chemare în
judecată, modificarea cererii, întâmpinare, răspunsul la întâmpinare, primul termen
de judecată dacă modifică cererea: art. 254 alin. (2)
1) necesitatea probei rezultă din modificarea cererii, trebuie să se recunoască
dreptul de a depune noi probe și pârâtului, altfel se creează un dezechilibru
[151]
2) nevoia probei reiese din cercetarea judecătorească, din excepțiile invocare de o
parte, din administrarea unor probe și cealaltă parte nu putea prevedea necesitatea
(condiții cumulative)
3) partea învederează instanței că din motive temeinice nu a putut propune în
termen probele cerute, repunerea în termen
4) administrarea probei nu duce la amânarea judecății, proba poate fi cerută chiar
la termenul respectiv, dar dacă o parte nu este prezentă și se cere interogatoriul, se
amână pentru că trebuie să fie citată, martorul se poate doar dacă este în sală, pentru
înscrisuri se poate pentru că acestea se depun direct în ședință
5) când există acordul expres al tuturor părților
- consimțământul trebuie să fie expres, dacă o parte vrea să facă peste termen și
cealaltă parte nu este prezentă, nu se poate admite
- unii autori consideră prevederea că partea care nu solicită în termen decăderea
ca fiind de ordine publică și că poate fi invocată și de instanță din oficiu, Briciu
consideră că dacă există acordul expres se poate cere și peste termen și astfel nu este
de ordine publică, ci de ordine privată, dar din rațiuni ce țin de scurtarea procesului
poate fi invocată ...?
- dacă intervine administrarea probei pentru unele din aceste motive, apar o serie
de reguli, art. 254 alin. (4):
a) dacă a intervenit încuviințarea de probe într-una dintre aceste condiții partea
este sancționată din dreptul de a mai administra probe, mai puțin în situația de la
punctul 4, proba nu trebuie să genereze amânare, lista cu martori trebuie depusă în 5
zile pentru că se presupune că în acest caz nu era pregătită partea, de multe ori proba
rezultă chiar din ședința respectivă
b) să depună copii certificate de pe înscrisurile invocate cu cel puțin 5 zile înainte
de termenul fixat pentru judecată, din nou, mai puțin punctul 4
c) să depună interogatoriul în termen de 5 zile de la încuviințarea acestei probe
dacă este un interogatoriu care trebuie comunicat părților, mai puțin la punctul 4
d) să depună dovada plății cheltuielilor necesare efectuării expertizei în termen de
5 zile de la numirea expertului sau în termenul stabilit de instanță, mai puțin la punctul
4
- acestea sunt măsuri pentru urgentarea judecării cauzei
Încuviințarea probelor
- prin încheiere motivată în care se precizează: faptele ce vor trebui dovedite,
mijloacele de probă încuviințate, precum și obligațiile ce revin părților în legătură cu
administrarea acestora, art. 259
- încheierea are caracter preparatoriu pentru că instanța poate reveni asupra unor
probe încuviințate dacă din alte probe rezultă că cele anterioare nu mai sunt necesare,
dar numai sub aspectul utilității (pertinente și concludente = utilitate), nu și al
legalității, sub aspectul legalității și al verosimilității încheierea are caracter
interlocutoriu
[152]
Locul administrării probelor
- regula: în fața instanței de judecată sesizate, în camera de consiliu dacă legea
nu dispune altfel (art. 16, 261)
- observație: prevederile referitoare la camera de consiliu se aplică de la 1 ianuarie
2016
- excepția: comisia rogatorie art. 261 alin. (2), asigurarea dovezilor, probele
administrate de o instanță necompetentă, probele administrate în cazul în care ulterior
a intervenit perimarea
- comisia rogatorie: audierea unui martor netransportat, efectuarea unei
expertize dacă o parte se află într-o altă localitate decât cea de la sediul instanței,
derogă și de la principiul administrării probelor, regula este că instanța care face
comisia rogatorie doar administrează proba, trimite dosarul instanței învestite cu
soluționarea cererii pentru continuarea judecății
- asigurarea dovezilor atunci când aceasta se face înainte de începerea procesului
pe fond, atunci când există posibilitatea dispariției probei sau dificultatea de
administrare iar procesul nu a început, se administrează în avans, in futurum, este
condiționată de existența unei urgențe sau poate să nu existe o urgență, dar părțile să
fie de acord ca proba să se administreze în avans
- probele administrate de o instanță necompetentă rămân valabile chiar și în
ipoteza în care celelalte acte se anulează, instanța le poate reface, dar ele rămân în
principiu valabile
- probele administrate în cazul în care ulterior a intervenit perimarea, dacă o
anumită cauză se perimă nu există autoritate de lucru judecat, o nouă cerere este
posibilă, iar părțile pot administra și utiliza și dovezile administrate în cauza perimată,
dacă instanța nu se opune
- cheltuielile necesare administrării probelor art. 261
[153]
consideră că proba dispusă din oficiu este absolut necesară pentru continuarea
procesului), judecătorul poate suspenda procesul, dacă nu sunt întrunite condițiile
pentru ajutor public judiciar și reclamantul refuză să o plătească
- dacă proba nu este solicitată de instanță sau de procuror, ci de parte și aceasta
nu plătește cheltuielile necesare, sancțiunea este decăderea părții din dreptul de a
propune proba respectivă, având celelalte drepturi cu privire la apărări
Administrarea probelor
- fiecare procedură în parte are reguli speciale, cele prezentate sunt reguli
generale
- ordinea administrării este stabilită de instanță, nu de către lege, de
principiu, logica impune ca interogatoriul să se ia mai întâi pentru că este posibil să
existe o mărturisire sau o recunoaștere totală sau parțială a pretențiilor părții și să fie
diminuat astfel caracterul necesar al celorlalte probe
- momentul administrării: pe cât posibil, în chiar ședința în care s-a
încuviințat proba, dacă nu este posibil, obligatoriu trebuie să fie administrată înainte
de începerea dezbaterilor asupra fondului
- dovada și dovada contrară vor fi administrate, pe cât posibil, în ședința
respectivă, spre exemplu: martorul propus de reclamant, dovada contrară o presupune
audierea acestuia de către pârât, cât timp este audiat unul dintre martori, ceilalți
martori sunt scoși din sală pentru a nu fi influențați, dar dacă un martor este ascultat
la una dintre ședințe și celălalt la o următoare ședință, efectul nu se mai produce pentru
că martorul poate să citească depoziția celuilalt între termene, regula nu atrage însă
nulitatea în cazul în care nu se respectă
- dacă s-a dispus o cercetare la fața locului aceasta se va efectua, când este
cazul, mai înainte de administrarea celorlalte probe, în acest caz judecătorul se
deplasează la fața locului pentru a luat contact prin propriile simțuri cu realitatea
faptică a lucrurilor și acest lucru este important pentru că celelalte probe vor fi făcute
în considerarea cercetării de la fața locului, spre exemplu: observă cum este amplasată
clădirea, dacă obturează vederea, dacă fapta este atât de gravă pe cât a fost prezentată
de părți ș.a.
- când proba cu martori a fost încuviințată în condițiile art. 254 alin. (2), adică
solicitarea se face după termenele obișnuite, dovada contrară va fi cerută, sub
sancțiunea decăderii în aceeași ședință, dacă amândouă părțile sunt de față, dacă nu
sunt de față, se va cere în ședința imediat următoare
- există situații în care se accelerează administrarea probelor atunci când acestea
au fost cerute și încuviințate peste termene pentru că fiind cerute tardiv să dureze cât
mai puțin
- partea care a lipsit la încuviințarea dovezii este obligată să ceară proba contrară
la termenul următor, iar în caz de împiedicare, la primul termen la care se înfățișează,
dacă este prezentă o poate cere de îndată
[154]
Aprecierea probelor, art. 264
- nu există o ierarhie asupra probelor în genere, nu mai există faptul ca o probă
să fie considerată superioară celorlalte, anterior, mărturisirea era “regina” probelor,
acum însă, trebuie coroborată și cu celelalte probe în vederea aflării adevărului pentru
că poate să fie falsă, judecătorul, cel mult, poate să ia act de o achiesare la pretențiile
reclamantului, dar nu să judece pe fond doar în baza mărturisirii dacă există suspiciuni
din partea judecătorului că ar putea fi falsă, achiesarea nu reprezintă o judecată pe fond
- judecătorul fondului este suveran în aprecierea probelor, ca regulă generală
- numai judecătorul de fond analizează probele, judecătorul de casație (în recurs)
nu are rolul de a interpreta probele, ci le acceptă pe cele analizate de judecătorul de
fond, art. 264 alin.(1) și (2)
- instanța va examina probele administrate, pe fiecare în parte și pe toate în
ansamblul său; în vederea stabilirii existenței sau faptelor pentru a căror dovedire
probele au fost încuviințate, judecătorul le apreciază în mod liber, potrivit convingerii
sale, în afară de cazul când legea stabilește puterea lor doveditoare
- în anumite situații particulare pot fi stabilite de către legiuitor reguli cu privire
la ierarhia probelor, dar nu sunt reguli generale, ci reguli particulare pentru
anumite spețe
- spre exemplu: art. 421 Cod civil, contestarea filiației alin. (1) și (2) orice persoană
interesată poate contestat, oricând, prin acțiune în justiție, filiația stabilită printr-un
act de naștere ce nu este conform cu posesia de stat; în acest caz, filiația se dovedește
prin certificatul medical constatator al nașterii, prin expertiza medico-legală de
stabilire a filiației, sau, în lipsa certificatului ori în cazul imposibilității efectuării
expertizei, prin orice mijloc de probă, inclusiv prin posesia de stat, iar dovada filiației
prin martori se face doar în situația substituirii unui copil sau atunci când există
înscrisuri care fac demnă de crezare acțiunea formulată
- astfel, se indică o ierarhie a probelor care conduce la ideea că este un domeniu
în care proba tehnică, expertiza, bate evazivitatea unei declarații cu martori
- spre exemplu: art. 422 Cod civil acțiunea în stabilirea maternității, în cazul în
care, din orice motiv, dovada filiației față de mamă nu se poate face prin certificatul
constatator al nașterii ori în cazul în care se contestă realitatea celor cuprinse în
certificatul constatator al nașterii, filiația față de mamă se poate stabili printr-o
acțiunea în stabilirea maternității în cadrul căreia pot fi administrate orice mijloace de
probă, deci întâi certificatul, iar dacă acesta se contestă, se trece la alte probe
- există și alte reguli create de jurisprudență, există materii în care deși nu
au existat rigori de felul acesta, s-au creat anumite reguli de succesivitate și de ierarhie
a probelor, spre exemplu: în stabilirea paternității, practica a fost în sensul că se va da
prioritate probelor de natură tehnică, iar dacă ele includ sau cuprind o constatare
evazivă care să dea posibilitatea oricărui rezultat, se va trece la o analiză cu martori sau
la prezumții
- spre exemplu: art. 412 timpul legal al concepțiunii alin. (2) prin mijloace de
probă științifice se poate face dovada concepțiunii copilului într-o anumită perioadă
din intervalul de timp prevăzut la alin. (1) sau chiar în afara acestui interval, instanța
[155]
poate stabili gradul științific al unei probe și să analizeze în acest sens, având acest
drept (fiind de fapt, o obligație)
Asigurarea probelor
- art. 359 – 365; procedura de asigurare a probelor este un mijloc procesual care
permite administrarea probelor in futurum, adică pentru viitor
- regula este că probele se administrează potrivit principiului nemijlocirii de către
judecătorul de fond, iar reclamantul solicită probe prin cererea de chemare în judecată
și pârâul prin întâmpinare (se soluționează întâi excepțiile, apoi se dă cuvânt asupra
probelor), această procedură de asigurare aduce probele înaintea procesului cu scopul
de conservare a probelor pentru a putea fi folosite într-un proces viitor sau într-un
proces în curs, dar care nu a ajuns în faza administrării probelor
- apare interesul de a administra o probă înainte dacă există pericol în legătură cu
conservarea ei; procedura derogă de la principiul nemijlocirii, nu se administrează de
instanța care soluționează fondul
- forme:
a) constatarea unei dovezi
b) constatarea unei situații de fapt
[156]
c) urgența, cea mai importantă condiție, trebuie să existe un pericol ca proba să
dispară sau să fie greu de administrat în viitor
- urgența este determinată de faptul că proba nu ar mai putea fi administrată sau
ar fi greu de administrat în viitor, ca în cazul de mai sus, există și situații în care proba
ar putea să dispară, spre exemplu: martorul care urmează să moară sau când pleacă în
SUA și ar exista probleme semnificative pentru o comisie rogatorie
- nu se cere o imposibilitate totală, ci chiar și una relativă, dar aceasta trebuie
demonstrată
- excepție de la urgența probei, situația în care părțile sunt de acord pentru
administrarea probei în avans
- spre exemplu: pentru interes trebuie făcută dovada unui eventual proces, 2 părți
își dispută un contract de antrepriză, stabilesc că le trebuie un expert, judecătorul va
desemna unul, părțile nu mai vor să înceapă proces, ci doar să facă expertiza și să se
mai gândească apoi dacă pornesc proces, dar există un potențial conflict
d) să nu existe încă un proces sau procesul să nu fi ajuns în faza administrării
probelor (poate fi inclusă în condiția interesului) pentru că dacă procesul a ajuns în
fața administrării probelor, nu mai există interes să fie administrată înainte
- poziția din asigurarea de dovezi nu trebuie să fie identică cu poziția din proces,
pentru cazul cu construcția nu neapărat beneficiarul ar fi putut cere asigurarea
dovezilor, ci chiar antreprenorul dacă beneficiarul nu îi plătise lucrările deja efectuate
- atunci când stabilește admiterea asigurării unor dovezi, judecătorul nu
stabilește admisibilitatea și concludența probelor, nu cercetează deci utilitatea, aceste
lucruri vor fi cercetate de instanța care judecă procesul pe fond, dacă proba se
dovedește a fi nelegală, se respinge chiar dacă a fost asigurată
Procedura de soluționare
- instanța competentă diferă:
a) dacă s-a solicitat pe cale principală, atunci când nu există încă un proces,
competentă va fi judecătoria în circumscripția căreia se află obiectul constatării
(martorul, locul înscrisului, domiciliul celui al cărui interogatoriu se cere)
b) dacă este cerută pe cale incidentală, când procesul deja a început, dar nu s-a
ajuns în faza administrării, va fi competentă instanța care judecă procesul în primă
instanță, deși este chiar judecătorul care judecă, acest fapt rezultă din regulament, art.
96 indice 1
- cuprinsul cererii: în afară de cele de la art. 194, 3 reguli mai sunt relevante:
1) probele trebuie indicate
2) faptele care se doresc a fi dovedite
3) urgența sau acordul părții adverse
- judecarea are loc în camera de consiliu cu citarea părților, dar în situația în care
există pericol de întârziere, instanța poate să judece și fără citarea părților
- întâmpinarea nu este obligatorie
- art. 194 prevedere specială a dispozițiilor de la art. 148
[157]
- pentru această procedură este o taxă de timbru fixă, nu se regularizează dacă
este pe cale incidentală, cel mult se vorbește de regularizare dacă se face pe cale
principală
- soluții:
a) dacă se admite se pronunță o încheiere executorie și nu există căi de atac
b) dacă se respinge există o încheiere supusă căii de atac a apelului cu citare în 5
zile de la pronunțare, dacă nu există citare, în 5 zile de la comunicare
- administrarea probelor se face după încuviințare, iar ulterior judecătorul numai
ia act printr-o încheiere de faptul că proba a fost administrată sau constată
imposibilitatea de administrare a ei, spre exemplu: martorul a murit între timp, această
ultimă încheiere nu este supusă niciunei căi de atac
- cheltuielile de judecată cu administrarea probelor: asupra lor se pronunță
de instanța care judecă procesul, dacă nu va exista proces pe fond cheltuielile rămân în
sarcina celui care a făcut-o
Cu citare: în
termen de 5 zile de
la pronunțare
Respinge Încheiere Apel separat
Fără citare: în
termen de 5 zile de
la comunicare
[158]
b) interesul în asigurarea dovezii
c) urgența, pericolul ca starea de fapt să înceteze sau să se schimbe până la
administrarea probelor
d) încuviințarea instanței numai atunci când este necesar concursul părții adverse
sau a altor persoane și acestea nu își dau acordul, dar dacă pentru de a se vedea acea
stare de fapt nu este nevoie de acordul părții adverse sau al altei persoane, se va putea
face fără încuviințarea instanței
- observație: competența instanței se determină potrivit regulilor generale de la
asigurarea dovezilor, instanța va putea judeca chiar și fără citarea celui împotriva
căruia se solicită constatarea
- procedura: competent este executorul judecătoriei din circumscripția căreia
urmează să se facă constatarea
- se întocmește proces-verbal de constatare care se comunică părții care lipsește,
părții împotriva căreia s-a făcut constatarea dacă nu a fost citată și are valoare de act
autentic
- aspect comun celor 2 proceduri: art. 365 în caz de pericol de întârziere,
asigurarea dovezii și constatarea unei stări de fapt poate avea loc chiar și în zile
nelucrătoare sau în afara orelor legale, însă numai cu încuviințarea expresă a instanței
Proba cu înscrisuri
- noțiune art. 265 înscrisul este orice scriere sau altă consemnare care cuprinde
date despre un act sau fapt juridic, indiferent de suportul ei material ori de modalitatea
de conservare și stocare
- clasificări:
- în funcție de scopul întocmirii:
a) înscris preconstituit, mai important pentru că a fost confecționat cu scopul de a
proba un înscris, de a dovedi un act juridic, este suspus legii aplicabile de la momentul
întocmirii
b) înscris nepreconstituit
- în funcție de semnare:
a) semnate
b) nesemnate
- importanță: art. 268, semnătura unui înscris face deplină credință până la proba
contrară despre existența consimțământului părții care l-a semnat cu privire la
conținutul acestuia; dacă semnătura aparține unui funcționar public, ea conferă
autenticitate acelui înscris, în condițiile legii
- semnătura poate fi și electronică
- în funcție de obiect:
a) acte originare care chiar constată un act sau un fapt
b) acte recognitive care au fost întocmite cu scopul de a recunoaște un act care s-a
pierdut sau a fost distrus
[159]
c) acte confirmative atunci când se vorbește de existența unei nulități relative, se
face un act care confirmă prin care se acoperă nulitatea relativă în limita disponibilității
părților
- interesul clasificării este pentru a afla ce valoare juridică au înscrisurile
recognitive și cele confirmative, spre deosebire de vechiul Cod civil, în NCPC
înscrisurile de recunoaștere sau de înnoire a unei datorii preexistente fac dovadă ...
dacă moștenitorii nu dovedesc prin aducerea chiar a înscrisului original că
recunoașterea este eronată
- practic, în NCPC înscrisurile recognitive au valoare deplină, singura limită a
puterii doveditoare: debitorul ar putea să vină și să arate chiar cu înscrisul original că
actul recognitiv nu face doar o recunoaștere, ci că și adaugă la el
[160]
dispozitiv securizat de creare a semnăturii electronice, este asimilat, în ceea ce privește
condițiile și efectele sale, cu înscrisul sub semnătură privată
- când este o semnătură electronică, chiar simplă, dar cu recunoaștere = act
autentic
- art. 7 din lege, ad validitatem dacă i s-a încorporat o semnătură electronică
extinsă; în cazurile în care, potrivit legii, forma scrisă este cerută ca o condiție de probă
sau de validitate a unui act juridic, un înscris în formă electronică îndeplinește această
cerință dacă i s-a încorporat, atașat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică
extinsă, bazată pe un certificat calificat și generată prin intermediul unui dispozitiv
securizat de creare a semnăturii
- ipoteze:
1) situația în care nu se cere forma scrisă, nici ad probationem, nici ad validitatem,
existența semnăturii electronice și a recunoașterii valorează act autentic, existența
semnăturii electronice extinse bazată pe un certificat valorează înscris sub semnătură
privată
2) se cere forma scrisă și semnătura electronică extinsă cu toate condițiile ad
probationem sau ad validitatem
- cine trebuie să dovedească? art. 9 din lege, partea care invocă înaintea
instanței o semnătură electronică extinsă trebuie să probeze că aceasta îndeplinește
condițiile prevăzute de art. 4, art. 9 alin. (2) instituie o prezumție: semnătura
electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat eliberat de un furnizor de servicii
de certificare acreditat, este prezumată a îndeplini condițiile prevăzute la art. 4
- art. 8 din lege precizează că în cazul în care una dintre părți nu recunoaște
înscrisul sau semnătura, instanța va dispune întotdeauna ca verificarea să se facă prin
expertiză tehnică de specialitate; în acest scop, expertul sau specialistul este dator
să solicite certificate calificate, precum și alte documente necesare, potrivit legii,
pentru identificarea autorului înscrisului, a semnatarului ori a titularului de certificat
- art. 10 condiții, partea care invocă înaintea instanței un certificat calificat
trebuie să probeze că furnizorul de servicii care a eliberat respectivul certificat
îndeplinește condițiile prevăzute de art. 20 din lege; furnizorul de servicii de certificare
acreditat este prezumat a îndeplini condițiile prevăzute de art. 20
- conform CPC înscrisurile în format electronic sunt supuse legii speciale
[161]
când datele înscrise sunt protejate contra alterărilor și contrafacerilor, astfel încât
integritatea documentului este deplin asigurată, prezumția există și în favoarea terților
din simplul fapt că înscrierea este efectuată de către un profesionist; în general, sunt
valabile dacă sunt făcute de un profesionist care se ocupă cu stocarea
- legislație specială Legea nr. 119/1996
- actele de stare civilă art. 2 din lege, sensul este ca stocarea făcută de profesioniști
să fie un garant în dovedirea situației că arhiva electronică este autentică; actele de
naștere, de căsătorie și de deces se întocmesc în registrele de stare civilă, în două
exemplare, ambele originale și se completează manual, cu cerneală specială de culoare
neagră; de la data asigurării infrastructurii informatice necesare, al doilea exemplar al
actelor de stare civilă, precum și mențiunile ulterioare vor fi întocmite în format
electron
- legea nu face referire la mailuri și ceea ce a fost stocat personal, textul s-a referit
la arhive de valori, acte de stare civilă, documente militare, acte care sunt stocate de
profesioniști
Înscrisul autentic
- noțiune: art. 269 înscrisul autentic este înscrisul întocmit sau, după caz, primit
și autentificat de o autoritate publică, de notarul public sau de către o altă persoană
învestită de stat cu autoritate publică, în forma și condițiile stabilite de lege;
autenticitatea înscrisului se referă la stabilirea identității părților, exprimarea
consimțământului acestora cu privire la conținut, semnătura acestora și data
înscrisului
- nu există o suprapunere totală între noțiunea de înscris autentic și cea de înscris
notarial sau autentificat de notarul public, înscrisurile notariale sunt numai o parte
dintre înscrisurile autentice, spre exemplu: actele de stare civilă sunt înscrisuri
autentice și fac dovada, până la înscrierea în fals, pentru ceea ce reprezintă constatările
personale ale ofițerului de stare civilă și, până la proba contrară, pentru celelalte
[162]
mențiuni, art. 99 alin. (2) Cod civil, actele executorilor judecătorești din Legea nr.
188/2000 sunt acte autentice, conform alin. (2) al art. 269 sunt înscrisuri autentice
orice alte înscrisuri emise de către o autoritate publică și cărora legea le conferă acest
caracter
- art. 90 Legea nr. 36/1995 a notarilor publici, alin. (1): înscrisul autentic notarial
este cel întocmit sau, după caz, primit și autentificat de către notarul public ori de către
personalul misiunilor diplomatice și al oficiilor consulare, în forma și în condițiile
stabilite prin lege
- sunt și alte acte autentice, vezi Legea nr. 188/2000 privind executorii
judecătorești și Legea nr. 119/1996 privind actele de stare civilă
- autenticitatea înscrisului presupune identitatea părților, exprimarea
consimțământului lor cu privire la conținutul actului, semnătura lor și data înscrisului
- numărul de exemplare: actele notariale se încheie într-un singur exemplar
original, dar se pot elibera mai multe duplicate părților
Puterea doveditoare
- art. 270 înscrisul autentic face dovadă deplină față de orice persoană până la
declararea sa în fals cu privire la constatările făcute personal de către cel care a
autentificat înscrisul
- art. 100 alin. (2) din legea notarilor publici: reprezintă constatări personale ale
notarului cele făcute prin propriile simțuri; în situația în care notarul îi pune în vedere
că se face o autentificare și persoana în cauză acceptă, nu este o constatare făcută prin
propriile simțuri că notarul a apreciat că persoana are discernământ, ci numai
exteriorizarea consimțământului (da sau nu), dacă acel consimțământ a fost viciat nu
este o problemă de constatat de către notar, faptul că persoana era fără discernământ
fără a fi pusă sub interdicție, nu este un element care să fie considerat constatare prin
propriile simțuri, astfel, nu trebuie să se înscrie în fals, ci se pot administra orice fel de
probe
- la alin. (3) al art. 100 se precizează că declarațiile părților cuprinse în înscrisul
autentic notarial fac dovada, până la proba contrară, atât între părți, cât și față de
oricare alte persoane; situația în care un fapt nu se întâmplă în fața notarului, dar
părțile declară că s-a întâmplat, spre exemplu: părțile spun că banii s-au plătit afară,
notarul scrie că vânzătorul spune că a primit banii, dar acesta nu este un act autentic
pentru că nu s-a întâmplat în fața lui, are valoare, dar nefiind act autentic, dacă
vânzătorul contestă poate folosi orice mijloc de probă, nu neapărat înscriere în fals
- art. 101 din Legea nr. 36/1995 înscrisul autentificat de notarul public care
constată o creanță certă, lichidă și exigibilă are caracter executoriu la data exigibilității
acesteia, nu mai trebuie să fie început proces, ci se face direct executarea silită; în lipsa
înscrisului original poate constitui titlu executoriu duplicatul sau copia legalizată de pe
exemplarul din arhiva notarului
- dacă actul este întocmit fără respectarea prevederilor legale este lovit de nulitate
absolută, dacă legea nu prevede altfel, adică error comunit facit ius
- art. 271 nulitatea și conversiunea actelor, dacă nu este semnat de părți și
nu este nici act autentic, are valoare de început de valoare scrisă
[163]
- conversiunea este posibilă doar dacă forma autentică este cerută ad
probationem, dacă este cerută ad validitatem oricum este nul, nu are nicio valoare
[164]
c) alte cazuri: contracte încheiate prin corespondență, conversiunea actului nul ca
înscris autentic, înscrisul constatat printr-o hotărâre judecătorească, spre exemplu: o
tranzacție
[165]
5) din ziua în care cuprinsul lor este reprodus, chiar și pe scurt, în înscrisuri
autentice întocmite în condițiile art. 269, precum încheieri, procese-verbale pentru
punerea de sigilii sau pentru facere de inventar
6) din ziua în care s-a petrecut un alt fapt de aceeași natură care dovedește în chip
neîndoielnic anterioritatea înscrisului
- data certă în raporturile cu terții este ca o garanție împotriva antedatării actului,
între părți are mai puțină relevanță pentru că actul poate fi refăcut, față de terți apare
condiția datei certe
- potrivit Legii 51/1995 și avocatul poate să ateste data încheierii actului
Înscrisurile întocmite de profesioniști
- înscrisul sub semnătură privată întocmit în exercițiul activității unei
întreprinderi este prezumat a fi fost făcut la data consemnată în cuprinsul său, în acest
caz, data înscrisului poate fi combătută cu orice mijloc de probă art. 277 alin. (3), deci
între profesioniști ar fi suficient inclusiv pentru terți data înscrisă în înscrisul respectiv,
dar să fie în activitatea curentă a întreprinderii respective pentru că în general
profesioniștii au și registre de înregistrare a actelor
[167]
Înscrisul se află în posesia unei instituții
- există posibilitatea ca înscrisul să nu poată fi depus în instanță deoarece este
absolut necesar pentru funcționarea unei instituții, spre exemplu: originalul cărților
funciare, planurile cadastrale, registrele autorităților publice, în aceste cazuri se trimit
copii certificate ale acestor acte, nu actele originale
- există posibilitatea ca judecătorul să se deplaseze la locul unde se află înscrisul
dacă acesta este greu de reprodus, de adus în instanță, judecătorul se va deplasa și va
cita și părțile în această situație
Administrarea înscrisurilor
- sunt 2 incidente care vizează recunoașterea sau nerecunoașterea lor, diferă în
funcție de natura înscrisului, autentic sau sub semnătură privată
1. în cazul înscrisului sub semnătură privată, incidentul este verificarea de
scripte; regula este că cel căruia i se opune trebuie fie să recunoască semnătura, fie să
o tăgăduiască, recunoașterea poate fi și tacită, dacă nu se manifestă în sens contrar,
excepție: moștenitorii pot declara că nu recunosc semnătura sau scrisul, fapt ce
valorează drept contestare a acesteia
- termen: contestarea se poate face la primul termen după depunerea înscrisului
sub sancțiunea decăderii
- dacă se contestă scrierea sau semnătura ori declară că nu le cunoaște, instanța
va proceda la verificarea înscrisului prin:
1) se trece la procedura verificării de scripte prin compararea scrierii sau
semnăturii cu scrierea din alte înscrisuri necontestate
- art. 302 alin. (2) în primul rând președintele completului de judecată va cere
părții care contestă și căreia i se atribuie scrierea sau semnătura să scrie și să semneze
în fața lui și se verifică, dacă se refuză semnarea în fața judecătorului se consideră
recunoaștere a înscrisului
2) cel mai des, judecătorul se declară nelămurit pentru că el nu este un expert,
uneori scrisul făcut în fața lui și scrisul din actul contestat sunt suficient de diferite,
însă diferența poate să difere din mai multe motive: poziția, momentul, instrumentul
cu care s-a scris și atunci se face o expertiză care se face pe baza scriptelor sau
înscrisurilor
- părțile sunt obligate să depună înscrisuri de comparație, înscrisurile depuse
pentru certificare vor fi semnate de președinte, grefier și de părți
- expertiza se poate face și în situația în care partea nu mai trăiește
- scriptele comparate pot fi înscrisuri autentice, înscrisuri sub semnătură
privată, dar necontestate de părți, partea din înscris care nu este contestată, scrisul în
fața instanței dacă există, acestea sunt vizate de președinte, vor fi verificate de către
părți și se stabilește dacă înscrisul aparține sau nu persoanei
3) orice alte mijloace de probă admise de lege
- dacă se pretinde că înscrisul a fost falsificat, se va proceda la înscrierea în fals,
art. 304
[169]
- există posibilitatea ca instanța să examineze pe cale incidentală înscrisul
defăimat ca fals atunci când acțiunea penală nu poate fi pusă în mișcare sau nu poate
continua, spre exemplu: prescriere sau deces al autorului și instanța penală nu se poate
pronunța, astfel, instanța civilă va examina falsul
- există 2 posibilități: instanța civilă fie va suspenda procesul, așteptând
pronunțarea penală, dar ulterior procesul penal nu mai poate continua și instanța civilă
va repune pe rol examinarea cu precădere a falsului sau nu va suspenda, își va întemeia
soluția pe acel fals, iar după vine soluția din penal prin care nu s-a realizat dovada
falsului, dar nici nu s-a putut continua acțiunea penală din cauza celor 2 evenimente,
atunci se va face revizuire, se va soluționa falsul cu precădere și se va stabili, după
soluția falsului hotărârea va fi revizuită sau, din contră, nu va fi revizuită dacă nu se
dovedește falsul
- art. 307 suspendarea procesului și sesizarea parchetului: dacă partea
care a prezentat înscrisul stăruie să se folosească de acesta, deși denunțarea ca fals a
acestuia nu a fost retrasă, instanța, dacă este indicat autorul falsului sau complicele
acestuia, poate suspenda judecat procesului, înaintând de îndată înscrisul denunțat ca
fals parchetului competent, pentru cercetarea falsului, împreună cu procesul-verbal ce
se va încheia în acest scop
- art. 308 cercetarea falsului de către instanța civilă: în cazul în care,
potrivit legii, acțiunea penală nu poate fi pusă în mișcare ori nu poate continua,
cercetarea falsului se va face de către instanța civilă prin orice mijloace de probă
[170]
f) când se cere lămurirea clauzelor actului juridic
Audierea martorilor
- regula este că poate fi audiată orice persoană care are cunoștință despre faptele
ce fac obiectul judecății
- excepții, persoanele care nu pot fi martori:
- de ordine privată:
1) rudele și afinii până la gradul al treilea inclusiv
2) soțul, fostul soț, logodnicul sau concubinul
3) cei aflați în dușmănie sau în legături de interese cu vreuna dintre părți
- de ordine publică:
[171]
4) persoana pusă sub interdicție judecătorească
5) persoana care a fost condamnată pentru mărturie mincinoasă
- în procesele privitoare la filiație, divorț și alte raporturi de familie se vor putea
asculta rudele și afinii prevăzuți la art. 315, mai puțin descendenții
Audierea martorilor
- prima regulă: martorii vor fi ascultați în mod separat, cei care nu sunt
ascultați trebuie să stea în afara sălii pentru că aflând ceea ce au declarat cei audiați
anterior lor, ar putea să își schimbe declarația pentru a se conjuga cu ce au declarat
ceilalți, mistificând astfel adevărul
- audierea martorilor începe cu o serie de întrebări puse de președintele
completului care au menirea să contureze mai bine personalitatea martorilor în
vederea eventualelor excepții în ceea ce privește neprimirea lui ca martori sau a
aprecierii celor spuse de ei
- art. 318, martorul trebuie să menționeze anumite date: numele, prenumele,
profesia, domiciliul și vârsta, dacă martorul este rudă cu una dintre părți, în acest caz,
teoretic, el nu poate fi audiat ca martor, excepție făcând situația în care nu se opune
partea adversă, dacă martorul se află în serviciul uneia dintre părți, fapt care poate fi
considerat ca o legătură de interese cu una dintre părți în ceea ce privește audierea
martorilor, însă nu întotdeauna, spre exemplu: la litigiile de muncă toți martorii se află
în serviciul angajatorilor, fiind puțin probabil să existe martori în afara angajaților, de
aceea, chestiunea se apreciază de la caz la caz
[172]
- după identificare, va urma depunerea jurământului, prevăzut la art. 319, are
următoarele semnificații: formula are caracter sacramental, dar sunt prevăzute
ipoteze și în situația în care martorul nu are confesiunea religioasă creștină: referirea
la divinitate se schimbă potrivit confesiunii religioase (este credincios, dar are altă
confesiune decât cea creștină), în schimb, martorul fără confesiune depune jurământ,
dar jură doar pe onoare și credință că nu va ascunde adevărul și că va spune tot ce știe
- există și ipoteza martorului care din motive de credință nu poate să jure, în acest
caz, martorul spune că se obligă că va spune adevărul și că nu va ascunde nimic din
ceea ce știe
- minorii, atunci când sunt audiați ca martori, nu vor depune jurământ, acestora
doar li se atrage atenția să spună adevărul
[173]
- dacă există o bănuială semnificativă de mărturie mincinoasă sau de mituire a
martorului, președintele va încheia proces-verbal și îl va trimite organelor de urmărire
penală pentru a se declanșa procesul penal, art. 325
Aprecierea probei
a) judecătorul va determina sinceritatea martorului
b) și în ce măsură depoziția sa corespunde realității
- martorul poate să știe adevărul, dar să îl mistifice, poate să nu declare ceea ce
știe, să ascundă, să prezinte lucruri neadevărate sau să le într-o formă care nu
corespunde adevărului, de acest fapt se poate da seama prin stabilirea naturii relației
dintre martor și partea care l-a propus, lucru pe care îl face judecătorul
- în relațiile de familie sunt audiate și rudele, mai puțin descendenții, deci relațiile
pot fi puternice; nu pot fi audiate persoanele în legătură de interese, noțiunea este însă
foarte largă, putând exista o prietenie foarte bună, fără să existe și o legătură de interese
- judecătorul trebuie să vadă sinceritatea martorului, dar depoziția poate să nu
corespundă realității chiar dacă martorul este sincer pentru că un anumit aspect poate
să nu fie central pentru martor, deși pentru părți este și astfel martorul poate să nu își
mai aducă aminte anumite secvențe, trebuie verificat caracterul direct al informației
- judecătorul trebuie să chestioneze pentru a vedea dacă ceea ce spune martorul
a fost constat prin propriile simțuri sau dacă este o relatare a altcuiva, pentru că îl acest
din urmă caz ar deveni probă indirectă, astfel trebuie audiat martorul care a constat
prin propriile simțuri, nu cel care a auzit de la un altul, mai puțin în situația în care
martorul inițial a murit, dar atunci proba nu va mai avea aceeași valoare
- de principiu, trebuie să fie acceptate doar probele directe în proces
- drepturile bănești ale martorului, art. 326
- proba cu martori se află sub spectrul unei mari nesiguranțe
- carte din literatura de specialitate – Arta de a prezida și de a conduce
dezbaterile judecătorești, scrisă de un judecător de la Timișoara în perioada
interbelică:
- chiar dacă există posibilitatea unor receptări identice, ceea ce este însă aproape
imposibil, martorii se deosebesc prin modul de exteriorizare pentru că nu toți martorii
știu să exprime ce au în memorie
- există martori culți (pot să creeze pentru același șir al evenimentelor un alt film,
un teatru perfect), inculți (se pot pierde în șirul întrebărilor) și de rea-credință
(factori determinanți: temerea, compromiterea, simpatia, prietenia, afecțiunea,
răzbunarea, coruperea cu bani sau alte făgăduieli, pasiunea)
- astfel, deși proba cu martori are un caracter atât de imprecis, rămâne una dintre
probele mari, în ceea ce privește faptele delictuale, proba cu martori rămâne una dintre
probele importante
[174]
Probele – partea a III-a
Prezumțiile, expertiza, mijloacele materiale de probă, cercetarea la fața
locului, mărturisirea
Prezumțiile
- noțiune art. 327: de fapt, prezumțiile nu sunt probe, sunt niște raționamente
logice, reprezintă consecințe pe care legea sau judecătorul le trage dintr-un fapt
cunoscut spre a stabili un fapt necunoscut
- spre exemplu: prezumția de paternitate (un bărbat este căsătorit cu o femeie,
femeia a născut un copil, copilul a fost conceput în timpul căsătoriei – fapte
necontestate), din faptele cunoscute, judecătorul trage concluzia că soțul mamei este și
tatăl copilului, fapt necunoscut, dar considerat dovedit în baza prezumției, care este
însă relativă
- între faptul cunoscut și faptul necunoscut considerat dovedit pe baza faptului
cunoscut trebuie să existe o legătură de conexitate, să fie un fapt vecin și conex
- este o probabilitate care poate fi apreciată de către legiuitor și este o prezumție
legală (acestea sunt limitativ prevăzute de lege) sau poate să fie făcute de judecător și
atunci sunt prezumții judiciare, prezumțiile judiciare sunt nelimitate, sunt
raționamente pe care judecătorul le face în tot cursul procesului
Clasificare
- în funcție de organul care stabilește probabilitatea ca faptul necunoscut să fie
adevărat:
a) legale
b) judiciare
[175]
c) mixte, permit proba contrară, dar numai prin anumite mijloace de probe, numai
de către anumite persoane sau numai în anumite situații
- spre exemplu: art. 412 Cod civil, timpul legal al concepțiunii, prezumția nu mai
este absolută, dar nu poate fi nici simplă pentru că nu se acceptă orice probă, ci numai
mijloace de probă științifice
- spre exemplu: prezumția de maternitate față de mamă art. 411 Cod civil, astfel,
prin actul de naștere și posesia de stat se prezumă filiația, dar dacă s-a stabilit prin
hotărâre judecătorească că a avut loc o substituire de copil sau că a fost înregistrată o
altă mamă, se poate face dovada filiației cu orice mijloc de probă
- spre exemplu: art. 660 Cod civil prezumția de coproprietate asupra
despărțiturilor, dacă nu rezultă contrariul din cuprinsul titlului de proprietate sau
dintr-un semn de necomunitate ori dacă proprietatea comună nu a devenit proprietate
exclusivă prin uzucapiune se prezumă coproprietatea, dacă proba este extrinsecă
trebuie să fie un semn, nu se poate martor
- spre exemplu: art. 1503 Cod civil, în Vechiul Cod era o prezumție absolută, acum
a devenit o prezumție mixtă, remiterea voluntară a înscrisului original constatator al
creanței (înscris sub semnătură privată) făcută de creditor către debitor, unul din
codebitori sau fideiusor, naște prezumția stingerii obligației de plată; proba contrară
revine celui interesat să dovedească stingerea obligației pe altă cale; există un înscris și
creditorul îl remite în condițiile în care este știut că nu se poate folosi proba cu martori,
prin urmare, persoana știe că dă singura dovadă, astfel, legiuitorul trage concluzia că
stingerea datoriei s-a produs într-un fel, totuși, proba contrară revine celui interesat să
dovedească stingerea obligației prin altă modalitate, adică datoria nu s-a stins prin
plată, ci prin alt mod, adică chiar debitorul să declare (în vechiul cod proba contrară se
putea face numai pe cale de mărturisire)
- în schimb, la înscrisul autentic, creditorul poate să probeze că a fost remis
pentru alt motiv și nu pentru stingerea obligației, spre exemplu: a fost incendiu în casă
- la înscrisul sub semnătură privată se prezumă că a fost remis pentru a stinge
datoria, problema care se pune este a ști dacă a fost stinsă prin plată sau prin altă
modalitate
[176]
Capacitatea instanței superioare de a verifica admisibilitatea probei din
prezumțiile judiciare
- în cazul celei de a doua condiții, aceasta poate fi verificată de instanța
superioară, fie de apel, fie de recurs
- prima condiție, Briciu: poate fi verificată doar de instanța de apel, nu și de cea
de recurs pentru că reprezintă o situație de facto
Efectele prezumției
- prezumția scutește de dovadă pe cel în folosul căruia este stabilită, art. 328
- în realitate, nu scutește de dovadă, ci într-o primă fază partea care se folosește
de prezumție trebuie să dovedească faptul vecin și conex, iar abia apoi este scutit de
dovedirea faptului generator de drepturi și obligații
- deci revine o probă și doar după ce se dovedește faptul vecin și conex există o
scutire
- prezumția poate fi răsturnată dacă legea nu prevede altfel, regula este prezumția
simplă, excepția o reprezintă cele mixte și cele absolute (dar care nu mai există, Briciu
nu consideră incapacitățile ca fiind prezumții)
Expertiza
- noțiune: este un mijloc de probă prin care se lămuresc aspecte de fapt pentru
care sunt necesare cunoștințe de specialitate
- nu vizează aspecte de drept pentru că pe acestea le poate lămuri instanța și
implică domenii de specialitate, adică nu vizează nici situații de fapt care pot fi
apreciate de instanță prin cunoștințele obișnuite ale oricărui om
- domenii de specialitate: expertize tehnice care pot fi de mai multe feluri:
evaluatoare, privind starea construcțiilor, topografice, contabile, medico-legale,
criminalistice (în materia falsului de înscrisuri)
Caractere
- regula o reprezintă faptul că au caracter facultativ, instanța stabilește dacă
aspectul de fapt respectiv poate fi apreciat sau este necesară opinia unui specialist, deci
instanța stabilește limita în care poate înțelege o anumită situație de fapt
- sunt și situații excepționale în care expertiza este obligatorie, adică legiuitorul a
stabilit că anumite situații nu pot fi stabilite de judecător:
1) expertiza psihiatrică în cazul punerii sub interdicție, art. 937 din care rezultă că
expertiza este obligatorie în astfel de situații
2) în cazul conceperii copilului într-o anumită perioadă a timpului, art. 412 Cod
civil, mijloace științifice de probă, adică expertize
3) în cazul înregistrării tardive a nașterii, Legea nr. 199/1996 prevede
obligativitatea avizului unui expert
4) în cazul stabilirii despăgubirilor în caz de expropriere
[177]
- sunt și cazuri când deși legea nu prevede, jurisprudența a stabilit că ar fi
necesară, spre exemplu: în stabilirea paternității sau de tăgadă a paternității, domenii
în care instanța nu ar da o hotărâre temeinică fără o expertiză științifică
- sediul materiei:
1) dreptul comun, NCPC art. 330 – 340
2) OG nr. 2/2000 privind organizarea activității de expertiză tehnică judiciară și
extrajudiciară
3) OG nr. 1/2000 privind organizarea activității și funcționării institutelor de
medicină legală (în civil expertiza medico-legală este folosită mai ales în acțiunile
privitoare la rudenie, dar și la răspunderea delictuală)
4) OUG nr. 190/2000 privind regimul metalelor prețioase (se face de ANPC –
Autorizația Națională pentru Protecția Consumatorilor)
5) OG nr. 25/2000 privind organizarea activității de expertiză criminalistică,
pentru expertiza grafoscopică, grafologică în cazul verificării de scripte sau a procedurii
de fals când nu poate fi făcută pe cale penală și instanța este obligată să o facă pe cale
incidentală
[178]
consilieri sunt peste numărul de 1 sau 3 desemnați de instanță și vor fi plătiți de părți,
ei sunt angajați pentru consiliere
- sunt situații în care instanța poate fixa un termen scurt, în camera de consiliu,
atunci când consideră că este necesar să consulte expertul cu privire la termenul în care
va efectua expertiza, obiectivele pe care părțile le-au propus și cheltuielile care ar fi
presupuse; în acest caz, instanța poate cita părțile și stabili în camera de consiliu;
onorariul se depune în 5 zile de la încheiere
Recuzarea
- expertul poate fi recuzat pentru aceleași motive pentru care ar putea fi recuzați
judecătorii, art. 41 și 42, aplicabile în mod corespunzător
- termenul de formulare a recuzării este de 5 zile, termen care curge de la numire
sau de la momentul ivirii motivului pentru celelalte cazuri în care motivul a apărut
după numirea expertului, cu toate astea, dacă partea dovedește că deși motivul exista,
dar nu îl putea cunoaște, se poate cere repunerea în termen și instanța va aproba
- cererea se judecă în camera de consiliu cu citarea părților și a expertului (a nu
se confunda cu cererea pentru recuzarea judecătorului care se face în camera de
consiliu cu ascultarea acestuia)
- încheierea se atacă doar odată cu fondul (din nou, a nu se confunda cu cea
pentru judecători)
- înlocuirea expertului are loc dacă expertul nu se înfățișează, în fapt însă,
uneori poate fi înlocuit și dacă nu depune raportul de expertiză în termenul prevăzut și
îi este imputabil acest fapt sau dacă a intervenit un caz de boală și nu mai poate efectua
expertiza, prin urmare, există și alte ipoteze pentru motive temeinice
[179]
Administrarea probei cu expertiza
- sunt 2 posibilități:
1) judecătorul poate să chestioneze expertul asupra nelămuririlor de ordin
tehnic pe care le are în ședință, dacă problemele sunt simple, punctuale și nu
presupun o lucrare laborioasă, judecătorul invită expertul în ședință, expert care
trebuie citat și instanța poate doar să îl asculte atunci când este posibil, în ședință, prin
declarație verbală
- în cazul în care nu se prezintă, instanța poate dispune înlocuirea lui
- ascultarea expertului în ședință se face cu citarea părților care pot pune
întrebări, opinia se menționează în proces-verbal
- regulile de la martori referitoare la citare, amendă și aducerea cu mandat sunt
aplicabile și expertului, acestea nu se aplică specialiștilor care nu sunt experți judiciari
- expertul se află pe o listă pe care s-a înscris de bunăvoie, specialistul nu se află
pe listă, este identificat de părți, specialistul nu și-a asumat nicio obligație față de
instanță, el face o favoare că se prezintă, nu poate fi obligat să se prezinte, el nu și-a
asumat, spre deosebire de expert și, prin urmare, nu poate fi adus cu mandat sau
amendat
[180]
- acum, dacă una dintre părți se opune, se creează o prezumție relativă împotriva
părții care a împiedicat efectuarea lucrării, în sensul că afirmațiile făcute de partea
adversă cu privire la situațiile de fapt ce privesc lucrarea ce face obiectul expertizei,
sunt corecte, prezumția este relativă
- în cazul evaluării apartamentului, nu prea funcționează prezumția
- dar dacă spre exemplu: se face expertiză dacă un apartament este sau nu
corespunzător, adică dacă are baie sau alte utilități și pârâtul nu îi dă voie să intre, se
prezumă că reclamantul are dreptate și că apartamentul este corespunzător
- uneori însă este mult prea complex ceea ce se cere expertului pentru a putea fi
folosită prezumția
- partea care se opune va suporta cheltuielile expertizei, chiar dacă inițial nu îi
reveneau ei
- în mod excepțional, instanța va autoriza, prin încheiere dată în camera de
consiliu, cu citarea părților, încheiere care este executorie, va autoriza folosința
forței publice pentru efectuarea expertizei
- expertul face cerere instanței pentru a se utiliza forța publică, dar instanța
trebuie să aprecieze și are la îndemână mai multe măsuri atunci când partea se opune:
prezumția împotriva părții adverse, partea adversă poate fi amendată, dar ea poate să
insiste în comportament, renunțarea la expertiză și utilizarea altor mijloace sau, dacă
constată că proba este foarte importantă, dispune utilizarea forței publice (adică
expertul va fi însoțit de un jandarm care va permite intrarea lui în spațiul în cauză)
Raportul de expertiză
- se depune cu 10 zile înainte de termenul fixat pentru judecată, cu excepția
cazurilor urgente când instanța poate stabili și un termen mai scurt
- sancțiunea încălcării termenului este nulitatea relativă a raportului de
expertiză
- eventualele nulități și obiecțiuni se pot face numai la primul termen de la
depunerea raportului, deci instanța nu poate încuviința o amânare
- dacă se încalcă termenul de 10 zile, părțile pot cere o amânare pentru a-și
formula eventualele obiecțiuni sau nulități
- dacă se încalcă termenul de 10 zile, expertul poate fi și amendat, dar acest fapt
nu are influență asupra drepturilor părților
- forma raportului de expertiză este prevăzut de lege:
a) există o parte introductivă care conține organul care a dispus efectuarea
expertizei și obiectivele
b) o parte de conținut care conține operațiunile făcute de expert: că s-a deplasat la
fața locului, că a făcut măsurători, calcule
c) o parte finală care conține răspunsul la fiecare dintre obiective și concluziile
- dacă au fost mai mulți experți, ei trebuie să semneze întreg raportul, dacă au
păreri diferite pot face opinii separate în cadrul aceluiași raport care este semnat de
fiecare
[181]
- experții consilieri ai părților fac raporturi separate în care fie sunt de acord cu
experții, fie îi completează, fie îi contrazic, dar nu este obligatoriu acest raport și ei nu
semnează raportul de expertiză făcut de experții desemnați de instanță
Contestarea raportului
Lămuriri, completări, noua expertiză
- pot interveni urmare a 2 evenimente:
a) la cererea părții
b) din oficiu, de către instanță, deci chiar dacă părțile nu o cer, instanța se poate
declara nelămurită
- la cererea părților: la primul termen de la depunerea raportului părțile pot
formula obiecțiuni care, dacă sunt admise, ar conduce la lămuriri sau completări ale
raportului
- obiecțiunile se fac în 3 ipoteze:
1) expertiza cuprinde aspecte neclare (lămuriri)
2) expertiza conține contradicții între părerile experților (lămuriri)
3) nu se răspunde la toate obiectivele stabilite de instanțe (completare)
- mijlocul este obiecțiunea, motivele sunt 3, iar rezultatul dispus de către instanță
depinde în funcție de contradicții, neclarități sau omisiuni
[182]
Aprecierea probei cu expertiza
- instanța nu este ținută de raportul experților, fapt care este ciudat pentru că
instanța s-a declarat din start incapabilă să cerceteze un domeniu, după care poate să
nu fie de acord, acest fapt pleacă de la suverana lor apreciere
- de regulă, proba este lăsată la libera apreciere a instanței, totuși, instanța nu
poate să se înlăture concluziile experților decât în mod motivat, iar argumentele
utilizate să fie din aceeași zonă științifică cu cea utilizată de către expert
- acest lucru este consacrat de mult în jurisprudență, în sensul că posibilitatea de
a nu primi trebuie să privească aspecte comparabile, valoarea științifică a argumentelor
instanței trebuie să fie comparabilă cu valoarea argumentelor experților, adică nu
poate fi admisă posibilitatea ca, (în perioada comunistă) deși spre exemplu: expertiza
medico-legală stabilea că nu este tatăl copilului, instanța a admis proba cu martori prin
care se declarase că mama intrase împreună cu pârâtul în scara blocului, astfel de
soluții nu pot fi acceptate
- judecătorul trebuie să aibă argumente științifice suficient de serioase pentru a
combate expertiza
- atunci când există 2 opinii ale experților, instanța poate să o aprecieze fie pe una,
fie pe alta, dar nu poate face o medie între cele 2, să le combine pentru că nu este
științific
- constatările de fapt ale experților, precum prezența părților, susținerile
acestora, data, arătarea operațiunilor efectuate, fac dovada până la înscrierea în fals
pentru că experții sunt delegați ai instanței
[183]
administrarea probei cu martori erau necesare mai multe termene, la fel și în cazul
expertizei; în cazul raporturilor de familiei se pot administra ca probe scrisori
- mijloacele de probă se pun la dispoziția instanței, dacă aducerea lor este
imposibilă, atunci vor fi lăsate în depozit și vor fi consultate de instanță la locul
respectiv, dacă se administrează în instanță, mijloacele de probă se dau în păstrarea
grefei și se încheie proces-verbal, ele se restituie părții la finalul procesului
Mărturisirea
- este regina probelor, reprezintă recunoașterea de către una dintre părți de
bunăvoie sau provocată prin intermediul interogatoriului a unui fapt pe care partea
adversă își întemeia pretențiile sau apărările
- mărturisirea poate să fie:
a) spontană, din propria inițiativă a părții
b) provocată prin interogatoriu
- mărturisirea vizează un fapt, nu un drept, dacă se vor recunoscute drepturile, se
face o cerere de achiesare la drepturile pretinse de reclamant sau dacă este reclamant,
de renunțare la judecată, la drept
- mărturisirea poate să fie specifică și reclamantului, nu doar pârâtului, pentru că
pot fi mărturisi cu privire la pretenții sau cu privire la apărări
- mărturisirea are un caracter personal, când se face mărturisire pentru un altul
devii martor
- mărturisirea presupune recunoașterea faptelor alegate de către adversar, nu
există mărturisirea propriilor fapte, aceasta este o declarație, nu se poate lua
interogatoriul propriu
- art. 353 problema reprezentantului legal, reprezentantul legal poate fi
chemat la interogatoriu, dar numai în legătură cu actele sau faptele făcute de el în
calitate de reprezentant, nu cu privire la ce a făcut minorul sau interzisul
- astfel, există și cazul când interogatoriul se ia reprezentanților dacă este vorba
de un minor sau de un pus sub interdicție
Feluri:
1) mărturisirea extrajudiciară este admisibilă numai în cazul în care este
admisibilă și proba cu martori
- mărturisirea extrajudiciară este făcută în afara instanței care judecă procesul,
poate fi mărturisire judiciară făcută într-un alt proces care se judecă, o mărturisire
făcută într-un proces penal nu se folosește decât ca mărturisire extrajudiciară
- spre exemplu: faptul că tatăl declară că dă bunul său fiului X, actul nu are formă
autentică, deci este nul ca donație, nu poate fi supus conversiunii actelor pentru că
trebuia ca forma autentică să fie cerută ad probationem, nu ad validitatem, dar
cuprinde o mărturisire extrajudiciară, și anume faptul că tatăl a recunoscut că
donatarul este copilul său și acest fapt poate fi folosit, deși actul este nul ca donație (nu
ar fi declarație?)
[184]
- mărturisirea extrajudiciară este admisibilă doar în contextul admisibilității
probei cu martori pentru că altfel s-ar eluda ținând cont că de cele mai multe ori
mărturisirile extrajudiciare sunt făcute în formă verbală
[185]
există convenții între state care să prevadă contrariul, partea va depune răspunsul prin
mandatarul cu procură care cuprinde și răspunsurile la întrebări, procura trebuie să fie
autentică, deci nu mandatarul dă răspunsul, el este doar mandatat să depună
răspunsurile, în acest caz întrebările se comunică odată cu citația, nu se aplică regula
de a veni în ședință
- dacă nu are reprezentant se face comisie rogatorie sau va fi citat să vină, de
principiu i se pune în vedere să își mandateze reprezentant, dacă partea este reclamant
și nu își alege reprezentant, instanța poate să suspende judecata
- dacă mandatarul este avocat, este suficientă o procură certificată de avocat, nu
mai trebuie să fie autentică
- răspunsul dat în scris reprezintă o excepție
- președintele completului, cu ocazia citirii întrebărilor poate și să înlăture
anumite întrebări, făcând o cenzură atunci când consideră că acestea sunt inutile sau
că nu au legătură
- atunci când răspunsurile se dau în scris, instanța poate să cenzureze întrebările
în momentul în care încuviințează proba și când face comunicarea menționează că se
răspunde doar la acele întrebări pe care le-a admis
- dacă interogatoriul se ia în scris, atunci când se cere proba, se depun odată cu
cererea și întrebările, când se ia verbal, întrebările se depun în ziua de judecată
- ceilalți judecători, procurorul și părțile pot pune întrebări, dar prin președinte
care le poate cenzura, aceste persoane pot pune și întrebări directe, dar cu
încuviințarea președintelui de complet
- partea nu poate citi un răspuns, dar se poate folosi de însemnări cu privire la
cifre sau denumiri, însă doar cu încuviințarea instanței
- există posibilitatea confruntării părților adverse
- răspunsurile se consemnează pe foaia cu întrebările care se semnează pe fiecare
pagină de președinte, de grefier, de partea care le-a pus și de partea care a răspuns,
partea care a răspuns poate să refuze semnătura, în acest caz se face proces-verbal
- atunci când se nasc alte întrebări pe parcursul primelor întrebări, se aplică art.
254 alin. (2) punctul 2, situația în care se cer alte întrebări, nu se aplică articolul dacă
se cer doar lămuriri cu privire la întrebarea respectivă, spre exemplu: la mărturisirea
complexă când declară că a primit 100 de euro, dar și că i-a restituit, reclamantul poate
să ceară lămuriri cu privire la momentul în care pretinde că i-a restituit și dacă are sau
nu vreo chitanță
- în cazul interogatoriului dispus din oficiu nu se face o listă, întrebările și
răspunsurile se consemnează în încheiere de către grefier
[186]
- se exceptează de la regula răspunsului în scris societățile de persoane, în cazul
lor, asociații cu drept de reprezentare vor fi citați personal și se aplică regulile de la
persoana fizică
Incidentele procedurale
Suspendarea, perimarea și actele de dispoziție ale
părților
Suspendarea procesului
[187]
a) de drept, atunci când în prezența unui caz de suspendare instanța nu mai are
dreptul să analizeze utilitatea, oportunitatea acesteia, ci simpla prezență a existenței
cazului atrage suspendarea
b) facultativă, este tot un caz de suspendare legală, dar în această situație instanța
poate aprecia dacă este sau nu este cazul să analizeze utilitatea suspendării
- spre exemplu: la conflictul de competență, instanța care intră în conflictul de
competență suspendă cauza și trimite pricina la regulatorul de competență, nu se pune
în discuție faptul dacă poate continua procesul sau poate să îl suspende, acest fapt era
cert, trebuia doar să constate conflictul și să suspende, suspendarea fiind de drept
- spre exemplu: procedura falsului, dacă se indică autorul sau complicele instanța
poate aprecia dacă poate să suspende procesul până la terminarea procesului penal sau
dacă poate să continue judecata, în acest caz suspendarea legală este facultativă
Suspendarea voluntară
- sediul materiei: art. 411 NCPC
- cazuri:
1) la cererea părților, toate părțile trebuie să solicite instanței verbal sau în scris
suspendarea, toate părțile procesului respectiv întrucât procesul civil este un proces al
intereselor private, astfel, dacă părțile nu mai vor să insiste în judecată, conflictul
nefiind stins, dar nu se mai insistă, instanța nu poate să rezolve din oficiu problema
respectivă, nu mai există contradictorialitatea specifică procesului civil pentru că
niciuna dintre părți nu mai dorește să se judece
2) acest caz reprezintă tot o concretizare a lipsei de contradictorialitate, dar
legiuitorul presupune voința părților de a nu mai continua conflictul din
comportamentul lor procesual: părțile să fie legal citate și să nu se prezinte niciuna la
judecare și niciuna să nu fi cerut judecarea în lipsă (condiții cumulative), dacă vreuna
dintre ele a cerut judecarea în lipsă, prezumția nu mai operează pentru delăsarea
procesului pentru că partea a menționat că vrea să se judece în lipsă
- precizări: cazurile de suspendare nu se aplică în anumite situații:
1. când cererea e făcută de procuror (în interesul uneia dintre persoanele pentru
care poate: minor, pus sub interdicție, persoană dispărută)
2. în materie de contravenții pentru că dacă se face o plângere contravențională,
ea, de obicei, suspendă executarea procesului-verbal de constatare și executare, uneori
organul constatator nu se prezintă la proces și nici nu cere judecarea în lipsă (sunt
multe procese contravenționale, fiind puțin probabil să se prezinte la toate acestea),
pentru contravenient, dacă nu se prezenta nici el s-ar fi suspendat procesul pentru 6
luni, deci cel puțin 6 luni era suspendată plata amenzii, după care îl repunea pe rol și
din nou intervenea suspendarea, astfel, dat fiind că scopul nu era acesta s-a prevăzut
în OG nr. 2/2001 că textul nu este aplicabil
- cererea de judecare în lipsă produce efecte numai la instanța în fața căreia
a fost formulată, dacă s-a cerut judecarea în lipsă la prima instanță, s-a judecat procesul
și s-a pronunțat o hotărâre și se face apel de către oricare dintre părți, dacă în apel nu
se mai cere din nou judecarea în lipsă prin cererea de apel, prin întâmpinare sau printr-
[188]
un alt act separat, cererea făcută la prima instanță nu se reportează în sensul că va
valora în tot timpul procesului, ci trebuie reînnoită în calea de atac a apelului
- în materia divorțului se impune prezența personală la proces a reclamantului,
art. 921, dacă la termenul de judecată în primă instanță reclamantul lipsește nemotivat
și se prezintă doar pârâtul, cererea va fi respinsă ca nesusținută, în doctrină s-a
considerat că se aplică textul dacă se prezintă pârâtul, dacă nu se prezintă niciuna
dintre părți, se suspendă procesul (Briciu: nu prea e de acord, consideră că important
este doar faptul că nu se prezintă reclamantul, dacă nu și-o susține, ceea ce e indiferent
dacă se prezintă sau nu pârâtul)
- divorț: art. 927 apelul reclamantului împotriva hotărârii prin care s-a respins
cererea de divorț va fi considerată ca nesusținută dacă nu s-a prezentat reclamantul și
se prezintă numai pârâtul; apelul pârâtului va fi judecat chiar dacă se înfățișează numai
reclamantul, ideea este să se încurajeze rămânerea în căsătorie dacă nu este clară
dorința de divorț
[189]
a cauzei identificând prezumtivii moștenitori ai defunctului (instanța stabilind ulterior
dacă sunt sau nu adevărații moștenitori)
- în această privință, trebuie reținut că deși este un caz de suspendare legală de
drept, dacă se invocă și se dovedește moartea uneia dintre părți, totuși, în mod
excepțional, instanța va putea amâna o dată procesul pentru introducerea în cauză a
moștenitorilor, evitând astfel suspendarea
- la momentul respectiv, partea poate spune că știe care sunt moștenitorii și să se
angajeze să îi aducă până la următorul termen, astfel, se face doar cerere de amânare,
fără suspendare, dacă nu se pretinde o cunoaștere și nu se face cerere, intervine
suspendarea și judecata se va relua după aflarea moștenitorilor
4. prin încetarea funcției tutorelui sau curatorului până la numirea noului tutore
sau curator (se corelează foarte ușor cu punctul 2.)
[190]
se acoperă 2 ipoteze: ipoteza debitorului reclamant și ipoteza debitorului pârât pentru
alte acțiuni, spre exemplu: acțiuni reale, obligații de a face sau de a nu face, deci nu
drepturi de creanță pentru a se aplica legea specială
[191]
deși textul este nou și anterior instanțele aplicau suspendarea, dar aceasta era
facultativă
[192]
8. regula penalul ține în loc civilul art. 27 alin. (1) CPP1: dacă nu s-a constituit parte
civilă în procesul penal, persoana vătămată sau succesorii acesteia pot introduce la
instanța civilă acțiune pentru repararea prejudiciului cauzat prin infracțiune, alin. (7):
în acest caz, judecata în fața instanței civile se suspendă (deci este o suspendare de
drept) după punerea în mișcare a acțiunii penale și până la rezolvarea în primă instanță
a cauzei penale, dar nu mai mult de 1 an
- alin. (3): regula se aplică și în situația în care persoana vătămată sau succesorii
acesteia care s-au constituit parte civilă în procesul penal pot să introducă acțiune în
fața instanței civile dacă procesul penal a fost suspendat, dar în caz de reluare a
procesului penal, va interveni suspendarea procesului civil în condițiile alin. (7)
1
Referirile la CPP se fac având în vedere Codul de procedură penală intrat în vigoare la 1
februarie 2014.
[193]
revendicarea pentru că aceasta presupune o comparare de titluri, iar titlul pe care își
întemeiază pretențiile reclamantul este contestat într-un alt proces
- spre exemplu: pot să existe și ipoteze cu un proces civil și altul de contencios
administrativ; într-un proces civil într-o accesiune se invocă faptul că partea a avut
autorizație de construire, ceea ce înseamnă că a fost de bună-credință și în alt proces
se discută valabilitatea autorizației de construire respective, susținându-se că a fost
obținută prin fraudă, în acest caz, buna sau reaua credință stă în mare măsură în
soluționarea procesului privind legalitatea autorizației
2. situația în care s-a început urmărirea penală pentru o infracțiune care ar avea o
înrăurire hotărâtoare asupra hotărârii ce urmează să se dea, dacă legea nu prevede
altfel
- este vorba de începerea urmării penale, nu doar de o plângere penală sau de o
fază preliminară, iar infracțiunea trebuie să aibă o înrâurire hotărâtoare, adică să fie
determinantă pentru soluționarea pricinii civile, spre exemplu: o mărturie este absolut
necesară în procesul civil, iar pentru în legătură cu depoziția martorului în acel dosar
se începe urmărirea penală pentru infracțiunea de mărturie mincinoasă, acest caz
poate să ducă la suspendarea procesului, dar dacă această mărturie nu este considerată
de judecător ca importantă, ci ca fiind marginală, atunci el poate decide să nu suspende
procesul, chiar dacă există urmărire penală pentru că este cazul unei suspendări legale
facultative, deci judecătorul are drept de apreciere
- observații:
a) suspendarea dăinuie până când hotărârea care a generat suspendarea devine
definitivă
b) instanța va putea reveni asupra suspendării, încheierea nu are chiar un caracter
interlocutoriu, instanța poate reveni dacă constată că partea care a cerut-o nu are un
comportament diligent în cadrul procesului care a determinat suspendarea,
tergiversând soluționarea acestuia, se referă la primul caz, în situația unui proces civil,
astfel, dacă se suspendă un proces pentru că există un altul în care se discută un drept
esențial în acel proces, dacă părțile nu se prezintă la termen, va fi suspendat și cel din
urmă și nu se întrevede o soluție imediată, în acest caz, se va putea repune pe rol
procesul respectiv
- pentru a doua ipoteză, dacă urmărirea penală durează mai mult de un an de la
data la care a intervenit suspendarea, atunci se va putea repune pe rol cauza civilă și se
va judeca, este o corelare cu dispozițiile din CPP
[194]
2. art. 242 CPC atunci când instanța constată că desfășurarea normală a procesului
este împiedicată din vina reclamantului prin neîndeplinirea obligațiilor stabilite în
cursul judecății, spre exemplu: îi dispune reclamantului să depună actul în multiple
exemplare pentru a fi certificate, iar reclamantul refuză, dacă pârâtul nu dorește să își
asume acest fapt și să facă copii, judecătorul poate să constate comportamentul
reclamantului și să decidă suspendarea cauzei sau spre exemplu: dacă este esențială
aducerea unui înscris pentru soluționarea cauzei, iar reclamantul nu depune nicio
diligență pentru aducerea lui sau să facă rost de acel înscris, cu toate că judecătorul
poate să nu țină cont și să dea soluția, iar reclamantul să piardă, dar dacă consideră că
nu va da o hotărâre corectă în lipsa înscrisului, fiind obligat să afle adevărul, poate să
suspende din oficiu sau spre exemplu: atunci când o probă este dispusă din oficiu și
judecătorul pune în sarcina reclamantului plata cheltuielilor, instanța ar putea să îl
declare decăzut din probă, dar nu ar fi o soluție pentru că s-ar ajunge la același lucru
pentru că nu reclamantul a cerut proba, astfel, se dispune suspendarea (Înalta Curte
precizează că se decade partea din drept, nu că se va dispune suspendarea, dar ÎCCJ a
soluționat o cauză specifică, nu poate fi preluată cu caracter de generalitate, este clar
că ÎCCJ nu analizează în general faptele și nu are, deci, perspectiva probelor), instanța
de fond poate avea mai multe atitudini, poate să îl și decadă și este acoperită legal, dar
este posibil ca instanța să nu creadă în soluția respectivă și fiind obligată să afle
adevărul, care poate să fie și în interesul reclamantului, nu doar într-al pârâtului, ca
judecător nu poate da astfel o hotărâre care are autoritate de lucru judecat pe baza unei
prezumții sau pe baza lipsei unei probe dacă lipsa probei nu duce la convingerea că
adevărul este de partea pârâtului
- problema care se pune este dacă instanța poate să pronunțe o hotărâre pe baza
nedovedirii și exagerând din nedovedire, inexistența sau instanța nu poate să își
asume, să declare cu toată fermitatea că nu există acel drept pentru că are un dubiu,
adică instanța să pronunțe o hotărâre greșită care este conformă cu procedura, dar nu
cu adevărul; unele legislații permit acest fapt, dar acolo există soluția respingerii cererii
ca nedovedită, la noi nu există
3. dacă partea s-a înscris în fals și a indicat autorul sau complicele acestuia și nu s-
a pus în mișcare acțiunea penală, nu este obligatoriu să fi început urmărirea penală,
este suficientă înscrierea în fals și indicarea autorului falsului sau a complicelui, nu se
aplică total dispozițiile art. 413, sunt ipoteze diferite, acesta este o particularizare a art.
413, dar și cu alte condiții: nu trebuie să fi început urmărirea penală și să fie indicat
autorul sau complicele
[195]
obligatorie, pentru celelalte instanțe este facultativă, instanța este cea care sesizează,
partea poate pune în discuție doar
[196]
cale de atac obiectiv vorbind, de aceea, pentru ambele cazuri se aplică regula atacării
cu recurs
- când se admite cererea de suspendare, recursul poate fi formulat cât timp
durează suspendarea, doar dacă se admite, dacă se respinge, se atacă după regulile de
drept comun, de la comunicarea încheierii
- dacă s-a repus pe rol, nu mai există interes pentru suspendare
- recursul se poate declara și împotriva încheierii prin care s-a respins cererea de
repunere pe rol
Efecte
- rămânerea cauzei în nelucrare, adică orice act de procedură care s-ar face după
ce a intervenit cauza de suspendare, ar fi nul, mai ales la suspendarea legală de drept,
dacă nu sunt plătite taxele de timbru și părțile nu se prezintă, se anulează cererea de
chemare în judecată, nu se suspendă cauza, dar poate fi repusă pe rol cu plata întâi a
50% pentru repunere pe rol, 50% din taxa inițială, iar apoi primul lucru care se discută
este excepția netrimbrării și anularea cererii pentru netimbrare, dar nu se anulează din
prima pentru că ar fi un act nul, trebuie suspendat, la fel și în cazul decesului când se
pot introduce moștenitorii care să plătească taxa
- reluarea judecării procesului poate avea loc:
1) prin cererea de redeschidere făcută de una dintre părți, când suspendarea s-a
dispus prin învoirea părților sau din cauza lipsei lor, repunerea pe rol va putea avea loc
numai dacă se plătește jumătate din taxa datorată pentru cererea suspendată
2) prin cererea de redeschidere a procesului, făcută cu arătarea moștenitorilor,
tutorelului sau curatorului, a celui reprezentat de mandatarul defunct, a noului
mandatar ori, după caz, a părții interesate, a lichidatorului, a administratorului judiciar
ori a lichidatorului judiciar, în cazurile prevăzute la art. 412 alin. (1) pct. 1-6
3) în cazurile prevăzute la art. 412 alin. (1) pct. 7, după pronunțarea hotărârii de
către Curtea de Justiție a Uniunii Europene
4) prin alte modalități prevăzute de lege: dacă s-a suspendat procesul pentru
că a început urmărirea penală, după trecerea unui an fără ca în procesul penal să se fi
dat o soluție, la cererea părții, dacă există un alt proces de a cărui soluționare depinde
soluționarea procesului pendinte care s-a suspendat până la soluționarea cauzei
respective, dacă a intervenit conflict de competență, până la rezolvarea conflictului de
competență de către regulatorul de competență, în cazul medierii, dacă părțile solicită
suspendarea procesului pentru a efectua medierea, pot să ceară repunerea pe rol, dar
nu după mai mult de 3 luni de la soluția medierii, fără plata a 50% din taxa inițială
pentru că textul apare în ideea de a se degreva instanța de o problemă
[197]
Perimarea
- natura juridică este relativ incertă, totuși, oscilează între ideea de sancțiune
și ideea de utilitate, adică Briciu o definește ca o sancțiune disciplinară ce intervine în
cazul în care părțile lasă în nelucrare procesul timp de 6 luni
- doctrina nu o consideră o sancțiune a părților, ci o necesitate pentru instanțe
pentru curățirea ei de procesele care o încarcă, dar care nu tind către o soluționare, ci
către o așteptare
- noțiune: sancțiunea procedurală ce intervine în cazul în care părțile lasă cauza
în nelucrare
- domeniu de aplicare: cererea de chemare în judecată, apel, recurs,
contestație, revizuire, alte căi de reformare sau retractare
- nu intervine doar pentru cererea de chemare în judecată, ci și pentru alte cereri
care intervin în proces și care, în general generează o cale de atac
- doctrina: nu se aplică în cazul cererilor făcute de procuror pentru salvarea unui
minor, a unei persoane puse sub interdicție sau a unei persoane dispărute pentru că nu
se găsesc resorturile perimării în acest text, eventual, procurorul poate retrage cererea,
nu se aplică nici în cererile care nu își propun soluționarea fondului: măsuri
asigurătorii, ordonanțe președințiale, asigurarea dovezilor, Briciu: nici în procedura
arbitrajului pentru că există un alt mecanism, intervine caducitatea dacă respectiva
cauză nu se rezolvă într-un anumit interval de timp, dar sunt autori care spun că acea
caducitate intervine doar la cererea părții, iar perimarea poate să intervină la cererea
organului arbitral
- perimarea se aplică și incapabililor, există cauze de suspendare în cazul în care
nu au reprezentant, dar dacă au reprezentant, nu există niciun motiv pentru care
perimarea să nu li se aplice și incapabililor
- rămânerea în nelucrare trebuie să fie datorată culpei părților, trebuie să existe
motive imputabile părților (natura de sancțiune)
- legea prevede 2 ipoteze în care partea nu este considerată în culpă,
ipoteze enunțiative, fiind cel mai des întâlnite, dar nu sunt singurele:
1) nu este considerată în culpă partea atunci când actul de procedură trebuia să fie
făcut din oficiu și nu s-a mai făcut și nici nu a fost urmat de un altul, spre exemplu: s-
a făcut declarație de abținere, s-a suspendat cauza, s-a soluționat cererea și nu s-a mai
repus cauza pe rol sau nu s-a soluționat abținerea, s-a pierdut actul declarator și
procesul nu a mai continuat, trecând 6 luni, în această situație nu este culpa părților
pentru că instanța trebuia să soluționeze și să repună cauza pe rol
2) când din motive neimputabile părții, cererea nu a ajuns la instanța competentă
sau nu se poate fixa termen de judecată, spre exemplu: s-a depus cerere de recurs sau
de apel la instanța care a pronunțat hotărârea care trebuie să trimită la instanța
superioară, dacă nu trimite dosarul, partea nu are culpă, dar atenție să nu fie motiv
imputabil părții, adică în cazul în care nu a plătit taxa de timbru sau nu a semnat sau
orice caz care ar face imputabil părții netrimiterea cauzei la instanța susperioară sau
spre exemplu: se invocă necompentența, regulatorul de competență soluționează cauza
indicând instanța care este competentă, dar uită să trimită dosarul instanței
[198]
competente sau spre exemplu: s-a admis recursul, s-a casat cu trimitere, s-a trimis
dosarul, dar nu s-a fixat termen nu e caz de perimare, pentru că instanța trebuia să
fixeze termenul din oficiu sau poate fi și caz în care nu se poate fixa termen pentru că
instanța de recurs nu a trimis dosarul
Termenul de perimare
- este de 6 luni, începe să curgă de la ultimul act de procedură efectuat în cauză,
poate fi și o încheiere de suspendare, dar pot exista și alte cauze
- pricina ar putea să rămână în nelucrare printr-o suspendare ori prin voința
părților sau situația în care reclamantului i-au fost puse de instanță anumite obligații
și acesta nu le îndeplinește
- poate curge și de la sesizarea instanței printr-o cerere cu privire la ivirea unui
conflict de competență, dar în acest nu ar fi imputabil părților
- termenul de perimare este susceptibil de întrerupere și suspendare, cazuri
diferite de dreptul comun al termenului
[199]
parțiale, deci și un act întreruptiv va produce efecte față de toți, prin urmare, dacă
pârâtul este cel care repune cauza pe rol, pentru că are o cerere reconvențională, se
repune și cererea principală, chiar dacă a fost făcut de pârât actul
- actele întreruptive sunt făcute în scopul finalizării procesului, nu tergiversării
acestuia
[200]
- ipoteza nu se aplică însă atunci când s-a suspendat cauza pentru că partea nu și-
a respectat anumite obligații impuse de instanță
3) suspendarea legală de drept pentru cazurile de la art. 412, cele de drept comun,
dacă suspendarea a intervenit în ultimele 3 luni ale termenului de perimare, în acest
caz suspendarea termenului are loc numai pentru 1 lună, deci nu pentru toată durata
pe care o precizează cazul, ci doar pentru o lună
- spre exemplu: a intervenit decesul părții, legiuitorul dă răgazul de o lună pentru
a fi găsiți moștenitorii sau până este numit curator sau administrator ori lichidator
judiciar, se dă răgazul de o lună doar dacă intervine cazul în ultimele 3 luni ale
termenului de perimare, dacă termenul de perimare este în primele 3 luni ale lui, nu se
mai dă răgaz, ci mai rămâne timpul până la împlinirea celor 6 luni
[201]
- și totuși, textul precizează “și alte cazuri de suspendare atunci când suspendarea
nu este urmată de lipsa de stăruință a părților”, faptul că părțile ar putea să ceară
repunerea pe rol și nu o fac, nu ar putea să însemne că se află într-o situație de
nestăruință (presupunem că doar ele au văzut publicarea în Monitorul Oficial)? Briciu:
până la urmă ar putea să fie o lipsă de stăruință pentru că părțile pot să facă ceva, nu
este ca în situația conflictului de competență când părțile nu pot sesiza regulatorul de
competență, Briciu mai degrabă consideră că va fi perimare în situația de mai sus,
problema este nouă, textul pare a fi mai mult prelungirea art. 413 alin. (1) pct. 1, e un
caz particular, la art. 413 este vorba de o altă cauză care are ca obiect un drept, în cazul
de față nu are ca obiect un drept, ci o modalitate de soluționare, Briciu consideră astfel
că mai curând încetează cazul de suspendare atunci când se publică în Monitorul
Oficial
Procedura perimării
- instanța va verifica următoarele condiții: trecerea termenului de 6 luni,
inexistența vreunui motiv de întrerupere sau de suspendare (întreruperea generează
curgerea unui nou termen, suspendarea continuă termenul), culpa părților și să nu
existe o altă cauză de stingere a procesului, prevăzută prin normă specială, spre
exemplu: la divorț, împăcarea soților presupune o cauză de stingere a procesului, soții
se pot împăca în tot cursul judecății, chiar dacă nu au fost plătite taxele de timbru, în
caz de împăcare, se restituie și taxele dacă acestea au fost plătite, art. 924, este un motiv
de încurajare a menținerii căsătoriei
- spre exemplu: se pronunță admiterea cererii de divorț, soțul pârât face apel
pentru respingerea cererii de divorț, între timp, pe parcursului apelului se împacă și nu
se mai prezintă la termene, instanța suspendă procesul pentru neprezentarea părților
(dacă ar fi venit una, judeca), după 6 luni repune cauza pe rol pentru a se constata
perimarea, părțile vin și precizează că s-au împăcat și solicită să se dispună art. 924,
dar între timp a intervenit perimarea și deci hotărârea din primă instanță a devenit
definitivă și au rămas divorțați (este o soluție greșită pentru că dacă există vreo
prevedere specială care precizează că intervine încetarea procesului prin alte norme
determinate de o procedură specială, ca la divorț, acestea vor avea prioritate)
- perimarea operează în bloc, pentru toate cererile din dosar (cererea de chemare
în judecată, cererea de chemare în garanție, cererea reconvențională, cererea de
intervenție), pentru toate aceste cereri se putea face un act întreruptiv justificându-se
un interes, dacă nu au făcut, intervine perimarea
Invocarea perimării
- perimarea se invocă din oficiu sau de către părți, pe cale de cerere principală sau
de excepție
- perimarea reprezintă deci o cauză de ordine publică, având totuși și un element
curativ pentru instanțele care scapă de dosarele în care nu se stăruie în judecată, deci
latura nesancționatorie
- invocarea de către părți, pe cale principală sau prin excepție: partea care
observă că au trecut 6 luni poate cere repunerea pe rol pentru constatarea perimării
[202]
sau în scopul judecării, dar, în acest din urmă caz, partea care observă că s-a împlinit
termenul, opune excepția perimării
- termen, observație: perimarea nu se poate invoca prima dată în apel, ci doar
până la încheierea dezbaterilor în primă instanță, chiar dacă este de ordine publică
pentru că dacă s-a pronunțat deja o hotărâre, nu mai are rost să se invoce prin cale de
atac
- dacă s-a respins perimarea invocată la prima instanță, în apel se poate ataca însă
soluționarea greșită a acestei cereri
- instanța se pronunță cu citarea părților, de urgență, prin încheiere
- instanța dispune efectuarea unui referat de către grefier care să cuprindă
următoarele aspecte: de când a rămas procesul în nelucrare, ce acte s-au făcut, motivul
pentru care a rămas în nelucrare, dacă este imputabil sau nu părților
- dacă nu a intervenit perimarea, se dă o încheiere care poate fi atacată
odată cu fondul pentru că procesul continuă, dar dacă nu a intervenit perimarea, dar
nimeni nu a cerut repunerea pe rol pentru judecare, atunci instanța respinge cererea
de perimare prin încheiere și dispune rămânerea dosarului în suspendare pentru că
nimeni nu a cerut repunerea pe rol pentru judecare, dar tot prin încheiere.
- se dă sentință sau decizie (adică o hotărâre) dacă a intervenit perimarea,
aceasta se poate ataca cu recurs în termen de 5 zile de la pronunțare, la instanța ierarhic
superioară care nu este neapărat ÎCCJ, dacă perimarea a intervenit chiar la Înalta
curte, atunci recursul se face de completul de 5 judecători de la ÎCCJ (este un caz de
aparent recurs la recurs, doar aparent pentru că problema perimării a apărut direct în
recurs, în realitate este recurs dat pentru o problemă apărută pentru prima dată în
recurs care nu făcuse obiectul analizei până atunci, la suspendare, dacă suspendarea
intervenea la ÎCCJ hotărârea era definitivă, la perimare, dacă aceasta intervine la ÎCCJ,
se poate totuși ataca cu recurs)
Efectele perimării
- primul efect este de stingere a procesului
- al doilea efect presupune faptul că actele de procedură rămân fără efect în ceea
ce privește funcția lor procedurală, ele pot avea însă efect în legătură cu declarațiile
făcute de părți în fața judecătorului, cu prezența lor sau sub alte aspecte, deci pot fi
folosite ca probe în alte procese, dar nu sub aspectul funcției lor procedurale, spre
exemplu: dacă s-a dispus o încheiere cu privire la o excepție, soluția din excepție nu va
mai avea nicio valoare, ci doar valoarea că partea s-a aflat în fața acelei instanțe și nu
s-ar fi putut afla în altă parte
- excepție: probele administrate rămân câștigate cauzei și pot fi utilizate într-o
nouă cerere dacă noua instanță nu dispune altfel pentru că perimarea nu afectează
dreptul subiectiv în mod direct, dacă dreptul nu este prescris, nu există autoritate de
lucru judecat pentru că nu s-a soluționat pe fond și se pot cere aceleași probe
- totuși, poate fi afectat în mod indirect dreptul subiectiv dacă se perimă nu
cererea de chemare în judecată, ci se perimă cererea de apel, în acest caz, efectul
perimării se întinde numai asupra apelului, nu și asupra judecății din prima instanță
care devine executorie dacă se perimă apelul și pentru că nu se poate face recurs fără
[203]
să se fi făcut apel, devine și definitivă hotărârea și deci capătă autoritate de lucru
judecat prin efectul perimării pentru că nu mai poate fi atacată, deci dreptul subiectiv
poate fi afectat, dar nu ca efect direct al perimării, ci în mod indirect dacă se perimă o
cale de atac
Scurtă prezentare
1. renunțarea la judecată sau la drept
- Act specific reclamantului
2. achiesarea la pretențiile reclamantului
- act specific pârâtului
3. tranzacția
- act specific ambelor părți
Aspecte generale
- sunt acte unilaterale, prin urmare, nu au caracter revocabil
- sunt acte personale, prin urmare, pot fi făcute fie de către parte, fie de către un
mandatar, dar cu procură specială și autentică (pentru că sunt acte de dispoziție)
- trebuie văzut de la caz la caz dacă dreptul ce face obiectul litigiului este
susceptibil de tranzacții, achiesări sau renunțări
- atunci când este vorba de un minor, un pus sub interdicție sau o persoană
dispărută, chiar dacă reprezentantul legal al acestuia este autorizat de instanța tutelară
să încheie actul de dispoziție respectiv, instanța de judecată poate să nu ia în seamă
actul respectiv și să continue procesul dacă aceasta consideră că actul este în
dezavantajul persoanei reprezentate, nu este vorba de o nelegalitate pentru că
reprezentantul are autorizațiile de la instanța tutelară, dar instanța care judecă
procesul apreciază că nu este în favoarea persoanei reprezentate și are acest drept de a
continua procesul în folosul reprezentatului care se află într-o situație specială
[204]
Renunțarea la judecată și renunțarea la drept
Renunțarea la judecată
- definiție: renunțarea la judecată este un act de dispoziție specific
reclamantului prin care acesta decide să nu mai continue procesul declanșat prin
cererea de chemare în judecată (se aplică și pârâtului dacă face cerere reconvențională,
în sensul că și acesta poate să renunțe la cererea reconvențională, la fel și intervenientul
principal poate să renunțe la cererea de intervenție, chiar dacă în definiție apare
cererea de chemare în judecată ca act tipic de învestire a instanței, dar toți cei care
formulează pretenții în fața instanței pot să renunțe la acestea)
- din punct de vedere formal cererea se face fie personal, fie prin mandatar
cu procură specială, autentică
- tot sub aspectul formei, cererea poate să fie făcută fie verbal în ședința de
judecată, fie printr-o cerere scrisă, nu se cere ca acea cerere scrisă să îmbrace o anumită
formă ad validitatem, ea se va depune la serviciul de registratură și partea o va
certifica; cererea de renunțare la judecată, în sine, nu trebuie să îmbrace vreo formă
specială, procura în schimb, da
- termen, distincție: dacă renunțarea se face până la comunicarea cererii de
chemare în judecată pârâtului, aceasta poate fi făcută, nu se solicită vreun
consimțământ din partea pârâtului pentru că el nici nu cunoaște existența procesului),
astfel încât renunțarea este necondiționată de orice altă poziție a pârâtului
- dacă însă reclamantul renunță la primul termen la care părțile sunt legal citate
sau ulterior, renunțarea nu se poate face decât cu acordul expres sau tacit al
celeilalte/celorlalte părți (dacă sunt mai mulți pârâți)
- logica: renunțarea nu stinge procesul într-un mod irevocabil, practic
reclamantul poate să formuleze o nouă cerere de chemare în judecată pentru că
nejudecându-se pe fond pricina, hotărârea nu are autoritate de lucru judecat, astfel
încât, de cele mai multe ori renunțarea nu este un act de stingere a raporturilor
conflictuale dintre părți, poate fi un simplu act de armistițiu din partea reclamantului,
nu mereu are ideea de delăsare, de părăsire a litigiului, ci spre exemplu: poate avea ca
motivație judecarea la o altă instanță, dacă a făcut o alegere când avea alegere
alternativă a instanței, nemaiputând să invoce necompetența întrucât chiar el a ales și
atunci renunță și formulează o nouă cerere de chemare în judecată la o altă instanță,
tot competentă sau, spre exemplu: reclamantul își dă seama că nu are probe suficiente
pentru a se judeca atunci și să câștige procesul și își dă seama din întâmpinarea
pârâtului că nu stă prea bine din punct de vedere al probatoriului, dar consideră că ar
putea să facă rost de probe dacă ar mai avea timp și deci preferă să renunțe, să ia un
răgaz și să completeze probatoriul cu înscrisuri sau martori și revine în forță cu o nouă
cerere, astfel, pârâtul poate să îl blocheze spunând că putea să renunțe până la primul
termen, iar apoi poate doar cu consimțământul acestuia din urmă
- consimțământ tacit presupune că dacă pârâtul este prezent și se formulează
cerere de renunțare, iar pârâtul nu se manifestă prin dezacord, atunci se consideră
consimțământ tacit, dar dacă pârâtul nu este prezent, nu se poate considera acord tacit
[205]
și se prevede în art. 406 alin. (4) teza a doua că dacă pârâtul nu este prezent la termenul
la care reclamantul declară că renunță la judecată, pârâtului îi este acordat un termen
de către instanță, termen până la care să își exprime poziția față de cererea de
renunțare; lipsa unui răspuns până la termenul acordat se consideră acord tacit la
renunțare, dar numai cu garanția faptului că pârâtul știe cu privire la ce tace, iar nu
doar dacă acesta lipsește de la termenul respectiv
- ipoteze: renunțarea cu acordul pârâtului și renunțarea fără acord
- ipoteză intermediară, reclamantul renunță la cerere după ce s-a comunicat
cererea de chemare în judecată pârâtului, dar până la primul termen, în acest caz nu
este necesar acordul pârâtului, dar pârâtul va putea să solicite obligarea reclamantului
la plata cheltuielilor de judecată
- termen: în cazul în care se renunță în apel sau în recurs, acest fapt este posibil,
dar, evident, cu consimțământul părții adverse; în acest caz, hotărârea sau hotărârile
pronunțate în fazele anterioare se vor anula în tot sau în parte, în limitele renunțării și
se va pronunța o hotărâre prin care se ia act de închiderea dosarului ca urmare a
renunțării
- observație: între renunțarea la apel sau recurs și renunțarea la cererea de
chemare în judecată sau la drept se face o deosebire, acestea nu trebuie confundate,
dacă se face renunțare la cererea de chemare în judecată direct în apel, se șterge efectul
apelului și al hotărârii pronunțate și se reîntoarce la stadiul inițial, ca și când nu ar fi
existat nimic
- dacă se renunță la apel, practic se face o achiesare la hotărârea pronunțată în
prima instanță și nu se confundă cu renunțarea la cererea de chemare în judecată
- spre exemplu: când o parte pierdea în primă instanță, făcea apel și spunea că
renunță la cererea de chemare în judecată, intimatul, care teoretic câștigase în primă
instanță, crezând că se renunță la apel, instanța îl întreba dacă este de acord cu
renunțarea, intimatul spunea că da, considerând că se definitivează hotărârea care îi
era favorabilă lui și câștiga cu totul; instanța lua consimțământul, pronunța hotărârea
de anulare a hotărârii date de prima instanță și închidea dosarul, iar apoi reclamantul
introducea o nouă cerere de chemare în judecată; hotărârea aceea, care se bucura de
autoritate de lucru judecat provizorie, nu mai valora nimic pentru că era nulă din cauza
confuziei din mintea intimatului între instituția renunțării la apel care este o achiesare
la hotărârea din primă instanță și renunțarea la cererea de chemare în judecată; prin
urmare nu trebuie făcută această confuzie deoarece codul prevede că atunci când se
renunță în apel, hotărârea din primă instanță se anulează
- instanța se va pronunța printr-o hotărâre care poate să fie sentință sau decizie,
în funcție de faza procesuală, hotărârea consemnează doar faptul că se renunță la
cererea de chemare în judecată, nu se menționează nimic de obligații, dacă intervine
însă într-o fază avansată se poate face referire la obligația cheltuielilor de judecată,
dacă pârâtul le solicită
- hotărârea este supusă unei căi de atac specifice: recurs la instanța superioară,
nu neapărat la ÎCCJ, dacă renunțarea intervine însă chiar la ÎCCJ, atunci hotărârea
devine definitivă
[206]
Efecte
1) hotărârea nu are autoritate de lucru judecat, o nouă cerere de chemare în
judecată poate fi formulată, dacă nu s-a împlinit termenul de prescripție
2) renunțarea produce efecte exclusiv cu privire la cel care a formulat actul
respectiv, astfel încât dacă în cauză există o coparticipare activă, faptul că reclamantul
renunță nu înseamnă că procesul se stinge, va continua cu ceilalți reclamanți, dacă
există cereri reconvenționale, cereri de chemare în garanție sau cereri de intervenție
principală, acestea nu sunt afectate, în schimb cererea de intervenție accesorie, dacă se
renunță la cererea de chemare în judecată, atunci cererea de intervenție accesorie în
favoarea reclamantului rămâne fără efect, dar în cazul intervenției principale, există
intervenient principal admis în principiu, iar reclamantul renunță la judecată, atunci
va trebui să se disjungă și procesul continuă între intervenient principal și pârât,
pentru reclamant se pronunță o altă hotărâre
- spre exemplu: situația în care se face intervenție forțată din oficiu, problema se
pune dacă are calitate de reclamant, Briciu consideră că nu s-ar putea renunța,
renunțarea este un act de dispoziție, introducerea în cauză din oficiu a unei părți nu
poate avea loc decât în cazurile prevăzute de lege în procedura contencioasă, rezultă
astfel că legea respectivă nu dă posibilitatea părților să deroge de la soarta lor
procesuală, este o derogare de la principiul disponibilității, întrucât dacă partea
respectivă nu ar participa, ar însemna că procesul nu ar putea continua cu ceilalți, dacă
ar refuza, nici celelalte părți nu ar putea continua și s-ar încălca accesul la justiție, spre
exemplu: situație asemănătoare cu ce s-a întâmplat în cazul regulii unanimității în
materia acțiunii în revendicare când există mai mulți coproprietari, astfel
coparticiparea este obligatorie, în acest caz, dacă doar una dintre persoane refuza să
participe, nu se putea invoca, întrucât trebuia să formuleze toți, iar instanța nu putea
să introducă din oficiu, astfel se bloca întregul demers judiciar; CEDO în cauza Lupaș:
ducerea până la extrem a principiului unanimității ar reprezenta în unele cazuri o
încălcare a liberului acces la justiție, fiind un abuz
Renunțarea la drept
- dacă în ceea ce privește renunțarea la judecată, aceasta era o formă de act de
dispoziție relativ inofensivă pentru reclamant pentru că în afara posibilității
prescripției dreptului la acțiune nu se știrbea dreptul reclamantului de a se pune în
situația anterioară și a introduce o nouă cerere de chemare în judecată, în cazul
renunțării la drept, efectele sunt permanente, nu se poate introduce o nouă cerere de
chemare în judecată
- definiție: renunțarea la drept este un mijloc procesual lăsat la dispoziția
reclamantului prin care acesta nu renunță la judecată, ci renunță la însuși dreptul
subiectiv dedus judecății, ceea ce duce la pronunțarea unei hotărâri prin care se va
respinge ca neîntemeiată sau nefondată cererea formulată de reclamant, nu este doar
o renunțare la proces
- din cauza acestui aspect se pot observa anumite diferențe față de cererea de
renunțare la judecată sub aspectul termenului
[207]
- formă: cererea de renunțarea la drept poate fi făcută fie personal, de către
reclamant, fie prin mandatar cu procură specială și autentică
- modul: cererea poate fi făcută verbal în ședință sau printr-un înscris în formă
autentică depus la registratură
- moment: noutate, nu mai există posibilitatea reluării procedurii de către
reclamant, poate deci să renunțe la drept în orice fază a procesului
- dacă renunțarea se face în căile de atac, atunci hotărârile pronunțate anterior
vor fi și ele anulate în tot sau în parte, în limita renunțării, pronunțându-se și în cazul
lor o hotărâre prin care se va respinge ca nefondată, reclamantul poate renunța în căile
de atac, dar nu întotdeauna se respinge cererea ca nefondată, poate să fie admisă în
altă parte, dar nu se discută cauzele care ar conduce pe cineva să renunțe la dreptul
subiectiv
- cazuri: de obicei, renunțarea la drept are alte resorturi decât renunțarea la
judecată, în general se renunță atunci când s-a obținut satisfacția într-un alt mod astfel
încât dreptul respectiv fie nu mai prezintă interes, fie s-a primit altceva în schimb, dar
să nu fie vorba de tranzacție (unde este vorba de renunțări reciproce și concomitente),
spre exemplu: partea poate spune că oferă o sumă de bani pentru a se renunța la drept,
se întâmplă rar însă pentru că nu există o garanție, dar dacă părțile au încredere, se
poate recurge la această modalitate, nu este ilicit dacă sunt drepturi la care se poate
renunța, deci, în general, se renunță atunci când reclamantul a primit o altă satisfacție
- nu se poate renunța sub condiție pentru că instanța trebuie să dea o soluție, nu
se poate pronunța spunând că respinge cererea ca nefondată dacă pârâtul dă ceva;
hotărârea trebuie să stingă litigiul, nu poate să îl și întrețină, de aceea, în sistemul
nostru nu sunt recunoscute hotărârile sub condiție, în materie de procedură sunt acte
mai ferme decât în civil, în procedură se dorește încheierea procesului
- hotărârea pronunțată este o decizie sau o sentință în funcție calea procesuală
- cale de atac: hotărârea este supusă numai recursului care se judecă la instanța
ierarhic superioară, nu neapărat ÎCCJ; spre deosebire de renunțarea la judecată, la
renunțarea la drept, chiar dacă această renunțare are loc în fața ÎCCJ va exista recurs
care va reveni completului de 5 judecători de la ÎCCJ
Achiesare
- este de 2 feluri:
1. achiesare la pretențiile reclamantului, când pârâtul recunoaște pretențiile
acestuia
2. achiesare la hotărârea pronunțată, nu mai este un act specific pârâtului, este un
act specific celui care a pierdut procesul în primă instanță, poate să fie pierdere în tot
sau în parte
[208]
- în cazul acesta se va pronunța o hotărâre prin care se va admite în tot sau în
parte, în limita achiesării la pretențiile reclamantului formulate împotriva
respectivului pârât
- astfel, dacă pârâtul recunoaște doar o parte din pretențiile reclamantului, se
poate pronunța o hotărâre parțială în limita recunoașterii, ulterior continuând
procesul cu privire la partea nerecunoscută
- în ce privește calea de atac împotriva hotărârii, aceasta este recursul la
instanța ierarhic superioară
- nu se mai precizează ce se întâmplă dacă achiesarea are loc la ÎCCJ, însă printr-
o similitudine de situații, Briciu consideră că achiesarea pare mai de curând similară
renunțării la drept, decât la judecată, pentru că prin achiesare se tranșează litigiul,
astfel că ar putea exista recurs la completul de 5 judecători
- dacă achiesarea la pretenții intervine într-o fază superioară a litigiului, trebuie
anulate hotărârile pronunțate anterior și soluționată cauza în funcție de achiesare,
adică prin admiterea cererii reclamantului în limitele achiesării, în tot sau în parte
[209]
- anterior achiesarea tacită nu era prevăzută expres, dar totuși pârâtul putea
achiesa, spre exemplu: atunci când o hotărâre nu este executorie, iar partea, înainte
chiar de a expira termenul de apel, dar după ce i s-a comunicat hotărârea, o execută de
bunăvoie (s-ar încadra și după noul text), apelul este suspensiv de executare, deci
termenul înăuntrul căruia trebuie făcut apel era și el suspensiv de executare, deci
partea nu avea nicio obligație, nu putea fi supusă executării, partea știa, s-a primit
hotărârea, se puteau examina eventualele nedreptăți sau incoerențe și în loc să facă
apel, a decis să o execute
- nu era însă considerată achiesare (s-ar menține soluția) atunci când hotărârea
era executorie, deși era supusă recursului, iar partea o execută benevol, fără a exista
dosar de executare silită pentru că principiul este executarea benevolă a titlurilor de
executare silită, deci executarea nu înseamnă atât recunoașterea hotărârii cât teama de
a nu se mări cheltuielile cu executorul judecătoresc, astfel a vrut să execute sau mai
curând s-a gândit că hotărârea e executorie și că partea adversă o să cheme executorul
să îl execute silit și execută, iar apoi face recurs și cere întoarcerea cheltuielilor, dacă se
va face, are forța de a nu mai face certă poziția părții, o duce într-o poziție echivocă,
dacă face și recurs faptele nu mai sunt nici concordante
- spre exemplu: atunci când partea a avut o cerere reconvențională în proces, au
pierdut și pârâtul și reclamantul, s-a formulat apel de către reclamant, partea pârâtă s-
a prezentat în apel, a pus concluzii, a susținut legalitatea hotărârii respective, s-a
respins apelul reclamantului, deci a câștigat, după care, la o perioadă de timp a făcut și
pârâtul apel la hotărârea din primă instanță, pe cererea reconvențională precizând că
dreptul său de a face apel se naște de la momentul comunicării, iar hotărârea nu i-a
fost comunicată, fapt care este cert, adevărat, dar instanța a hotărât că este la fel de cert
că s-a cunoscut cunoașterea conținutului hotărârii, acest fapt nu face însă să curgă
termenul de apel, dar se apreciază că participând și punând concluzii pentru apelul
reclamantului, solicitând menținerea hotărârii, înseamnă că s-a achiesat tacit și la
soluția în ceea ce privește cererea reconvențională, astfel încât fiind în termen, se poate
face apel, dar instanța va ține cont de apelul reclamantului și îl va respinge pe cel al
pârâtului ca inadmisibil pentru că a achiesat tacit (sigur, era prezent și un abuz de
drept, dar instanța nu a soluționat pe tărâmul abuzului de drept, ci pe tărâmul
achiesării)
Tranzacția
[210]
- în realitate și renunțarea la drept sau la judecată poate să aibă în spate o
tranzacție, nu neapărat judiciară, dar se poate face și o tranzacție extrajudiciară prin
care o parte se obligă să renunțe la drept sau la judecată
- tranzacția judiciară are posibilitatea să rezolve o problemă mai amplă, pentru că
renunțarea și achiesarea se referă exclusiv la drepturile din proces, pe când tranzacția
dă posibilitatea punerii în discuție și a altor probleme, din afara procesului
- a se ține cont de toate articolele din Codul civil
- termen: astfel cum precizează și Codul civil și CPC părțile se pot înfățișa
oricând în tot cursul judecății, deci se poate face tranzacția în tot cursul procesului
- Codul civil precizează că se poate și în faza de executare silită
- de tranzacție instanța poate lua act chiar și între termene, fără ca părțile să fie
citate, deci ele se pot prezenta fie la termene, fie între termene dacă părțile s-au pus de
acord cu privire la soluția pe care o doresc; dacă părțile prezintă judecătorului
tranzacția într-o altă zi decât cea privind judecata, atunci hotărârea se va da în camera
de consiliu, adică deși se soluționează cauza, nu este obligatoriu ca instanța să dea
termen pentru judecare în ședință publică, fiind un act de un formalism redus se poate
lua pricina și în camera de consiliu chiar în ziua în care părțile depun tranzacția și se
stinge conflictul și procesul
[211]
- la nivel practic însă, nu are importanță pentru că aceiași autori susțin că deși nu
e autoritate de lucru judecat, totuși un nou proces nu mai poate fi făcut cu privire la
aspectele soluționate prin tranzacție pentru că s-ar opune o altă excepție, exceptio litis
rei tranzactinae finite care are cam aceeași forță ca și autoritatea de lucru judecat,
adică excepția lucrului rezolvat pe cale de tranzacție, dar care se comportă aidoma
autorității de lucru judecat, adică blochează astfel un nou demers judiciar
- filozofic: excepția autorității lucrului judecat își trage puterea din judecata
magistratului a cărei disputabilitate trebuie să se oprească la un moment dat pentru
bunul mers al statului, în timp ce tranzacția își trage puterea din convenția părților, dar
ambele produc până la urma același efect, și anume că nu mai permit o dezbatere în
fond; net însă, aici sunt posibile dezbateri pe fond, dar cu privire la hotărâre, ci cu
privire la actul juridic propriu-zis al tranzacției, spre exemplu: dacă peste vreo 3 ani
cineva va spune că nu s-a semnat minuta de către judecător sau că nu a fost
corespunzătoare compunerea completului sau că nu era competență generală, deși
sunt chestiuni de ordine publică care ar trebui să invoca și direct în recurs, nu se mai
poate pune în discuție, nu se mai poate invoca nimic; dacă însă, spre exemplu: în mai
puțin de 3 ani (pentru a nu fi trecut termenul de prescripție) se va hotărî una dintre
părți că exista o cauză ilicită sau invoca o viciere de consimțământ, atunci se va putea
pune în discuție valabilitatea tranzacției, nu însă a hotărârii judecății, ci a tranzacției
cuprinse în hotărâre
- dacă totuși o altă instanță consideră că ce s-a întâmplat acolo și pentru care s-a
luat act printr-o hotărâre a fost de fapt o simulație, ce se întâmplă cu hotărârea, care
este efectul ei? Hotărârea rămâne valabilă, efectul hotărârii este perfect valabil și
rămâne valabilă sub aspecte formale, însă posibilitatea utilizării ei față de părțile care
au cerut declararea simulației este supusă noii soluții, în acest mod ar trebui analizată
problema
- în acest fel se pune capăt unei vechi controverse în procedura civilă, dacă se
puteau invoca aspecte ce țin de fondul tranzacției în recurs, aspecte de fapt, acum este
clar că nu se poate în recurs, se pot doar aspecte de drept, ce ține de fondul tranzacției
merge la instanța de drept comun pe cale separată
- în cod, incidentele și actele de dispoziție sunt prezentate după dezbaterea în
fond, dar ele apar înainte, de aceea au fost prezentate mai întâi
Etapa dezbaterii
[212]
același articol conține însă și excepții fiind situații în care părțile de comun acord vor
ca dezbaterea în fond să aibă loc la același termen, deci chiar în camera de consiliu
- există și o prezumție, faptul că cererea de judecare în lipsă presupune și
aspectul că partea este de acord ca dezbaterea fondului să se facă în camera de consiliu,
cu excepția cazului când a prevăzut expres că vrea să fie făcută în ședință publică, adică
deși se face cerere de judecare în lipsă, se precizează expres că nu se acceptă ideea ca
atunci când partea lipsește judecata să fie în camera în consiliu, există deci o prezumție
- cercetarea procesului are loc în camera de consiliu, iar dezbaterea în ședință
publică, prevedere care este amânată până la 1 ianuarie 2016, problemă: și
dispozițiile care separă termenul de finalizarea cercetării procesului de termenul
pentru dezbatere sunt amânate până la 2016? Briciu: opinie minoritară, dar consideră
că această separare între cercetare și dezbatere și acordarea termenului ca regulă, este
pentru 2 rațiuni:
a) era complicat ca fiind în cameră de consiliu și terminându-se cercetarea să se
plece în ședință publică pentru a se continua procesul și apoi să se revină pentru alt caz
iar în camera de consiliu
b) dar mai este și o altă rațiune, și anume că nu este normal ca la termenul când au
avut loc discuțiile pe excepții și probe, să aibă loc și dezbaterea în fond pentru că s-a
dorit ca părțile să administreze probele și să aibă vizualizarea de ansamblu a lor, să ia
cunoștință și să se gândească, să își redacteze pledoariile și să depună concluziile scrise
cu 5 zile înainte de dezbaterea pe fond, adică să nu mai existe concluzii scrise după
dezbatere, ci înainte, astfel încât în cadrul dezbaterilor judecătorul să cunoască deja
poziția scrisă finală a părților și să poată pune întrebări părților; pe vechiul cod acest
lucru se petrecerea exclusiv după dezbatere în fond când părțile trebuia să depună
concluzii scrise, dar nu mai puteau fi consultate pentru că dosarul se află la judecător
pentru pronunțare, astfel Briciu consideră că al doilea raționament subzistă și că
separarea și acordarea termenului se aplică
- după încheierea de terminare a cercetării procesului intervine dezbaterea în
fond care, de principiu, ar trebui să cuprindă doar punerea de concluzii cu privire la
aspectele de fond, dar legiuitorul permite ca și în această fază, înainte de a se da
cuvântul să existe cereri privitoare la compunere sau referitoare la probe, punerea în
discuție a unor incidente, precum perimarea, suspendarea, renunțarea la judecată care
în mod normal ar trebui să fie făcute în faza de cercetare a procesului; art. 390 înainte
de a se trece la dezbaterea fondului cauzei, instanța, din oficiu sau la solicitarea
părților, pune în discuția acestora cererile, excepțiile procesuale și apărările care fie au
fost făcute, dar nu au fost soluționate în cursul procesului, fie care, potrivit legii, pot fi
invocate în orice stare a pricinii și au fost făcute chiar la acel moment; regula este că se
dă cuvânt asupra acestora și după ce se soluționează se dă cuvânt asupra fondului,
adică susținerilor părților și apărărilor pe fond
- de principiu, dezbaterile au loc într-o singură ședință, dar dacă amploarea lor
depășește timpul afectat ședinței, atunci ele pot continua într-o altă zi, chiar în afara
termenelor fixate pentru judecarea pricinii, deci se va da termen în continuare pentru
continuarea dezbaterilor, spre exemplu: ipoteza în care dezbaterile ar putea continua
după ora 00 și judecătorul, având în vedere ora înaintată propune încheierea
[213]
dezbaterilor și continuarea lor a doua zi de dimineață, părțile au termen în cunoștință,
nu mai sunt citate
Curs 7 – 19 martie 2014
[214]
- dezbaterile se înregistrează, dar deliberările nu se înregistrează și nici nu se
consemnează în încheieri pentru că faza deliberărilor este o fază secretă, deci nu se
poate ști cum au stat lucrurile de fapt, nu se poate invoca faptul că s-au luat în altă
ordine deciziile pentru că deliberările sunt secrete, nu se consemnează, iar judecătorii
sunt ținuți de secretul deliberării, ei nu pot nici să dezvăluie presei sau altor cunoștințe
cum s-a ajuns la soluția respectivă
- deși codul face referire la un mecanism destul de clar, art. 398 părând a fi
asemănător unui vot într-o adunare generală a acționarilor, lucrurile nu se întâmplă
totuși chiar așa, până la momentul pronunțării, adică până la momentul scrierii
minutei pot exista reveniri asupra opiniilor, dar să nu se imagineze situația că, spre
exemplu: se întreabă cine vrea să admită și se ridică mâna, se poate întâmpla și asta,
dar de cele mai multe ori există o dezbatere între judecători atunci când deliberează,
spre exemplu: unul dintre judecători precizează că admite pentru un anumit motiv, iar
celălalt judecător îi poate pune în vedere o problemă și atunci cel dintâi se poate
răzgândi, astfel, de cele mai multe ori există o există un schimb de opinii care nu trebuie
să ajungă la urechile publicului sau ale părților și în acest caz părțile ar fi mai interesate
să atace fapt, decât problema în cauză, ar fi mai interesați de cum s-au făcut
influențările, ceea ce nu este în beneficiul imaginii justiției, dar regula trebuie
menționată
- observație: dacă între momentul închiderii dezbaterilor și momentul
deliberării (acceptând ideea că nu au loc în aceeași zi) un judecător părăsește instanța
respectivă, el va lua în continuare parte la deliberări, atât timp cât păstrează calitatea
de judecător, judecătorul poate fi detașat, delegat, avansat, dar dacă își păstrează
calitatea de judecător va putea lua parte la deliberare chiar dacă nu mai face parte din
instanța respectivă, este o situație oarecum atipică, teoretic hotărârea va fi pronunțată
de un judecător care nu mai este la instanța respectivă, dar a fost la momentul
dezbaterilor
- însă, dacă unul din membrii completului pierde calitatea de judecător sau este
suspendat din funcție atunci nu mai poate participa la deliberare și cauza trebuie
repusă pe rol cu înlocuirea lui de către un alt judecător pentru că el nu poate fi înlocuit
în faza deliberării deoarece există o altă regulă reglementată la art. 488 în materia
recursului la motivele de casare, regulă conform căreia judecătorii care pronunță
hotărârea trebuie să fie aceeași cu cei care au asistat la susținerea dezbaterii, deci se
poate schimba un judecător pentru motive temeinice în cursul procesului, dar nu direct
în faza deliberării fără a reveni înapoi în faza dezbaterii, ceea ce înseamnă repunerea
pe rol a cauzei
[215]
mai citească doctrină sau să se consulte și să citească concluziile părților, mai ales în
situația în care sunt mai mulți judecători în complet
- particularitățile în cazul amânării de pronunțare:
1) se redactează o încheiere de dezbateri în care se vor nota cele petrecute la
termenul la care au avut loc dezbaterile, în acest caz, când se va redacta hotărârea
finală, partea expozitivă a hotărârii finale va face referire la faptul că aspectele legate
de ceea ce s-a întâmplat în ședința în care au avut loc dezbaterile sunt consemnate în
încheierea de dezbateri care face corp comun cu hotărârea pentru că altfel nu ar putea
fi înțeleasă, ar fi incompletă
- art. 425, hotărârea cuprinde în partea introductivă numele și prenumele
judecătorilor, calitatea membrilor completului, numele și prenumele grefierului și al
procurorului, ceea ce au discutat părțile în ședință și toate celelalte aspecte prevăzute
de art. 233 alin. (1) și (2), acestea intră în partea introductivă, dar dacă loc o încheiere
de dezbateri, toate aceste mențiuni vor fi făcute în încheierea de dezbateri și atunci
hotărârea finală va face numai mențiune că toate acestea sunt trecute în încheierea de
dezbateri, dar în acest caz se va considera că încheierea de dezbateri face parte din
hotărâre, efectul fiind că dacă încheierea de dezbateri este lovită de nulitate pentru
orice motiv, spre exemplu: nu este semnată, atunci va fi lovită de nulitate și hotărârea
pentru că în acest caz hotărârea ar avea nu ar avea o parte, partea introductivă
- important de reținut că în general încheierile nu afectează hotărârea întrucât au
independență proprie, iar nulitatea lor nu atrage neapărat nulitatea hotărârii, dar în
cazul încheierii de dezbateri, aceasta fiind mult mai importantă decât alte încheieri
pentru că face corp comun cu hotărârea finală, nulitatea încheierii atrage și nulitatea
hotărârii din cauză pentru că nu s-ar mai putea verifica ce au spus părțile, cine a
participat la judecată, compunerea instanței
3) legea precizează că amânarea poate fi dispusă pentru cel mult 15 zile, deci s-ar
putea și mai puține zile, dar trebuie reținut că dacă judecătorul a fixat un termen de
amânare a pronunțării, judecătorul nu poate pronunța hotărârea mai repede, adică
[216]
trebuie să aștepte, judecătorii sunt astfel ținuți de termen și sub aspectul încadrării în
el, dar și sub aspectul nepronunțării anterioare a soluției
- argument: părțile cunosc faptul că pronunțarea se amână, să presupunem,
pentru 15 zile, astfel, pot să depună opinii completatoare, concluzii, aspect ce ține de
dreptul lor la apărare sau ipoteza situațiilor în care termenul pentru exercițiul căii de
atac curge de la pronunțare și este posibil ca partea timp de 15 zile să nu se prezinte la
arhivă sau să nu se uite pe internet, dacă judecătorul se pronunță în 3 zile și termenul
de apel sau de recurs cum este spre exemplu: în materie de sechestru este de 5 zile,
atunci când partea se prezintă descoperi că termenul deja s-a împlinit și l-a pierdut,
atunci când termenul curge de la comunicare însă, nu se mai aplică, nefiind o problemă
- nici varianta în care se pronunță mai târziu nu este acceptată deși în art. 396 nu
se face precizare și la faptul că nu trebuie să se pronunțe după termenul de 15 zile, codul
a vrut să clarifice ipoteza în care exista un dubiu, varianta în care s-ar fi pronunțat mai
înainte de 15 zile, dar aspectul că nu trebuie depășit termenul este cunoscut și nu a fost
acceptată niciodată ideea că s-ar putea pronunța mai târziu, astfel că și în această
situație intervine nulitatea pentru că nu s-a respectat încheierea anterioară
- termenul de 15 zile se fixează prin încheierea de dezbateri, dacă pronunțarea se
face în a 16-a zi, teoretic, hotărârea este nulă pentru că pronunțarea nu a avut loc la
data stabilită, se pune în discuție faptul dacă nulitatea este condiționată sau
necondiționată de vătămare
- în literatură este considerat că ar fi nulitate în baza art. 175, adică este
condiționată de vătămare, Briciu: are rezerve față de această susținere, consideră că
sunt condiții extrinseci actului și că este necondiționată de vătămare, și dacă se
pronunță mai devreme și dacă se pronunță mai târziu, art. 396 menționează însă doar
una dintre ipoteze
[217]
care poate fi președintele instanței, vicepreședintele, președintele de secție sau un
judecător desemnat de aceștia, în practică, conform Regulamentului de ordine
interioară al instanțelor, în general intră judecătorul de permanență, adică cel care ar
trebui să înlocuiască pe unul dintre membrii completului dacă în ultimul moment s-ar
întâmpla ceva nefericit cu acesta și nu va putea să ia parte la judecată, întotdeauna
există o “dublură”, așa-numitul complet de permanență care va rezolva și problemele
legate de divergență
- divergența se poate judeca în aceeași zi, dar cum ea apare de obicei în faza
deliberării, trebuie acordat un termen și trebuie citate părțile care nu mai au termen în
cunoștință, în acest caz termenul nu poate fi mai mare de 20 zile de la divergență, în
pricinile urgente, nu poate fi mai mare de 7 zile
- dacă se face referire la faptul că divergența apare cu privire cu dezbaterea în
fond, la deliberarea pe fond, părțile nu cunosc și atunci trebuie citate, dar divergența
poate să apară cu privire la orice deliberare, nu doar pentru deliberarea cu privire la
fondul problemei, spre exemplu: poate să apară divergență și cu privire la încuviințarea
unei probe, un judecător consideră că proba este legală, celălalt consideră că nu este
legală și intervine divergența, în acest caz părțile sunt prezente, astfel, judecătorii se
retrag cu un al treilea judecător și decid cu privire la problema respectivă, iar apoi,
după ce se încheie divergența se revine la formula normală și se continuă judecata în
complet de 2 judecători, nu se poate judeca pe fond în complet de divergență
- deci divergența poate să nu apară doar la final, în momentul deliberării asupra
fondului, aceasta este cea mai întâlnită situație, dar divergența poate să apară și
pe excepții, pe probe, pe încuviințarea unor obiecțiuni la raportul de expertiză, poate
exista divergență și cu privire la amânare, spre exemplu: 2 judecători nu s-au putut
hotărî cu privire la aprobarea sau nu a cererii de amânare cerute de una dintre părți, al
treilea judecător nefiind la instanță, a trebuit să se dea termen pentru rezolvarea
divergenței, partea ceruse amânarea cu un termen scurt, la judecarea divergenței
asupra amânării nu a fost procedură pentru că una dintre părți nu a fost legal citată,
deși culmea, atunci când s-a cerut amânarea toate părțile aveau termen în cunoștință
și atunci s-a amânat cauza pentru că nu se putea rezolva divergența cu privire la cererea
de amânare făcută cu o lună în urmă, deși părțile spuneau că cererea a rămas fără
interes nu se putea lua act de rămânerea fără interes pentru că însăși lipsa de interes
era o excepție asupra căreia trebuia să se pronunțe completul de divergență ca să
constate că nu mai are interes divergența ori din moment ce nu a fost procedură legală,
nu se putea lua nicio decizie așa că s-a mai amânat pentru încă o lună, după 2 luni s-
au hotărât că resping cererea de amânare și apoi s-a mai dat un termen de o lună pentru
judecarea pe fond, partea ceruse inițial o săptămână , măsurile au fost corecte, dar
absurde, uneori procedura te poate face prizonierul mecanismului ei dacă este aplicată
chiar în litera ei, sigur că poate exista divergență și pe amânare, dar în situația de față
nici nu era o problemă de legalitate, ci se punea problema dacă existau sau nu motive
temeinice de amânare
[218]
- regula de bază în materia divergenței: cu ocazia divergenței, în completul de
divergență nu se vor discuta decât acele aspecte rămase în divergență, aceste aspecte
ar putea fi:
1) nu tot ansamblul cererii, este posibil ca judecătorii să nu fie de acord doar asupra
unui capăt de cerere și să nu existe divergență pentru toate, prin urmare, nu se reiau
toate dezbaterile, consecință: nu se mai pot face cereri noi, pricina, din punct de
vedere strict fizic, este reluată, dar este reluată trunchiat, numai asupra anumitor
aspecte rămase în divergență ceea ce înseamnă că nu mai există plenitudinea cadrului
procesual, nu se mai pot face cererii de intervenție, de chemare în judecată a altei
persoane ș.a.
2) important: judecătorii își pot schimba opiniile cu ocazia deliberării ce are loc
după dezbaterea în completul de divergență, adică ei nu sunt ținuți de opiniile care i-
au adus în starea de divergență, legea dă posibilitatea reevaluării, inclusiv a opiniei
inițiale, acest fapt nu reprezintă un pericol pentru că părțile nu cunosc ce opinii au avut
judecătorii, de aceea, codul nou a înlăturat prevederea prin care se dispune că
judecătorul era obligat să își motiveze opiniile divergente înainte de a se trece la
discutare lor în completul de divergență, noul cod nu îi mai obligă pe judecători să
motiveze pentru a nu puși în situația jenantă de a-și retracta apoi opiniile după
soluționarea divergenței, acum se precizează doar că părțile vor fi anunțate în ședință
despre chestiunile rămase în divergență
- soluția din vechiul cod nu era absurdă, era oarecum normal ca părțile să știe ce
puncte au rămas în divergență pentru a ști pentru ce să pledeze, dar legiuitorul nou a
făcut un compromis, a obligat pe judecători ca în ședința în care are loc divergența să
prezinte părților punctele care au rămas în divergență pentru ca acestea să poată
exprima concluziile orale, dar fără să mai motiveze pentru a nu exista situația jenantă
de a-și retracta opinia
3) dacă unul dintre judecătorii completului inițial nu mai poate face parte din
completul de divergență din orice motive, atunci nu va mai avea loc divergența, ci cauza
se va repune pe rol într-un complet format de 2 judecători, judecătorul aflat în
imposibilitate fiind înlocuit
- divergența presupune faptul că 2 judecători au opinii diferite și vine un al
treilea care împreună cu cei dintâi să soluționeze, dar cei 2 judecători, prin ipoteză, s-
au înțeles pe unele aspecte și au rămas în divergență numai pentru celelalte, dacă se
constată că unul dintre judecătorii inițiali nu mai poate intra în divergență, nu se poate
înlocui la acel moment și să se alcătuiască completul de divergență din primul
judecătorul, judecătorul care a înlocuit pe cel de-al doilea și un al treilea judecător
pentru că deja nu mai este unul dintre judecătorii care stabilise anumite puncte
comune cu celălalt judecător, poate să existe situația în care judecătorii sunt de acord
pentru anumite puncte ori cel care îl înlocuiește nu a audiat dezbaterile, iar faptul că le
va audia cu ocazia divergenței nu are relevanță pentru că le va audia doar pe cele pentru
care există divergență, dar el urmează să se pronunțe și cu privire la celelalte pe care
nu le-a cunoscut și s-ar încălca regula continuității conform căreia cel care a audiat
[219]
dezbaterile trebuie să fie cel care pronunță hotărârea, astfel, s-ar ajunge în situația ca
judecătorul înlocuitor să participe la deliberarea cu privire la dezbateri pe care nu le-a
auzit, ceea ce nu este permis, acest lucru este permis doar pentru judecătorul care vine
în completare, ca al treilea judecător
[220]
eventual a venit ulterior și a semnat, ceea ce nu este acceptat, sigur că este posibil ca
lucrurile să nu se fi întâmplat așa, dar din minută nu se poate constata că lucrurile s-
au petrecut altfel, din acest motiv este considerat că nulitatea nu mai poate fi
rectificată, deci practic, dacă nu s-a semnat minuta în momentul deliberării, orice
semnătură ulterioară nu mai valorează nimic, există această prezumție că nu a
participat la deliberare dacă nu a semnat
[221]
- data hotărârii este cea la care minuta este pronunțată, cu completarea că dacă
este pusă la dispoziția publicului este data înscrisă în minută ca fiind data pronunțării,
art. 403
[222]
b) hotărârile date în primă instanță fără drept de apel și împotriva cărora nu s-a
exercitat recursul
c) hotărârile date în primă instanță care nu au fost atacate cu apel pentru că nu
mai pot fi atacate nici cu recurs
d) hotărârile date în apel neatacate cu recurs sau fără drept de recurs
e) hotărârile date în recurs
f) orice alte hotărâri pe care legea le prevede în mod expres ca fiind definitive, art.
634
- uneori legea poate preciza că hotărârea nu este supusă niciunei căi de atac, dar
poate să prevadă și că este definitivă, caz în care nu este supusă recursului, dar ea este
supusă contestației în anulare și uneori chiar revizuirii, când nu este supusă niciunei
căi de atac nu se pot face nici măcar acestea din urmă
- în principiu, hotărârea definitivă este cea care nu poate fi atacată cu recurs,
restul sunt doar variațiuni, esența este că nu poate fi atacată cu recurs
- pe vechiul cod: se înțelege acum prin hotărâri executorii ce se înțelegea prin
hotărâi definitive, iar prin hotărâri definitive se înțelege ceea ce înțelegea prin hotărâri
irevocabile
- importanța clasificării: sub aspectul căilor de atac și sub aspectul
executorialității deoarece legea prevede că hotărârile executorii și cele definitive pot fi
puse în executare chiar dacă împotriva lor au fost exercitate căi de atac, art. 632, trebuie
deci identificate
- la hotărârile definitive, nemaifiind recurs, trebuie știut unde nu se mai poate
exercita o cale de atac
[223]
- o altă clasificare, din punct de vedere al conținutului:
1) hotărâri totale (în carte sunt denumite integrale)
2) hotărâri parțiale
- hotărârile parțiale intervin atunci când pârâtul recunoaște doar în parte
pretențiile reclamantului, iar la cererea reclamantului se dă o hotărâre parțială pe
partea recunoscută, continuând procesul cu privire la partea la care nu s-a achiesat
- importanța clasificării: hotărârea parțială este executorie de drept chiar
dacă împotriva ei se exercită calea de atac sau chiar dacă procesul continuă pentru
partea cealaltă
- sunt mai multe hotărâri în carte, o altă clasificare care avea importanță, dar
acum nu mai are:
1) hotărâri susceptibile de executare silită
2) hotărâri nesusceptibile de executare silită, spre exemplu: acțiunile în constatare
- are importanță clasificarea în planul executării silite, dacă se poate merge cu
ele la executor pentru a cere faza de executare sau dacă nu pot fi executate, ci cel mult
pot fi utilizate ca înscrisuri în alte procese, proceduri
[224]
- când se amână pronunțarea, toată această parte introductivă va fi introdusă în
încheierea de dezbateri care va cuprinde cam toate aspectele ce trebuie cuprinse în
partea introductivă a hotărârii, iar în acest caz hotărârea va face doar mențiune că
dezbaterile au avut loc în ședința din data X și că în acea încheiere se menționează toate
aspectele prevăzute la art. 233 alin. (1) și (2) coroborate cu art. 425, cu precizarea că
dacă este nulă încheierea, este nulă și hotărârea finală
[225]
1) considerentele decisive sunt acelea fără de care soluția nu ar fi putut fi cea
respectivă, adică considerente care susțin în mod esențial soluția
2) considerentele supraabundente sunt cele care nu se referă la soluția
respectivă și sunt introduse de instanță, fie că sunt adevărate, fie că nu sunt adevărate,
fără a fi necesare, adică hotărârea ar fi fost aceeași și cu ele și fără ele
- spre exemplu: instanța invocă o excepție de netimbrare care se admite, dar
spune că cererea ar fi fost oricum neîntemeiată chiar și dacă era timbrată, nu trebuia
prevăzut acest fapt pentru că rezolvarea presupune doar rezolvarea excepției timbrării,
restul nu avea legătură
- diferența este că cele supraabundente nu sunt purtătoare de autoritate de
lucru judecat, în schimb cele decisive, care susțin soluția, sunt purtătoare de autoritate
de lucru judecat pentru că fără ele dispozitivul nu ar putea fi conceput
- spre exemplu: într-o acțiune în revendicare aspectele legate de faptul că
reclamantul are titlu și faptul că titlul opus al pârâtului este inferior ca forță juridică
titlului reclamantului, ambele considerente sunt importante, fiind decisive pentru că
soluția nu ar fi putut fi dată fără unul dintre ele
- poate fi supraabundent și dacă se precizează că pârâtul a fost de rea-credință și
alte aspecte care nu au legătură, dar numai în situația în care reaua-credință nu este o
problemă pentru care acțiunea ar putea fi paralizată
- dacă soluția cuprinde motive care nu au legătură cu pricina, deci sunt motivări
cu considerente supraabundente, hotărârea poate fi atacată exclusiv sub aspectul
considerentelor, în principiu, hotărârea poate fi atacată doar pentru soluție, totuși,
dacă hotărârea cuprinde considerente supraabundente și care vatămă partea,
hotărârea se poate ataca pentru că se creează o falsă aparență de autoritate de lucru
judecat
[226]
reclamanți sau împotriva mai multor pârâți, se va arăta ceea ce se cuvine fiecărui
reclamant și la ce este obligat fiecare pârât, ori, când este cazul, dacă drepturile și
obligațiile părților sunt solidare sau indivizibile
- spre exemplu: dacă reclamantul are cereri de chemare în judecată împotriva mai
multor pârâți, dar în baza unor raporturi juridice distincte, pretinzând lucruri diferite,
nu se poate ca în dispozitiv să existe doar mențiunea că se admite cererea reclamantului
și se obligă pârâții, precizându-se ceea ce a vrut reclamantul față de toți, trebuie să se
precizeze obligația fiecăruia dintre pârâți în mod distinct, după cum sunt raporturile
juridice deduse judecății
- sigur că pot fi însă și situații în care pârâții sunt obligați în solidar, dar trebuie
menționat în dispozitiv că obligă în solidar pe pârâți la plata sumei X sau la anumite
lucruri, dacă sunt raporturi de solidaritate
- important: dacă dispozitivul intră în contradicție cu minuta, sancțiunea este
refacerea dispozitivului după minută, dacă dispozitivul intră în contradicție cu
considerentele decisive, în sensul că acele considerente nu susțin dispozitivul,
adică se referă la cu totul altceva, spre exemplu: în dispozitiv precizează că admite
cererea reconvențională formulată de pârât, iar în considerente spune de ce pârâtul nu
are dreptate solicitând respectivele pretenții sau, spre exemplu: în toate considerentele
se motivează de ce este sau nu este vorba de un viciu de consimțământ, iar soluția este
respingerea cererii de rezoluțiune, faptul că nu există viciu de consimțământ înseamnă
cel mult că acel contract este valabil, dar nu înseamnă neapărat că s-a motivat efectiv
de ce s-a respins cererea de rezoluțiune, deci contradicțiile acestea se sancționează cu
casarea hotărârii respective, ceea ce înseamnă nulitate
- alin. (3), imediat după soluția instanței, dar în partea a treia, în dispozitiv sunt
anumite mențiuni cu privire la:
a) faptul dacă hotărârea este sau nu executorie
b) dacă este supusă căilor de atac ori este definitivă
c) data pronunțării
[227]
d) mențiunea dacă a fost pronunțată sau nu în ședință publică sau într-o altă
modalitate prevăzută de lege, adică punerea la dispoziția publicului prin mijlocirea
grefei
e) semnăturile membrilor completului de judecată
- atunci când hotărârea este supusă căii de atac a apelului sau recursului se va
indica și instanța la care urmează să se depună calea de atac
- hotărârea trebuie să fie semnată de judecători și de către grefier pentru că
există și o contribuție a acestuia spre deosebire de minută care conține doar
semnăturile judecătorilor și, eventual, semnătura magistratului asistent, adică a celor
care participă la deliberări, grefierii nu participă la deliberări; hotărârea se redactează
și pe baza notițelor luate de grefier în timpul ședinței în ceea ce privește partea
introductivă, există deci și contribuția acestuia și este normal să semneze
- trebuie indicată calea de atac, dar mai mult decât atât trebuie indicată și
instanța unde se va depune cererea pentru exercițiul căii de atac, important pentru că
anterior trebuia îndeplinită o altă procedură, legea prevede că apelul sau recursul se
depun la instanța care a pronunțat hotărârea, iar nu la instanța care urmează să judece,
dar sancțiunea depunerii greșite este nulitatea expresă, iar potrivit unei doctrine
considerate de Briciu ca fiind corectă, este posibil să fie și necondiționată de vătămare
pentru că nu ține de aspecte intrinseci ale actului, ci de aspecte extrinseci (unde trebuie
înregistrată cererea)
- Curtea Constituțională, sub imperiul vechiului cod, existând aceeași prevedere
a spus că textul care prevede nulitatea expresă pentru nedepunerea cererii de apel sau
de recurs la instanța care a pronunțat hotărârea, adică înregistrarea incorectă, este
neconstituțională pentru că este excesivă, că nu se respectă principiul
proporționalității și că sancțiunea nulității este una prea gravă față de faptul că partea
introduce greșit din eroare, ea neștiind unde trebuie depus, explicația Curții a fost în
zona proporționalității între sancțiune și faptă și oarecum, că fapta va decurge de multe
ori dintr-o confuzie
- astfel, codul nou a păstrat sancțiunea nulității (în disprețul meritat al CCR), dar
a prevăzut că în corpul hotărârii se va preciza părții calea de atac și instanța la care
trebuie depusă, astfel încât partea să nu se mai justifice prin faptul că a existat confuzie
cu privire la acest aspect
- important: dacă partea, întemeindu-se pe hotărârea judecătorească potrivit
căreia are de exercitat o anumită cale de atac, o exercită, dar acea cale de atac nu este
prevăzută de lege, atunci calea de atac va fi respinsă ca inadmisibilă, dar partea va avea
dreptul să introducă din nou calea de atac corectă de la comunicarea hotărârii de
respingere ca inadmisibilă, art. 457
- această regulă are în vedere faptul că respectivele căi de atac sunt date de
legiuitor, nu pot fi create de judecător și nici nu pot fi răpite de acesta, astfel, dacă nu
există calea apelului și judecătorul precizează că se atacă cu apel, nu înseamnă că prin
acest fapt s-a născut un drept de a face apel (prevedere și pe vechiul cod), soluția era
respingerea apelului ca inadmisibil pentru că legea nu-l prevedea
[228]
- noul cod este mai umanist și are în vedere faptul că partea este într-o eroare,
este adevărat că partea se află sub imperiul principiului nemo censetur ignorarem
legem, dar și judecătorul se află sub principiul faptului că el cunoaște legea, iura novit
curia și atunci partea se află într-o eroare scuzabilă pentru că eroarea i-a fost indusă
chiar de judecător și astfel i se dă posibilitatea să mai formuleze încă o dată calea de
atac în mod corect; se are mai întâi în vedere încălcarea principiului iura novit curia,
iar abia apoi se poate invoca nemo censetur ignorarem legem
[229]
- hotărârea se redactează în 2 exemplare originale, unul se află la dosar, iar unul
în mapa de hotărâri a judecătorului
- părților li se comunică doar copii certificate, iar acestea nu au semnăturile
judecătorului și grefierului
[230]
- trebuie înțeles că forța probantă de act autentic cade doar asupra faptelor pe
care instanța le-a putut constata prin propriile simțuri, spre exemplu: prezența părților
în fața ei, faptul că o anumită parte a fost prezentă, iar alta a absentat, ziua în care s-a
judecat sau ziua în care s-a pronunțat soluția ori s-a adoptat o anumită măsură
- textul nu trebuie înțeles că are forță probantă și de act autentic și în ceea ce
privește declarațiile făcute de părți în fața instanței sau pentru înscrisurile sub
semnătură privată care vin validate de către instanță în sensul pronunțării unei
hotărâri prin luarea lor în considerente, ci se referă la acele aspecte care pot face
obiectul unei autentificări
- însă mențiunea este foarte importantă, spre exemplu: când ai o acțiune pentru
pronunțarea unei hotărâri care să țină loc de act de vânzare-cumpărare ce vizează un
imobil, hotărârea judecătorească poate să facă transferul dreptului de proprietate
pentru că se îndeplinește condiția de a fi act autentic, la arbitraj există probleme, dar
există un text special
4) autoritatea de lucru judecat care nu mai este văzută de noul cod ca fiind o
prezumție irefragabilă de adevăr, ci este văzută ca un efect al hotărârii judecătorești,
[231]
venind mai de curând din necesitatea determinată de imutabilitatea unui litigiu, art.
430-432
- după ce un litigiu a fost tranșat, fie că este adevărat, fie că nu este adevărat, statul
precizează că nu mai vrea să aibă de-a face cu problema și că aceasta nu mai poate fi
reluată
- mențiuni: autoritatea de lucru judecat, important, mai este denumită în
doctrina veche și ca putere de lucru judecat, această terminologie nu mai este actuală,
noul cod nu mai face referire la puterea de lucru judecat, ci doar la autoritate, oricum,
chiar și când se vorbea de putere de lucru judecat, Briciu: respinge cu tărie toate acele
teze în care se preciza că puterea de lucru judecat însemna ceva, iar autoritatea de lucru
judecat altceva, realitatea era una și aceeași doar că se folosea o terminologie diferită,
cei care făceau artificiala distincție se refereau la faptul că autoritatea de lucru judecat
are 2 fațete, un aspect negativ și un aspect pozitiv, lucru care era însă cunoscut
b) aspect pozitiv, adică potrivit art. 431 când o parte folosește hotărârea
judecătorească definitivă într-un alt litigiu, prevalându-se de soluția obținută în litigiul
inițial și solicitând ca instanța în noul litigiu să pronunțe o soluție conformă dezlegării
date în litigiul inițial, este necesar însă ca obiectul litigiului inițial să fie inclus în
obiectul litigiului ulterior, nu trebuie să fie identic pentru că ar fi lipsă de interes
[232]
- dar de obicei lucrurile se petrec în felul următor: s-a obținut o hotărâre care
dezleagă o problemă de drept, dar acea problemă de drept formează numai una dintre
problemele de drept din al doilea litigiu și atunci se pune în vedere ca referitor la
problema respectivă de drept să se aplice autoritatea de lucru judecat și să nu mai fie
analizată, analizându-se doar celelalte; aceasta nu înseamnă neapărat că s-a câștigat
procesul, se poate pierde din cauza altor probleme, dar înseamnă cel puțin că o
problemă de drept va fi consecvent soluționată
- în acest caz nu se invocă excepția, ci autoritatea de lucru judecat este invocată
pe cale de apărare, nu va necesita o pronunțare asupra ei, ci va fi evaluată în cadrul
dezbaterilor finale, deci în acest caz autoritatea de lucru judecat nu blochează judecata,
ba din contră, dă curs judecății pe fond
- o hotărâre prin care se ia o măsură provizorie nu are alj asupra fondului, dar
are asupra altei cereri tot provizorii dacă nu se schimbă situația care a impus adoptarea
primei soluții, adică are o autoritate relativă
- spre exemplu: o ordonanță prin care se cere sistarea construcției pe cale de
ordonanță și instanța respinge, a doua zi vine iar și cere sistarea aceleiași construcții,
tot pe baza aceleiași ordonanțe, aparent ar părea că nu are alj pentru că nu este o
hotărâre de fond, este o măsură provizorie, ceea ce este adevărat, dar față de noua
cerere de măsură provizorie, prima hotărâre va avea alj dacă prin a doua cerere nu se
precizează că s-a întâmplat și altceva, că s-a accentuat urgența, spre exemplu: că
lucrările făcute au început să genereze pagube mai mari decât le prevăzuse instanța
inițială, deci partea trebuie să precizeze că este adevărat că prima dată instanța a
considerat că nu există urgență, dar între timp, continuând construcția, s-a surpat
terenul, deci ceea ce se afirmase inițial și nu era foarte clar a început să se confirme și
astfel instanța poate să spună că avea alj relativă până la schimbarea situației, însă dacă
s-a schimbat situația, nu mai are alj și se va pronunța o hotărâre de sistare a
construcției
[233]
baza hotărârii și nici posibilitatea ca hotărârea să fie executată față de ei, ci numai ca
terții să țină cont de hotărâre, să nu o ignore
- hotărârea nu este obligatorie față de terți, dar nu o pot ignora până la proba
contrară, adică chiar dacă o parte nu a participat la proces și hotărârea nu poate fi
obligatorie pentru că nu poate fi executată față de partea care nu a participat, într-un
nou proces în care ar fi implicată și partea neimplicată în primul proces, această parte
nu se poate prevala de simplul fapt că neparticipând la proces hotărârea îi este
inopozabilă și să câștige procesul pentru că hotărârea produce totuși unele efecte față
de ea până la proba contrară și deci trebuie să demonstreze de ce nu i se aplică, să
administreze probe, altfel va fi o prezumție favorabilă pentru cel care invocă respectiva
hotărâre
Curs 8 – 26 martie 2014
1) executarea provizorie
2) cheltuielile de judecată
3) procedura îndreptării, lămuririi și completării hotărârilor judecătorești
Executarea provizorie
[234]
anulată, suspendată, perimată, atunci se va proceda la întoarcerea executării, de aceea
are un caracter provizoriu
[235]
9. hotărârile pronunțate în temeiul recunoașterii de către pârât a pretențiilor
reclamantului, pronunțate în condițiile art. 436
10. în orice alte cazuri în care legea prevede că hotărârea este executorie.
- dacă obiectul pricinii îl formează unul dintre cele 9 situații, plus al 10-lea care
este unul general hotărârea judecătorească este executorie de îndată, apelul nu este
suspensiv de executare și acest lucru nu trebuie menționat în dispozitivul hotărârii
pentru că este în lege
Condiții de fond
a) art. 449, obiectul procesului să aibă conținut patrimonial, în doctrina și
jurisprudența veche s-a precizat că nu trebuie luată ca atare formularea privitoare la
bunuri, în sensul că trebuie neapărat să fie un bun cert, determinat sau niște bunuri de
gen, ci că expresia se referă la natura patrimonială, în sensul de bucuri sau aspecte care
au valoare patrimonială și că nu trebuie înțeles în sens strict
[237]
3) neadoptarea de îndată a măsurii ar fi vădit prejudiciabilă pentru creditor,
seamănă cu insolvabilitatea, dar aici este un caz general, adică ar fi prejudiciabilă din
alte motive decât starea de insolvabilitate
d) există și condiția plății unei cauțiuni, dar nu este obligatorie prin lege, ci este
necesară numai dacă se stabilește astfel de instanță, legea prevede numai posibilitatea
aplicării unei cauțiunii
- în ceea ce privește cuantumul cauțiunii, acesta nu este lăsat la aprecierea
instanței, ci se trimitere la cauțiunea stabilită în materie contestației la executare, la
art. 718 alin. (2) și (3) valoarea stabilită după valoarea obiectului pricinii
- deci nu e ca la măsurile asigurătorii unde cuantumul cauțiunii se stabilește de
instanță, mai puțin în situația când este de jumătate, aici instanța doar apreciază dacă
este cazul să aplice sau nu cauțiunea, iar apoi se duce la grila de la art. 718 alin. (2) și
(3)
Condiții de formă
a) cererea poate fi făcută în scris, dar și verbal în fața instanței
- execuția vremelnică nu se poate da din oficiu, trebuie să existe o cerere din
partea persoanei interesate, de obicei a reclamantului
b) termenul: poate fi făcută în fața primei instanțe până la închiderea dezbaterilor,
nu este suspusă regulilor modificării cererii de chemare în judecată, conform cărora
trebuie făcută la primul termen la care reclamantul este legal citat
- nu poate fi făcută direct în apel, însă dacă a fost făcută la prima instanță și a fost
respinsă, poate fi reiterată în fața instanței de apel
[238]
executării și atunci, dacă ar exista un termen la care să se facă cerere de suspendare,
de multe ori cel care are execuție provizorie ar aștepta să treacă termenul și pe urmă ar
începe executarea, ceea ce ar fi inechitabil și atunci este evident că ea poate fi făcută
oricând în tot cursul apelului
[239]
cu toate acestea, termenul este posibil să nu fie suficient de scurt din 2 motive: trebuie
să ajungă dosarul de apel și trebuie să se citeze părțile, ceea ce produce o amânare
Cheltuielile de judecată
- cheltuielile de judecată constau în:
1) taxe judiciare de timbru și timbru judiciar
2) onorarii de avocați, experți, specialiști numiți în condițiile art. 330 alin. (3)
3) sumele cuvenite martorilor pentru pierderile cauzate de necesitatea prezenței la
proces
4) cheltuielile de cazare și transport, dacă este cazul
5) orice alte cheltuieli necesare pentru buna desfășurare a procesului, art. 541 spre
exemplu: onorariile experților desemnați de părți, așa-numiții consilieri ai părților,
plata cu traducerea actelor redactate în limbă străină, fotocopiile făcute pentru părți
- nu reprezintă cheltuieli:
a) amenzile judiciare
b) despăgubirile date pentru tergiversarea procesului, adică, spre exemplu: dacă
partea a provocat cu rea-credință amânarea procesului, ea este sancționată și în final
câștigă procesul, dar nu înseamnă că recuperează și amenda de la partea adversă
pentru că ea era sancționată pentru problema relei-credințe, dar amânarea în sine a
rămas, întârzierea nu s-a șters sau, spre exemplu: în situația în care se cere recuzarea
cu rea-credință, situație în care partea poate fi amendată, această parte poate să câștige
în cele din urmă procesul, dar nu înseamnă că se va putea cerere în cadrul cheltuielilor
de judecată și suportarea de către partea adversă a amenzii pentru că în ceea ce privește
cererea de recuzare, partea a câștiga procesul a fost de rea-credință și nu există vreo
vină a părții adverse în privința acestui aspect, deci în acest caz nu sunt cheltuieli de
judecată
[240]
- dar în situația onorariului avocaților aleși de părți, acesta se stabilește potrivit
Legii avocaților în mod liber, conform negocierii dintre avocat și client, există în
Statutul profesiei de avocat anumite criterii de stabilire a onorariului, dar sunt foarte
largi:
1) sunt unele obiective: complexitatea cauzei, numărul părților implicate,
caracterul special al problemei
2) dar sunt și unele subiective: timpul avocatului, dislocarea timpului prin
neluarea altor cauze, precum și notorietatea avocatului, deci și acestea contribuie la
onorariu și nu sunt luate în calcul de instanță, dar sunt luate în considerare la negociere
- atenție! se poate reduce doar dacă onorariul este vădit disproporționat, spre
exemplu: când onorariul este de 4000 de lei și instanța consideră că era de 1500 de lei,
nu se aplică, nu este vădit, dar dacă spre exemplu: la divorț vine un onorariu de 100
000 de euro, atunci da, este vădit disproporționat
- logica este pusă în baza abuzului de drept, asta s-a dorit prin textul respectiv, să
nu se folosească mijlocul onorariului pentru a se intimida partea adversă, numai
pentru ca partea cealaltă să se teamă și să nu mai continue procesul gândindu-se că
dacă pierde are un onorariu mare de plătit
- dar în situația în care onorariul nu reprezintă un prejudiciu și este un onorariu
normal pentru avocatul respectiv, chiar dacă este un onorariu mai mare decât ceea ce
ar însemna normal pentru alții, nu există noțiunea de vădit în acest caz pentru că
instanța trebuie să se țină cont și de circumstanțele cauzei, nu doar de complexitatea
cauzei sau de activitatea desfășurată
- spre exemplu: contestație la executare făcută împotriva adjudecatarului la o
licitație; adjudecatarul cumpără un bun de aprox. 1,5 milioane de euro pe care îl
plătește, se face contestație de către un terț care precizează că bunul a fost cândva al
lui, fusese al lui, dar se demonstrează în proces că mai existaseră alte 3 procese ale
terțului respectiv pe care le pierduse, dar nu pe fond, ci fie pe excepția netimbrării, fie
se constatase că nu avea calitate, se face contestație și se cere suspendarea executării
- adjudecatarul se apără cu un avocat care îi spune că are daune de 1,5 milioane
și că deci onorariul se raportează la această sumă, clientul astfel neriscând, vrea un
avocat de primă clasă al cărui onorariu este de 5000 de euro, avocatul întocmește o
întâmpinare în care invocă mai întâi o serie de excepții, după care și pe fond, instanța
[241]
admite prima excepție și precizează că nu s-a lucrat prea mult și reduce de la 5000 euro
la 1000
- Briciu: nu este corect pentru că circumstanțele cauzei aveau în vedere faptul că
avocatul a făcut apărări complete pentru că pierderea pe care ar fi putut să o sufere era
mare, instanța a tratat-o ca pe o chestiune minoră, a admis prima excepție și s-a
terminat cauza, dar prima excepție s-a admis pentru că s-a făcut un material care să
permită instanței să înțeleagă lucrurile respective și a fost simplu, dar cel care a făcut
materialul a trebuit să se apere pentru tot, chiar dacă instanța nu a mai cercetat fondul,
dar circumstanțele cauzei precum că cel care a întocmit materialul a făcut o analiză
completă, avocatul a muncit deci mai mult decât instanța, instanța s-a raportat la
munca avocatului
- prin urmare, Briciu: trebuie interpretat în sensul legii, și anume că onorariile
sunt vădit disproporționate, deci nu trebuie ca instanța să facă ea o apreciere; există
legislații unde instanța are voie să reducă chiar onorariul, nu cheltuiala, țări europene,
precum: Germania, Franța unde instanța intră peste onorariul avocatului, ceea ce în
România nu este posibil, dar nu există țări în Europa la care instanța să nu se uite pe
onorariu și să dea exact cheltuiala de judecată aferentă onorariului
[242]
- onorariile de avocați reprezintă fără îndoială cheltuieli și pot fi dovedite, dar nu
în baza contractului de asistență pentru că acel contract ar presupune o creanță în
viitor, trebuie depusă factura emisă de avocat însoțită de ordinul de plată sau de
chitanță, în funcție de cum s-a făcut plata, acestea reprezintă dovada pentru că
cheltuielile trebuie să se fi făcut, nu să fie cheltuieli viitoare (altfel, avocatul poate face
o factură de 100.000 de euro, să i se dea cheltuieli și partea ulterior să nu mai plătească
după ce încasează banii)
- dacă nu s-a plătit, partea poate să ceară cheltuielile ulterior, pe cale separată,
spre exemplu: este posibil ca avocatul să fi emis factură, dar partea să nu fi avut bani
la momentul respectiv și atunci nu se cer cheltuielile în cadrul procesului, ci se cer pe
care separată când pot fi dovedite și se explică faptul că plata s-a făcut mai târziu, dar
factura trebuie să fie emisă anterior, nu să se aștepte pentru a vedea dacă se câștigă sau
nu procesul și să se facă factura ulterior, după cum s-a câștigat sau pierdut
[243]
Situația mai multor reclamanți sau pârâți
- art. 455, dacă sunt mai multe părți, se pune problema repactizării cheltuielilor
de judecată între acestea, în general cheltuielile se suportă egal, solidar sau
proporțional, în raport cu poziția lor în proces ori cu natura raportului juridic
- spre exemplu: sunt mai mulți pârâți, reclamantul i-a chemat în judecată pe
pârâți pretinzând de la toți o datorie, dacă datoria izvorăște dintr-un raport juridic de
solidaritate, spre exemplu: este un delict, reclamantul i-a chemat și pe comitent și pe
prepus, reclamantul câștigă procesul și îi va obliga în solidar pe ambii, și pe prepus și
pe comitent pentru că e răspundere delictuală
- egal ar fi în situația în care, spre exemplu: nu mai este solidar și nu există un
raport de solidaritate între pârâți, dar totuși reclamantul i-a chemat în judecată, iar
probele administrate pentru toți au fost cam aceleași, în acest caz, fiecare pârât va fi
obligat la o sumă egală din cheltuielile de judecată, spre exemplu: sunt 5 pârâți, iar
cheltuielile de judecată sunt de 5.000 lei, fiecare dintre ei va suporta câte 1.000 lei, fără
a fi solidari pentru că raportul lor juridic nu a fost solidaritatea
- dacă nu ar exista această precizare, totdeauna ar trebui să fie solidaritate pentru
că răspunderea pentru cheltuielile de judecată este o răspundere civilă delictuală, dar
prin derogare de la regulile clasice ale solidarității în materie delictuală, legea prevede
că solidaritatea sau nesolidaritatea se raportează de fapt la raportul juridic supus
judecății
- textul precizează că potrivit cu poziția lor în proces, ceea ce trebuie corelat cu
noțiunea de proporțional pentru că este posibil ca o parte să fi generat anumite
cheltuieli de judecată mai mari decât ceilalți, spre exemplu: partea a cerut o probă
deosebită și atunci, pentru acea probă solicitată și care nu a condus la o clarificare sau
a condus la o clarificare negativă părții care a solicitat-o, în acest caz nu va mai
funcționa egalitatea, ci proporționalitatea, adică partea care a făcut apărări care au
angajat cheltuieli mai mari va fi obligată la mai mult decât ceilalți, adică instanța va
ține cont de faptul dacă unul dintre ei a generat costuri exagerate și atunci nu va mai fi
egalitate, ci proporționalitate
- ca principiu:
a) cheltuielile de judecată se suportă egal de către perdanți
b) dacă unul dintre perdanți a generat cheltuieli mai mari, va fi proporționalitate,
nu va mai fi egalitate
c) dacă perdanții sunt solidari datorită raportului juridic dedus judecății, va fi
solidaritate între ei față de cel care a câștigat procesul
- evident că socotelile dintre ei se vor putea regulariza pe regula egalității sau pe
regula proporționalității, dar în acest caz nu mai stabilește această instanță, ci,
eventual, o alta
- alte reguli care nu sunt trecute în textul de lege, dar se desprind din altele:
[244]
d) chematul în garanție nu suportă cheltuielile de judecată față de cel care nu l-a
chemat în garanție pentru că între ei nu există un raport juridic, cel mult va suporta
cheltuielile de judecată față de cel care l-a chemat în garanție
e) intervenientul accesoriu, teoretic, nu are dreptul la cheltuieli de judecată pentru
că el nu pretinde ceva pentru el, nu se poate spune că a câștigat procesul, iar ceilalți nu
pierd ceva față de el, cel mult pierd față de partea pentru care el a intervenit
- deci regula este că partea care pierde procesul va fi obligată, la cererea părții
care a câștigat, să îi plătească acesteia din urmă cheltuielile de judecată
- excepția: partea care pierde procesul este exonerată de plata cheltuielilor de
judecată, posibil în următoarea ipoteză:
- la art. 454 se prevede că pârâtul ar putea fi exonerat de cheltuielile de judecată
dacă:
1) recunoaște în totalitate pretențiile reclamantului, deci nu este o recunoaștere
parțială, nu se poate achiesare parțială, ci numai achiesare totală
2) dacă recunoașterea este spontană, iar nu provocată prin interogatoriu
3) recunoașterea trebuie să fie la primul termen de judecată la care părțile sunt
legal citate
4) pârâtul să nu fi fost pus în întârziere sau să nu fie de drept în întârziere, cum
este, spre exemplu: în materie delictuală sau obligații de întreținere, recunoașterea
paternității, filiației, acestea nu sunt susceptibile de punere în întârziere, deci textul nu
se aplică
[245]
b) Codul civil nu vorbește de primul termen la care părțile sunt legal citate, ci de
un termen rezonabil de la momentul la care s-a făcut comunicarea cererii pe care
instanța îl va putea considera ca fiind primul termen sau îl va putea considera mai mic
decât primul termen sau mai lung decât primul termen, în funcție de situație
- deci art. 1522 se aplică cu precădere atunci când există obligația punerii în
întârziere pentru că se aplică numai atunci când există materii în care joacă punerea în
întârziere
- în materiile în care nu joacă punerea în întârziere sau care, într-un fel sau altul,
nu sunt acoperite de art. 1522, joacă textul din art. 454 NCPC
- prin voința instanței se poate însă ajunge la o similitudine și să considere ca
termen rezonabil exact primul termen la care părțile sunt legal citate, iar pârâtul nu
numai să precizeze că le execută, ci să și execute obligațiile la primul termen, astfel,
textele se unesc prin mularea dispozițiilor de la procedură civilă pe dispozițiile de la
codul civil, deși cele din codul de procedură sunt mai favorabile pentru pârât
[246]
aceasta a produs consecințe în ce privește soluționarea și nu poate fi folosită această
procedură
- această procedură este folosită exclusiv pentru acele erori care nu au niciun
impact cu privire la soluție, dacă sunt erori care au impact se merge pe căile de atac de
reformare sau dacă nu mai sunt căi de atac de reformare, pe contestația în anulare
- se poate folosi procedura și când sunt erori precum: neconcordanțe între minută
și dispozitiv, dar nu să fie o neconcordanță totală, în sensul că în minută se admite, iar
în dispozitiv se respinge sau se admite în parte, dar dacă, spre exemplu: sunt mențiuni
în dispozitiv care nu se regăsesc în minută, dar ele nu influențează soluția sau invers,
atunci se poate folosi această procedură
- nu doar hotărârile, și încheierile se supun regulii și nu se face referire doar la
dispozitiv, ci și la considerente, deci poate fi folosită și în cazul erorilor din considerente
Lămurirea hotărârii
- art. 443, presupune cam 2 situații:
1) sunt necesare lămuri cu privire la înțelesul, întinderea sau aplicarea
dispozitivului
2) sau când dispozitivul conține dispoziții contradictorii
- deci procedura nu poate fi utilizată pentru a pune în acord dispozitivul cu
minuta sau considerentele cu dispozitivul ori atunci când considerentele sunt
contradictorii, în aceste cazuri se face apel sau recurs
- procedura se utilizează numai atunci când există nelămuriri în legătură cu
aplicarea dispozitivului sau când acestea cuprinde dispoziții contradictorii, deci
[247]
procedura se referă exclusiv la partea din hotărâre reprezentată de dispozitiv
(îndreptarea se referea și la practicaua hotărârii și la considerente și la dispozitiv)
- în doctrină și jurisprudență s-a menționat că această procedură nu poate fi o
poartă ocolită pentru modificarea hotărârii judecătorești și că în realitate judecătorii
trebuie să fie atenți ca prin lămuriri să nu aducă aspecte noi care nu au format obiectul
dezlegării date de către ei
- prin urmare, s-a considerat că nu este caz de lămurire situația în care
instanța a precizat că repune părțile în situația anterioară sub aspectul mențiunilor din
cartea funciar și pe calea lămuririi s-a dispus repunerea în situația anterioară și cu
privire la predarea bunului
- este corect însă în situația în care instanța a obligat partea la penalități de
0.15% dar a omis să arate că erau pe zi de întârziere pentru că era clară această intenție
- corect este și atunci când s-a solicitat instanței să lămurească dispozitivul când
a spus că admite cererea, obligă partea la plata sumei de 1.000 dolari lunar de la 1
aprilie 2008 până la data pronunțării hotărârii, atunci când hotărârea a fost
pronunțată în rejudecarea după casarea cu trimitere, iar recursul fusese formulat de
către pârât; pârâtul consideră că non reformatio in peius ar fi însemnat că făcând
recurs, casându-se hotărârea și rejudecându-se, instanța să nu dea și pe toată durata
ce a urmat momentului din care s-a făcut recurs, ci de la data pronunțării primei
hotărâri; nu este cunoscută în concret voința instanței, dar era un motiv de nelămurire
- a fost corect utilizată procedura și când s-au solicitat lămuriri cu privire la corpul
de clădire dispus spre restituire în contextul în care instanța a dispus restituirea unui
imobil aflat în str. Inocenței nr. 2, iar la această adresă erau 3 corpuri de clădire, fiecare
având detalii diferite, iar instanța a precizat că este clădire și teren, nu clădiri și teren
și deci trebuia lămurit dispozitivul întrucât se risca să se dea mai mult decât s-a cerut
- în general sunt foarte multe pe ideea identificării locației, dar trebuie reținut de
la cererea de chemare în judecată că atunci când sunt pricini imobiliare trebuie
indicate: cadastrul, cartea funciară (dacă nu are vecinătățile) și să se atașeze extras de
carte funciară); aceste dispoziții însă nu au existat dintotdeauna și de multe ori se
preciza că se dispune restituirea imobilului din str. Grigorescu nr. 1, iar la acea locație
fuseseră de-a lungul timpului mutări, schimbări, se redusese, se mărise și
neprecizându-se nici suprafața terenului sau nu era gard cu cealaltă proprietate, erau
necesare lămuriri
- acum situația este mai puțin aplicabilă pentru că există o mai mare rigoare în
redactarea cererii; aceste nelămuriri decurg din 2 categorii de cauze: lipsa de rigoare a
judecătorului care nu a fot preocupat de identificarea exactă a obiectului, dar și de o
lipsă de diligență a părții care nu a realizat această identificare corectă pentru a se apăra
de o eventuală procedura de lămurire care, în mod evident, întârzie executarea
[248]
eliminării dispozițiilor contrare, pentru că în realitate procedura nu vizează partea de
dovadă a înscrisului, ci natura de executorialitate pe care o prezintă hotărârea
judecătorească (în general, partea cu dovada este în practicaua hotărârii, dispozitivul
reprezintă valoarea sub aspectul executorialității)
- în procedura de executare silită există contestația la titlu care este identică cu
aceasta, este același lucru doar că aceea se face dacă problema nelămuririi titlului apare
ca un incident în faza de executare a titlului, deci partea nu-și dă seama că titlul este
nelămurit și află acest lucru cu ocazia executării și atunci exercită contestația la titlu și
nu se mai poate exercita procedura de față și vice-versa pentru că ele au același obiect,
teoretic, hotărârea va avea autoritate de lucru judecat
Completarea hotărârii
- art. 444, intervine atunci când există o omisiune din partea instanței de a se
pronunța cu privire la:
a) orice fel de cerere: principală, accesorie, conexă, incidentală
b) un capăt de cerere (nu contează dacă este inclus în cererile de mai sus)
c) cererile martorilor, experților, traducătorilor, interpreților, avocaților din oficiu,
curatorilor judiciari, pentru drepturile lor
- adică, spre exemplu: instanța a omis să precizeze care este onorariul expertului,
el a făcut expertiza, a depus-o, dar instanța nu a precizat suma care îi este acordată,
acest fapt este o eroare, de principiu, remunerația se stabilește prin încheierea
respectivă
- spre exemplu: la curator se stabilește prin încheierea de desemnare, la avocatul
din oficiu onorariul total se stabilește prin hotărârea finală și acesta va fi executat de
către Ministerul Justiției
- această procedură nu este o cale de atac, ci este o procedură angajată de o
persoană care nu este parte la proces pentru că nici expertul, nici martorul sau avocatul
din oficiu nu sunt părți în proces pentru a putea critica, dar s-a creat această formulă
și ea este acceptată, este un caz special
- precizare: trebuie să fie o cerere principală, accesorie, conexă, incidentală,
adică poate fi o: cerere de chemare în judecată, cerere reconvențională, cerere de
intervenție principală sau cerere de intervenție accesorie, cerere de chemare în
garanție, cerere de arătare a titularului dreptului, cerere conexată
[249]
- procedura nu se aplică în cazul excepțiilor sau mijloacelor de apărare, spre
exemplu: partea a invocat o excepție, instanța a unit-o cu fondul, dar a omis să se
pronunțe asupra ei, deși trebuia pentru că legea precizează că atunci când o excepție a
fost unită cu fondul, ea ar trebui soluționată mai întâi atunci și apoi se va analiza
fondul, dar instanța a omis să se pronunțe și sigur că situația nu rămâne așa, dar
mijlocul este calea de atac, nu completarea
- aceeași soluție este și instanța a omis să se pronunțe pe o probă sau asupra unui
mijloc de apărare, desigur că se critică, dar nu este o completare, nu este o cerere care
să se finalizeze prin a da, a face sa a nu face, este o chestiune care trebuia să se
regăsească în considerentele hotărârii
- reguli generale:
a) aceste completări, lămuriri, îndreptări, nu se pot cere pe calea recursului, art.
445, se vor putea prin revizuire unele dintre ele
- deci dacă nu s-au cerut mai există pentru dispozițiile contrare posibilitatea
revizuirii, la fel ca și pentru minus petita (mai puțin decât s-a cerut, este o expresie
folosită pentru a desemna acel motiv de revizuire care constă în faptul că instanța nu
s-a mai pronunțat asupra unui capăt de cerere, este necesar ca instanța să se fi
pronunțat asupra unui lucru cerut, dacă s-a pronunțat, indiferent că s-a admis sau
respins acel capăt de cerere, motivul nu mai poate fi invocat, a se vedea și extra petita,
plus petita, ultra petita)
- dar dacă s-a cerut ceva și nu s-a dat, deci instanța nu s-a pronunțat, se poate face
și acțiune separată pentru că instanța nu s-a pronunțat, nu este autoritate de lucru
judecat, deci nu trebuie neapărat să se facă completare; nu poate să intervină nici
prescripția pentru că s-a întrerupt termenul și nu există o hotărâre prin care să se fi
respins cererea pentru că ea nu s-a respins sub acel aspect, deci se poate pe cale
separată, dar trebuie timbrat din nou ș.a.m.d.
[250]
b) caracteristica generală este că sunt supuse căilor de atac care sunt prevăzute
pentru hotărârea care, după caz, se îndreaptă, se completează sau se lămurește, art.
446
c) aceste căi de atac speciale nu sunt veritabile căi de atac, dacă se admit,
cheltuielile (spre exemplu: angajarea de avocat) sunt suportate de stat, este o prevedere
nouă pentru că logica este aceea că instanța este culpabilă în cele din urmă pentru
acestea și atunci vor fi suportate de către stat, art. 447
[251]
Căile de atac
- clasificare:
1) căi de atac ordinare
2) căi de atac extraordinare
- singura cale de atac ordinară este apelul, toate celelalte sunt căi extraordinare
de atac
- deosebirea: calea de atac ordinară presupune faptul că partea nemulțumită
poate critica hotărârea sub toate aspectele, la căile extraordinare se pot critica doar
anumite probleme, prevăzute limitativ de lege, deci doar anumite aspecte ale hotărârii
- spre exemplu: la recurs doar problemele de drept, la contestație în anulare doar
probleme de drept, dar nu toate, în general doar probleme de ordine publică, iar la
revizuire se pot critica și probleme de fapt, dar sunt delimitate, nu orice probleme
- clasificare:
1) căi de reformare: apelul și recursul
2) căi de retractare: revizuirea și contestația în anulare
- căile de reformare se judecă de alte instanțe decât cele care au pronunțat
hotărârea, de obicei cele cu un grad mai înalt decât instanța care a pronunțat hotărârea
- căile de retractare se judecă, de principiu, de chiar instanța care a pronunțat
hotărârea, cu o singură excepție în materia revizuirii în cazul căreia un motiv de
revizuire se judecă de către instanța superioară deoarece căile de atac de retractare nu
presupun, de obicei, un control al hotărârii, ci se critică fie omisiuni, fie aspecte
survenite pronunțării hotărârii care nu au fost cunoscute de instanță, adică înscrisuri
noi descoperite sau faptul că partea nu a putut să ajungă la proces, deci sunt aspecte
fie necunoscute, fie ulterioare și atunci nu este nicio problemă pentru instanță de a-și
retracta
- clasificare:
1) căi devolutive: apelul
2) căi nedevolutive: recursul, contestația în anulare, revizuirea
- căile devolutive permit reluarea întregului proces sub toate aspectele sale, de
fapt sau de drept
- căile nedevolutive nu permit reluarea întregului proces, ci numai anumite
aspecte, spre exemplu: fie numai aspecte de drept, fie numai sub aspectul
admisibilității anumitor probleme, cum este în cazul revizuirii
[252]
- recursul este cale nedevolutivă de atac pentru că poate fi dezbătută numai
problematica de drept, nu și cea de fapt
- clasificare:
1) căi suspensive de executare: apelul
2) căi nesuspensive de executare: recursul, contestația în anulare, revizuirea
- distincția este importantă în ceea ce privește executorialitatea hotărârii, sigur că
și la căile nesupensive de executare se poate cere și obține suspendarea, dar aici se face
referire la faptul că prin simpla introducere a cererii se suspendă executarea
b) căile de atac extraordinare nu pot fi exercitate cât timp este deschisă calea de
atac a apelului, art. 459, adică nu se poate exercita recurs sau o altă cale de atac
extraordinară omissio medio, trecând peste calea ordinară
- există totuși o excepție, art. 459 alin. (2) în cazul hotărârilor susceptibile de
apel, dacă apelul nu a fost exercitat, recursul este inadmisibil; cu toate acestea, o
hotărâre susceptibilă de apel și de recurs, poate fi atacată, înăuntrul termenului de
[253]
apel, direct cu recurs la instanța care ar fi fost competentă să judece recursul împotriva
hotărârii date în apel, dacă părțile consimt expres prin înscris autentic sau prin
declarație verbală dată în fața instanței a cărei hotărâre se atacă și se consemnează într-
un proces verbal
- deci se prevede în lege că s-ar putea totuși exercita recurs omissio medio, dar
numai în cazul unei înțelegeri exprese a părților
- totuși, în acest caz, recursul poate fi exercitat numai pentru încălcarea sau
aplicarea greșită a normelor de drept material, adică este vorba numai pentru motivul
de la pct. 8 al art. 488, motivele de recurs, dacă o parte face apel, textul nu mai este
aplicabil
- regula apare pentru că dacă nu se critică nimic din hotărâre, nu se critică modul
în care instanța a administrat probele, nu se critică vicii de procedură, competența sau
modul în care a interpretat instanța probele, dar se consideră că instanța a interpretat
greșit un text de lege și care interpretat invers ar conduce la soluția contrară, dar fără
a interveni în ceea ce privește readministrarea probelor și atunci părțile sunt conștiente
că în apel nu mai are rost pentru că rejudecându-se în apel, soluția nu va avea nicio
relevanță din moment ce tot instanța de recurs va decide cum se interpretează acel text
de lege și cum părțile nu critică alte aspecte, apelul este un exercițiu aproape inutil în
acest caz pentru că recursul poate schimba totul; dacă au însă și alte motive de criticat,
vor merge în apel întâi și apoi în recurs
d) unicitatea căii de atac, o cale de atac se poate exercita împotriva unei hotărâri o
singură dată, dacă legea prevede același termen pentru exercitarea tuturor motivelor
existente la data respectivei hotărâri, art. 460
- regula are o derogare: în materie de revizuire sunt termene diferite pentru
fiecare motiv de revizuire astfel încât este posibil să se exercite mai multe revizuiri
împotriva uneia și aceleiași hotărâri pentru că, spre exemplu: un termen este prevăzut
[254]
pentru faptul că partea a fost împiedicată să ajungă la proces, pct. 9 și atunci se exercită
din momentul în care a ieșit și din starea care i-a impus situația de forță majoră, dar
există și un alt termen care curge pentru motivul legat de descoperirea unor înscrisuri
noi, pct. 5, care s-ar putea să nu aibă nicio legătură cu momentul în care s-a terminat
imposibilitatea de prezentare și atunci se va face o revizuire pentru primul motiv, iar
peste câțiva ani se va face o revizuire pentru al doilea motiv, când se va descoperi
înscrisul
- deci pot fi motive diferite, dar dacă nu sunt incidente astfel de situații, regula
este că nu se poate face împotriva hotărârii un act în apel pentru niște motive, iar apoi
se găsește alt motiv și să se facă din nou apel sau recurs, după caz
- mai există și situația când pârâtul face apel, dar reclamantului nu i s-a
comunicat hotărârea, dar el vine în procesul pârâtului și depune concluzii, dar el nu
face apel acum pentru că nu i s-a comunicat hotărârea și nu a început să curgă termenul
pentru el și va face apel peste 1 an când cere comunicarea hotărârii, i se comunică și
abia atunci început să curgă termenul, acest lucru nu este posibil, apelul trebuia făcut
o singură dată, adică toate apelurile trebuia să fie judecat printr-o singură hotărâre
pentru că altfel s-ar încălca regula edictată
- situații specifice ce vizează unicitatea căii de atac, oarecum unitatea hotărâri
judecătorești:
1) dacă prin aceeași hotărâre au fost soluționate mai multe cereri, unele principale,
altele accesorii, hotărârea este supusă în întregime căii de atac prevăzute de lege pentru
cererea principală, chiar dacă cererile accesorii, dacă ar fi făcute separat, ar genera alte
căi de atac
- spre exemplu: poate să existe într-o pricină o cerere principală cu privire la plata
unei sume de 700.000 lei pentru care este prevăzută calea de atac a apelului și calea de
atac a recursului și o cerere accesorie cu privire la dobânzi în valoare de 20.000 lei
pentru care este prevăzut drept cale de atac doar apelul, în acest caz, se va exercita și
apelul și recursul cu privire la ambele capete de cerere, chiar dacă dobânzile, dacă ar fi
fost cerute pe cale separată, ar fi urmat doar o fază scurtă, apelul
2) în cazul în care prin aceeași hotărâre au fost soluționate mai multe cereri
principale sau incidentale, cum ar fi cererea reconvențională, cererea de intervenție
principală, dintre care unele sunt supuse apelului, iar altele recursului, hotărârea în
întregul ei este supusă apelului, iar hotărârea dată în apel este supusă recursului, se
merge pe soluția cea mai generoasă pentru parte
- cererea incidentală are, de fapt, natura unei cereri principale, singura diferență
fiind că este introdusă în cursul unui proces, dar oricând are aptitudinea de a fi
independentă
- în acest caz nu se mai face referire la accesorium sequitur principale în privința
căii de atac pentru că ambele sunt la fel de “principale”, numai că cererea incidentală
este făcută în cursul unei proceduri, acest lucru nu îi scade însă din autonomie și atunci
legiuitorul a prevăzut că în caz de confruntare a căilor e atac se merge pe soluția cea
mai extinsă
[255]
- dacă se disjunge, se vor da hotărâri diferite, în cazul de față este vorba de o
singură hotărâre, dacă este disjunsă fiecare merge cu calea ei de atac, nu se aplică
regulile de la competență în sensul că acea competență rămâne câștigată pentru că în
acest caz nu operează prorogarea, regulile decurg din unitatea hotărârii
e) art. 461, în principiu, se atacă doar dispozitivul hotărârii deoarece acesta este
învestit cu forță executorie, considerentele se atacă în mod excepțional doar în anumite
situații:
1. când problemele de drept nu au legătură cu situația procesului
2. sunt greșite
3. conțin constatări de fapt care prejudiciază partea
- cazurile sunt alternative pentru considerente, nu trebuie să fie prezente toate 3,
textul le precizează în mod alternativ, cu privire la primele 2 sunt probleme de drept,
la ultima sunt constatări de fapt ce prejudiciază partea
- ipoteza este valabilă numai când se atacă doar considerentele, adică persoana e
mulțumită de soluție, nu vrea schimbarea soluției, dar nu este de acord cu
considerentele și dorește schimbarea acestora
- anterior noului cod nu se putea, cererea era respinsă ca lipsită de interes pentru
că se considera că dacă nu exista nemulțumire în sensul dispozitivului, adică al soluției
și cum aceasta era purtătoare de lucru judecat și doar ea se pune în executare, orice
problemă legată de motivare rămâne neinteresată, în afară de faptul că există o
nemulțumire nu produce efecte, însă această percepție a legiuitorului era dublată de
practică pentru că spunea că va respinge apelul pentru că nu tinde la schimbarea
hotărârii, dar că va înlocui considerentele greșite cu unele corecte
- mai mult, în doctrină s-a arătat că uneori considerentele susțin dispozitivul și
chiar dacă persoana e mulțumită de dispozitiv, anumite considerente pot să
prejudicieze pentru că ele creează false aparențe de autoritate de lucru judecat și atunci
ar trebui să fie eliminate din corpul hotărârii judecătorești
- noul cod recunoaște autoritatea de lucru judecat și la nivelul considerentelor
decisive, doar pentru considerentele decisive însă, nu și celor supraabundente care nu
au legătură cu judecata, dar chiar și așa se pot crea false aparențe de autoritate de lucru
judecat, ele nu aveau ce să caute acolo și plecând de la aceste premise s-a acceptat și
apelul asupra considerentelor, dat fiind și faptul că anterior, deși partea avea dreptate
[256]
și se rectificau considerentele, ea tot plătea cheltuieli de judecată ceea ce reprezenta un
dezavantaj și nu era corect
- acum, dacă este incidentă vreuna dintre cele 3 situații, instanța va admite apelul
sau recursul, după caz, și va înlătura acele considerente care fie nu au legătură, fie sunt
greșite, fie conțin situații de fapt care prejudiciază partea
- evident, vor fi înlocuite cu propriile considerente ale instanței de apel, dar
dispozitivul va rămâne intact
f) măsurile de administrare judiciară nu pot face obiectul unor căi de atac, spre
exemplu: o măsură de administrare judiciară este procesul-verbal de distribuire
aleatorie, nu este o măsură de judecată, este în legătură cu judecata, deși este o măsură
în legătură cu judecata pentru că face parte din procedura de distribuire, sau spre
exemplu: la cererea de chemare în judecată se precizează că după ce dosarul se
distribuie aleatoriu se înaintează de îndată completului, acel “de îndată” în general
[257]
înseamnă un an, dar termenul acela de un an nu se poate ataca pentru că este o măsură
administrativă
Curs 9 – 2 aprilie 2014
Apelul
[258]
b) sunt excepții și acele încheieri care nu se atacă niciodată, nici cu fondul, nici
separat, spre exemplu: încheierea de admitere în principiu, încheierea de admitere a
recuzării, încheierea de admitere sau respingere a cererii de abținere
Felurile apelului
1) apel principal
2) apelul incident
3) apelul provocat
[259]
îndeplinirea termenului de apel pentru că până la acel moment nu este cunoscută
această situație
- logica apelului incident este de a stimula pe cel care a pierdut procesul parțial să
nu exercite apel decât în măsura în care consideră că poate avea succes deplin, altfel
riscând să i se înrăutățească situația, însă nu ca urmare a apelului lui, ci ca urmare a
apelului incident pe care îl va formula apoi partea care câștigase în parte procesul
- cu alte cuvinte, dacă știi că te faci vinovat pentru 100% și ai fost obligat doar la
80%, mai bine taci și nu reclami cei 80% pentru că dacă îi reclami e posibil ca celălalt
să revină și să ceară și restul de 20% și la sfârșit să fii obligat la tot
- sigur că dacă consideri că nu datorai nici cei 80% îți poți asuma riscul și să
dezgropi o problemă care altfel era închisă pentru partea care câștigase întrucât
reclamantul nu făcuse apel, expirase termenul și dacă pârâtul nu redeschidea problema
pentru reclamant lucrurile erau închise, dar prin acest mecanism s-a redeschis
posibilitatea pentru reclamant de a face apel incident și se poate ajunge astfel la o
înrăutățire a situației apelantului principal
- art. 474 alin. (2): dacă apelantul principal își retrage apelul principal sau dacă
acesta este respins ca tardiv, ca inadmisibil sau anulat pentru un viciu de formă ori
respins pentru alte motive care nu implică cercetarea lui în fond, cum ar fi perimarea,
cade și apelul incident și nu va mai fi analizat în fond, deci rămâne fără efect
- pârâtul din speță care va fi confruntat cu această situație poate să renunțe la
apelul exercitat fără rost doar pentru a amâna judecata și se poate pune astfel la
adăpost pentru că rămâne fără efect și apelul incident
- soluția apelului incident este corectă pentru că de multe ori un pârât, deși putea
fi obligat la tot, nu este obligat, să presupunem, la o parte din cheltuielile de judecată,
adică, spre exemplu: se admite cererea principală în tot, mai puțin cheltuielile de
judecată pentru că i se pare instanței că onorariul avocatului a fost cam mare și nu
admite tot, dar totuși pârâtul, care de fapt este vinovat de tot, face apel pentru a
beneficia de efectul suspensiv de executare al apelului și să se mai judece în apel timp
de un an, perioadă în care nu se mai poate executa și în acest caz este normal să se
redeschidă dreptul celuilalt de a cere toate cheltuielile de judecată pentru că este într-
o situație în care nu poate executa deși pârâtul nu are nicio apărare de fond
[260]
chemare în garanție ca rămasă fără obiect, reclamantul A face apel principal pentru că
e nemulțumit, pârâtul B nu face apel pentru că el este mulțumit, a câștigat pricina, nu
voia să câștige cererea de chemare în garanție și să piardă în cererea principală pentru
că el de fapt asta voia, ca cererea de chemare în garanție să rămână fără obiect și nici
C, chematul în garanție nu are interes să facă apel, astfel, face apel doar A; dacă apelul
lui A se admite, s-ar schimba soluția și B ar fi obligat să predea bunul lui A, dar în apel
B nu mai poate cere obligarea lui C la plată pentru că nefăcând apel cu privire la soluția
din cererea de chemare în garanție, instanța de apel nu este învestită cu reanalizarea
acestei probleme astfel încât el nu va putea să regreseze decât o cerere separată, ori în
acest caz pârâtul B se află într-o situație mai proastă dacă pierde procesul în apel decât
dacă pierdea în primă instanță, ceea ce este nedrept și astfel există posibilitatea ca
văzând că A face apel principal, pârâtul B să facă un apel provocat, chemându-l și pe C
în judecată
- deci, spre deosebire de apelul incident care se face de intimatul din apelul
principal împotriva apelantului din apelul principal, în cazul apelului provocat,
apelantul care este intimat în apelul principal nu face apel provocat împotriva
apelantului principal, ci împotriva unui terț, unui coparticipant de la prima instanță
care nu este parte în apelul principal
- A ar fi putut să facă apel și împotriva lui B și împotriva lui C dacă cererea lui
fusese respinsă ca urmare a apărărilor făcute de către chematul în garanție, caz în care
ar fi fost apel împotriva altui intimat, în apelul principal
- soluția din apelul principal produce consecințe asupra situației juridice a lui B
pentru că dacă s-ar admite apelul principal, chemarea în garanție practic nu mai putea
fi obținută decât pe cale separată, ori B solicitase inițial introducerea chematului în
garanție tocmai pentru ca situația să fie rezolvată în cadrul procesului principal
- practic, pierderea procesului în apel ar avea consecințe mai grave decât
pierderea procesului în primă instanță, fără ca pârâtul care a chemat în garanție să fi
fost în vreo culpă, deci din acest motive i se recunoaște dreptul pentru că această
situație nu se poate imagina de la început, se creează această logică în circuitul
procesual atunci când reclamantul a făcut apel pentru că până la acel moment pârâtul
nu avea de ce să formuleze apel în cererea de chemare în garanție pentru că soluția era
perfectă
[261]
- instanța competentă este instanța ierarhic superioară celei care a pronunțat
hotărârea, cu mențiunea că ÎCCJ nu judecă apelul
- controversă: sunt situații, puține, în care anumite pricini, deși sunt prevăzute cu
drept de apel, fiind în primă instanță la Curtea de apel ar trebui ca apelul să fie la ÎCCJ,
unii consideră că nu există cale de atac, alții consideră că apelul este de fapt recurs
- Briciu: pentru a nu exista nicio cale de atac trebuie să existe o prevedere expresă,
ori să se precizeze că hotărârea este definitivă, ori că nu există o cale de atac, ori că nu
există recurs, dacă nu se precizează nimic, atunci trebuie interpretat că împotriva
hotărârii respective se face recurs la ÎCCJ pentru că aceasta nu are competența
funcțională de a judeca apeluri
- sunt și situații în care legea prevede expres că dacă procesul este în primă
instanță la Curtea de Apel, atunci cauza va fi supusă recursului, spre exemplu: în
materia sechestrului asigurător și judiciar când încheierea este supusă apelului, dar
dacă a fost dată de Curtea de Apel, calea de atac este recursul la ÎCCJ
[262]
comunicat hotărârea și totuși partea formulează apel, se consideră că la acel moment
hotărârea a fost comunicată pentru că se presupune că partea cunoaște conținutul
hotărârii respective dacă formulează apel
- acest ultim caz nu aplică însă și în ceea ce privește motivele de apel, doar pentru
declarația de apel pentru că termenul de motivare al apelului trebuie să curgă de la
comunicarea efectivă a hotărârii, adică se poate prezuma că partea știe soluția din
moment ce face apel, dar nu poate fi prezumat că el știe și considerentele hotărârii
pentru a putea formula o critică cu privire la acestea
2) moartea mandatarului căruia i s-a făcut comunicarea, art. 469 alin. (4)
- în acest caz se va face o nouă comunicare părții la domiciliul ei, nu la domiciliul
mandatarului, moment de la care va începe să curgă un nou termen de apel
[263]
3) termenul nu curge împotriva celui lipsit de capacitate de exercițiu ori cu
capacitate de exercițiu restrânsă cât timp nu a fost desemnată o persoană care, după
caz, să îl reprezinte sau să îl asiste, art. 469 alin. (2)
- este un caz general, nu mai are legătură cu moștenirile sau bunurile, poate fi
vorba de un mandat convențional, deci a murit mandatarul, se face o nouă comunicare
părții și curge un nou termen
- poate fi și o reprezentare legală, spre exemplu: moare părintele și este singurul
lui reprezentant și nu are tutore, se va face o nouă comunicare, dar nu poate să curgă
termenul de apel pentru că minorul respectiv oricum nu ar putea să facă apel și atunci
termenul va curge de la numirea unui tutore sau curator sau în cazul moștenirii
vacante, a unui administrator
Condiții intrinseci
- cererea de apel seamănă destul de mult cu cererea de chemare în judecată, art.
194
a) numele și prenumele, codul numeric personal, domiciliul sau reședința părților
ori pentru persoanele juridice datele de identificare ș.a.m.d.
- dacă partea locuiește în străinătate se va indica și domiciliul ales în România
unde urmează să i se facă comunicările
b) indicarea hotărârii atacate, corespunde de fapt obiectului, la cererea de chemare
în judecată era obiectul cererii, dar obiectul apelului îl reprezintă hotărârea atacată
c) motivele de fapt și de drept pe care se întemeiază apelul (la fel ca la CCJ)
d) probele invocate în susținerea apelului
e) semnătura
[264]
faptul că s-a produs o vătămare care nu poate fi înlăturată altfel decât prin anularea
cererii de apel, în general nu prea sunt întâlnite astfel de situații pentru că în apel
părțile deja s-au mai judecat
- la lit. b), dacă nu se indică hotărârea atacată sancțiunea este nulitatea expresă,
se presupune că dacă nu se indică hotărârea atacată, instanța de apel nu poate verifica
nimic
- tot nulitate expresă este și pentru lit. e), lipsa semnăturii, cu mențiunea că
aceasta poate fi complinită în tot cursul procesului din apel, art. 470 alin. (3), în
momentul în care se face sesizarea se pune în vedere părții dacă își însușește sau nu
apelul:
1) dacă partea este prezentă, declară dacă semnează apelul sau nu și după această
declarație se anulează apelul sau nu se anulează
2) dacă partea apelantă nu este prezentă, va fi citată și i se va da un termen pentru
a semna apelul, dacă în interiorul termenului decide să semneze apelul, atunci el nu se
anulează, dacă nu semnează, intervine nulitatea
- este una dintre acele excepții care începe printr-un efect dilatoriu, dar se
transformă în efect peremptoriu
- la lit. c), pentru lipsa menționării motivelor de fapt și de drept sancțiunea nu
este nulitatea, ci decăderea, 2 precizări:
1) apelul ar putea fi și nemotivat, art. 476 alin. (2) pentru că nu înseamnă că se va
judeca sau se va respinge de plano, apelul nemotivat va fi judecat pe baza celor
susținute de părți în fața primei instanțe și a probelor administrate în acea fază
deoarece apelul este o cale devolutivă de atac, simplul fapt al nemulțumirii, chiar și
nemotivată, obligă instanța de apel să reanalizeze pozițiile părților
- rațiunea apelului rezidă în faptul că în această cale de atac nu doar se reiterează
pozițiile, ci se și critică anumite soluții, dacă nu se motivează nu se poate critica, dar
există și posibilitatea de a se reanaliza situația de fond pronunțată la prima instanță
pentru că apelul are caracter devolutiv
- uneori pot fi nulități relative care țin de hotărârea judecătorească și nu mai pot
fi invocate dacă nu s-a făcut motivarea apelului sau este posibil să se fi respins anumite
excepții la prima instanță și, necriticându-se soluția de respingere a lor, instanța de
apel nu le mai poate verifica
- deci nemotivarea produce în apel, paradoxal, consecințe mai puțin grave decât
nemotivarea cererii de chemare în judecată care reprezintă caz de nulitate expresă, atât
în drept, cât și în fapt, art. 196 alin. (1)
[265]
- se poate declara apel pentru că este cunoscută soluția, există o nemulțumire
pentru că s-a respins cererea, dar nu se poate și critica hotărârea cât timp nu sunt
cunoscute motivele și argumentele instanței, deci va avea loc o disjungere și vor fi 2
termene
2) depunerea cererii la instanța care a pronunțat hotărârea atacată, art. 471 alin.
(1)
- Briciu: este și necondiționată de vătămare pentru că nu ține de forma actului de
procedură, ci ține de locul unde se depune actul de procedură, apelul trebuie depus la
instanța care a pronunțat hotărârea atacată, deci depunerea cererii de apel direct la
instanța superioară va produce nulitatea necondiționată de vătămare
- însă ținând cont de faptul că se menționează instanța la care se depune calea de
atac în chiar dispozitivul hotărârii judecătorești, nu există o scuză pentru parte să nu
știe unde să depună calea de atac
[266]
- în situația în care nu a fost menționată în dispozitivul hotărârii instanța la care
se depune calea de atac, se poate ridica problema dacă se mai aplică nulitatea pentru
că în acest caz nu există culpa părții care avea dreptul să îi fie menționat acest aspect
- Briciu: sigur că se poate invoca nemo censetur ignorarem legem, dar din
moment ce legiuitorul a apreciat că acest principiu nu este suficient și că trebuie ca
judecătorul să precizeze instanța părții, atunci există o derogare și partea nu este
considerată în culpă în măsura în care instanța nu îi pune la dispoziție această
informație pentru că nulitatea este o sancțiune, deci presupune o culpă
c) efectul devolutiv
- înseamnă că instanța de apel are dreptul de a proceda la o nouă judecată în fond
atât sub aspectele de fapt, cât și sub aspectele de drept, art. 476 alin. (1)
- sunt o serie de consecințe ale efectului devolutiv:
1) apelul poate să fie nemotivat pentru că el având caracter devolutiv oricum
provoacă o rejudecare a pricinii în tot
2) mai există și consecința din materia probelor că pot fi admise ca probe în apel
cam toate probele ce puteau fi admise și în primă instanță, deci din moment ce instanța
de apel are dreptul să examineze și faptele și dreptul, evident că trebuie să existe
deplinătatea probatoriului
- la art. 479 se precizează că instanța de apel va putea dispune refacerea sau
completarea probelor din primă instanță în cazul în care consideră că sunt necesare
pentru soluționarea cauzei, precum și administrarea probelor noi propuse prin cererea
de apel sau prin întâmpinare
[267]
- nu există o limitate, la recurs însă, care nu este o cale devolutivă de atac, există
o normă prin care se precizează că în recurs se pot administra ca probe doar înscrisuri
care sunt noi, care nu au fost depuse în fața primei instanțe sau instanței de apel
[268]
- spre exemplu: sunt mai mulți debitori, nu există solidaritate și se respinge
cererea față de toți, iar reclamantul apelează doar față de debitorii 1 și 2 nu și față de
debitorul 3 pentru care consideră că hotărârea este corectă și deci hotărârea pentru
debitorul 3 va rămâne definitivă, închisă, iar instanța de apel va analiza numai cu
privire la ceilalți doi
- sau, spre exemplu: este posibil să fie mai multe capete de cerere, a cerut 100 de
mii capital și 20 de mii dobânzi și instanța i le-a respins pe ambele, reclamantul
consideră că poate cu privire la dobânzi s-a înșelat, dar cu privire la capătul principal
se judecă până la capăt și deci nu deduce judecății întreaga pricină, ci doar cu privire
la un capăt de cerere
- art. 477 alin. (2) precizează că devoluțiunea va opera cu privire la întreaga cauză
atunci când apelul nu este limitat la anumite soluții din dispozitiv sau atunci când se
tinde la anularea hotărârii sau dacă obiectul litigiului este indivizibil; dacă se face apel
nemotivat, se critică tot, este devoluțiune totală
- în practică s-a arătat că chiar dacă partea critică doar anumite lucruri, dar
obiectul este indivizibil, atunci efectele hotărârii se vor extinde și asupra părților care
nu au apelat, prin efectul indivizibilității, spre exemplu: la coparticipare, situația în
care mai mulți coproprietari formulau o cerere, cererea se respingea față de toți și unul
dintre ei făcea apel, în acest caz devoluțiunea îi cuprindea și pe ceilalți pentru că
efectele se extindeau și asupra lor, aceasta este indivizibilitate legată de persoană, dar
există și indivizibilitate legată de obiect și se extinde efectul devolutiv și în acest caz
- în practică se face referire și la situația în care anumite soluții sunt totalmente
dependente de celelalte, în ipoteza în care s-au cerut 100 mii capital și 20 mii dobânzi
și reclamantul câștigă tot, pârâtul apelează doar pentru capital, dacă va câștiga apelul,
dobânzile nu pot rămâne datorate, chiar dacă nu a făcut apel și pentru ele pentru că
soluția dobânzilor este strict dependentă de soluția cu privire la capital, instanța de
apel va schimba soluția pentru tot, pârâtul poate a făcut apel doar pentru capital ca să
plătească o taxă de timbru mai mică, știind însă că dacă va câștiga apelul se va respinge
soluția și cu privire la dobânzi, în acest caz nu mai operează limita caracterului
devolutiv pentru că soluția era dependentă de cea din apel și nu putea să rămână
neexaminată
- sunt autori care consideră că acesta este temeiul și în ceea ce privește
reevaluarea cu privire la chemările în garanție dacă nu s-a făcut apel provocat, adică,
spre exemplu: A îl cheamă pe B, B pe C, pierde reclamantul, pierde și pârâtul în cererea
de chemare în garanție pentru că a rămas fără obiect, reclamantul face apel și câștigă
în apel, anumiți autori consideră că este ipoteza în care este vorba de o cerere
dependentă de soluția din cererea principală, instanța de apel va trebui să reevalueze
automat și pe chemările în garanție, Briciu se îndoiește pentru că este o procedură
specială în acest caz, adică se putea face apel incident (dar soluția este regăsită în unele
cărți)
[269]
- este o limitate a efectului devolutiv pentru că sunt sisteme care permit ca în apel
să se reia tot ce a fost la prima instanță plus alte aspecte pe care părțile le-au uitat,
sistemul nostru prevede că dacă anumite aspecte s-au uitat, nu se mai poate să fie
invocate direct în apel, trebuie reluat tot ce s-a judecat la prima instanță
- legiuitorul român a calificat apelul ca fiind o cale de atac de reformare, adică i s-
a dat valență critică, deci nu se poate critica ceea ce nu s-a cerut
- potrivit acestei limite, în apel nu se poate schimba cadrul procesual de la prima
instanță, adică nu se poate schimba calitatea părților, cauza și obiectul, art. 478 alin.
(1), adică cele 3 elemente ale acțiunii
- deci, de regulă, în afara unor prevederi exprese, nu se poate ca direct în apel să
fie introduse părți noi în proces care nu au fost la prima instanță, nu se poate schimba
calitatea părților, spre exemplu: într-o pricină nu s-au schimbat părțile, dar din
momentul ce reclamantul și-a întemeiat pretențiile în primă instanță prezentându-se
ca fiind moștenitor al tatălui său, nu se poate ca în apel, pierzând în primă instanță, să
invoce drepturi decurgând din calitatea de moștenitor al fratelui pentru că nu este o
critică, prima instanță s-a pronunțat analizând calitatea înfățișată de el, în acest caz ar
fi o schimbare a calității părților chiar dacă fizic vorbind este aceeași persoană
- sau, spre exemplu: se prezintă ca succesor legal și apoi, după ce pierde procesul,
se declară ca fiind succesor testamentar și dorește să i se analizeze cererea din această
perspectivă și să se schimbe soluția pentru că în calitate de moștenitor testamentar are
dreptul, nu este posibil pentru că se schimbă calitatea cu care s-a prezentat și în această
situație instanța de apel nu ar face o critică a soluției primei instanțe, ci practic ar
judeca pentru întâia dată o cerere și s-ar încălca regula dublului grad de jurisdicție
pentru că s-ar pronunța pe o problemă pentru prima dată și nu ar mai exista o altă
instanță care să se pronunțe în fond pentru că următoarea instanță este de recurs
- art. 478 alin. (1) în apel nu se pot face cereri noi, adică nu se poate face cerere
reconvențională, cerere de chemare în garanție, nu se pot adăuga capete de cerere care
nu au fost cerute în prima instanță, spre exemplu: execuția provizorie nu se poate cere
direct în apel, se poate doar reitera în apel dacă s-a respins de către prima instanță
- sunt și excepții, spre exemplu: cererea de intervenție accesorie poate fi făcută
direct în apel, dar și cererea de intervenție principală se poate fi făcută direct în apel,
dar doar cu acordul tuturor părților
[270]
- părțile pot să expliciteze în apel pretenții care au fost cuprinse implicit în cererile
sau apărările adresate primei instanței, adică s-a formulat o cerere la prima instanță
dar nu s-a exprimat foarte bine, instanța a ignorat-o, în apel se poate face formularea
corectă pentru că s-a cerut în primă instanță, spre exemplu: s-a cerut plata sumei de
bani și dobânda, dar nu s-a precizat care este cuantumul dobânzii, prima instanță a
respins toată cererea, în acest caz se poate ca în apel să se precizeze care sunt dobânzile
respective pentru că s-a cerut pretenția, doar că respingându-se nici nu s-a mai
interesat judecătorul care este valoarea dobânzii, deci în apel se poate solicita
- legea prevede și că se pot cere în apel dobânzi, rate, venituri ori alte despăgubiri
ajunse la termen după hotărârea primei instanțe, este mai mult o reparație pentru că
prima instanță putea să le acorde doar până la momentul încheierii dezbaterilor sau al
pronunțării hotărârii, prin apel se poate cere și ceea ce curge după momentul
pronunțării hotărârii
- se va putea invoca compensația legală pentru că este o simplă apărare, poate fi
făcută și direct în apel, dar compensația judiciară nu pentru că se face doar prin cererea
reconvențională care nu se poate face direct în apel
[271]
această idee doar că în această ipoteză cei care susțin acest lucru ar trebui să precizeze
și ce se întâmplă mai departe pentru că legea permite doar comunicarea unei cereri
regularizate, cu toate că nu se precizează ce se întâmplă dacă nu este regularizată și se
poate veni cu art. 200 NCPC care prevede că se anulează, ceilalți autori consideră că
nu se aplică art. 200 pentru că legiuitorul a prevăzut când se aplică anumite regulile,
cum ar fi art. 201, dar pentru art. 200 nu a prevăzut, Briciu: dacă s-ar merge pe varianta
aceasta după o perioadă de timp ar intra în perimare și nu se poate susține că nu s-a
dat termen pentru că acesta nu s-a dat din cauza apelantului, deci instanța superioară
nu era obligată să dea termen până când apelantul nu făcea actul de procedură, adică
modificarea cererii
- dar Briciu consideră că se poate aplica și art. 200, însă acceptă ideea că textul
art. XV nu are o formulare prea corectă pentru că textul a fost preluat din NCPC și dus
la instanța superioară, codul de procedură, în varianta inițială, prevedea că întreaga
procedură are loc chiar la instanța la care se pronunță hotărârea, ceea ce era logic
pentru că nu se menționa nimic cu privire la nulitate, nu se putea anula apelul chiar de
instanța care a pronunțat hotărârea și deci s-a mutat textul la instanța superioară, dar
instanța superioară nu poate să anuleze și atunci Briciu consideră că se poate aplica
art. 200
- în apel, se pot administra probe, dar probele trebuie cerute fie prin cererea
de apel, fie prin întâmpinare, fie dacă reies din dezbaterile care au loc în apel
- cu privire la judecată: din 1 ianuarie 2016 cercetarea judecătorească are loc în
camera de consiliu, însă, în apel, și cercetarea și dezbaterile vor avea loc în ședință
publică, textul nu se aplică, acum nu contează pentru că așa este și la prima instanță
- instanța poate să administreze orice probe, având următoarele variante:
a) să readministreze probele de la prima instanță sau
b) să administreze probe noi propuse prin întâmpinare sau prin cererea de apel
[272]
Soluțiile instanței de apel, art. 480
1. respingerea, anularea sau perimarea apelului
- cel mai simplu este să se respingă
2. admiterea apelului:
1) se schimbă în tot sau în parte sentința, nu este o casare, este o substituire a
hotărârii pronunțate de prima instanță cu hotărârea pronunțată de instanța de apel
2) dacă la prima instanță s-a judecat cererea fără cercetarea fondului sau s-a
judecat fără citarea părții, adică s-a judecat pe baza unei excepții peremptorii, s-a
admis prescripția, autoritatea de lucru judecat, lipsa calității procesuale, anularea
cererii, excepții de procedură sau de fond, atunci se anulează hotărârea, nu se
substituie pentru că nu se poate schimba ceva ce este nul, schimbarea presupune ca
prima hotărâre să fie valabilă și instanța de apel evocă fondul, adică judecă pentru
întâia dată fondul pentru că, prin ipoteză, la prima instanță nu a fost dezbătut pentru
că fie s-a pronunțat pe baza unei excepții peremptorii, fie s-a pronunțat pe fond, dar
fără citarea uneia dintre părți, ceea ce înseamnă că pentru o parte nu s-a cercetat fondul
în contradictorialitate cu aceasta, deci tot nu este o hotărâre pe fond
- astfel, se derogă de la principiul dublului grad de jurisdicție pentru că dacă nu
s-a judecat pe fond în primă instanță sau nu s-a judecat față de una dintre părți,
înseamnă că instanța de apel va fi prima instanță care se va pronunța în fond în mod
legal, ceea ce înseamnă că va exista numai recurs, fiind doar un grad de jurisdicție pe
fond
- legiuitorul a apreciat acest lucru și în virtutea faptului că CEDO solicită în
instanțele civile să existe cel puțin o judecată în fond, iar Constituția României nu face
referire la principiul dublului grad de jurisdicție ca la un principiu constituțional, deci
în civil se poate deroga prin lege de la acest lucru
[273]
rejudecare și va trebui să judece pe fond având în vedere că pentru rezolvarea
problemei trebuie audiați și martori
- în acest caz, instanța care rejudecă nu mai are voie să reia problema prescripției
pentru că este închisă, este obligatorie și va fi deci obligată să audieze și martori, câți
martori va audia, pe care, cum va înțelege și va interpreta este o problemă ce intră în
puterea de suveranitate totală a judecătorului instanței de fond, dar el este obligat să
procedeze cel puțin la audieri, sau, spre exemplu: i se precizează că trebuie să
administreze proba cu expertiza
4) dacă există un motiv de nulitate cu privire la sentința atacată, iar prima instanță
a judecat cauza în fond, se anulează în tot sau în parte procedura urmată în fața primei
instanțe și instanța de apel reține procesul spre judecare și va pronunța o hotărâre
susceptibilă de recurs, dacă este cazul, dacă este exceptată prin lege de la calea de atac
a recursului va fi definitivă hotărârea
- ipoteza a patra nu se poate fi realizabilă în situația de la 2), deci trebuie în alte
ipoteze care presupun nulitatea, spre exemplu: o parte nu este citată la raportul de
expertiză deși s-au făcut verificări la fața locului, partea a invocat în fața instanței acest
fapt cerând să se refacă raportul, dar instanța respinge cererea, judecă pe fond folosind
raportul de expertiză în ce privește motivarea și astfel partea respectivă va face apel
prezentând detaliile, ceea ce ar însemna că raportul de expertiză este lovit de nulitate,
nulitate care s-a extins asupra tuturor actelor ulterioare, inclusiv a hotărârii
judecătorești și atunci instanța de apel precizează că are dreptate, că faptul că nu a fost
citată la raportul de expertiză anulează proba care, fiind folosită în motivarea hotărârii
judecătorești, provoacă nulitatea hotărârii, adică tot ceea ce s-a întâmplat între
momentul raportului de expertiză și momentul hotărârii, inclusiv aceasta din urmă, se
șterge ca fiind nul și trebuie reluată procedura de la raportul de expertiză, fără trimitere
spre rejudecare, ci va reține instanța de apel cauza și va relua procedura făcând un nou
raport de expertiză
- la 2) părțile pot cere trimiterea spre rejudecare, dar la 2) partea nu a fost citată
la judecată, la 4) nu a fost citată la o probă
- sau, spre exemplu: situația în care un martor nu a depus jurământul, mărturia
este nulă, iar dacă ea a fost folosită în hotărâre, nulitatea se extinde și asupra acesteia,
deci se șterge totul și se reia la instanța de apel, nu se mai trimite spre rejudecare
- în filosofia clasică ar fi trebuit trimis spre rejudecare, dar instanța de apel are
caracter devolutiv, iar dublul grad de jurisdicție nu este un principiu constituțional,
astfel încât legiuitorul a căutat modalități prin care să evite ca trimiterea spre
rejudecare să fie una dintre cauzele generatoare de prelungire a procesului
- noul cod a venit să rezolve 2 mari probleme: lentoarea proceselor și
jurisprudența neunitară, astfel, se trimite spre rejudecare doar când partea nu a fost
[274]
citată sau instanța nu a judecat nimic pe fond, ca în situația 2), dar chiar și în acest caz
numai dacă cel puțin una dintre părți a cerut acest lucru prin cererea de apel sau prin
întâmpinare, iar nu și când pune concluzii pe fond în apel
1. recursul
2. contestația în anulare
3. revizuirea
Recursul
- este o cale extraordinară de atac, este prima dintre ele, dar are în comun cu
apelul faptul că este o cale de atac de reformare, deci se judecă de o instanță ierarhic
superioară față de cea care a pronunțat hotărârea și vizează un control al hotărârilor
[275]
judecătorești, spre deosebire de căile de retractare, contestația în anulare și revizuirea
la care este un autocontrol
- spre deosebire de apel, recursul nu este suspensiv de executare și este
nedevolutiv, adică nu produce o judecată sub toate aspectele, ci numai sub aspectele
de drept
- analiză importantă între cele 2 căi de atac: între apel și recurs, în afară de faptul
că sunt căi de reformare și că au la bază ideea de control judiciar, nu prea există nicio
legătură pentru că aspectul devolutiv al apelului și aspectul nedevolutiv al recursului
fac ca între cele 2 căi de atac să existe o diferență enormă, ceea ce nu se regăsește des
în instanțe pentru că uneori în recurs se vor a fi îndreptate anumite lucruri care se
îndreptau pe calea apelului
- prin recurs nu se poate rezolva orice, legiuitorul însuși a conceput lucrurile în
sensul ca anumite hotărâri, chiar proaste fiind sau nedrepte, să nu mai poată fi
îndreptate pe calea recursului, pentru că nedreptatea respectivă decurge din aprecierea
greșită a probelor, din interpretarea diferită sau chiar greșită a unor înscrisuri, din
aspecte legate de nulități relative care s-au acoperit sau pur și simplu nulități relative
care nu s-au acoperit, dar pe care legiuitorul nu le consideră suficient de importante
pentru a se întoarce hotărârea
- hotărârile acestea au însă autoritate de lucru judecat și forță executorie, dar
autoritatea de lucru judecat nu mai reprezintă o excepție irefragabilă de adevăr pentru
că nu are la bază o astfel de prezumție, ci este doar o metodă pentru a nu se continua
judecățile la nesfârșit
- deși totdeauna se consideră că dacă nici în recurs nu se poate rezolva, atunci
unde se poate? Dar tocmai, în recurs nu se pot invoca anumite aspecte ca: modul de
interpretare a mărturiei, că nu a fost bine evaluat raportul de expertiză, că o anumită
clauză trebuia interpretată în alt mod, pentru că la recurs se discută doar chestiuni de
procedură (dar nici dintre acestea nu sunt discutate toate) sau chestiuni de aplicare
corectă sau incorectă a textului de lege, nu a clauzelor din contract
Obiectul recursului:
1) hotărârile date în apel
2) hotărârile date fără drept de apel, dar pentru care este prevăzut recursul pentru
că sunt și hotărâri care sunt definitive, deci nu pot fi supuse nici apelului, nici
recursului, nu neapărat că nu sunt supuse niciunei căi de atac, spre exemplu: hotărâri
fără drept de apel sunt renunțarea la judecată, renunțarea la drept, hotărârea de
perimare, sechestrul asigurător și sechestrul judiciar când sunt date de Curtea de Apel
pentru că împotriva lor există doar recurs
3) încheierile premergătoare, în cazurile expres prevăzute de lege
- de obicei, încheierile se atacă odată cu fondul, cu calea de atac prevăzută pentru
hotărâre, dar sunt și încheieri care se atacă separat, spre exemplu: încheierea de
suspendare a judecății care poate fi atacată separat cu recurs
Observații:
- nu sunt supuse recursului
[276]
a) cauzele de la art. 94 lit. a) – j), ele determină competența de primă instanță a
judecătoriei, practic tot ce începe la judecătorie nu este cu drept de recurs, adică se va
exercita numai calea de atac a apelului: litigiile evaluabile în bani până la 1.000.000 de
lei inclusiv, la judecătorie sunt până la 200.000, deci și din cele care încep la tribunal
între 200.001 și 1.000.000 nu există cale de atac a recursului, ci vor fi supuse doar
apelului la Curtea de Apel, în cod scrie 500.000, dar este o lege care a modificat legea
de punere în aplicare care a stabilit că până la 1 ianuarie 2016 pragul va fi de 1.000.000,
este o lege de degrevare a Înaltei Curți
b) litigiile de muncă și asigurări sociale
c) în materie de insolvență
d) în materie de expropriere
e) repararea prejudiciilor cauzate prin erori judiciare
f) cereri în materie de navigație și activitate portuară
- acestea trebuie reținute ca fiind nesupuse recursului, ci doar apelului
Termenul
- se aplică prin asemănare regulile de la apel și sub aspectul duratei și sub
aspectului modului de curgere, dar sigură că există o serie de excepții
- prevedere preluată din vechiul cod: dacă intimatul nu a invocat prin
întâmpinare sau din dosar nu reiese că recursul a fost depus peste termen, el se va
socoti în termen
- recursul nu își propune să administreze multe probe, dar nu înseamnă că
instanța nu va putea invoca tardivitatea din oficiu, poate să invoce, dar trebuie ca
dovezile de depunere peste termen să existe în dosar, adică nu trebuie ca instanța,
invocând excepția, să dispună și efectuarea de probe pentru a vedea dacă nu cumva
recursul nu ar fi făcut în termen, spre exemplu: există un recurs și nu s-a invocat
tardivitatea de către intimat prin întâmpinare, iar în dosar nu există dovada de
comunicare a hotărârii, deci nu se știe de când au început să curgă cele 30 de zile, nici
instanța nu are vreun temei, în cazul acesta, să invoce din oficiu, dacă există însă
dovada de comunicare a hotărârii la dosar și se dovedește din chiar actele dosarului că
au trecut mai mult de 30 de zile, poate să invoce, dar dacă nu există această dovadă, nu
trebuie să facă cerere la instanța de fond pentru a le cere să vadă dacă a rămas acea
dovadă la ei, adică să lărgească probatoriul, dacă rezultă din dosar e bine, dacă nu
rezultă, se trece mai departe
[277]
- la fel ca și la apel, dacă termenul de recurs este același cu termenul de
motivare al recursului, există 2 situații în care termenul de recurs și termenul de
depunere a motivării recursului sunt diferite:
a) atunci când termenul de recurs curge de la pronunțare, termenul de motivare va
curge tot de la comunicare
b) atunci când partea formulează recurs înainte de termen, e caz de echipolență, se
consideră că este comunicată hotărârea la momentul la care a formulat, înainte de a i
se fi comunicat hotărârea, dar totuși, echipolența vizează doar termenul de recurs, nu
și termenul de motivare, pentru că această imprudență sau grabă de a depune cererea
de recurs înainte de a-i fi comunicată hotărârea echivalează termenul de recurs cu
comunicarea, cu faptul cunoașterii hotărârii, dar nu și pentru motivare pentru că
aceasta se poate face doar în prezența hotărârii, dacă hotărârea nu a fost încă redactată,
nu se poate prezuma că știe motivarea pentru că ea nu există, se poate prezuma că se
știe soluția doar și deci termenul pentru motivare va curge tot de la comunicarea
efectivă a hotărârii
Competența
- regula este că ÎCCJ judecă toate recursurile, iar excepția o reprezintă recursurile
judecate de instanța ierarhic superioară, pentru această din urmă situație trebuie să
existe prevedere expresă fie în cod, fie în legi speciale
- în cod sunt deja cunoscute: hotărârea de renunțare la judecată, hotărârea de
renunțare la drept, perimarea ș.a.
- în afara codului este Legea contenciosului administrativ unde se prevede că,
prin derogare de la regulile Codului de procedură civilă, recursul se judecă la instanța
ierarhic superioară, iar nu la Înalta Curte, iar instanța ierarhic superioară în contencios
administrativ poate fi Curtea de Apel dacă pricinile încep la tribunal sau ÎCCJ dacă
pricinile încep la Curtea de Apel pentru că, astfel cum este cunoscut de la regulile de
competență, judecătoria nu are în competență judecarea unor cereri de contencios
administrativ, în această situație nu există drept de apel, ci doar de recurs
- din chiar definiția recursului rezultă scopul acestuia, astfel, la art. 483 alin. (3)
se precizează că recursul urmărește să supună ÎCCJ examinarea în condițiile legii a
hotărârii atacate cu regulile de drept aplicabile, deci scopul principal al recursului este
legat de competența Înaltei Curți, este atât de importantă această competență încât nu
a fost trecută doar la competență, ci chiar în scopul recursului, pentru că recursul are,
pe lângă funcția de a îndrepta hotărârile judecătorești nelegale, are și funcția secundară
de a unifica jurisprudența
- jurisprudența se poate unifica prin 3 mijloace:
1) prin recursul în interesul legii, dar trebuie ca procurorul general să solicite
2) prin cererea de pronunțare a unei hotărâri prealabile, dar are un domeniu
restrâns
3) dar cel mai eficient mod este ca prin fiecare proces în parte, ultima cale de atac
să fie la Înalta Curte de Casație și Justiție, ceea ce înseamnă că acolo fiind un număr
mai redus de complete și Înalta Curte având o jurisprudență consacrată, în cazurile
[278]
similare s-a pronunțat în varii recursuri aceeași soluție, casare după casare până când
instanțele de fond vor înțelege că nu au de ales, orice soluție ar da, libere fiind de a
decide, hotărârea va fi casată, nu se încalcă dreptul de decizie, dar acest drept de decizie
va fi casat și nimănui nu îi convine ca soluția să îi fie infirmată și atunci, pe cale
naturală, instanțele de fond înțeleg că trebuie să se supună unei decizii unice, fără a fi
însă obligatorie
- excepțiile de la competența ÎCCJ sunt, în general, în materii neutre, adică în
zone unde nu se judecă pe fond, spre exemplu: renunțări, tranzacții, perimări, nu există
jurisprudență unitară, cu derogare în cazul contenciosului administrativ pentru că este
o situație specială, s-ar fi “sufocat” Înalta Curte
Condiții intrinseci
- cererea de recurs va conține, conform art. 486 alin. (1):
a) numele, prenumele, domiciliul sau reședința părții în favoarea căreia se exercită
recursul, numele, prenumele și domiciliul profesional al avocatului care formulează
cererea ori, pentru persoanele juridice, denumirea și sediul lor, precum și numele și
prenumele consilierului juridic care întocmește cererea; prezentele dispoziții se aplică
și în cazul în care recurentul locuiește în străinătate
- spre deosebire de apel, devine foarte important să fie prevăzută și indicarea
numelui, prenumelui și domiciliului profesional pentru avocat sau pentru consilierul
juridic, de aceea, deși la apel nu era o obligație expresă, astfel că sancțiunea pentru
neindicarea lor era nulitatea virtuală, la recurs sancțiunea este nulitatea expresă pentru
neindicarea acestor elemente
b) numele și prenumele, domiciliul sau reședința, ori, după caz, denumirea și
sediul intimatului; la numele părții adverse se păstrează nulitatea virtuală ca sancțiune
pentru neindicare, la fel ca și în cazul apelului
c) indicarea hotărârii are se atacă este prevăzută sub sancțiunea nulității exprese
- este obiectul recursului, e normal să fie nulitate expresă, obiectul recursului este
reprezentat de hotărâre și trebuie indicată hotărârea care se atacă
d) motivele de nelegalitate pe care se întemeiază recursul și dezvoltarea lor sau,
după caz, mențiunea că motivele vor fi depuse printr-un memoriu separat
- sunt situații în care termenul pentru exercitarea recursului diferă de termenul
pentru exercitarea motivării recursului și deci nu pot fi trecute motivele în cererea de
recurs pentru că dacă termenul curge de la pronunțare pentru declararea recursului și
de la comunicare pentru motivare, atunci pentru cererea de recurs se face o mențiune
că motivele se vor depune ulterior printr-un memoriu separat pentru a nu se considera
că este o cerere incompletă și se precizează că termenele curg în mod diferit
- în orice caz, nedeclararea motivelor de recurs și nedezvoltarea lor conduce la
nulitate expresă, soluție diferită de cea de la apel unde soluția era decăderea
[279]
e) semnătura părții sau a mandatarului părții în cazul în prevăzut la art. 13 alin.
(2), a avocatului sau, după caz, a consilierului juridic, nulitate expresă
- precizări:
1) recursul trebuie semnat de parte, dar nu obligatoriu, poate fi semnat și de
mandatar, dar dacă este semnat de către mandatar, mandatarul trebuie să întrunească
condițiile de la art. 13 alin. (2), adică să fie soț sau rudă până la gradul 2 inclusiv și să
fie licențiat în drept
- de asemenea, nu este suficient ca recursul să fie semnat de parte, spre deosebire
de apel unde era suficient să fie semnat de parte sau de mandatarul acesteia, recursul
trebuie semnat și de către avocat sau la persoanele juridice de către consilierul juridic,
sub sancțiunea nulității exprese
- deși art. 486 precizează că lipsa semnăturii este prevăzută sub sancțiunea
nulității exprese, generic, referindu-se la lit. e) în realitate lipsa semnăturii părții este
prevăzută sub sancțiunea nulității exprese, în ce privește semnătura avocatului este și
expresă și necondiționată de vătămare, aspect care este extras din dispozițiile art. 176
unde se precizează că nulitatea necondiționată de vătămare se referă la reprezentarea
procesuală
- deci precizarea de la art. 486 că prevederile de la lit. e) sunt sub sancțiunea
nulității exprese are relevanță mai mult în ceea ce privește semnătura părții pentru că
în ceea ce îl privește pe avocat, oricum există prevederile art. 176
[280]
sortite anulării, și atunci legiuitorul, oferind părții o cale de atac care intentată doar de
parte ar aduce doar deziluzii pentru că partea nu știe ce fel de cale de atac este, nu știe
ce drepturi are, nu știe rigorile cărora i se supune calea de atac, ar putea fi tentat să
creadă că poate face orice, iar lucrurile nu stau așa și instanța va anula sau va respinge
recursul ca inadmisibil sau ca socotit nefondat pentru că nu se încadrează în motivele
de recurs și se va produce o stare de nemulțumire și mai mare și atunci, este de dorit
ca oferind părții o cale de atac, aceasta să fie condiționată de acele elemente care îi
creează măcar șansele unei analize în fond; marile sisteme de drept din Europa cunosc
obligația ca recursul să fie susținut de avocat, în anumite țări se prevede obligația chiar
de la apel
- observații:
a) absența motivelor de nelegalitate (formularea tardivă a acestora) determină,
spre deosebire de apel, nulitatea recursului, nulitate expresă
b) tot nulitate intervine și dacă sunt prevăzute motive dar ele nu se încadrează în
cele expres prevăzute de lege la art. 488, adică motivele de casație pentru că recursul
este o cale extraordinară de atac și deci calea de atac poate fi exercitată pentru niște
motive anume determinate de lege care nu presupun întregul spectru al nedreptății și
dacă nu se încadrează în acele motive, intervine deci nulitatea
c) nedezvoltarea motivelor, deci chiar și în situația în care sunt corect enunțate,
atrage tot nulitate, deci și dacă se enunță fără a fi dezvoltate, tot nulitatea intervine
- există o singură atenuare: motivele de ordine publică pot fi invocate și din
oficiu, caz în care nu mai intervine nulitatea recursului, chiar dacă recursul este
nemotivat pentru că instanța găsește ea singură motive de ordine publică
- dacă sunt motive de ordine publică și instanța nu le vede, nu se poate spune că
de ce nu le-a invocat, trebuia să fie invocate de parte, se poate spera, dar nu există
sancțiune pentru instanță în cazul în care nu le invocă din oficiu
d) în cazul în care cererea nu este semnată de avocat sau de consilier juridic, ori de
mandatarul părții care are licență în Drept și este rudă cu partea până la gradul 2
inclusiv sau judecătorul ori procurorul atunci când instanța sau parchetul este parte,
intervine nulitatea necondiționată de vătămare
Condiții extrinseci
1) în recurs se pot atașa înscrisuri noi de care recurentul înțelege să se folosească,
altele decât cele depuse la instanțele de fond, cu mențiunea că ele sunt singurele probe
admise în recurs, deci nu sunt permise și alte probe și trebuie depuse din perspectiva
recurentului odată cu cererea de recurs, iar din perspectiva intimatului intimatul odată
cu întâmpinarea, sancțiunea este decăderea
2) taxa judiciară de timbru, situația este oarecum mai bună decât la apel pentru la
apel era 50% din taxa datorată la prima instanță, dar raportată la valoarea contestată
- în cazul recursului, pentru că nu presupune analiza pe fond, va exista o taxă de
timbru în sumă fixă (crede că) de 100 de lei, mai puțin pentru motivul de la punctul 8
de la art. 488, singurul motiv care presupune analiza de drept substanțial, caz în care
[281]
taxa de timbru se calculează aidoma apelului, adică la 50% din taxa datorată la prima
instanță, dar raportată doar la valoarea care se contestă
Observații:
- în principiu, cererea de recurs nu suspendă executarea, dar pentru toate
celelalte cazuri se poate obține suspendarea executării dacă încuviințează acest lucru
instanța de recurs, este ceea ce la apel se face atunci când există situații în care apelul
nu era suspensiv de executare pentru că era execuție provizorie, în cazul recursului este
regula pentru că aproape toate fiind executorii, suspendarea judecătorească poate
fi acordată la cerere
- regulile după care se judecă: cererea de suspendare se depune la instanța
de recurs, deci ea nu este supusă regulii de a se depune la instanța care a pronunțat
hotărârea, se poate depune și la instanța care a pronunțat hotărârea dacă s-a depus
[282]
odată cu cererea de recurs, dar există și posibilitatea depunerii ei direct la instanța de
recurs
- cererea de suspendare este supusă acelorași reguli ca și cererea de recurs sub
aspectul reprezentării, adică nici suspendarea nu poate fi făcută dacă nu e semnată de
avocat, consilier juridic, mandatar rudă cu partea până la gradul 2 inclusiv și licențiat
în drept, ori judecătorul sau procurorul care este delegat de conducerea instituției
respective
- judecarea: se judecă cu citarea părților, în camera de consiliu, termenul
neputând fi mai lung de 10 zile de la primirea cererii, trebuie să fie un termen foarte
scurt, se pot folosi astfel toate mijloacele moderne pentru citare
- este obligatorie cauțiunea și se plătește anticipat, deci odată cu cererea de
suspendare se depune și cauțiunea, sub aspectul cuantumului este calculată potrivit
regulilor de la contestația la executare, regulile de la art. 718 în materia executării silite
- în ce privește susținerea cererii de suspendare, trebuie să existe
reprezentare prin avocat, consilier juridic, mandatar rudă cu partea până la gradul 2
inclusiv și licențiat în drept, judecătorul sau procurorul delegat de conducerea
instituției respective
- se pronunță o încheiere care este motivată și este definitivă
[283]
c) dacă s-a trecut de filtru și s-a acordat termenul în ședință publică pentru
dezbaterea în fond a recursului, atunci eventuala cerere de suspendare se va judeca de
completul care va judeca recursul pe fond
- deci competența depinde de momentul în care se face cererea de suspendare,
dar chiar dacă se acordă însă, instanța poate să revină asupra încheierii, deci ea nu este
neapărat interlocutorie, instanța poate să revină, motivat, dar cu aceleași condiții cu
care a emis-o, trebuie să existe cerere din partea intimatului pentru că el este interesat,
cererea să fie cu citarea părților, în 10 zile, cu reprezentare, încheiere care este
definitivă, adică toate regulile, mai puțin cauțiunea pentru că nu se cere suspendarea,
ci ridicarea suspendării
Motivele de recurs
1. când instanța nu a fost alcătuită potrivit dispozițiilor legale, adică fie
un judecător incompatibil, incompatibilitatea să fie de ordine publică, adică cea de la
art. 41, dacă e incompatibilitate relativă, adică de la art. 42, se poate și în aceste cazuri,
dar trebuie să se fi invocat și instanța să o fi respins sau să nu se fi pronunțat, adică
partea a făcut cererea de recuzare, dar instanța a judecat pricina uitând să se mai
pronunțe asupra cererii de recuzare, prin urmare, partea se plânge prin recurs
[284]
- intră tot aici și ipoteza în care ar fi, spre exemplu: un număr diferit de judecători,
adică trebuia judecat de 2 și s-a judecat de 3, instanța a calificat recursul ca apel, l-a
judecat și a uitat să plece unul din judecători și au semnat minuta toți 3
- intră și ipoteza în care la cauza respectivă trebuia neapărat să pună concluzii și
procurorul și acesta nu a fost prezent, nu e vorba neapărat de cauzele în care procurorul
a formulat el acțiuni, sunt cauze când legea prevede în mod obligatoriu participarea
procurorului, spre exemplu: în materie de expropriere, în materie de punere sub
interdicție și altele prevăzute de lege, la cererile privind partidele politice, nu toate sunt
însă supuse recursului, dar pot fi și cauze la care recursul se poate exercita, nu
înseamnă că dacă legea nu prevede calea de atac a recursului împotriva hotărârii
respective și procurorul nu a participat, nu se mai poate face recursul, se poate face
recursul dacă se încadrează în motive (cum se poate face recurs dacă legea nu
prevede?!?!?)
- poate să intre și ipoteza litigiilor de muncă când prezența în complet trebuie
asigurată și prin 2 asistenți judiciari, absența unuia dintre ei poate să ducă la această
sancțiune
- cu privire la aspectul de ordine privată și publică, instanța poate invoca din
oficiu: numărul judecătorilor, prezența procurorului, incompatibilitatea de ordine
publică, incompatibilitatea de ordine privată, dacă nu a fost motiv de recurs, instanța
nu ar putea să invoce din oficiu, adică să precizeze că a observat că la prima instanță se
invocase și nu s-a rezolvat, nu se poate, trebuia să fie făcut de parte, instanța poate doar
pentru motivele de ordine publică de la art. 42
[285]
- o necompetență de ordine privată nu poate face obiectul unei analize în recurs,
chiar și în ipoteza în care partea a invocat excepția la prima instanță odată cu
întâmpinarea, instanța i-a respins-o în mod greșit, a făcut apel și în mod greșit s-a
respins apelul, dar controlul se oprește în acest stadiu, deci greșit cum e, instanța de
recurs nu se mai poate pronunța
- deci nu trebuie înțeles că necompetența de ordine privată poate face obiectul
recursului dacă a fost invocată, nu, ea este eliminată totalmente din textul motivelor
de recurs, indiferent dacă partea a invocat sau nu
[286]
- mai este și cealaltă rezervă: aplicarea directă a dreptului Uniunii Europene și a
jurisprudenței Curții de Justiție Europene, adică cea de la Luxembourg unde oricând
judecătorul poate să aducă principii, norme, reguli pentru că interpretează
regulamentele europene sau alte norme, pot să constate că o directivă este transpusă
greșit; judecătorul constată că deși acea lege vrea să transpună directiva, e contrară
acesteia sau transpusă incorect și stabilește că legea trebuie interpretată conform
directivei, nu cum a făcut-o legiuitorul în cazul acesta și nu încalcă, în acest caz nu face
exces de putere, sunt lucruri pe care teoria clasică a excesului de putere nu le-a analizat
pentru că teoria excesului de putere este interbelică, iar atunci era inacceptabil
- există exces de putere dacă instanța, fără a apela la aceste mecanisme, declară
un text neconstituțional, pentru că atributul de declarare a constituționalității revine
numai Curții Constituționale, deci s-ar depăși atributele puterii judecătorești, dar nu
este cazul în situația în care s-ar declara că un text anterior al Constituției nu mai este
aplicabil pentru că a fost abrogat prin intrarea în vigoare a Constituției în 1991, nu este
o problemă de constituționalitate pentru că acestea vizează doar legile date sub
imperiul Constituției ori judecătorul face o verificare a rămânerii sau nu a textului în
vigoare, ca urmare a intrării în vigoare a Constituției și nu face exces de putere, deci
trebuie analizat foarte clar și nu trebuie confundat excesul de putere cu ipoteza
necompetenței, este competentă să judece pricina, dar mecanismul de judecare a
pricinii aplică niște reguli care exced puterilor cu care a fost învestită de către stat
[287]
judecătorii nu trebuie să abuzeze de motivarea implicită, depinde în funcție de fiecare
cauză
[288]
- procedură de filtrare a recursurilor: filtrarea presupune analiza aspectelor de
admisibilitate, adică să nu ajungă a se dezbate în fond decât acele recursuri unde într-
adevăr completul simte nevoia de a avea o dezbatere contradictorie orală, că altfel
contradictorialitatea există (cerere, întâmpinare, răspuns la întâmpinare)
- având în vedere această filosofie, spre deosebire de apel unde întotdeauna există
o dezbatere publică, în cazul recursurilor la ÎCCJ, nu se poate spune care este regula și
care e excepția, logica ar fi ca cele care nu trec în faza de admisibilitate să fie puține,
dacă recursurile sunt semnate de avocați, ar trebui să fie admisibile, dar statistica
demonstrează că pot fi destule care nu trec
- completul de filtru este format din 3 judecători, desemnați aleatoriu de
președinte sau de cel care îl înlocuiește
[289]
- acest complet nu este necesar când recursul se judecă la tribunal sau la curtea
de apel
4) în cazul în care nu sunt aplicabile lit. a), b), c), adică nu e caz de nulitate, nu e
vădit nefondat, e admisibil, dar părțile nu și-au dat acordul asupra competenței
completului de filtru sau unul dintre judecători nu este de acord cu soluția celorlalți,
trebuie să se pronunță o încheiere de admitere în principiu a recursului și se
fixează termen pentru judecata în fond, cu citarea părților, în ședință publică, este deci
singurul caz când se judecă citarea părților, în toate celelalte cazuri se judecă fără citare
- deci dacă se respinge, se anulează sau este o decizie care nu este supusă niciunei
căi de atac; dacă se judecă pe fond chiar de către completul de filtru este o decizie
definitivă
[290]
- diferența între nicio cale de atac (nici măcar contestație în anulare și revizuire)
și hotărâre definitivă (permite contestația în anulare și revizuirea)
- în toate cazurile, hotărârea se comunică părților
Observații
- când se face referire la trimitere, instanța de recurs poate să trimită la aceeași
instanță care a judecat fondul sau la o altă instanță egala în grad cu aceasta, este dreptul
instanței să decidă, apreciază în funcție de diferite circumstanțe
- în materia contenciosului administrativ nu se aplică dispozițiile Codului de
procedură civilă deoarece soluția este că în cazul în care casează sentința, se va judeca
litigiul în fond chiar de către instanța de recurs, fie ea chiar ÎCCJ cu precizarea că atunci
când hotărârea s-a pronunțat fără a se judeca fondul sau s-a făcut în lipsa părții care
nu a fost legal citată atât la administrarea probelor, cât și la dezbaterea fondului,
instanța va trimite o singură dată la această instanță, adică la instanța de fond
- în cazul în care partea nu a fost legal citată doar la administrarea probelor, dar
a fost citată la dezbaterea în fond, păstrează cauza spre rejudecare, soluțiile nu sunt
aplicabile limitând textul (?)
[291]
Tribunal. Curte de apel
- când recursurile sunt judecate de o altă instanță decât ÎCCJ, nu se mai reiau
soluțiile de anulare, respingere ca vădit nefondat și celelalte situații, se face referire
doar la ipoteza admiterii recursului și casării
- noul cod nu a mai păstrat soluția din vechiul cod în care se separau soluțiile
instanței de recurs între modificare și casare, ci a păstrat doar soluția casării
- în caz de casare există următoarele 3 ipoteze:
a) casare cu reținere, deci este posibilă casarea cu reținere numai la tribunal sau
curte de apel pentru că la ÎCCJ se casează cu reținere numai în materie de contencios
administrativ, în rest se casează cu trimitere, la tribunal sau curte de apel se casează cu
reținere spre rejudecarea procesului în fond se va face de către instanța de recurs și va
avea loc fie la termenul la care a avut loc admiterea recursului, fie se pronunță o decizie
separată intermediară și se acordă termen în vederea rejudecării cauzei după
admiterea recursului
- în general, dacă instanța de recurs apreciază că sunt întrunite toate elementele
pentru a se pronunța în fond, pronunță o singură decizie, dacă însă apreciază că admite
recursul, dar că ar mai avea nevoie de probe pentru a dezlega fondul, dar ele nu sunt
admisibile în recurs, admite recursul, casează și acordă termen pentru judecarea în
fond la un alt termen, când va putea să administreze orice fel de probe specifice
fondului pentru că nu mai e recurs
- acest lucru a fost greu de admis pentru că instanțele de recurs considerau că
sunt tot în recurs, dar cum să fii în recurs când s-a admis recursul? Dar ei spuneau că
sunt 3, însă acest lucru nu conta, prin urmare a fost nevoie de intervenția legiuitorului
pentru a clarifica această problemă
[292]
Efectele casării. Rejudecarea în fond după casare. Non
reformatio in peius
Efectele casării
- ce se întâmplă cu hotărârea casată? Codul precizează că nu mai are nicio putere,
ceea ce înseamnă că dacă s-au făcut acte de executare sau de asigurare, sunt desființate
de drept dacă instanța de recurs nu dispune altfel
- instanța de recurs va menționa desființarea actelor de executare sau de
asigurare prevăzute în dispozitivul hotărârii chiar dacă nu s-a cerut acest lucru, deci se
poate pronunța din oficiu
- însă instanța de recurs nu poate să dispună din oficiu și întoarcerea executării,
se poate fie în recurs, fie pe cale separată
- actele de executare sau de asigurare sunt desființate de drept, dacă instanța de
recurs nu dispune altfel, se constată astfel chiar din oficiu
- important: când se rejudecă după casare, se pot administra orice fel de probe,
indiferent că respectiva casare s-a făcut cu trimitere sau cu reținere spre rejudecare (la
ÎCCJ în cazul contenciosului administrativ și pentru tribunal sau curte de apel) pentru
că nu se mai află în recurs, regula că în recurs se administrează numai proba cu
înscrisuri este aplicabilă exclusiv când instanța de recurs se pronunță pe recurs, dacă
se pronunță casând cu reține, regula nu mai e aplicabilă
[293]
- hotărârile instanței de recurs date asupra problemelor de drept dezlegate sunt
obligatorii pentru instanța care judecă fondul, deci România a adoptat sistemul casării
imperative, diferit de sistemul francez care nu conține o astfel de soluție, instanța nu e
obligată să accepte teza dată de instanța de casare pentru problemele dezlegate și se
intră într-un cerc care tergiversează soluția cauzei, în România există deci soluția
obligativității care este contestată ca fiind neconstituțională, dar ea este acceptată în
multe sisteme de drept
Contestația în anulare
[294]
Motive
- un singur motiv: contestatorul nu a fost legal citat, nici nu a fost prezent la
termenul când a avut loc judecata, adică atunci când au fost dezbaterile
- motivul e simplu, dar cum se invocă?
Condiții de admisibilitate
1) împotriva aceleiași hotărâri să nu se fi formulat anterior o altă contestație în
anulare, chiar dacă s-au invocat alte motive, pentru că art. 504 alin. (3) precizează că o
hotărâre împotriva căreia s-a exercitat contestația în anulare nu mai poate fi atacată de
aceeași parte cu o nouă contestație în anulare, chiar dacă se invocă alte motive
2) hotărârea să fie definitivă, marchează împrejurarea că această contestație în
anulare nu poate fi făcută omissio medio
3) motivul nu putea fi invocat pe calea apelului sau a recursului, deci de fapt este
vorba de necitarea în recurs, la ultimul termen sau în apel, dacă nu există calea de atac
a recursului, dacă nu a fost citat la prima instanță și nu se invocă în apel și în recurs,
intră sub incidența acestei condiții, deci se putea invoca și nu s-a făcut, nu se mai poate
[295]
- în vechiul cod nu era și ce-a de-a doua ipoteză referitoare la alcătuirea
completului
- sunt condiții de admisibilitate, care rezultă din text, ca hotărârea să fie dată de
instanța de recurs, deci nu orice hotărâre definitivă și este important ca excepția de
necompetență absolută sau excepția privind alcătuirea greșită să se fi invocat în recurs,
iar instanța să fi omis să se pronunțe asupra ei
- prin urmare, nu va fi caz de contestație în anulare ipoteza în care excepția
nu a fost invocată în recurs, deși putea să fie invocată sau situația în care a fost invocată
și instanța a respins-o pentru că în contestația în anulare legiuitorul nu și-a propus să
se critice hotărârea instanței de recurs și să fie cenzurată, ar fi și greu pentru că este
vorba de aceeași instanță, ci doar în situația în care este vorba de o omisiune, pe de altă
parte, nici nu a vrut să se dea loc contestației în anulare când omisiunea a aparținut
părții și nu a invocat-o, deci partea nu trebuie să fi fost omisivă în comportamentul ei,
dar instanța da, deci dacă partea nu a invocat, nu mai poate face contestație în anulare,
dacă partea a invocat și instanța s-a pronunțat, din nou nu se poate, singura situație
rămasă descoperită este varianta în care partea a invocat excepția și instanța de recurs
a omis să se pronunțe asupra ei
[296]
condiție, legiuitorul nu s-a gândit la o astfel de ipoteză marginală, condiția e făcută
pentru situațiile obișnuite care apar în cursul judecății
[297]
3. instanța de recurs, respingând recursul sau admițându-l în parte, a
omis să cerceteze vreunul dintre motivele de casare invocate de recurent
în termen
- motivul în sine este acela al nepronunțării pe un motiv de recurs, restul sunt
condiții de admisibilitate, adică:
a) să fie vorba de o hotărâre dată de instanța de recurs
b) să fie o hotărâre prin care s-a respins recursul sau a fost admis doar în parte
(dacă se admite și se casează cu retrimitere, la recurs, în cazul rejudecării după casare,
oricum se vor avea în calcul toate motivele de către instanță, deci nu e nicio vătămare)
c) motivul de recurs să fi fost invocat în termen, adică cel care nu a făcut motivele
de recurs în termen nu va putea invoca în contestația în anulare că instanța nu a invocat
din oficiu un motiv de recurs de ordine publică pe care putea să îl invoce, dar nu a vrut,
deci te afli “la mâna ei”, dacă vrea invocă, dacă nu vrea, nu invocă, nu se poate plânge
însă pentru că nu a făcut recurs în termen
- nu se mai aplică derogarea care prevede că ar putea fi și hotărârea unei instanțe
de apel dacă nu există recurs împotriva acelei hotărâri pentru că aici motivul este legat
strict de motivele de recurs care sunt delimitate de către lege, în apel pot să nici nu
existe motive, se face apel pentru că partea e nemulțumită
Condițiile de admisibilitate
- se rețin în parte cele de la procedura specială a contestației în anulare
a) împotriva aceleiași hotărâri să nu se fi formulat anterior, de către aceeași
persoană, o contestație în anulare, chiar dacă s-au invocat alte motive
b) să aibă ca obiect o hotărâre a instanței de recurs sau a instanței de apel (mai
puțin pct. 3), în cazurile în care, potrivit legii, hotărârea nu este supusă recursului
c) să nu fie interzisă printr-o normă specială, spre exemplu: în materie de divorț,
art. 927 alin. (3) dacă unul dintre soți s-a recăsătorit, hotărârea definitivă prin care s-a
desfăcut căsătoria nu este supusă contestației în anulare și revizuirii în ce privește
divorțul sau în materie electorală
[298]
- termenul de exercitare: termenul este de 15 zile și curge de la comunicare,
dar nu mai mult de un an de la rămânerea definitivă, dacă nu s-a făcut comunicarea,
se cere repunerea în termen, dar legiuitorul pleacă de la premisa că hotărârea se
redactează în 30 de zile, deci nu s-ar putea trece de termenul de un an și nu se prevede
ce se întâmplă când nu s-a comunicat
- motivarea contestației se face în același termen în care se face și contestația,
fie prin contestația însăși, fie pe cale separată, dar în interiorul aceluiași termen, sub
sancțiunea nulității, fiind o cale extraordinară de atac, cam la toate, dacă nu te
încadrezi în motivele respective, înseamnă că e nulă calea respectivă
Regulile de judecată
- cine semnează cererea? Partea, dar nu prea este suficient pentru că art. 83
care prevede reprezentarea convențională a persoanelor fizice, precizează că în cazul
contestației în anulare și revizuirii, dispozițiile articolului se aplică în mod
corespunzător, la alin. (3) se face referire la faptul că cererea de recurs, precum și toate
cererile făcute în cadrul recursului, vor fi semnate de către avocat, sub sancțiunea
nulității, cu excepția mandatarului rudă licențiată în drept sau instanței sau
parchetului când poate semna un judecător sau procuror desemnat
- sunt 2 opinii: o opinie precizează că pentru toate contestațiile în anulare
trebuie să semneze un avocat sau un consilier juridic, textul este aplicabil și
persoanelor juridice, art. 84, o altă opinie este în sensul că “în mod corespunzător”
înseamnă de fapt că va trebui să semneze cererea un avocat sau un consilier juridic
numai dacă se atacă o hotărâre dată de instanța de recurs
- Briciu: chestiunea se tranșează în 2 modalități: legiuitorul a precizat că
recursul se semnează de către avocat sau de consilier juridic, de principiu, textele de la
contestație în anulare și de la revizuire fac doar trimitere la textele de la recurs, s-a avut
în vedere recursul în sine sau faptul că recursul e cale extraordinară de atac? Dacă a
avut în vedere tehnicitatea în sine recursului, atunci, într-adevăr, dacă contestația în
anulare este făcută este făcut împotriva unei hotărâri de recurs și în fapt este o hotărâre
de apel, nu se mai justifică semnarea de către avocat, dar dacă legiuitorul nu a avut în
vedere recursul în sine, ci faptul că este o cale extraordinară de atac, semnarea de către
avocat sau de către consilier juridic se justifică și în cazul contestației în anulare sau
revizuirii, indiferent dacă e făcută împotriva unei hotărâri de recurs sau împotriva altei
hotărâri pentru că în toate cazurile este o cale extraordinară de atac
- majoritatea consideră că se aplică atunci când hotărârile sunt date de o instanță
de recurs, Briciu consideră că este obligatorie semnarea indiferent că este vorba de o
hotărâre a instanței de recurs sau a unei alte instanțe pentru că în toate cazurile există
caracteristicile unei căi extraordinare de atac, adică delimitarea exactă a motivelor și
faptul că neîncadrarea în aceste motive conduce la nulitate, adică această caracteristică
prin care s-a decis ca în cazul recursului să se apeleze la opinia uni specialist care să
identifice dacă motivele se încadrează sau nu, este deopotrivă aplicabilă contestației în
anulare indiferent că ea vizează o hotărâre a instanței de recurs sau a unei instanțe de
apel pentru că și la motive, la pct. 1, 2 și 4 pot viza și o hotărâre a instanței de apel, dar
nu înseamnă că analiza e mai puțin tehnică, la fel și la cererea pentru eroare materială
[299]
era aplicabilă și pentru hotărârea de apel și pentru cea de recurs, la fel și la alcătuirea
instanței și competența generală, materială, teritorială exclusivă
- practic: Baba Leana de la comuna X o să înțeleagă ce este prevăzut la pct. 1
despre competența generală? Nu o să poată face o analiză, nu va ști nici ce este
competența sau să facă diferența între competență și alcătuirea instanței, dacă va ști ce
este competența, este o savantă a satului, dar în general nu știe nici măcar că se aplică
Codul de procedură civilă; în apel era mult mai simplu pentru că putea doar să scrie că
e nemulțumită de hotărâre sau să scrie orice altă prostie din care instanța să tragă
concluzia că este nemulțumită și se judeca , la recurs însă sunt anumite motive în
care trebuie să se încadreze, de aceea Briciu consideră că trebuie să se aplice indiferent,
dar recunoaște că este minoritar, și Deleanu e împotrivă, și Leș și Ciobanu și Boroi, toți
sunt de părere că se aplică doar când e vorba de instanța de recurs, Briciu e
ultraminoritar
Soluții
- dacă admite contestația
1) instanța va pronunța o singură hotărâre prin care va anula hotărârea atacată și
va soluționa cauza, spre exemplu: necitarea părților, constată că o parte nu a fost legal
citată, anulează, reface judecata cu citarea părților și pronunță o singură soluție prin
care dispune și anularea hotărârii inițiale, cât și soluția din urma dezbaterilor cu citarea
părților, sigur, este posibil ca soluția să fie aceeași cu cea de dinainte, nu înseamnă că
nu s-a admis contestația, contestația s-a admis pentru că partea nu a fost legal citată,
dar se dă aceeași soluție, sunt și situații însă în care poziția părții, ce ar fi făcut ea dacă
era legal citată, să fie determinantă și soluția să difere de soluția inițială, oricum va fi
anulată
[300]
2) posibilitatea pronunțării mai întâi asupra contestației în anulare și apoi asupra
judecății pe fond, dacă soluționarea cauzei la același termen nu este posibilă, instanța
va pronunța mai întâi o hotărâre pe contestația în anulare și dacă anulează cererea,
numai în acest caz, va fixa termen în vederea soluționării cauzei pe fond printr-o nouă
hotărâre
- în acest caz, hotărârea dată pe contestația în anulare este o hotărâre
intermediară care nu poate fi atacată separat, va putea fi atacată numai odată cu fondul
- hotărârea este supusă acelorași căi de atac ca și hotărârea atacată, adică
contestație în anulare de drept comun și revizuire pentru că majoritatea hotărârilor
sunt hotărâri definitive, deci nu prea va fi apel sau recurs pentru că ori sunt date în apel
și nu mai pot fi atacate cu recurs pentru că de aia au fost contestate în anulare, ori sunt
date în recurs, dar se poate pentru singurul motiv în cazul contestației în anulare de
drept comun când pot fi și hotărâri date în apel, când spre exemplu: partea nu este legal
citată în apel, face recurs, dar recursul se soluționează fără a se intra pe fond și fără a
fi final părții recurente pentru că se respinge pentru că avea nevoie de cercetări în fapt,
în acest caz se poate face contestație în anulare, dar nu împotriva hotărârii din recurs
pentru că acolo a fost legal citată, ci împotriva hotărârii din apel și atunci,
pronunțându-se contestația în anulare în fața instanței de apel, împotriva acelei
hotărâri se va putea face recurs, dar este cam singura ipoteză și este rară, dar este o
cale extraordinare de atac și de retractare, deci are un caracter restrictiv
Revizuirea
- caracteristici:
a) cale extraordinară de atac
b) de retractare
c) nedevolutivă
d) nesuspensivă de executare
- motive:
1. când instanța s-a pronunțat asupra unor lucruri care nu s-au cerut
sau nu s-a pronunțat asupra unui lucru cerut ori s-a dat mai mult decât s-
a cerut, extra petita, minus petita și plus petita, adică s-a încălcat principiul
disponibilității, adică judecătorul nu poate să dea altceva decât s-a cerut, trebuie să se
pronunțe asupra tot ce a cerut partea și nu poate mai da mai mult decât a cerut partea
- lucruri care nu s-au cerut, spre exemplu: s-a cerut capitalul, dar instanța a
dat și dobânzile, nu este permis, chiar dacă s-ar fi obținut dacă partea le cerea sau, spre
exemplu: s-a cerut anularea, s-a dat rezoluțiunea
- precizări: nu se aplică regula dacă acest “altceva decât s-a cerut” decurge dintr-
o interpretare pe care instanța o dă cu privire la cauza juridică, adică instanța recalifică
cauză, în acest caz dă o încheiere cu punerea în discuția părților și precizează că din
[301]
motivele invocate ceea ce s-a cerut nu este o anulare, ci o rezoluțiune, în acest caz nu
este incidentă ipoteza
- la minus petita, spre exemplu: faptul că nu s-a pronunțat nu trebuie
confundat cu faptul că respinge cererea sau că admite numai în parte, în acest caz nu
înseamnă că nu s-a pronunțat, înseamnă că s-a pronunțat în sens negativ, la minus
petita este vorba de o omisiune, nu de o neacceptare
- nu s-a pronunțat asupra lucrului cerut, se referă la cereri: adică o cerere
reconvențională, o cerere de chemare în garanție, o cerere de intervenție sau capete de
cerere, nu se referă la excepții, chiar dacă ele sunt peremptorii și chiar dacă au fost
unite cu fondul, sigur că este o greșeală că nu s-a pronunțat asupra unei excepții, dar
nu este minus petita, pentru că excepția nu e cerere, nu se poate invoca revizuirea
pentru acel motiv dacă sunt alte mijloace de apărare, argumente sau motive de fond,
se poate critica hotărârea pentru acestea pe calea apelului, a recursului, nu se aplică
atunci când instanța a omis să se pronunțe asupra probelor solicitate, nu sunt minus
petita, sunt minusuri, dar nu sunt cereri, sunt apărări, probe
- s-a dat mai mult decât s-a cerut, spre exemplu: la un proces de partaj, dacă
reclamantul susține că vrea să împartă averea după algoritmul 1/3 pentru el și câte 1/3
pentru pârâți, dar instanța aplicând regulile succesiunii legale observă că
reclamantului i se cuvine mai mult decât celorlalți că nu sunt frați și aplică această
regulă și nu îi dă 1/3, ci 3/4, nu este mai mult decât s-a cerut pentru că reclamantul a
cerut să se partajeze conform succesiunii legale, dar în mintea lui era 1/3, dar nu toți 3
aveau aceleași cote, instanța nu poate să întrebe dacă vrea doar o treime sau după lege
și va spune că după lege, dar el a crezut că atât ar fi conform legii, dacă vrea doar 1/3
este un act de renunțare la pretenții
- la revizuire, există unele intersecții cu alte motive, spre exemplu: a doua
parte, nu s-a pronunțat asupra unui lucru cerut, adică minus petita este și motiv de
completare a hotărârii, se poate face fie completare, fie revizuire, nu e interzis, dar dacă
s-a cerut completare și s-a respins, nu se mai poate face revizuire
[302]
posibil, plata unei sume de bani, dar e posibil să nu fi solicitat și atunci calea de atac e
binevenită
[303]
- teza a doua vizează ipoteza în care infracțiunile respective nu au putut fi
constatate prin hotărâre penală, pentru că fie a intervenit prescripția, fie decesul
autorului, fie alte cauze care conduc la imposibilitatea pronunțării unei hotărâri
penale, dar asta nu înseamnă că în civil lucrurile nu se pot lămuri și dacă intervin astfel
de situații în care hotărârea penală nu mai poate fi pronunțată, atunci se va putea
cerceta fapta care putea constitui infracțiune pe cale incidentală de către instanța de
revizuire
- în acest caz, instanța de revizuire se va pronunța mai întâi asupra împrejurării
dacă faptele ce se impută sunt dintre cele care ar fi generat o infracțiune în absența
cauzelor care împiedică pronunțarea unei hotărâri penale și dacă va constata acest
lucru, va admite în principiu revizuirea și va acorda termen pentru ca să se rejudece
pricina de alt judecător, cu alți martori, alt expert sau neținând cont de înscrisul
declarat fals
- deci practic se va face o cercetare incidentală, dar la această cercetare
incidentală a ipoteticei infracțiuni, a faptei care ar fi putut fi infracțiune dacă nu ar fi
existat o cauză de imposibilitate a pronunțării unei hotărâri penale, va trebui citată și
persoana care este pretinsă că a săvârșit fapta respectivă
- acest lucru a mai existat în lege, dar CCR a declarat în mod ciudat
neconstituțional textul neînțelegând textul, citarea persoanei respective e în binele ei
pentru că altfel s-ar putea constata că a săvârșit o faptă care în anumite circumstanțe
ar fi constituit infracțiune, fără ca ea să fie măcar în proces pentru că procesul se
desfășoară între un reclamant și un pârât și, să presupunem că se pretinde că
judecătorul a făcut infracțiunea, judecătorul din revizuire nu mai e același cu celălalt și
atunci se va constata că un judecător a săvârșit o infracțiune, nu mai poate fi
condamnat penal, dar asta nu înseamnă că succesorii lui nu ar putea să sufere anumite
daune în civil ca urmare a pretinsei fapte constatate, poate a murit sau s-a prescris, nu
înseamnă că e neinteresat, nu se poate spune că nu ești interesat că unii discută despre
tine că ai săvârșit o infracțiune fără ca tu să fi fost măcar acolo, este un fapt cel puțin
reprobabil sub aspectul moralității, este inacceptabil, din acest motiv legiuitorul în
noul cod a reluat teza respectivă precizând că cel despre care se pretinde că a săvârșit
o infracțiune trebuie să fie citat pentru a se apăra, el poate să nu vină, dar trebuie citat
4. are aceeași natură cu pct. 3, dar este o faptă mai puțin gravă, pleacă tot de la
ideea că după pronunțarea hotărârii se află că un judecător a fost părtinitor, dar
părtinirea nu reprezintă o faptă penală, ci este o faptă care atrage sancțiune
disciplinară
- referirea se face la judecătorul care a fost sancționat disciplinar definitiv pentru
exercitarea funcției cu rea-credință sau gravă neglijență dacă aceste împrejurări au
influențat soluția pronunțată în cauză, adică trebuie să existe o legătură de cauzalitate
între grava lui neglijență și soluție pentru că poate să fie o gravă neglijență și faptul că,
spre exemplu: judecătorul a pierdut originalele înscrisurilor depuse la dosar, dar
soluția nu a fost influențată întrucât nu s-a pus problema că a admis sau respins
acțiunea pentru inexistența originalelor și a soluționat, nu a invocat că nu există
originale, le-a luat în considerare deși erau copii, originale într-adevăr, le pierduse, dar
[304]
nu a invocat nimeni nulitatea, astfel că a pronunțat soluția pe baza acelor înscrisuri,
evaluându-le ca și cum ar fi originale, deci a săvârșit, fără îndoială, o gravă neglijență,
dar nu a influențat soluția,
- sau, spre exemplu: ipoteza în care se încalcă principiul distribuirii aleatorii, nu
mereu faptul că acel complet s-a constituit cu încălcarea principiului distribuirii
aleatorii, adică s-au făcut aranjamente la program, nu înseamnă neapărat că acest fapt
are legătură cu soluția, e grav, se angajează răspunderea disciplinară, cel puțin
disciplinară a judecătorului care a generat respectiva încălcare, dar nu e dovadă
indubitabilă că soluția a provenit din asta, deci nu trebuie considerat că totdeauna când
este o sancțiune este motiv de revizuire pentru multe nu au legătură, spre exemplu:
poate fi sancționat disciplinar pentru gravă neglijență pentru alte incidente de
administrare, fără a fi avut în vedere fondul cauzei
- în orice caz, pentru o definire a noțiunilor de “rea-credință” și “gravă neglijență”,
art. 99 din Legea nr. 304/2004
- sunt sancțiuni specifice și reaua-credință vizează ipoteza în care judecătorul
greșește aspecte de ordin material sau procesual, cu bună-știință, deci cunoaște care
este realitatea acelor dispoziții și le încalcă cu bună-știință, urmărind încălcarea lor, iar
în cazul gravei neglijențe nu urmărește, dar acceptă cu bună-știință efectele
încălcării, deci se apropie această neglijență de ceea ce este în penal o intenție indirectă,
deci nu urmărește, nu este acea culpă levissima din civil, dar este acea neglijență care
nu este de acceptat că vine dintr-o simplă necunoaștere, deci nu urmărește, dar
acceptă, este asimilabilă dolului, nu este dovada faptului că a urmărit, dar este de
neconceput ca o persoană ca în situația respectivă să nu fi anticipat, deci tot o intenție
- nu mai există posibilitatea ca instanța să se pronunțe incidental, deci dacă din
varii motive, cum ar fi prescripția care poate interveni ușor, nu există posibilitatea
analizei pe cale incidentală, gravitatea este însă mai mică
- nu este vorba neapărat de judecătorul din cauză, spre deosebire de pct. 3 unde
este un judecător care a luat parte la judecată, în acest caz se precizează că un judecător
a fost sancționat disciplinar, dar împrejurarea a influențat soluția respectivă pentru că
pot fi sancționați judecători care nu au participat la cauză, dar au influențat cauza,
adică au intervenit în cauza respectivă, chiar dacă nu a fost judecătorul care a dat-o, ci
a fost altul, e la fel de grav, e posibil ca cel care a pronunțat hotărârea să nu fi fost
sancționat disciplinar pentru că, spre exemplu: după un timp și-a dat demisia și nefiind
judecător, nu mai poate fi sancționat disciplinar, dar celălalt a rămas și a fost sancționat
disciplinar și acțiunea lui are legătură cu fapta deși nu el a soluționat cauza și atunci se
încadrează, poate fi cel care a distribuit aleatoriu greșit, nu totdeauna e sancționat cel
care a fost distribuit greșit, ci cel care s-a ocupat de distribuire
5. poate fi la examen, este cel mai important, este vorba înscrisul denumit generic
“descoperirea de înscrisuri noi”, denumirea nu este chiar corectă pentru că
înscrisurile nu sunt noi, sunt chiar foarte vechi, după darea hotărârii s-au descoperit
înscrisuri doveditoare, reținute de partea potrivnică sau care nu a u putut fi înfățișate
dintr-o împrejurare mai presus de voința părților
- condiții:
[305]
1) să fie vorba de un înscris
2) înscrisul nu a fost utilizat până atunci în proces
3) înscrisul a existat la data pronunțării hotărârii, deci el nu trebuie să fi apărut
ulterior pentru că nu se acceptă revizuirea unei hotărâri pentru înscrisuri care nu
existau la data respectivă pentru că daca s-ar accepta, s-ar pune oricând în discuție
autoritatea de lucru judecat a unei hotărâri prin generarea unor probe ulterioare
procesului, ori autoritatea e raportată la ceea ce exista la momentul judecării, chiar
dacă înscrisurile nu existau în dosar, ele existau totuși faptic
- deci el trebuie să fi preexistat, prin urmare, nu se acceptă revizuirea pentru
acest motiv dacă înscrisul a fost produs după, se acceptă dacă este produs, dar ca o
atestare a unor fapte anterioare, adică un act al arhivelor naționale eliberat după
proces, dar care precizează că în arhivele naționale a existat un înscris pe care arhivele
nu l-au putut identifica anterior, ci l-au identifica abia acum, l-au căutat în timpul
procesului și nu l-au putut găsi, dar l-au găsit după, în acest caz, chiar dacă adresa
arhivelor are dată ulterioară, el este de fapt un duplicat al unui înscris ce exista în
arhivă din perioada interbelică
- deci în acest caz trebuie interpretat că se acceptă revizuirea dacă sunt îndeplinite
și celelalte condiții
4) nu a putut fi prezentat deoarece fie a fost reținut de partea adversă, deci e o
viclenie, fie nu a putut fi prezentat dintr-o împrejurare mai presus de voința părților,
spre exemplu: partea s-a adresat arhivelor naționale că există un cutare înscris care
este titlul de proprietate al lui străbunicul care l-a pierdut când a ars casa și arhivele
naționale l-au căutat, dar nu au găsit niciun act pe numele lui străbunicul, se judecă
procesul și pierde din cauza lipsei de titlu, după aceea revine cu o cerere la arhivele
naționale și ele spun că deși la început au declarat că nu există înscrisul, acum, după a
doua căutare, l-au găsit, motivul este mai presus de voința părților, nu putea să caute
ea în arhive, s-a adresat funcționarilor publici și funcționarii i-au răspuns, partea s-a
adresat în termen, funcționarii au răspuns în termen, dar în mod negativ, iar ulterior
au răspuns pozitiv, nu este o situație care să fi putut fi gestionată de parte
5) înscrisul să fi fost relevant, determinant, deci nu orice înscris descoperit după
proces ar fi relevant, el trebuie să aibă natura de a conduce la altă soluție, spre exemplu:
s-a respins pentru lipsa titlului de proprietate, să aducă titlul de proprietate, s-a respins
că nu avea calitate procesuală pentru că nu s-a dovedit succesiunea, dar ulterior s-a
descoperit un act de stare civilă din perioada interbelică în care se dovedea că bunicul
celui care a făcut acțiunea, este întra-adevăr fiul lui străbunicului, existând acea
legătură, dar nu orice înscris, trebuie să aibă natura, capacitatea, aptitudinea de a
schimba soluția, altfel nu e determinant
6) înscrisul să fie prezentat de partea care face revizuirea, nu să se ceară instanței
să oblige o autoritate la predarea lui sau să oblige partea adversă să prezinte înscrisul
sau terțul să fie citat pentru a dovedi dacă are sau nu înscris, adică acea administrare
de probe prin înscrisuri în mod indirect, nu se aplică, aceasta se putea face în timpul
procesului
- dacă toate sunt îndeplinite, revizuirea se admite și se va rejudeca pricina
ținându-se cont și de acel înscris, soluția putând fi ori de schimbare a soluției inițiale,
[306]
ori de menținere a soluției dacă înscrisul deși părea relevant inițial, e combătut de
partea adversă care vine cu un contra-înscris care anulează, era relevant pentru că
partea adversă poate să facă o contra-probă
6. s-a casat, s-a anulat ori s-a schimbat o hotărâre a unei instanțe pe
care s-a întemeiat hotărârea a cărei revizuire se cere
- contestația în anulare nu, revizuirea însă vizează și hotărâri de primă instanță,
se folosește foarte mult la prima instanță, ar fi argumente diferite
- în exemplul precedent era o situație în care o hotărâre schimbă situația dintr-
un proces, aici s-a schimbat hotărârea care stă la baza hotărârii care se vrea revizuită,
spre exemplu: A dă în judecată pe B, A prezintă titlu, B nu poate să prezinte titlu pentru
că titlul a fost anulat printr-o hotărâre judecătorească definitivă, numai că după
pronunțarea acestei hotărâri care va da dreptate lui A, hotărârea prin care se anulase
titlul lui B, se desființează ca urmare a unei alte revizuiri, contestații în anulare, textul
nu precizează, în cazul acesta evident că ne aflăm în situația în care și B prezintă un
titlu și instanța trebuie să se revizuiască hotărârea potrivit unei comparări între cele 2
titluri pentru că ea soluționase problema inițial într-o manieră simplistă, A are titlu, B
nu are titlu, acum au și A și B titluri, trebuie observat care dintre ele este preferabil, A
tot poate câștiga, dar nu mai este la fel de clar
- nu se precizează ce hotărâre, poate să fie o hotărâre civilă, poate să fie o hotărâre
penală în care s-a aplicat autoritatea de lucru judecat a unei hotărâri penale în civil,
poate fi o hotărâre de contencios administrativ, poate să fie o hotărâre arbitrală
[307]
7. statul ori alte persoane juridice de drept public, minorii și cei puși
sub interdicție judecătorească ori cei puși sub curatelă nu au fost apărați
deloc sau au fost apărați cu viclenie de cei însărcinați să îi apere
- Briciu: deci par a fi neajutorații lumii, înțelege minorii, nu au minte, înțelege cei
puși sub interdicție, nici ei nu au minte, dar statul? Sigur, nici el nu are minte, dar nu
poate fi prezumat că nu are minte, nu se poate pleca de la această premisă, chiar dacă
lucrurile stau așa (prea tare să nu fie scris)
- dispoziția e criticabilă cu atât mai mult cu cât nici măcar nu se referă la
împrejurarea că e vorba de bunuri din domeniul public al statului sau servicii publice
sau ceva care să presupună o domenialitate, e vorba de tot ce ține de stat, adică și
bunuri din domeniul privat și contracte de bunuri închiriate
- CCR a fost sesizată cu neconstituționalitatea textului, dar a considerat că este
constituțional pentru că statul trebuie tratat altfel pentru că gestionează bunuri de o
anumită importanță (care de fapt sunt din domeniul public, clădirea Guvernului, a
Ministerului Apărării sau președinția), dar la pct. 7 se vorbește despre tot
- se poate revizui hotărârea dacă nu au fost apărați deloc sau au fost apărați cu
viclenie, deci sunt 2 ipoteze
- lipsa apărării nu se identifică cu ideea că nu s-a prezentat reprezentantul la
proces, dacă a făcut întâmpinare nu înseamnă o lipsă, deci nu trebuie identificată
apărarea deficitară cu lipsa totală a apărării, este o cale excepțională, extraordinară,
deci toate interpretările sunt restrictive, deloc înseamnă deloc, dacă s-a depus o
întâmpinare, s-au depus concluzii scrise, s-a depus un punct de vede, nu mai înseamnă
deloc, dacă s-a cerut o probă, a venit la un termen, la fel, ipoteza se referă la totală
absență
- situația în care a venit, dar a apărat cu viclenie, dacă la prima ipoteză nu
trebuie o dovadă, este suficientă doar simpla absență, în acest caz trebuie făcută dovada
că reprezentantul statului, minorului, celui pus sub interdicție, a făcut manevre
frauduloase, dolosive, împreună cu partea adversă pentru a-l prejudicia pe cel pe care
trebuia să îl apere
- în ce privește statul Briciu consideră că nu se justifică, adică, spre exemplu: se
poate presupune că nu merge consilierul juridic la proces, dar de ce este mai grav și se
permite revizuirea, iar în cazul unei persoane juridice, cum ar fi o bancă, nu se permite
[308]
- condiții:
a) trebuie să fie 2 hotărâri definitive, deci ambele pentru că dacă nu sunt definitive
ambele nu s-a încălcat încă autoritatea, dacă una nu e definitivă, se invocă autoritatea
pe cale de excepție a celei dintâi, dacă niciuna nu e definitivă se invocă litispendența
b) trebuie să existe identitate de părți, obiect și cauză
c) în al doilea proces să nu se fi invocat autoritatea de lucru judecat sau dacă s-a
invocat, instanța să nu se fi pronunțat pentru că dacă s-a invocat și instanța a respins-
o, ar însemna că în revizuire se reia judecata care a avut loc în hotărârea atacată, ceea
ce nu este posibil, în revizuire nu trebuie să se reia judecata, de aceea, trebuie să nu se
fi invocat sau dacă s-a invocat, să nu se fi soluționat, din omisiune
d) trebuie să se ceară anularea celei de-a doua hotărâri
- deci dacă exisă situația aceasta, nu se va proceda la o comparare la celor 2
hotărâri și să se aleagă cea mai bună, ci se va anula automat a doua pentru că nu se
rejudecă pricina, nu se stabilește care dintre ele au fost judecate bine, ci se stabilește
doar că după ce a fost dată o hotărâre care a intrat în autoritate de lucru judecat, a mai
fost dată încă una, contrară și între aceleași părți, cu același obiect și aceeași cauză,
ceea ce înseamnă că ea nu trebuia să fie dată, se anulează automat, chiar dacă în fapt
ar fi fost mai bună, nu are importanță, aici valoarea protejată nu este atât dreptul părții
de a controla încă o dată hotărârea, ci eliminarea celei care a încălcat autoritatea de
lucru judecat, nu se poate discuta despre care este bună, care este rea, prima este
singura și se anulează cea de-a doua
[309]
observat în privința a ce s-a pronunțat Curtea, în ceea ce privește dreptul încălcat,
încălcarea nu a fost una care să fi generat soluția, ea nu este o consecință a încălcării
drepturilor, se pot cere despăgubiri
- dacă însă Curtea prevede că s-a încălcat procesul echitabil pentru că instanța nu
a judecat pricina în fond, încălcându-se accesul liber la justiție, trebuie revizuită
hotărârea pentru a se judeca pricina în fond
[310]
să fi intervenit ceva după, deci aici nu este nimic după, la toate celelalte motive de
revizuire apare ceva după, se revizuiește pentru că a apărut ceva, pentru că s-a
întâmplat ceva, aici nu s-a întâmplat nimic, nu a apărut nimic, pur și simplu instanța
spune că trebuia să facă un lucru și nu l-a făcut și pentru asta trebuie să se revizuiască
hotărârea, nici măcar nu se precizează să nu se fi invocat dreptul, este posibilă și
situația în care s-a invocat dreptul, instanța a respins, dă o hotărâre, dar pe urmă o
revizuiește, deci este o încălcare grobiană a principiilor securității circuitului juridic
civil și autorității de lucru judecat pentru că se reia o dezbatere care este posibil să fi
avut loc și chiar dacă nu a avut loc, ea ar fi trebuit să aibă loc, se presupune că instanța
când a pronunțat o hotărâre a evaluat dreptul intern și dreptul european, nu scrie în
hotărâre că s-a avut în vedere doar dreptul intern, iar nu și dreptul european
- după ce legiuitorul a abrogat, CCR a precizat că abrogarea este
neconstituțională, reînviind în felul acesta, printr-un mecanism numai de ea știut, un
text abrogat, numai Curtea Constituțională a inventat această formulă a declarării
neconstituționale a abrogării cu efectul reînvierii, o lege abrogată e abrogată, nu se
poate reînvia, CCR poate, chiar în hotărâre spune că a făcut-o în nenumărate rânduri,
decizia CCR nr. 1039/2002 a declarat neconstituțională legea de abrogare
- precizează că este neconstituțională legea de abrogare pentru că în felul acesta
se încalcă prioritatea dreptului european, păi spunea acea lege de abrogare că
judecătorul când pronunță hotărârea definitivă nu are voie să analizeze dreptul
european?
Obiectul revizuirii
- trebuie să fie hotărâri definitive și hotărârile definitive trebuie să fie hotărâri
pronunțate asupra fondului sau care evocă fondul
- asupra fondului în primă instanță, evocarea fondului este în apel când anulează
hotărârea primei instanțe și reține pentru evocarea fondului; ideea e să se pronunțe pe
fond
- excepție de la regula evocării fondului: motivele 3, 4, 7-10 și art. 21 din
Legea contenciosului administrativ pentru că CCR după ce a declarat că legea de
abrogare este neconstituțională și a analizat a precizat că nu se aplică regulile din Codul
de procedură civilă privind necesitatea ca hotărârea să fie dată în fond
[311]
- pct. 8, hotărâri potrivnice, ar putea fi potrivnice și când una nu e pe fond pentru
că, spre exemplu: prima spune că respinge excepția pentru lipsa calității, a doua
respinge excepția calității și judecă pricina în fond fără să se fi schimbat cauza, e aceeași
situație, sau, spre exemplu: prima respinge ca prescrisă, a doua respinge excepția
prescripției și admite acțiunea, s-a încălcat autoritatea, autoritatea de lucru judecat
intervine nu numai când hotărârea e dată în fond, intervine în privința oricărei
chestiuni litigioase, art. 430: hotărârea ce soluționează, în tot sau în parte, fondul
procesului sau statuează asupra unei excepții procesuale ori asupra oricărui alt
incident are, de la pronunțare, autoritate de lucru judecat cu privire la chestiunea
tranșată, e posibil și ca niciuna nici alta să nu intre pe fond
- nu se aplică motivul, spre exemplu: când una e o hotărâre dată pe ordonanță
președințială și alta pe fond pentru că nu există autoritate între ordonanță și fond sau,
spre exemplu: când una e pe acțiune posesorie și alta pe acțiune petitorie
- dar se aplică între 2 ordonanțe dacă nu se schimbă cu nimic situația de fapt
- pct. 9, partea a fost împiedicată, sigur ar fi putut fi împiedicată pentru că nu a
depus taxa de timbru, cu atât e mai important
- pct. 10 Curtea Europeană poate să spună că s-a încălcat accesul la justiție, e clar
că în acest caz instanța nu a intrat pe fond
- criticabil că nu se reține la pct. 11 pentru că au fost situații în care CCR a precizat
că este neconstituțional un text care stabilește termenul de 5 zile pentru recurs, dacă
părții i s-a respins recursul ca tardiv și CCR spune că termenul de 5 zile este
neconstituțional, în mod greșit nu este reținut de legiuitor
- și motivul special, din legea contenciosului nu trebuie să fie hotărâre pe fond
- în rest, celelalte motive sunt pe fond 1, 2, 5, 6, spre exemplu: la înscrisuri noi,
trebuie să fie înscrisuri noi care vizează fondul, la fel la ultra petita, la obiectul cererii,
rezultă din natura lor că nu pot să vizeze decât fondul
Observații
- nu interesează instanța de la care provin hotărârile, poate să fie definitivă în
primă instanță ca urmare a neapelării sau ca urmare a respingerii apelului sau ca
urmare a admiterii lui, poate fi hotărâre de primă instanță, apel sau recurs, atunci când
judecă în fond după casare cu reținere
- foarte important: nu se referă dacă s-a formulat sau nu apel în cauză
- la contestația în anulare există regula că nu se putea omissio medio, trebuia să
se fi mers din treaptă în treaptă, întâi să se fi formulat apel, apoi recurs dacă era
prevăzut și apoi contestație în anulare
- la revizuire e posibil ca partea să nu fi formulat apel, legea reține doar că trebuie
ca hotărârea să fie definitivă, ea rămâne definitivă prin neapelare sau prin respingerea,
perimarea, anularea apelului
- poate fi o instanță de apel și atunci când instanța de apel anulează hotărârea
primei instanțe și pronunță ea o hotărâre și nu se face recurs
- dacă e hotărâre a instanței de recurs, pentru a se fi antamat fondul trebuie să fi
casat și să fi reținut spre rejudecare
[312]
- deci nu se reține omossio medio la revizuire pentru că de multe ori nu erau
motive atac, ele apar ulterior, dacă, spre exemplu: aflai că judecătorul e corupt, atacai,
dar ai aflat abia peste un an când s-a pronunțat hotărârea penală, deci nu era nimic de
atacat cu apel, spre exemplu: la înscris, inițial nu aveai înscrisul respectiv deci nu
puteai ataca cu apel, ulterior a aflat că dacă avea înscrisul respectiv, putea să se apere,
deci se poate ataca și fără apel
- revizuirea nu se poate exercita concomitent cu apelul, dar se poate exercita
concomitent cu recursul, dacă ai însă deschisă calea apelului, nu se poate face revizuire
pentru că dacă este deschisă o cale ordinară, nu se poate deschide o cale extraordinară,
în schimb, se poate exercita revizuirea concomitent cu recursul pentru că ambele sunt
extraordinare, dar în acest caz se va soluționa cu prioritate recursul pentru că dacă se
admite recursul, revizuirea va rămâne fără obiect
- revizuirea este inadmisibilă în cazuri expres prevăzute de lege, spre exemplu: în
materie de divorț dacă unul dintre soți s-a recăsătorit sau în materie electorală
Termenul de exercitare
- termenul general: este de o lună și curge:
a) pentru motivul 1 de la comunicarea hotărârii
b) pentru motivul 2 de la cel din urmă act de executare, când se descoperă că nu
poate să execute bunul în mod direct, executorul îi spune că nu mai găsește bunul mobil
c) pentru motivul 3, cazul infracțiunilor, din ziua în care partea a luat la
cunoștință de hotărârea instanței penale de condamnare a judecătorului, dar nu mai
târziu de un an de la data rămânerii definitive a hotărârii penale
- termenul de decădere rămâne o lună, termenul de un an e un termen în
interiorul căruia trebuie să se încadreze luna respectivă
- în lipsa unei astfel de hotărâri penale, când se cercetează pe cale incidentală,
termenul este tot de o lună și curge de la data când partea a luat cunoștință de
împrejurările pentru care constatarea infracțiunii nu se mai poate face printr-o
hotărâre penală, dar nu mai târziu de 3 ani de la data producerii acestora
- termenul de 3 ani nu este un termen de decădere, e un termen în interiorul
căruia partea trebuie să se descopere acele împrejurări pentru a curge termenul de o
lună
d) pentru motivul 4, tot o lună, dar din ziua în care partea a luat cunoștință de
hotărârea prin care a fost sancționat disciplinar definitiv judecătorul, dar nu mai târziu
de un an de la data rămânerii definitive a hotărârii de sancționare disciplinară
[313]
e) pentru motivul 5, o lună de la data descoperirii înscrisurilor noi, data
descoperii este o situație de fapt ce poate fi probată prin orice mijloace de probă
f) pentru motivul 6, din ziua în care partea a luat cunoștință de casarea,
anularea sau schimbarea hotărârii pe care s-a întemeiat hotărârea a cărei revizuire se
cerere, dar nu mai târziu de un an de la data rămânerii definitive a hotărârii de casare,
anulare sau schimbare
g) pentru motivul 7 din ziua în care statul ori altă persoană de drept public a luat
cunoștință de hotărâre, dar nu mai târziu de un an de la data rămânerii definitive a
acesteia, atenție, la minori e alt termen
h) pentru motivul 8, de la data rămânerii definitive a ultimei hotărâri, nu de la
data comunicării, de la data rămânerii definitive, dacă e hotărâre de recurs, ea poate să
rămână definitivă de la pronunțare, dacă e de apel, rămâne definitivă și nu mai e
atacabilă cu recurs la expirarea termenului de recurs
Termene speciale
- pentru motivul 7 în cazul minorilor, persoanelor puse sub interdicție
judecătorească sau sub curatelă, termenul de revizuire e de 6 luni de la data la care cel
interesat a luat cunoștință de hotărâre, dar nu mai târziu de un an de la dobândirea
capacității depline de exercițiu sau, după caz, de la înlocuirea tutorelui persoanei puse
sub interdicție, de la încetarea curatelei ori înlocuirea curatorului
- pentru motivul 9, termenul este de 15 zile și curge de la data încetării
împiedicării
- pentru motivele 10 și 11, termenul este de 3 luni de la data publicării
hotărârii CEDO, respectiv a deciziei CCR în Monitorul Oficial al României, partea I
- pentru motivul prevăzut în Legea nr. 554/2004, termenul este de 15 zile
de la comunicarea hotărârii
Reguli de judecată
- se aplică regulile judecății finalizate prin hotărârea atacată, judecata urmează,
în principiu, aceleași reguli ca judecata din faza în care s-a pronunțat hotărârea a cărei
revizuire se solicită
- întâmpinarea este obligatorie, se depune cu 5 zile înainte de primul termen
de judecată și nu se comunică
- se poate dispune suspendarea executării hotărârii, la cerere, conform regulilor
de la recurs
- dezbaterile sunt limitate la admisibilitatea revizuirii și la faptele pe care se
întemeiază
- în unele cazuri procesul parcurge 2 etape:
1) admisibilitatea în principiu a cererii de revizuire
2) și, dacă este cazul, judecata propriu-zisă
[314]
- dacă se admite cererea de revizuire:
a) se va schimba, în tot sau în parte, hotărârea atacată
b) în cazul hotărârilor potrivnice se va anula cea de-a doua hotărâre
c) pe originalele hotărârii revizuite se va face mențiune despre hotărârea dată în
revizuire
- căi de atac: hotărârea este supusă căilor de atac prevăzute pentru hotărârea
atacată cu revizuire, mai puțin în cazul revizuirii pentru hotărâri potrivnice când calea
de atac este recursul, iar dacă hotărârea a fost dată de una din secțiile ÎCCJ, atunci
calea de atac este tot recursul, dar se judecă de completul de 5 judecători de la ÎCCJ
- precizare: prin faptul că legea prevede că în cazul contrarietății de hotărâri,
calea de atac este recursul, trebuie înțeles că nu este apelul, dar dacă hotărârea nu este
supusă, ea însăși recursului, nu există drept de recurs, deci dacă a doua hotărâre, cea
care se anulează, nu era supusă recursului, ea însăși fiind o hotărâre dată în recurs, nu
există calea de atac a recursului, prin faptul că este supusă recursului trebuie înțeles că
nu este supusă apelului, nu că se admite recurs la recurs
[315]
- noul cod a trebuit să găsească soluții de unificare a practicii neunitare, soluțiile
din cod sunt doar legislative, nu se garantează și funcționarea soluției, este o
intervenție care urmează a fi primită sau nu de către corpul judecătoresc
- s-au identificat 3 soluții de unificare a practicii:
[316]
se poate spune că judecătorului căruia i se impune nu mai este neindependent, ci doar
nu mai decide în privința asta, nu mai este învestit cu problema, deci nu este obligat să
accepte un punct de vedere pentru că punctul de vedere a fost deja stabilit, nu este
obligat să se pronunțe într-un fel, ci pur și simplu nu mai are asupra a ce să se pronunțe
- din acest punct de vedere nu sunt probleme de constituționalitate, nici la RIL,
nici la problema casării
Mecanismul RILului
a) recursul în interesul legii nu este la îndemâna părților, ele nu îl pot declanșa,
trebuie să aștepte ca sistemul să găsească propriile inconsecvențe și să le considere
suficient de serioase pentru a le deduce ÎCCJ
b) cea mai mare problemă este că hotărârea nu produce efecte pentru părțile în
cauza care a generat jurisprudența inconsecventă
- adică, chiar dacă ÎCCJ se pronunță, chiar dacă se precizează că unele instanțe
au avut dreptate, iar altele nu, chiar dacă hotărârea va fi obligatorie, ea este obligatorie
numai pentru spețele următoare, pentru cele în curs, ele rămân perfect valabile, nu
există caz de revizuire sau altă cale de atac, rămâne valabile, executorii, cu autoritate
de lucru judecat, doar că ulterior s-a constatat de ÎCCJ că argumentele ce au stat la
baza lor sunt totalmente greșite, nu se mai poate vorbi deci de ALJ ca fiind o prezumție
absolută de adevăr din moment ce chiar sistemul recunoaște că o parte dintre hotărâri
sunt greșite, dar rămân ca atare
- aceste caracteristici au făcut din RIL un instrument insuficient pentru unificare
- alte 2 mijloace:
2. cunoscut din semestrul 1, ducerea cvasi-majorității recursurilor la ÎCCJ
pentru că ÎCCJ este o instanță cu complete puține, cu șanse mari de a avea o
jurisprudență unitară măcar în interiorul unei secții, iar judecarea tuturor recursurilor
la una și aceeași instanță creează prezumția ca în toate pricinile de același fel,
problemele de drept să fie dezlegate identic, prezumția e relativă, dar totuși e diferență
între 5-6 complete ale unei secții la ÎCCJ și 15 complete la curțile de apel, cum era
anterior pentru că majoritatea recursurilor ajungeau la Curtea de apel
- este cel mai eficient mijloc, creare a jurisprudenței unitare pe cale naturală,
casare după casare, hotărârile ÎCCJ în recurs fiind obligatorii pentru instanțele din
subordine pe aspectele de drept, chiar dacă în cele din urmă se vor pronunța ca urmare
a casării cu trimitere curțile de apel sau chiar tribunalele, dar ele fiind obligate să
respecte problema dezlegată de ÎCCJ atunci când dispune casarea cu trimitere,
presupunându-se că ÎCCJ va da aceeași dezlegare uneia și aceleiași probleme de drept,
indiferent de complet, se ajunge la unificarea nu imediată, dar în timp, a practicii
[317]
aspectul problemelor de drept deoarece Curtea de Casație spune că trebuie “așa”, iar
Curtea de Apel spune că “nu, eu insist în practica mea” până la un moment dat când se
formează un alt complet, dar la prima casare cu trimitere, nu este obligatoriu, dar există
avize
- avizele nu sunt obligatorii, se impun numai prin forța motivării
- la noi este obligatoriu pentru că forța motivării nu este o garanție suficientă
e) problema să se ridice în fața unei instanțe care judecă în ultim grad (condiție
procedurală)
1) poate fi apel, dacă nu este prevăzut recursul sau
[318]
2) recurs, ceea ce înseamnă că chiar ÎCCJ poate sesiza ÎCCJ cu dezlegarea unei
probleme, un complet format de 3 judecători va sesiza ÎCCJ care se va pronunțat într-
un complet mult mai lărgit
- anterior se menționa că trebuie să fie o problemă nouă care să fi generat o
practică neunitară (ceea ce nu era posibil )
- procedura: art. 520, sesizarea nu se face de parte, partea poate invoca în fața
instanței că problema este una care să permită, dar sesizarea se face numai de către
instanța de judecată în fața căreia se ivește problemă
- prin urmare, această procedură nu poate deveni un factor de tergiversare a
procesului pentru că instanța apreciază dacă este cazul și dacă ea este sigură de
dezlegarea acelei probleme, își asumă rezultatul (nu este vorba de casare pentru că este
instanță în ultim grad, ci rezultatul, adică oprobriul), atunci judecă; dacă este nesigură
și vrea o certificare asupra opiniei pe care o are, sesizează ÎCCJ
- deci soluția se află în mâna instanței respective, partea poate avea un rol
important indicând instanței cât este de dificilă problema, dar ea poate să decidă dacă
problema este dificilă sau nu, chiar dacă este nouă
- deci nu este vorba de orice problemă nouă, trebuie să fie o problemă nouă care
să ridice o dificultate suficient de mare astfel încât instanța să simtă nevoia unei
consultări a ÎCCJ, textul vorbește doar de o problemă nouă, dar din faptul că instanța
poate sau nu să trimită rezultă că în realitate este vorba de o apreciere a dificultății
respective, iar aprecierea revine instanței judecătorești
- instanța va sesiza ÎCCJ printr-o încheiere care nu este supusă niciunei căi de
atac, încheierea prin care se sesizează ÎCCJ cu dezlegarea unei probleme de drept
suspendă judecata, este un caz de suspendare legală de drept pentru că instanța are
apreciere în ceea ce privește sesizarea, nu și în ceea ce privește suspendarea, ea
intervine automat
- de reținut: este posibil ca alte instanțe din sistem care au pe rol aceeași
problemă de drept, văzând că o altă instanță a sesizat ÎCCJ cu dezlegarea unei
probleme de drept, pot și ele să suspende propriile procese până la dezlegarea
problemei de drept, chiar dacă nu ele au făcut sesizare, instanțele observă că sesizarea
s-a publicat pe site-ul ÎCCJ și văzând că au în dosar aceeași problemă, pot să suspende;
în acest caz este suspendare legală facultativă
- judecata la ÎCCJ: trebuie menționat că dispozițiile din cod ale art. 161,
referitoare la completul format din președintele secției sau un judecător desemnat și
12 judecători ai secției, nu se aplică momentan pentru că au fost amânate până la 1
ianuarie 2016, acum completul este format din: președintele secției în competența
căruia cade problema de drept respectivă sau un alt judecător desemnat de către
președintele secției și 8 judecători din cadrul secției respective, nu 12
[319]
dispus trimiterea, ci pentru toate instanțele din sistem, deci seamănă sub acest aspect
cu RILul, dar spre deosebire de RIL, hotărârea este obligatorie chiar și pentru instanța
care a trimis sesizarea de la momentul pronunțării soluției, deci produce efecte inclusiv
pentru părțile din cauza care a generat necesitatea pronunțării unei hotărâri prealabile
- este posibil (și așa se întâmplă de cele mai multe ori ca părțile dintr-un alt
proces, pe rolul unei instanțe care are aceeași problemă de drept cu cea care a fost
trimisă la ÎCCJ pentru pronunțarea unei hotărâri prealabile, să aducă la cunoștință
instanței faptul că există o cerere pe rolul ÎCCJ privind problema de drept respectivă,
astfel încât instanța să suspende judecata facultativ și este posibil și ca părțile să solicite
repunerea pe rol dacă instanța nu a observat că problema a fost dezlegată, pentru a se
decide repunerea pe rol trebuie să existe o cerere sau se poate din oficiu
Procedurile speciale
Ordonanța președințială
- noțiune: este reglementată la art. 996-1001 și, generic vorbind, este un mijloc
procedural prin care instanța dispune măsuri cu caracter vremelnic pentru protejarea
unor drepturi sau interese care s-ar păgubi prin întârzierea adoptării unei astfel de
măsuri
- domeniu de aplicare: deși se află în materia procedurilor speciale, ordonanța
președințială nu are o delimitare anume în cadrul acestora, teoretic, se aplică în cazul
oricăror măsuri cu caracter vremelnic atunci când procedura civilă nu a stabilit alte
proceduri speciale pentru rezolvarea respectivelor probleme, spre exemplu: la măsurile
asigurătorii: sechestrul asigurător, sechestrul judiciar, ele sunt măsuri cu caracter
vremelnic, dar nu se poate aplica ordonanța pentru că legiuitorul a prevăzut o altă
procedură specială, nu se pot uni 2 proceduri speciale și să se facă o tex tertia din ele,
la fel și, spre exemplu: măsura asigurării de dovezi care este o măsură vremelnică, dar
legiuitorul a reglementat o procedură specială
- dar, pentru cazurile în care legiuitorul nu a reglementat proceduri speciale și ele
au caracter vremelnic, se aplică această procedură specială care are un caracter de
generalitate
- nu este tocmai potrivită plasarea ordonanței în zona procedurilor speciale,
inițial ordonanța a fost prevăzută la partea generală, undeva după cererea de chemare
în judecată de drept comun ceea ce genera ideea că ea se aplică în toate cazurile în care
nu există o procedură specială, acum este plasată în partea specială, dar nu și-a pierdut
caracterul de generalitate
[320]
s-a precizat că regula prin care ordonanța revine în competența exclusivă a
președintelui instanței încălca regula de distribuire aleatorie și noul cod, prin legea de
punere în aplicare, a prevăzut că procedurile care ridicau competența exclusivă a
președintelui de secție sau a președintelui instanței vor fi soluționate de un complet
oarecare, stabilit aleatoriu, deci acum ea nu este judecată de președintele instanței sau
secției
[321]
- spre exemplu: se poate cere ca un proprietar să îi permită celuilalt să treacă pe
terenul lui, dar nu se poate cere pe cale de ordonanță să-și transforme terenul respectiv,
să-l betoneze, să-l amenajeze în așa fel încât să fie facil trecerii
[322]
- observații: ori de câte ori legiuitorul prevede măsura ordonanței președințiale
în mod expres pentru anumite măsuri, judecătorul nu trebuie să mai verifice urgența
și vremelnicia pentru că le-a apreciat deja legiuitorul
- spre exemplu: măsuri provizorii în materie de proprietate intelectuală, art. 978
alin. (4) instanța soluționează cererea potrivit dispozițiilor privitoare la ordonanța
președințială, adică dacă este o măsură provizorie în materia de proprietate
intelectuală și ca judecător se verifică aparența dreptului, nu și vremelnicia sau urgența
pentru că legiuitorul trimițând la ordonanță a clarificat că cele 2 condiții sunt
îndeplinite prin natura materiei
- spre exemplu: în dreptul civil, stabilirea prețului când este stabilit de un terț la
contractul de vânzare, se cere instanței pe cale de ordonanță președințială să se
stabilească prețul, art. 1662 Cod civil, deci deja s-a stabilit că ordonanța este procedura
- spre exemplu: în materia succesiunii, există în Codul civil prevederi privind
acceptarea sau nu a succesiunii, există o cerere care se poate face pe cale de ordonanță
de către moștenitori, art. 1113 Cod civil
- spre exemplu: în materia evacuării la dispoziții speciale art. 1045 NCPC,
încetarea abuzului de folosință: dacă locatarul, nerespectând obligațiile ce îi revin
privind folosința normală, cu prudență și diligență a imobilului închiriat ori arendat,
întrebuințează imobilul în alt scop decât cel prevăzut în contract, îi modifică structura
stabilită prin construcție, îi produce stricăciuni ori săvârșește orice alte abuzuri de
folosință, el va putea fi obligat prin ordonanță președințială, dată cu citarea părților, la
încetarea acestor abuzuri și la restabilirea situației anterioare
- în acest caz nu se respectă 3 condiții:
a) nu se precizează nimic de urgență, dar legiuitorul a prezumat că atunci când se
schimbă natura sau se aduc stricăciuni imobilului, nu este de conceput să nu existe
urgență de a se stopa aceste lucruri
b) nu e nimic vremelnic, nu precizează că îl obligă să sisteze un titlu, ci îl obligă
pentru totdeauna
c) și nu există un fond, legiuitorul a stabilit procedura
[323]
servitutea legală să lase liberă trecerea până la terenul său pentru că altfel nu poate
ajunge acasă și deci este urgentă, dar dacă nu se cere și printr-o acțiune reală apărarea
dreptului legal de servitute e posibil ca instanța să o respingă pentru că ar putea
considera că s-a cerut o măsură cu caracter permanent pentru că prima întrebare va fi
până când să permită trecerea? deci se poate acorda, dar până când? Și sunt 2 variante:
până la soluționarea celuilalt proces pe care l-a făcut, dar care are termen în 2016 sau
până când cealaltă parte va face ea un proces de drept comun, dar în acest caz poate fi
acceptată sau nu o astfel de teză
Efectele hotărârii
a) hotărârea este supusă apelului, dar ea este executorie, apelul nu este suspensiv
de executare, art. 996 alin. (2)
[324]
- uneori, la cererea reclamantului, executarea se poate face fără somație, dar
reclamantul trebuie să ceară acest lucru și instanța să dispună
b) hotărârea de ordonanță are autoritate de lucru judecat asupra unei alte cereri,
tot în materie de ordonanță dacă situația de fapt care a impus măsura nu s-a schimbat
- adică, spre exemplu: vecinul spune că X construiește și distruge tot cartierul,
face săpături de se crapă casa, se sparg pereții, există pericol mare de vătămare, rămâne
fără casă ca urmare a procedurilor folosite de vecin în construcția lui, dar nu există
niciun perete crăpat, vecinul are rapoarte prin care se precizează că practicile folosite
sunt admise, are avize, are tot și judecătorul constată și el că vecinul are avize, are
raport prin care se precizează că practicile folosite de el sunt uzuale, nu este nimic
neadecvat, exagerat, peretele nu s-a surpat, este doar o premoniție, deci nu există motiv
că ce face este vecinul este un lucru neobișnuit pentru că nu s-a apropiat mai mult,
respectă limita din autorizație și respinge cererea; după o perioadă când vecinul mai
sapă, se creează fisură în perete, normal că dacă se face o nouă ordonanță nu se poate
spune la acel moment că există ALJ pentru că împrejurările de fapt nu mai sunt la fel,
între timp a apărut fisura, deci ce era la început o simplă premoniție, acum este o
realitate și nu are rost să mai aștepte să mai apară încă 10 fisuri, este clar că se va
dărâma, dar o fisură poate să existe și din cauza materialelor casei vecinului, nu
neapărat construcției defectuoase a lui, dar instanța în ordonanță nu poate să
stabilească dacă respectiva casă este din chirpici și oricum s-ar fi dărâmat și la o bătaie
mai gravă a vântului sau dacă este ca urmare a picamerului lui X pentru că ar trebuie
să se facă o expertiză, dar instanța poate să constate că există o aparență pentru că
fisura a apărut și a apărut în perioada săpăturilor, deci ar putea exista o legătură de
cauzalitate și, în lipsa altor probe care să edifice, se constată că dacă s-ar continua
lucrările s-ar ajunge la o pagubă imposibil de reparat, adică la surparea construcției
vecinului și atunci adoptă măsura până se clarifică fondul și se admite ordonanța
- hotărârea în materie de ordonanță are ALJ relativă, se aplică atât timp cât
situația de fapt a rămas neschimbată, dacă se schimbă, se pot adopt ași alte măsuri
c) alt efect: hotărârea de ordonanță nu are ALJ asupra procedurii de fond pentru
că nu antamează fondul, însă, hotărârea de fond are ALJ asupra unei ordonanțe care
s-ar face în viitor pentru că problema a fost deja dezlegată
- adică, spre exemplu: dacă s-a hotărât că acea construcție este bună și că X
construise bine, nu se mai poate face o ordonanță de sistare a lucrării pentru că
problema s-a dezlegat
[325]
- curgerea termenului: termenul de 5 zile poate curge:
1) de la pronunțare dacă s-a dat cu citarea părților pentru că se presupune că
citându-se, părțile au știut când a avut loc pronunțarea sau
2) de la comunicare dacă s-a dat fără citarea părților pentru că pârâtul nici nu știe
de existența procedurii, deci nu se poate să curgă de la pronunțare din moment ce nu
știe când a avut loc pronunțarea
[326]
- la procedura fără citare termenul poate fi foarte rapid, uneori poate fi chiar
în ziua în care s-a depus cererea, nemaifiind citate părțile
- termenul de apel curge de la comunicare, nu de la pronunțare, aprecierile sunt
aceleași însă, nefiind citate părțile, singurele probe luate în discuție sunt înscrisurile
depuse odată cu cererea pentru că nu se pot audia martori, nu se poate face expertiză
pentru că trebuie să se pună în discuția în părților
Ordonanța de plată
3) creanța trebuie să rezulte dintr-un contract civil sau dintr-un contract încheiat
între un profesionist și o autoritate contractantă
- autoritate contractantă înseamnă (nu e predat de prof ce urmează):
a) orice autoritate publică a statului român sau a unui stat membru al Uniunii
Europene care acționează la nivel central, regional sau local
b) orice organism de drept public, altul decât cele prevăzute la lit. a), cu
personalitate juridică care a fost înființat pentru a satisface nevoi de interes general,
fără scop lucrativ și care se află în cel puțin una din următoarele situații: este finanțat,
în majoritate, de către o autoritate contractantă, astfel cum este definită la lit. a); se
află în subordinea sau este supus controlului unei autorități contractante, astfel cum
este definită la lit. a); în componența consiliului de administrație ori, după caz, a
consiliului de supraveghere și directoratului, mai mult de jumătate din numărul
[327]
membrilor sunt numiți de către o autoritate contractantă, astfel cum este definită la lit.
a)
c) orice asociere formată de una sau mai multe autorități contractate dintre cele
prevăzute la lit. a) sau b) (până aici)
- autoritatea contractantă înseamnă fie statul român, fie un alt stat din Uniunea
Europeana, fie o autoritate publică locală sau centrală, fie o entitate finanțată de o
autoritate publică în majoritate sau de un stat, o autoritate în care membrii organelor
de conducere în majoritate sunt desemnați de către o autoritate publică sau stat, al
nostru sau din Uniune sau o entitate în componența căreia intră una dintre categoriile
de persoane menționate mai sus
- ordonanța de plată se aplică și contractelor încheiate în materia achizițiilor
pentru că determinarea noțiunii de autoritate contractantă vizează includerea în
domeniul de aplicare și a contractelor pentru servicii publice, dacă sunt îndeplinite
celelalte condiții
5) să nu vizeze creanțe pentru care partea s-a înscris la masa credală într-o
procedură de insolvență sau ar fi trebuit să se înscrie, faptul că nu s-a înscris nu
înseamnă că are deschisă calea ordonanței, înseamnă că a pierdut termenul în care
trebuia să se înscrie
- nu se poate ocoli procedura colectivă a insolvenței printr-un astfel de mecanism
- domeniul este relativ restrâns, natura certă a creanței este cel mai complicat
element
- legiuitorul nu a dorit să se dezbată argumente de fond, ci s-a dorit crearea unei
proceduri sumare pentru creanțele care sunt indiscutabile, conform art. 662, adică nu
ar fi necesare argumente pro și contra într-o procedură de fond, ori de câte ori aceste
argumente sunt prezente, cererea de ordonanță se va respinge, deschizându-se
posibilitatea antamării unui proces de fond
- procedura este facultativă, cel care are o creanță își poate construi imaginea dacă
are șanse să antameze o astfel de procedură sau dacă acea creanță este una pentru a
cărei certificare ar trebui să existe dezbateri de fond, caz în care se recurge la procedura
de drept comun
[328]
- neefectuarea somației conduce la respingerea cererii de ordonanță ca
inadmisibilă, art. 1016 alin. (2), dar inadmisibilitatea trebuie invocată prin
întâmpinare, nu se poate invoca din oficiu de către instanță
[329]
- în problemă nu este nimic cert, trebuia să se demonstreze existența creanței pe
baza aprecierii dacă debitorul respectiv, în raporturile cu terțul, în care era creditor, a
depus toate diligențele pentru recuperarea creanței
- deci trebuie ca în primul rând să participe și terțul, să se dovedească că debitorul
nu a făcut nimic, el să nu găsească nicio apărare prin care să precizeze că terțul era falit,
că s-a deschis procedura insolvenței contra lui ș.a., argumente care ar putea să arate că
nu ar avea sens să se facă vreun demers pentru că toate erau sortite eșecului
- deci cea mai bună apărare este că nu este indiscutabil, din moment ce se discută
și există argumente și de-o parte și de alta, nu mai contează cine are dreptate în
procedură pentru că deja nu mai este de domeniul indiscutabilului, deci în acest caz,
chiar dacă nu s-ar fi făcut prin întâmpinare, instanța probabil că nu ar fi admis cererea
de ordonanță pentru că existau întrebări
[330]
- sau, spre exemplu: are 3% din vânzările făcute la apartamente, când
comisionarul spunea 3% din vânzările făcute pentru clienții recomandați de el există 2
probleme: trebuie determinat care dintre contractele de vânzare ale antreprenorului
au fost pentru clienții recomandați, unii sunt recunoscuți, alții nu și pentru cei
nerecunoscuți trebuie întrebați clienții, trebuie audiați martori și deci nu se poate
admite
h) raportul cu fondul
1) dacă se respinge cererea de ordonanță sau se admite acțiunea în anulare și
ulterior se respinge, creditorul are deschisă calea fondului
- ordonanța de plată nu are autoritate de lucru judecat în ce privește latura
negativă, și nici în cea pozitivă deoarece nu se va putea apăra prin constatările făcute
în cererea de respingere a ordonanței, astfel încât să se respingă și fondul
[331]
- când ordonanța de plată se respinge, legiuitorul permite deschiderea litigiului
pentru că fondul nu a fost rezolvat
- când se admite ordonanța, legiuitorul nu mai permite redeschiderea litigiului
pentru că se consideră că nici măcar nu era necesar un litigiu
- este vorba mai mult de accesul la justiție decât de autoritatea de lucru judecat
pentru că atunci când se respinge, dacă nu s-ar permite judecătorului să facă uz de
procedura de fond, care ar fi concluzia? Din faptul că partea pentru a câștiga avea
nevoie de o expertiză și expertiza nu a fost admisă în ordonanță pentru că legiuitorul
nu o permite, nu rezultă că el nu avea dreptate, el poate să aibă dreptate numai că are
nevoie de un domeniu mai vast de probațiune despre care instanța nu a precizat că nu
este necesar, ci că nu poate fi administrat, și atunci, dacă nu i s-ar da dreptul la fond ar
însemna că alegerea proastă pe care el a făcut-o l-ar conduce chiar la suprimarea
drepturilor lui de acces la justiție, ceea ce nu este permis
- în schimb, dacă se admite ordonanța înseamnă că legiuitorul a apreciat că
procesul respectiv nu avea de ce să ajungă în fond pentru că și dacă ar fi fost, acele
probe s-ar fi respins, adică acea creanță era certă și probele respective oricum nu ar fi
fost admise nici în fond
Procedura divorțului
[332]
Cuprins
Forma, materia și metoda procesului civil________________________________________ 1
Izvoarele procedurii civile și normele de procedură civilă ___________________________ 3
Izvoare ________________________________________________________________________ 3
Clasificarea normelor de procedură_________________________________________________ 4
Aplicarea în timp a legii ______________________________________________________ 5
Neretroactivitatea legii___________________________________________________________ 5
Principiile fundamentale ale procesului civil ______________________________________ 6
Accesul liber la justiție ___________________________________________________________ 6
Principiul dublului grad de jurisdicție _______________________________________________ 7
Dreptul la un proces echitabil în termen optim și previzibil ______________________________ 7
Instanța trebuie să fie independentă și imparțială, stabilită de lege _______________________ 9
Principiul legalității ______________________________________________________________ 9
Principiul contradictorialității ____________________________________________________ 10
Dreptul la apărare ______________________________________________________________ 11
Principiul rolului activ al judecătorului _____________________________________________ 12
Principiul disponibilității_________________________________________________________ 13
Acțiunea civilă _____________________________________________________________ 14
Elementele acțiunii civile ________________________________________________________ 15
Condițiile de exercitare a acțiunii civile _____________________________________________ 16
Calitate procesuală, legitimatio ad causa ___________________________________________ 19
Clasificarea acțiunilor ___________________________________________________________ 23
Participanții la procesul civil _________________________________________________ 26
Compunerea și constituirea instanțelor ____________________________________________ 27
Incompatibilități de ordine publică, absolute (art. 41 NCPC) ____________________________ 28
Alte cazuri de incompatibilități absolute (art. 42 NCPC) ________________________________ 29
Procedura de soluționare a cererilor de recuzare și abținere ________________________ 29
Părțile ___________________________________________________________________ 33
Raporturile între coparticipanți ___________________________________________________ 34
Drepturile și obligațiile părților ___________________________________________________ 35
Participarea terților la proces ________________________________________________ 35
Intervenția voluntară ___________________________________________________________ 35
Intervenția forțată _________________________________________________________ 39
Chemarea în judecată a altei persoane _____________________________________________ 39
[333]
Cererea de chemare în garanție ___________________________________________________ 42
Arătarea titularului dreptului _____________________________________________________ 44
Introducerea forțată în cauză din oficiu ____________________________________________ 46
Reprezentarea părților procesului civil _________________________________________ 49
Participarea procurorului în proces ____________________________________________ 53
Competența ______________________________________________________________ 55
Competența materială __________________________________________________________ 56
Competența teritorială __________________________________________________________ 58
Conflictele de competență ___________________________________________________ 70
Litispendența _________________________________________________________________ 72
Conexitatea ___________________________________________________________________ 74
Strămutarea procesului _________________________________________________________ 75
Delegarea instanței_____________________________________________________________ 77
Prorogarea de competență ______________________________________________________ 77
Actele de procedură ________________________________________________________ 79
Termenele procedurale______________________________________________________ 81
Sancțiuni procedurale _______________________________________________________ 86
Nulitatea _________________________________________________________________ 86
Decăderea ________________________________________________________________ 91
Judecata în primă instanță ___________________________________________________ 94
Etapa scrisă _______________________________________________________________ 94
Cererea de chemare în judecată ______________________________________________ 95
Timbrajul _____________________________________________________________________ 98
Înregistrarea cererii și constituirea dosarului (art. 199) ________________________________ 99
Efectele cererii de chemare în judecată____________________________________________ 100
Verificarea și regularizarea cererii ________________________________________________ 100
Măsuri pentru pregătirea judecății (art. 203) _______________________________________ 104
Modificarea cererii de chemare în judecată (art. 204) ________________________________ 104
Întâmpinarea ____________________________________________________________ 106
Cererea reconvențională ___________________________________________________ 108
Măsurile asigurătorii și provizorii ____________________________________________ 110
Sechestrul asigurător __________________________________________________________ 111
Poprirea asigurătorie (art. 969) __________________________________________________ 116
Sechestrul judiciar ____________________________________________________________ 117
[334]
Măsuri provizorii în materia drepturilor de proprietate intelectuală ____________________ 120
Citarea și comunicarea actelor de procedură ___________________________________ 121
Etapa cercetării și a dezbaterilor _____________________________________________ 129
Cercetarea procesului ______________________________________________________ 138
Excepțiile procesuale ______________________________________________________ 139
Domeniul de aplicare __________________________________________________________ 140
Probele în procesul civil ____________________________________________________ 148
Asigurarea probelor ___________________________________________________________ 156
Constatarea unei probe ________________________________________________________ 156
Proba cu înscrisuri_____________________________________________________________ 159
Înscrisul autentic ______________________________________________________________ 162
Puterea doveditoare ___________________________________________________________ 163
Înscrisurile sub semnătură privată ________________________________________________ 164
Mențiunea bun și aprobat ______________________________________________________ 165
Începutul de dovadă scrisă ______________________________________________________ 166
Înscrisul se află în posesia părții adverse, art. 293 – 295 ______________________________ 167
Înscrisul se află în posesia unui terț _______________________________________________ 167
Înscrisul se află în posesia unei instituții ___________________________________________ 168
Administrarea înscrisurilor ______________________________________________________ 168
Administrarea probei prin depoziția martorului _____________________________________ 170
Admisibilitatea _______________________________________________________________ 170
Aprecierea probei _____________________________________________________________ 174
Prezumțiile ______________________________________________________________ 175
Expertiza ________________________________________________________________ 177
Mărturisirea _____________________________________________________________ 184
Incidentele procedurale ____________________________________________________ 187
Suspendarea, perimarea și actele de dispoziție ale părților ________________________ 187
Suspendarea procesului ____________________________________________________ 187
Suspendarea voluntară_________________________________________________________ 188
Suspendarea legală de drept ____________________________________________________ 189
Suspendarea legală facultativă __________________________________________________ 193
Perimarea _______________________________________________________________ 198
Actele de dispoziție ale părților ______________________________________________ 204
Renunțarea la judecată și renunțarea la drept ______________________________________ 205
[335]
Renunțarea la drept ___________________________________________________________ 207
Achiesare ____________________________________________________________________ 208
Tranzacția ___________________________________________________________________ 210
Etapa dezbaterii __________________________________________________________ 212
Etapa ulterioară dezbaterilor ________________________________________________ 214
Etapa deliberării și pronunțării hotărârii _______________________________________ 214
Redactarea, semnarea și comunicarea hotărârilor judecătorești ___________________ 222
Hotărârea judecătorească – continuare _______________________________________ 234
Executarea provizorie __________________________________________________________ 234
Executarea provizorie de drept __________________________________________________ 235
Executarea provizorie judecătorească _____________________________________________ 236
Procedurile de îndreptare, lămurire și completare a hotărârii judecătorești __________ 246
Procedura de îndreptare a hotărârii judecătorești ___________________________________ 246
Lămurirea hotărârii ____________________________________________________________ 247
Completarea hotărârii _________________________________________________________ 249
Căile de atac _____________________________________________________________ 252
Apelul __________________________________________________________________ 258
Căile de atac extraordinare _________________________________________________ 275
Recursul _________________________________________________________________ 275
Efectele casării. Rejudecarea în fond după casare. Non reformatio in peius _______________ 293
Contestația în anulare _____________________________________________________ 294
Contestația în anulare obișnuită _________________________________________________ 294
Contestația în anulare specială __________________________________________________ 295
Revizuirea _______________________________________________________________ 301
Unificarea practicii judiciare ________________________________________________ 315
Procedurile: Ordonanța președințială, Ordonanța de plată, Procedura divorțului ______ 315
Procedurile speciale _______________________________________________________ 320
Ordonanța președințială ___________________________________________________ 320
Ordonanța de plată _______________________________________________________ 327
Procedura divorțului _______________________________________________________ 332
[336]