Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
SMARANDA ANGHENI
ASIST.UNIV.DR. MIHAELA ILIESCU
Drept comercial
Pentru învăţământ la distanţă
PARTEA I (SEMESTRUL I)
Bucureşti
2013
1
FONDUL DE COMERŢ
Obiective:
Cunoaşterea definiţiei expresiei fond de comerţ.
Observarea şi reţinerea delimitării noţiunii de fond de comerţ de alte noţiuni
învecinate: magazin,clientelă,imobil în care se desfăşoară activitatea de comerţ,
întreprindere, societate comercială, sucursală etc.
Înţelegerea şi cunoaşterea aspectelor privind natura juridică a fondului de comerţ
(universalitate de fapt, bun mobil incorporal).
Cunoaşterea clasificării elementelor fondului de comerţ – elemente incorporale,
elemente corporale.
Individualizarea elementelor fondului de comerţ şi reţinerea aspectelor privind regimul
juridic propriu al fiecăruia dintre acestea.
Asimilarea dispoziţiilor legale exprese privind operaţiunile asupra fondului de comerţ
(art.21 şi art.41 din Legea nr.26/1990 modificată).
Cunoaşterea operaţiunilor asupra fondului de comerţ: vânzare-cumpărare, aportul în
societatea comercială, locaţiunea, garanţia reală mobiliară etc.
2
Secţiunea 1
Noţiuni generale
Conceptul „fond de comerţ” este folosită rareori de legiuitor, atât în dreptul român, cât
şi în cel francez .
3
Legislaţia nu oferă decât o imagine generală asupra acestor operaţii, fondul de comerţ
rămânând în continuare o creaţie a practicii.
Necesităţile de ordin practic care au impus instituţia fondului de comerţ se concretizează
în faptul că:
Pe de o parte, comercianţii doreau să-şi protejeze clientela împotriva actualilor şi
potenţialilor concurenţi.
În acest scop ei au cerut protejarea investiţiilor intelectuale şi financiare pe care le-au
realizat în timpul constituirii şi dezvoltării întreprinderii. În final, au obţinut protecţia cu
privire la bunurile afectate activităţii lor, bucurându-se de un statut particular, inclusiv de
posibilitatea de a ceda aceste bunuri, atât prin acte juridice „inter vivos”, cât şi prin acte
juridice „mortis causa”. Astfel, comercianţii au ieşit din categoria simplilor lucrători
(întreprinzători), intrând în aceea a capitaliştilor, deoarece rezultatele obţinute nu proveneau
în exclusivitate din munca lor, ci şi din capitalul investit în fondul de comerţ.
Pe de altă parte, recunoaşterea fondului de comerţ a fost reclamată de către
creditorii comercianţilor.
Bunurile afectate exerciţiului comerţului constituie elemente ale activului patrimonial al
comercianţilor. Pentru a înlătura, sau numai a diminua riscul efectuării de către comerciant a
unor operaţiuni juridice în frauda creditorilor (de exemplu: disimularea preţului, vânzări
oculte etc.) cesiunea fondului de comerţ a fost supusă unei proceduri şi unor formalităţi
particulare. Şi totuşi, această procedură este incompletă, deoarece creditorii fondului nu se
bucură de un regim preferenţial în raport cu ceilalţi creditori ale căror creanţe izvorăsc din
acte juridice civile (de exemplu: toţi creditorii au dreptul de a face opoziţie cu privire la
preţul la care s- au vândut bunurile ce fac parte din fondul de comerţ).
Noţiunea de „fond de comerţ” este destul de greu de stabilit, cu atât mai mult cu cât, de
multe ori, aceasta se confundă cu unele instituţii apropiate. Astfel:
fondul de comerţ trebuie delimitat de ceea ce se numeşte magazinul în care îşi
desfăşoară activitatea comerciantul, chiar dacă există elemente asemănătoare.
Fondul de comerţ nu se poate reduce la noţiunea de „magazin” care, în mod tradiţional,
este specific comerţului „en detail”. Din acest punct de vedere, în fondul de comerţ se pot
cuprinde: o uzină, un birou, un magazin amplasat pe spaţii întinse.
fondul de comerţ trebuie delimitat de clientelă.
În mod tradiţional, „clientela” este un element esenţial al fondului de comerţ, care se
reflectă, evident, în cifra de afaceri a comerciantului. Deci fără clientelă, comerciantul nu ar
putea face comerţ. Și totuşi, în regimul liberei concurenţe comerciantul nu are un drept
propriu asupra clientelei deoarece clientela poate să aparţină, în acelaşi timp, mai multor
comercianţi. De aceea, clientela este considerată, mai degrabă, o componentă a unei alte
noţiuni, aceea de „vad comercial” , în mod special în cazul magazinelor colective.
fondul de comerţ nu se poate confunda cu imobilul în care îşi desfăşoară
activitatea.
De obicei, „imobilul” se disociază de fondul de comerţ pentru că acestea sunt două
categorii de bunuri care nu aparţin întotdeauna aceleiaşi persoane. Titularul fondului de
comerţ este, de multe ori, locatar.
Delimitarea există şi atunci când atât fondul de comerţ, cât şi imobilul în care se
exploatează fondul aparţin unei singure persoane. Imobilele sunt excluse din sfera de
reglementare a dreptului comercial, fondul de comerţ având o natură pur mobiliară.
Cu toate acestea, problema nu este definitiv rezolvată, în ipoteza în care imobilul şi
fondul de comerţ au aceeaşi destinaţie, respectiv afectarea lor unui scop economic, lucrativ.
4
În acest caz, delimitarea tradiţională făcută de Codul Civil, în bunuri mobile şi imobile pare a
fi depăşită.
fondul de comerţ trebuie delimitat de noţiunea de întreprindere.
Noţiunea de „întreprindere” este mult mai vastă decât aceea de fond de comerţ:
întreprinderea nu se limitează numai la activităţi comerciale, existând şi întreprinderi
civile, profesiuni liberale, de artizanat, în domeniul agriculturii;
întreprinderea conţine atât elemente materiale cât şi umane, grupate şi organizate de
comerciant, pe câtă vreme, fondul de comerţ este lipsit de factorul uman. De aceea,
noţiunea de întreprindere este analizată mai cu seamă de dreptul muncii şi de ştiinţele
pur economice;
întreprinderea este un subiect de drept, are personalitate juridică, pe câtă vreme fondul
de comerţ este lipsit de autonomie patrimonială, chiar dacă, unele bunuri au regim
juridic diferit de cel recunoscut celorlalte bunuri din patrimoniul comerciantului.
Toţi creditorii se află pe poziţie de egalitate juridică dacă creanţele lor sunt legate
direct de elementele fondului de comerţ sau de alte elemente din patrimoniul profesionistului-
comerciant.
În cazul profesionistului-comerciant cu firmă individuală (persoană fizică), toţi creditorii
(atât creditorii ale căror titluri provin din activitatea comercială, cât şi cei care au titluri ce
izvorăsc din fapte legate de nevoile personale sau familiale), au dreptul de a urmări bunurile
care fac parte din fondul de comerţ.
fondul de comerţ poate fi delimitat de noţiunea de societate comercială.
Distincţia este puţin delicată, căci „societatea” este un concept juridic. Societatea
comercială este o persoană juridică, un subiect de drept, pe câtă vreme fondul de comerţ este
format dintr-un ansamblu de bunuri, care aparţin unei societăţi comerciale, aşa încât, între
fondul de comerţ şi societate există o legătură juridică tradiţională, legătura dintre persoană
şi bunuri.
Astfel, fondul de comerţ este un element al patrimoniului societăţii. Patrimoniul
reuneşte şi alte valori de activ, de pasiv şi, în particular, bunuri imobile. Din punct de vedere
contabil, bilanţul unei societăţi nu comportă în mod necesar o rubrică „fond de comerţ”.
Elementele corporale apar între diferitele elemente de activ (materiale, stocuri), în timp ce
elementele incorporale ale fondului (numele (firma), clientela), nu apar decât în mod
excepţional în bilanţ.
Aceeaşi societate poate să aibă mai multe fonduri de comerţ dacă activităţile sunt
diferite. Reglementările legale, ele însele, disting diferitele domenii (ramuri de activitate a
întreprinderii).
noţiunea de fond de comerţ se deosebeşte de aceea de sucursală.
Deşi termenul de „sucursală” apare frecvent în dreptul afacerilor, totuşi, el nu a fost
definit decât de jurisprudenţă. Fără a conceptualiza termenul de sucursală, legiuitorul român,
în Legea societăţilor comerciale nr. 31/1990, republicată şi modificată, prevede în art. 43 alin.
(1)-(3) că sucursale sunt dezmembrăminte fără personalitate juridică ale societăţilor
comerciale fiind calificate sedii secundare ale acestora la fel ca şi agenţiile,
reprezentanţele sau alte sedii secundare.
Sucursala se caracterizează prin două trăsături definitorii:
- absenţa personalităţii juridice;
- autonomia de gestiune.
Consecinţele calificării sucursalelor ca structuri fără personalitate juridică, dar cu
autonomie de gestiune, se concretizează în faptul că:
- dispun de o clientelă proprie (datorită autonomiei de gestiune) şi au un fond de comerţ
distinct de al întreprinderii;
- trebuie să procedeze la înmatricularea lor în registrul comerţului.
5
Fondul de comerţ, ca entitate de sine stătătoare, se poate regăsi atât în cadrul
întreprinderii, al societăţii comerciale, cât şi în cadrul sucursalei, fiind un element comun
pentru acestea, fără însă a se confunda cu fiecare din ele.
fondul de comerţ nu se confundă cu patrimoniul de afectațiune, chiar dacă elemente
ale fondului de comerț (bunuri mobile, imobile) pot fi componente ale patrimoniul de
afectațiune.
Deosebirea esențială între cele două concepte rezultă din definițiile legale actuale.
Cadrul juridic general, comun, destinat conceptului „patrimoniu de afectațiune” este art.
31 NCC. Textul consacră:
- principiul unicității patrimoniului compus din drepturi și obligații evaluate în bani
[cu valoare economică, pecuniara [alin. (1)];
- posibilitatea divizării patrimoniului în mase patrimoniale, precum și posibilitatea unei
afectațiuni în condițiile legii [alin. (2)];
- definirea patrimoniului de afectațiune - drepturi, obligații și bunuri cu valoare
economică, cele afectate exercitării unei profesii autorizate, precum și masele patrimoniale
fiduciare[alin. (3)].
Pentru profesiile autorizate, legiuitorul prevede în art. 33 alin. (1) NCC conceptul
„patrimoniul profesional individual”, compus din masa patrimonială afectată exercitării în
mod individual a unei profesii autorizate, constituindu-se prin actul încheiat de titular (care
poate fi o declarație) în forma prevăzută de lege.
Cadrul juridic special pentru profesioniști persoane fizice (comercianți) este
reprezentat de O.U.G. nr. 44/2008 în care legiuitorul definește patrimoniul de afectațiune în
cazul persoanei fizice autorizate, întreprinderi individuale și întreprinderi familiale.
Analizând conținutul textelor legale citate rezultă o singura concluzie, și anume:
- fondul de comerț nu conține drepturi și obligații chiar dacă, unele contracte se transmit
(cesionarului fondului de comerț) în timp ce patrimoniul de afectațiune se caracterizează prin
prezența drepturilor și datoriilor evaluabile în bani (cu valoare economică);
- în fondul de comerț pot exista bunuri, bunuri care pot fi incluse, din punct de vedere
conceptual, în patrimoniul de afectațiune (de exemplu, un imobil cu destinație de birouri).
Temeiul legal este art. 12 lit. c) din Legea nr. 11/1991, modificata prin Legea nr. 298/2001
care definește fondul de comerț, text în care legiuitorul prevede expressis verbis că fondul de
comerț este constituit din ansamblul bunurilor mobile, imobile, corporale, incorporale,
afectate activității comerciantului.
- existența conceptului „fond de comerț” este relevantă din punct de vedere al
elementelor incorporale, în principal, al clientelei, al vadului comercial, al reputației
comerciantului, elemente care sunt influențate de întregul fond de comerț, în complexitatea
lui.
În aceste condiții nu se poate susține ca o numită clientela (clientela proprie) este
influențată numai de patrimoniul de afectațiune.
De asemenea, clientela, vadul comercial, din punct de vedere noțional nu sunt elemente
ale patrimoniului de afectațiune.
6
fondul de comerţ, el însuşi, poate face obiectul unor contracte cu titlu oneros sau cu
titlu gratuit, poate fi gajat etc.
Astfel de contracte sunt diferite de acelea ce poartă asupra elementelor componente ale
fondului de comerţ (de exemplu: contractele privind cesiunea drepturilor de proprietate
industrială).
calificând fondul de comerţ ca o universalitate, putem exemplifica fenomenul
subrogaţiei reale a bunurilor componente.
Astfel, de exemplu, mărfurile pot fi înlocuite, emblema poate fi modificată sau
completată etc.
Fondul de comerţ există în toate momentele existenţei întreprinderii, ca entitate de sine
stătătoare. Cu toate acestea, fondul de comerţ nu este privit ca un patrimoniu, el rămâne în
continuare ca un element component al patrimoniului, alături şi împreună cu celelalte
elemente ale acestuia.
fondul de comerţ este o universitate de fapt şi nu o universitate juridică.
Cu privire la acest aspect, în doctrina franceză există două teorii:
Potrivit primei teorii, fondul de comerţ este o universalitate juridică, constituind
un patrimoniu distinct, aparte.
Fondul de comerţ este format dintr-o masă de bunuri unite printr-o afectaţiune comună.
El nu este un simplu patrimoniu contabil sau fiscal, ci un patrimoniu de afectaţiune.
Potrivit acestei opinii, comerciantul are două patrimonii: un patrimoniu civil şi un altul
comercial, reprezentat prin fondul de comerţ.
Consecinţele acestei teorii constau în faptul că activul va fi afectat plăţii pasivului
comercial. În caz de cesiune el va fi transmis cesionarului în acelaşi timp cu pasivul. Fondul
de comerţ va fi supus urmăririi de către creditorii „comerciali”, care vor fi satisfăcuţi cu
prioritate (preferinţă) faţă de creditorii „civili”.
Această teorie este criticabilă, în primul rând, pe motivul că, deocamdată, dreptul
pozitiv francez consacră teoria unicităţii patrimoniului. O persoană fizică sau juridică nu poate
avea decât un singur patrimoniu.
Cu toate acestea, numeroase exemple vin să sprijine teoria universalităţii de drept a
fondului de comerţ şi noţiunea de întreprindere. Dreptul de „bail” (folosinţă asupra spaţiului
în care este exploatat fondul de comerţ) licenţele de export, contractele de muncă, toate se pot
transmite. De asemenea, transmiterea datoriilor fiscale, existenţa unei autonomii financiare şi
fiscale care se exprimă în bilanţul contabil, crearea societăţii cu răspundere limitată cu unic
asociat, sunt exemple pe care se întemeiază teoria existenţei unei separaţiuni de patrimonii.
Potrivit celei de-a doua teorii, fondul de comerţ nu este decât o universalitate de
fapt, de bunuri reunite printr-o legătură de fapt, în scopul afectării lor unui scop comun:
exercitarea unui comerţ determinat. Astfel, fiecare element îşi păstrează individualitatea
proprie.
Această teorie este în concordanță cu reglementările atât din dreptul francez, cât și din
dreptul român (art. 541 NCC). Astfel, potrivit acestui text legal, universalitatea de fapt
reprezintă ansamblul bunurilor care aparțin aceleiași persoane și care au o destinație comună
stabilită prin voința acesteia sau prin lege. Bunurile care compun universalitatea de fapt pot,
împreună sau separat, să facă obiectul unor acte juridice distincte.
Așadar, fondul de comerț este o universalitate de fapt. Aceasta concluzie se
întemeiază pe argumentul juridic că fondul de comerț nu are un activ și un pasiv
propriu, creanțele și debitele fiind componente ale patrimoniului comerciantului și,
nicidecum, ale fondului de comerț.
Cu toate acestea, în practică, dat fiind interesul imediat de exploatare a fondului de
comerț, cesionarul are tot interesul să preia contractele încheiate de predecesorul său, fără însă
a fi obligat să procedeze în acest sens. Astfel, pot fi preluate de către cesionar contractele care
au ca obiect: furnizarea de energie electrică și alimentarea cu apă, abonamentul de telefon,
7
contractele de muncă etc. Deci transmiterea acestor contracte nu operează ipso facto prin
simpla cesionare a fondului de comerț.
Fondul de comerţ este calificat ca un bun mobil incorporal, fiind supus reglementărilor
juridice specifice bunurilor mobile.
Deşi calificarea juridică făcută este de „bun mobil”, totuşi, unele reguli ale fondului de
comerţ se inspiră din tehnicile dreptului imobiliar.
De exemplu, dispoziţiile referitoare la garanţiile constituite asupra fondului se aseamănă
cu ipoteca de imobile (în dreptul francez). În dreptul român legiuitorul prevede garanţiile
reale mobiliare, inclusiv asupra fondului de comerţ, considerându-l din acest punct de vedere,
un bun mobil.
Pentru că este calificat ca un bun mobil incorporal, fondul de comerţ nu există prin el
însuşi, în sine. El nu durează decât atâta timp cât este exploatat, existenţa lui fiind mai
puţin stabilă decât cea a unui bun corporal.
În legătură cu natura juridică a fondului de comerţ şi mai cu seamă cu privire la bunurile
componente ale acestuia, Curtea Supremă de Justiţie, în prezent, Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, a decis că operaţiunile asupra unor imobile care fac parte din fondul de comerţ sunt
comerciale fiind supuse reglementărilor specifice ale dreptului comercial.
Legiuitorul prin Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale, modificată
prin Legea nr. 298/2001, a rezolvat oarecum această controversă dispunând fără putinţă de
tăgadă că, şi imobilele fac parte din fondul de comerţ. Cu toate acestea, practic, proprietarul
poate consimţi cu privire la vânzarea imobilului şi a fondului de comerţ, dar operaţiunile vor
fi diferite.
Includerea imobilelor în fondul de comerţ nu rezolvă în totalitate problemele care apar în
practică privitoare la competenţa de soluţionare a litigiilor, dacă aceasta aparţine instanţelor
comerciale, în toate cazurile indiferent de obiectul acţiunii sau instanţelor civile.
În opinia noastră, ori de câte ori imobilele sunt afectate activităţii de comerţ, operaţiunile
referitoare la acestea sunt calificate fapte de comerţ cărora urmează a se aplica dispoziţiile de
drept comercial, completate cu cele de drept comun (civil), iar competenţa de soluţionare ar
trebui să aparţină instanţelor comerciale.
Deşi imobilele fac parte din fondul de comerţ totuşi, acesta este calificat „bun mobil
incorporal” urmând a fi supus reglementărilor generale privind bunurile mobile, la care se
adaugă dispoziţia prevăzută în art. 21 din Legea nr. 26/990 privind registrul comerţului,
republicată şi modificată, referitoare la efectuarea menţiunii la registrul comerţului a
operaţiunilor de: donaţie, vânzare, locaţiune sau garanţie reală mobiliară.
Dacă titularul înstrăinează fondul de comerţ unei persoane, iar imobilul în care s-a
exploatat fondul altei persoane, practic, de „lege lata”, nu există reglementări prin care
dobânditorul fondului să păstreze localul şi să-l exploateze.
În schimb, dacă, proprietarul înstrăinează imobilul pe care titularul fondului de comerţ îl
foloseşte pe baza unui contract de închiriere, acest contract este opozabil noului dobânditor
până la expirarea termenului, dacă contractul a fost încheiat în formă autentică, sau sub
semnătură privată cu dată certă, data certă fiind data înregistrării contractului la Administraţia
financiară.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Definiţi fondul de comerţ şi arătaţi care este temeiul juridic.
2. Delimitaţi „fondul de comerţ” de noţiunea de „întreprindere”.
3. Delimitaţi „fondul de comerţ” de noţiunea de „sucursală”.
8
Secţiunea 2
Elementele fondului de comerţ
Elementele fondului de comerţ pot fi grupate în două categorii: elemente corporale şi
incorporale.
a) Elemente corporale
b) Elemente incorporale
Elementele incorporale ale fondului de comerţ sunt: firma, emblema, clientela, vadul
comercial (achalandage), drepturile de proprietate industrială, drepturile de autor, know-how
etc.
Jurisprudenţa include în fondul de comerţ şi dreptul de folosinţă asupra spaţiului în care
se exploatează fondul de comerţ.
b.1 Firma
Definiţie
Firma este definită ca fiind numele sau, după caz, denumirea folosită de comerciant
în realizarea operaţiunilor ce fac obiectul comerţului său şi sub care semnează.
Caracterele firmei
Este un atribut de identificare a comerciantului
Firma poate fi:
individuală, pentru profesioniștii - comercianţi persoane fizice;
socială, pentru societăţile comerciale.
Firma comerciantului poate fi:
originară (constitutivă);
derivată (dobândită de la adevăratul titular).
În cazul unei firme derivate, dobânditorul firmei trebuie să înscrie în firmă menţiunea
„succesor”. În cazul societăţilor pe acţiuni şi societăţilor în comandită pe acţiuni nu se cere
menţiunea de „succesor”. În cazul societăţilor în nume colectiv, comandită simplă şi
întreprinderilor familiale, există obligativitatea menţionării calităţii de „succesor”.
Condiţii de validitate
Noutatea firmei
Conform articolului 38 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată, „orice firmă
nouă trebuie să se deosebească de cele existente”. Dacă o firmă nouă este asemănătoare cu
alta, trebuie să se adauge o menţiune care să o deosebească de aceasta, fie prin desemnarea
mai precisă a persoanei, fie prin indicarea felului de comerţ.
Disponibilitatea firmei
Este verificată de către Biroul Unic înainte de întocmirea actelor constitutive. Se va
refuza înscrierea unei firme care poate produce confuzie cu alte firme deja înregistrate.
Firmele şi emblemele radiate din Registrul Comerţului nu sunt disponibile pentru o perioadă
de 2 ani de la data radierii (art. 39 alin. 3 din Legea nr. 26/1990, modificată şi republicată).
Liceitatea firmei
10
Potrivit articolului 40 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată, nici o firmă nu
va putea cuprinde o denumire întrebuinţată de comercianţii din sectorul public.
Conţinutul firmei
profesionistul - comerciant persoană fizică – firma se compune din numele
comerciantului scris în întregime sau din numele şi iniţiala prenumelui acestuia;
întreprinderile familiale – firma trebuie să cuprindă numele membrului de familie la
iniţiativa căruia se înfiinţează întreprinderea familială, cu menţiunea „întreprindere
familială”, scrisă în întregime;
societate în nume colectiv – firma se compune din numele a cel puţin unuia dintre
asociaţi, cu menţiunea „societate în nume colectiv” scrisă în întregime;
societate în comandită simplă – firma conţine numele a cel puţin unuia dintre
asociaţii comanditaţi, cu menţiunea „societate în comandită simplă” scrisă în
întregime;
societate pe acţiuni şi societate în comandită pe acţiuni – firma conţine o denumire
proprie însoţită de menţiunea „societate pe acţiuni” sau „S.A.”;
societate cu răspundere limitată – firma conţine o denumire proprie la care se poate
adăuga numele unuia sau mai multor asociaţi, însoţită de menţiunea „societate cu
răspundere limitată” sau „S.R.L.”
Potrivit modificărilor aduse Legii nr. 26/1990 privind Registrul Comerţului prin Legea
nr. 161/2003, profesionistul-comerciant este obligat să menţioneze pe orice documente
întrebuinţate în comerţ numele, denumirea, sediul social, C.U.I. şi C.N.P. , dacă este cazul;
sunt exceptate bonurile fiscale emise de aparatele de marcat electronice, care vor cuprinde
elementele prevăzute de legislaţia în domeniu.
Transmiterea firmei
Firma se poate transmite numai odată cu fondul de comerţ. Transmiterea firmei se poate
face atât prin acte juridice „inter vivos”, cât şi „mortis causa”.
Apărarea firmei
Profesionistul - comerciant beneficiază de următoarele acţiuni:
acţiunea în contrafacerea sau uzurparea firmei;
acţiunea în concurenţă neloială;
acţiunea în daune (despăgubiri) materiale şi morale.
Înregistrarea firmei
Comerciantul se bucură de protecţie juridică numai dacă firma o fost înregistrată la
Registrul Comerţului. Conform articolului 30, alin. (4) din Legea nr. 26/1990, republicată şi
modificată, dreptul de folosinţă exclusivă este protejat din momentul înregistrării firmei.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Definiţi firma şi arătaţi care sunt caracterele (trăsăturile) acesteia.
b.2. Emblema
Definiţie
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de altul de
acelaşi gen sau o întreprindere de alta de acelaşi gen.
Caracterele emblemei
emblema, spre deosebire de firmă, nu este obligatorie;
emblema deosebeşte un comerţ de alt comerţ, un stabiliment de alt stabiliment, o
întreprindere de altă întreprindere;
noutatea emblemei (articolul 43 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată);
disponibilitatea emblemei se verifică de către Biroul Unic înainte de întocmirea
actelor constitutive;
11
emblemele se scriu în primul rând în limba română; pentru a nu se confunda cu firma,
emblema va fi scrisă cu litere mai mari, în aşa fel încât mărimea literelor firmei să fie
jumătate din cea a literelor cu care este scrisă emblema.
Transmiterea emblemei
Spre deosebire de firmă, emblema se poate transmite separat de fondul de comerţ.
Înregistrarea emblemei
Dreptul de folosinţă exclusivă asupra emblemei se dobândeşte prin înscrierea ei în
Registrul Comerţului.
Utilizarea emblemei
Emblemele vor putea fi folosite pe panouri de reclamă, oriunde ar fi aşezate (pe facturi,
scrisori, note de comandă, tarife, prospecte, afişe, publicaţii), şi în orice alt mod numai dacă
vor fi însoţite în mod vizibil de firma comerciantului.
Apărarea emblemei
Emblema poate fi protejată prin următoarele acţiuni:
acţiunea în concurenţă neloială;
acţiunea în daune materiale şi morale pentru prejudiciul cauzat;
acţiunea penală în cazul când fapta săvârşită de alt comerciant legată de emblema
unui comerciant întruneşte elementele constitutive ale vreunei infracţiuni.
b.3. Clientela
Definiţie
Reprezintă totalitatea persoanelor fizice şi juridice care se află în raporturi juridice
cu un comerciant. Din punct de vedere contabil se exprimă sub forma unei cifre.
Factorii care influenţează clientela se grupează în două categorii:
factori interni care fac parte din fondul de comerţ:
obiectivi (de exemplu: locul unde este amplasat magazinul sau sediul comerciantului,
calitatea imobilizărilor productive, calitatea produselor);
subiectivi (legaţi de regulă de personalul întreprinderii, de exemplu: fidelitatea,
calitatea prestaţiei efectuate, dinamismul, publicitatea etc.).
factori externi care influenţează clientela şi supravaloarea firmei, ca de exemplu
elementele legate de concurenţă, piaţa deţinută, posibilitatea obţinerii creditelor etc.
Drepturile comerciantului asupra clientelei
Comerciantul nu are un drept subiectiv asupra clientelei, dar, cu toate acestea, clientela
este evaluată în momentul transmiterii de către comerciant a fondului de comerţ; deci
comerciantul consideră că are o clientelă proprie.
Există o situaţie specială, în cazul magazinelor colective: clientela aparţine în egală
măsură tuturor celor care-şi exploatează comerţul în magazinul respectiv. Ceea ce se
evaluează în acest caz este vadul comercial care a absorbit clientela, confundându-se cu
aceasta.
Dependenţa juridică şi materială a clientelei
Apare atunci când comerţul este exploatat în cadrul altei întreprinderi (cazul
magazinelor amplasate în gări, staţii PECO etc.).
Definiţie
Reprezintă puterea sau capacitatea comerciantului de a atrage clientela.
Factorii care influenţează vadul comercial se grupează în două categorii:
factori interni
obiectivi – locul amplasării magazinului sau sediului comercial;
– calitatea produselor sau a serviciilor.
12
subiectivi – publicitatea comerciantului;
– calitatea personalului angajat.
factori externi
Printre aceştia se numără: reputaţia bancherilor, a clienţilor sau a partenerilor de afaceri
ai comerciantului.
Dacă locul în care se desfăşoară activitatea comerciantului este deţinut pe baza unui
contract de închiriere, la stabilirea chiriei se va avea în vedere şi faptul că magazinul este
amplasat într-un loc care poate să atragă un profit sporit. În acest caz cuantumul chiriei va fi
mai mare decât cel plătit pentru un spaţiu similar situat în alt loc.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Comparaţie între clientelă şi vadul comercial.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Delimitaţi marca de fabrică (sau de comerţ) de emblemă.
Brevetul de invenţie
Definiţie
Brevetele de invenţie reprezintă, alături de firmă, emblema şi marca de fabrică sau
de comerţ, un drept, un bun incorporabil al fondului de comerţ.
Condiţii de validitate
Condiţii de fond
Noutatea trebuie să fie absolută, adică invenţia să fie originală.
Brevetele se împart în două categorii: principale şi de perfecţionare.
Condiţii de formă
Brevetul trebuie să fie înregistrat la OSIM. Protecţia asupra invenţiei operează timp de
20 de ani.
Brevetul de invenţie conferă posesorului sau succesorilor legali ai acestuia următoarele
drepturi:
de a exploata în folosul său obiectul brevetului;
14
de a urmări în instanţă pe acela care a uzurpat dreptul derivând din brevet. Drepturile
rezultate din brevet pot fi transmise prin acte juridice de vânzare-cumpărare, donaţie,
licenţă, testament.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Au fond de comerţ:
a) numai societăţile comerciale;
b) numai profesioniștii-comercianţi care au vad comercial;
c) toţi profesioniștii-comercianţi;
d) toate persoanele fizice şi juridice;
4. Firma deosebeşte:
a) un comerciant de alt comerciant;
b) un comerţ de alt comerţ;
c) un produs de alt produs;
d) un serviciu de alt serviciu;
e) un desen industrial de un alt industrial.
5. Clientela este:
a) element incorporal al fondului de comerţ;
b) element corporal al fondului de comerţ;
c) drept nepatrimonial;
d) bun imobil prin determinarea legii;
e) lucru.
6. Firma se înstrăinează:
a) numai odată cu fondul de comerţ;
b) numai odată cu spaţiul comercial în care se exploatează fondul de comerţ;
c) independent de fondul de comerţ;
d) împreună cu emblema;
e) împreună numai cu clientul.
15
8. Capacitatea unui fond de comerţ de a atrage clientela reprezintă:
a) un drept nepatrimonial al comerciantului;
b) clientela;
c) nu are legătură cu comerciantul;
d) un bun corporal al comerciantului;
e) vadul comercial
16
Secţiunea 3
Operaţiuni asupra fondului de comerţ
18
Cumpărătorul, la rândul lui, este obligat:
să plătească preţul;
să preia fondul de comerţ;
să suporte cheltuielile vânzării dacă nu s-a prevăzut altfel.
Ca noutate a Codului civil este instituția executării directe, reglementată de art. 1726,
prin preluarea din Codul comercial a instituției executării co-active.
Potrivit art. 1726 NCC, în cazul în care, cumpărătorul unui bun mobil nu-și îndeplinește
obligația de preluare sau de plată a prețului, vânzătorul are facultatea de a depune lucrul plătit
într-un depozit, la dispoziția și pe cheltuiala cumpărătorului, sau de a-l vinde.
Condițiile vânzării sunt detaliate în art. 1726 alin. (2) NCC. Evidențierea acestei
dispoziții este importantă în cazul în care se vând odată cu fondul de comerț sau separat
bunuri mobile corporale.
19
Analizând dispozițiile Codului civil actual, observăm, ca noutate legislativă, faptul că,
fondul de comerț – ca universalitate de fapt, dar și ca bun incorporal, indiferent de calificare
(natură juridică) poate face obiectul unei ipoteci mobiliare.
Aceasta concluzie se întemeiază pe dispozițiile din Codul civil privitoare la ipoteca
mobiliară, pe de o parte, și cele referitoare la gaj, pe de altă parte.
Astfel, diferența vizibilă de reglementare între ipoteca mobiliara și gaj se referă la
obiectul garanției. Dacă gajul poate avea ca obiect numai bunuri mobile corporale sau titluri
negociabile, emise în formă materializată, ipoteca mobiliara poate sa aibă ca obiect o
universalitate de bunuri.
O precizare importantă cu privire la constituirea ipotecii mobiliare are ca fundament art.
2368 NCC, potrivit căruia, ipoteca convențională asupra unei universalități de bunuri mobile
sau imobile, prezente sau viitoare, corporale sau incorporale, nu poate fi constituită decât cu
privire la bunurile afectate activității unei întreprinderi.
Or, fondul de comerț, prin definiție, se constituie pentru desfășurarea activității
unei întreprinderi.
Astfel, potrivit art. 2350 alin. (2) NCC, „ipoteca” poate greva bunuri determinate ori
determinabile sau universalități de bunuri. Potrivit opiniei exprimate în doctrina de
specialitate, căreia ne raliem, textul de lege invocat se referă la universalitatea de fapt și nu la
universalitatea juridică, știut fiind faptul că, universalitatea de fapt conține numai bunuri și,
nicidecum, creanțe (drepturi) și debite (obligații).
În privința subrogației reale, deși se susține că este inoperantă în situația universalității
grevate de ipotecă, totuși, în cazul fondului de comerț dacă mărfurile (componente ale
fondului) se înstrăinează, ipoteca se strămută asupra prețului obținut din vânzare. Temeiul
legal al acestei concluzii este art. 2392 NCC, text potrivit căruia „ipoteca se extinde asupra
fructelor și productelor bunului mobil ipotecat, precum și asupra tuturor bunurilor primite de
constituitor în urma unui act de administrare ori de dispoziție încheiat cu privire la bunul
mobil ipotecat.
Se consideră, de asemenea, a fi un produs al bunului mobil ipotecat orice bun care îl
înlocuiește sau în care trece valoarea acestuia.
Aceasta dispoziție de principiu, se coroborează cu cea cuprinsă în art. 2393 NCC în care,
în mod concret, legiuitorul se referă la achiziționarea unui bun în cursul obișnuit al activității
unei întreprinderi care înstrăinează bunuri de același fel, ipoteca strămutându-se asupra
prețului sau altor bunuri rezultate din înstrăinarea bunului ipotecat [art. 2393 alin. (2) NCC].
Totodată, în privința ipotecii care are ca obiect o universalitate, contractul prin care se
constituie garanția (ipoteca) trebuie să descrie natura și conținutul acesteia.
În privința formei contractului de ipotecă mobiliară, art. 2388 NCC prevede că aceasta
trebuie să se încheie în formă autentică sau sub semnătură privată, sub sancțiunea nulității
absolute.
Forma autentica este o condiție ad validitatem ori de câte ori în fondul de comerț grevat
de ipotecă se afla și bunuri imobile. Această concluzie rezultă din interpretarea art. 2378 alin.
(1) NCC.
1. Care este deosebirea dintre aportul în societate al fondului de comerţ şi vânzarea acestuia?
2. S.C. „OM” SRL a încheiat un contract de împrumut bancar garantând creditul cu mărfurile
aflate în magazinul situat chiar la sediul societăţii. Ulterior perfectării contractului de împrumut
(credit) şi al contractului de garanţie reală mobiliară, mărfurile au fost vândute, urmând ca preţul să fie
încasat în termen de 30 de zile de la predare.
Întrebare:
Este valabil contractul de vânzare-cumpărare privind mărfuri care fac obiectul unei garanţii reale
mobiliare (ipotecă mobiliară)?
3. Transmiterea fondului de comerţ se poate face şi pe cale succesorală (moştenire)?
4. În situaţia în care un contract de garanţie reală mobiliară este anulat pentru eroare-viciu de
consimţământ, înscrierea garanţiei în Arhiva Electronică de Garanţii reale Mobiliare are ca efect
valabilitatea contractului? Explicaţi răspunsul.
Cuvinte-cheie:
fond de comerţ : comerţ ansamblul bunurilor mobile şi imobile corporale şi
necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de invenţie, vad comercial) utilizate
de un comerciant în vederea desfăşurării activităţii sale.
Întreprindere :întreprinderea nu se limitează numai la activităţi comerciale,
existând şi întreprinderi civile, profesiuni liberale, de artizanat, în domeniul
agriculturii;întreprinderea conţine atât elemente materiale cât şi umane, grupate
şi organizate de comerciant în desfăşurarea activităţii sale.
Clientelă: totalitatea persoanelor fizice şi juridice care se află în raporturi juridice
cu un comerciant.
Vad comercial: puterea sau capacitatea comerciantului de a atrage clientela.
Bibliografie selectivă:
1. Smaranda Angheni, Drept Comercial, Profesioniștii-comercianți, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2013, p. 35-63
2. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, Drept Comercial, Ediţia 4,
Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p. 50-68
3. Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2009, p. 131-150
4. I.L. Georgescu, Drept comercial român, Editura All Beck, Bucureşti, 2002, p. 463-
540
21
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
Obiective:
Înţelegerea şi cunoaşterea noţiunii de societate comercială, din dublă perspectivă:
contract şi instituţie juridică de sine stătătoare
Cunoaşterea clasificării societăţilor comerciale în funcţie de diferite criterii propuse în
doctrină (natura lor, răspunderea asociaţilor, structura capitalului etc.)
Cunoaşterea formelor (tipurilor) societăţilor comerciale reglementate de Legea nr.
31/1990, republicată şi modificată, cât şi a trăsăturilor caracteristice ale fiecăreia dintre
acestea (societăţi de persoane: societatea în nume colectiv, societatea în comandită
simplă; societăţi de capital: societatea pe acţiuni, societatea în comandită pe acţiuni;
societate hibrid: societatea cu răspundere limitată)
Observarea şi reţinerea elementelor specifice contractului de societate comercială
(aportul la capitalul social, participarea la profit şi pierderi, affectio societatis) şi
delimitarea acestuia de contractul de societate simplă (civilă).
Înţelegerea şi cunoaşterea noţiunilor specifice contractului de societate (aport – tipuri
de aport, regimul juridic al fiecărui tip de aport, capital social, profit, dividende,
affectio societatis, act constitutiv, fondatori etc.)
Cunoaşterea procedurii de constituire a societăţilor comerciale
Cunoaşterea şi înţelegerea aspectelor specifice privind actul constitutiv şi constituirea
societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică
Individualizarea celor două modalităţi de constituire a societăţii pe acţiuni prin
subscripţie publică: subscripţia instantanee şi subscripţia publică
Reţinerea procedurii de realizare a subscripţiei, precum şi asimilarea noţiunilor
specifice acestei proceduri: prospect de emisiune, subscrierea acţiunilor, adunare
constitutivă, fondatori etc.
Cunoaşterea semnificaţiei noţiunilor de filială şi sedii secundare şi observarea
diferenţei dintre acestea
Cunoaşterea situaţiilor reglementate de Legea nr.31/1990, republicată şi modificată, de
constatare a neregularităţilor apărute după constituirea societăţii comerciale
Cunoaşterea instituţiei nulităţii societăţii comerciale
22
Secţiunea 1
Noţiune, natură juridică şi clasificare
străină (de exemplu, în cea franceză), societăţile comerciale sunt definite pornind de la
noţiuni apropiate, reglementate însă de Codul civil .
Cele două sensuri în care trebuie privită societatea comercială explică de altfel şi natura
sa juridică cu totul specifică, natură ce rezultă din înţelegerea conceptelor de
societate-contract şi societate-instituţie.
Astfel, concepţia contractualistă, impusă de dezvoltarea teoriei contractelor în secolul
trecut, explică existenţa societăţilor comerciale pornind de la condiţiile de validitate impuse
oricărui contract şi de la tehnicile contractualiste ce stabilesc raporturile în cadrul societăţii
formate (de exemplu, administrarea societăţii are la bază un contract de mandat în baza
căruia îşi desfăşoară activitatea administratorul).
Dezavantajele absolutizării unei asemenea teorii rezidă din aspectele specifice care
conturează o societate comercială, aspecte ce nu pot fi explicate exclusiv prin mecanisme
contractuale (de exemplu, o societate comercială intră efectiv în circuitul comercial numai
după înregistrarea sa în registrul comerţului, respectiv în baza unei formalităţi
administrative, astfel încât simpla manifestare de voinţă a asociaţilor nu ar fi suficientă
pentru a activa însăşi societatea).
Totodată, o asemenea conceptualizare nu ar putea da nici o explicaţie existenţei
societăţilor de tip unipersonal (societăţi cu răspundere limitată cu unic asociat, reglementate
ca atare de legea română), deoarece acordul de voinţă, fundamental pentru orice contract,
lipseşte.
Aşa se explică de ce s-a încercat definirea societăţii comerciale prin prismă
instituţională, pornind de la faptul că instituţia juridică reprezintă un ansamblu de reguli care
organizează într-o manieră imperativă şi durabilă un grup de persoane având un scop bine
determinat.
23
După adoptarea Legii nr. 31/1990, s-a revenit la clasificarea societăţilor comerciale după
natura lor, în societăţi de capitaluri şi societăţi de persoane, având în vedere enumerarea
formelor de societate, în cuprinsul legii. Alături de societăţile de persoane şi cele de capital,
ca societate de graniţă, care împrumută atât trăsături specifice societăţilor de persoane cât şi
de la cele de capital s-a constituit societatea cu răspundere limitată, societate care, în
special în actuala conjunctură social-economică din România, reprezintă forma cel mai des
uzitată.
În doctrina de specialitate, s-au propus şi alte criterii de clasificare ale societăţilor
comerciale, respectiv:
în funcţie de răspunderea asociaţilor:
- societăţi în care asociaţii au răspundere limitată;
- societăţi în care asociaţii au răspundere nelimitată.
în funcţie de structura capitalului social:
- societăţile comerciale cu capitalul social împărţit în acţiuni;
- societăţile comerciale cu capitalul social împărţit în părţi de interese.
în funcţie de titlurile de valoare:
- societăţi comerciale care emit titluri de valoare;
- societăţi comerciale care nu pot emite astfel de titluri.
Este de observat însă că, în realitate, toate aceste clasificări sunt circumscrise împărţirii
societăţilor comerciale în societăţi de persoane şi de capital, cu luarea în considerare a
elementelor specifice societăţii cu răspundere limitată. Astfel, de exemplu, în ceea ce priveşte
răspunderea asociaţilor, aceasta este nelimitată în cazul societăţilor de persoane şi limitată la
aportul la capitalul social, în cazul societăţilor de capital. Societăţile cu răspundere limitată,
după cum le indică şi numele, au împrumutat această trăsătură de la societăţile de capital,
asociaţii în cadrul lor, având o răspundere limitată. La fel, societăţile de capital presupun un
capital social împărţit pe acţiuni, în timp ce societăţile de persoane au capitalul social împărţit
în părţi de interese. În cazul societăţilor cu răspundere limitată, capitalul social este împărţit în
părţi sociale, acestea reprezentând o formă specifică a părţilor de interese.
Societăţile comerciale pot fi clasificate şi având în vedere modul lor de reglementare.
Din acest punct de vedere, există:
societăţi comerciale reglementate de Legea generală, (Legea nr. 31/1990
republicată);
societăţi comerciale reglementate în legi speciale:
- societăţile bancare, reglementate de O.G. nr. 99/2006
- societăţile agricole, reglementate de Legea nr. 36/1991;
- societăţile de asigurări, reglementate prin Legea nr. 32/2000, modificată.
Dreptul românesc identifică două categorii de societăți comerciale:
- societățile cu capital de stat, societăți care s-au înființat prin transformarea fostelor unități
economice de stat, în societăți comerciale, în baza Legii nr. 15/19901 și
- societăți constituite potrivit Legii nr. 31/1990.
Deosebirea fundamentală între cele doua categorii de societăți comerciale constă în
forma de proprietate a bunurilor pe care le au în patrimoniu și pe care le-au adus asociații.
Societățile înființate potrivit Legii nr. 31/1990, se bazează pe proprietatea privata
asupra bunurilor, în timp ce, societățile cu capital de stat au în patrimoniu bunuri
proprietate de stat. Capitalul social este deținut de către stat. Prin privatizarea acestor
societatea unele au devenit societăți cu caracter mixt – de stat și privat.
Societățile cu capital de stat s-au înființat prin hotărâre a guvernului sau prin decizia
organelor administrației locale, în funcție de interesul național sau local al acestora.
24
Regiile autonome
Regiile autonome sunt persoane juridice care sunt reglementate de Legea nr. 15/1990
privind reorganizarea unităților economice de stat, ca regii autonome și societăți comerciale și
care s-au constituit pentru reorganizarea unităților economice de stat în ramurile strategice ale
economiei naționale (industria de armament, industria energetică, în domeniul comunicațiilor,
transporturilor etc.).
Prin O.U.G. nr. 30/1997, s-a modificat fundamental însăşi existenţa regiilor autonome.
Astfel, o parte din aceste regii s-au desfiinţat, o altă parte s-au transformat, şi în sfârşit, cele
considerate a funcţiona în domenii esenţiale ce privesc interesele statului au continuat să
existe în forma iniţială. În ce priveşte cazul regiilor autonome transformate, acestea s-au
reorganizat sub forma unor societăţi naţionale sau companii naţionale, care însă s-au
constituit şi sunt considerate a fi societăţi comerciale, potrivit Legii nr. 31/1990, republicată,
cu modificările și completările ulterioare (LSC).
Bunurile pe care regiile autonome le au în patrimoniu aparțin domeniului public al
statului.
Activitățile economice pe care le realizează regiile autonome sunt asemănătoare sau
chiar identice celor desfășurate de societățile comerciale, motiv pentru care, atât doctrina, cât
si jurisprudența au considerat că regiile autonome au calitatea de comerciant.
Regiile autonome s-au înființat, fie prin hotărâre de guvern, fie prin decizia organelor
administrației locale, au gestiune economică proprie și autonomie financiară.
societăţi cooperative, în cadrul cărora asociaţii sunt în acelaşi timp, fie muncitori
angajaţi în serviciul acelei societăţi (cazul cooperativelor de producţie), fie furnizori
de produse pentru societatea respectivă, fie clienţi (în cadrul unor cooperative de
consum). Hotărârile în cadrul acestor forme societare, se adoptă conform regulii „un
om, un vot”;
societăţi care presupun participarea muncitorilor, care, în mod obligatoriu, se
constituie sub forma societăţilor anonime, şi care permit participarea salariaţilor la
beneficii şi la gestionarea efectivă a societăţii respective.
Similar, în momentul în care în România s-a urmărit ca prin lege să se asigure
accelerarea privatizării, o formulă asemănătoare s-a introdus prin Legea nr. 77/1994 privind
asociaţiile salariaţilor şi membrilor conducerii societăţilor comerciale care se privatizează,
abrogată prin Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 88/1997 privind privatizarea societăţilor
comerciale, lege prin care, printre altele, s-au constituit P.A.S.- urile.
societăţi cu capital variabil, societăţi în cadrul cărora capitalul variază în mod
constant, fie prin majorarea acestuia în urma vărsămintelor efectuate de asociaţii existenţi sau
cei care doresc să dobândească o asemenea calitate, fie prin reducerea capitalului în mod
periodic, în urma retragerii unor asociaţi.
Astfel de clauze de variabilitate a capitalului sunt interzise în legislaţia franceză, pentru
cazul societăţilor pe acţiuni, altele decât cele de tip cooperatist sau a celor constituite ca atare,
cu specificarea variabilităţii capitalului, începând cu anul 1981, an în care în dreptul francez
au fost asimilate dispoziţiile celei de-a doua directivă europeană din 13 decembrie 1976.
societăţi economice mixte, constituite prin asocierea capitalului privat cu o
colectivitate publică.
Din 1983, s-au admis astfel de asocieri şi la nivel local, constituindu-se societăţi
economice mixte locale. Astfel de societăţi pot fi comparate cu societăţile cu capital majoritar
de stat, având în vedere faptul că ele trebuie constituite în mod obligatoriu sub forma unor
societăţi pe acţiuni, iar capitalul majoritar este deţinut de puterea publică. De asemenea, în
cadrul organismelor de decizie votul majoritar aparţine tot autorităţii, fie ea locală sau
25
centrală. Scopul constituirii unor asemenea societăţi constă în realizarea în comun a
exploatării unor servicii publice cu caracter comercial sau industrial, sau pentru alte activităţi
de interes general pentru societate.
Este de observat faptul că şi legislaţia română admite astfel de asocieri, dar numai în
baza unor contracte de asociere în participaţiune, asociaţia astfel creată, fiind, conform
Codului comercial, lipsită de personalitate juridică. Intervenţia statului sau a organelor sale în
cadrul unor societăţi comerciale este posibilă, dar numai în situaţia în care statul participă în
calitate de simplă persoană juridică, şi nu ca autoritate.
societăţi naţionalizate, în cadrul cărora statul deţine integral capitalul social.
Chiar dacă după anul 1986, ca urmare a unor noi reglementări, s-a urmărit un transfer de
proprietate de la stat către sectorul privat, astfel de societăţi au continuat să existe. Pentru a
exista însă, ele trebuie expres şi limitativ a fi prevăzute de lege.
Se poate observa că, practic, astfel de societăţi se aseamănă în principiu, cu regiile
autonome existente în România, în sectoare de activitate de maxim interes pentru economia
naţională, şi acestea, conform Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 30/1997, nefiind decât
acelea expres şi limitativ prevăzute de lege.
De asemenea, societăţile sunt clasificate în doctrina franceză şi după obiectul de
activitate, respectiv societăţi constituite în sectorul imobiliar, în sectorul agricol, în sectorul
bancar şi de credit, societăţi pentru dezvoltarea regională, constituite ca instituţii financiare
specializate, de drept privat, societăţi anonime şi cotate la bursă .
Prin Legea nr. 161/2003, inspirându-se din dreptul francez (grupările de interes
economic) legiuitorul reglementează pentru prima oară Grupurile de interes economic (GIE)
şi Grupurile Europene de interes economic (G.E.I.E.) Titlul V, Capitolul II, art. 232-238,
dispoziţii care se completează cu Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată privind
simplificarea formalităţilor la înregistrarea în registrul comerţului a persoanelor fizice,
asociaţiilor familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea fiscală a acestora, precum şi la
autorizarea funcţionării persoanelor juridice.
Cadrul conceptual
Potrivit art. 118 alin. 1 al Legii nr. 161/2003, grupurile de interes economic reprezintă o
asociere între două sau mai multe persoane fizice sau juridice constituită pe o perioadă
determinată, în scopul înlesnirii sau dezvoltării activităţii economice a membrilor săi precum
şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii economice respective.
Din dispoziţia legală citată rezultă aspectele definitorii ale grupului de interes economic
respectiv:
cadrul contractual (asociativ) al grupului;
subiectele participante care pot fi atât persoane fizice cât şi juridice;
durata determinată a grupului;
scopul – înlesnirea sau dezvoltarea activităţii economice a membrilor săi precum şi al
îmbunătăţirii rezultatelor economice.
Grupul de interes economic este persoană juridică cu scop patrimonial, care poate
avea calitatea de comerciant sau necomerciant, iar activitatea economică a membrilor săi
trebuie să se raporteze la activitatea principală a acestora şi să aibă doar caracter accesoriu
faţă de aceasta.
Trăsăturile grupului de interes economic
Grupul de interes economic se aseamănă cu societăţile de persoane, concret, cu
societăţile în nume colectiv, în primul rând, prin caracterul intuitu personae, trăsătură din
care decurg următoarele:
26
numărul membrilor grupului nu poate fi mai mare de 20;
grupul se poate constitui şi fără capital;
în cazul existenţei unui capital, aportul membrilor poate fi de orice natură: lichidităţi
(sume de bani), natură, creanţe, muncă (industrie);
capitalul social este împărţit în „părţi de interes” care nu sunt reprezentate prin titluri
negociabile, iar transmiterea lor se poate face numai în condiţiile legii şi ale actului
constitutiv;
răspunderea membrilor grupului este solidară şi nelimitată, cu excepţia cazului când
în actul constitutiv s-a prevăzut altfel;
grupul nu poate emite acţiuni, obligaţiuni sau alte titluri negociabile;
grupul nu poate să fie membru al altui grup de interes economic sau grup european de
interes economic;
sediul grupului se poate muta şi într-un alt stat, dispunându-se radierea din registrul
comerţului din România;
conducerea grupului de interes economic se realizează de adunarea generală a
membrilor grupului care hotărăşte, de regulă, cu unanimitate de voturi;
administrarea grupului revine, de regulă, membrilor grupului;
controlul de gestiune se face de către membrii grupului care pot să desemneze şi
cenzori;
dizolvarea grupului intervine pentru cauze comune societăţilor comerciale şi pentru
alte cauze specifice societăţilor în nume colectiv.
Secţiunea 2
Formele societăţilor comerciale
29
Constituire
Societăţile pe acţiuni se constituie în baza unui act constitutiv, ce trebuie să cuprindă
obligatoriu atât elementele specifice ale contractului de societate, cât şi cele ale statutului
de funcţionare.
Specific societăţilor pe acţiuni este faptul că ele se pot constitui atât prin subscripţie
instantanee, la fel ca orice altă societate comercială, membrii fondatori aportând la capital
sumele de bani şi, eventual alte bunuri la care s-au obligat, cât şi prin subscripţie publică în
baza unui prospect de emisiune.
Acţionarii
Societăţile pe acţiuni sunt societăţi mari ce presupun un număr mare de acţionari la
constituire. Cu toate acestea, se pot constitui şi numai cu doi acţionari.
Capitalul social
Capitalul social obligatoriu la constituire, stabilit prin lege, este minim 90 000 RON.
Capitalul social se poate constitui numai în bani şi în natură.
În cazul societăţii pe acţiuni care se constituie prin subscripţie simultană, legea impune,
ca la constituire să fie vărsat minim 30% din aportul fiecărui acţionar la capitalul social
subscris, pentru aportul în numerar urmând ca diferenţa să fie achitată în termen de 12
luni de la data înmatriculării societăţii. Dacă există aporturi în natură diferenţa se varsă în
termen de 2 ani de la data înmatriculării societăţii.
Acţiunile
Capitalul social este împărţit în acţiuni, reprezentate prin titluri negociabile şi
transmisibile atât pe pieţe financiare organizate (cum sunt bursele de valori), cât şi pe pieţe
neorganizate, mai cu seamă când acţiunile nu sunt cotate la bursă. Acţiunile sunt transmisibile
atât prin acte juridice „inter vivos” (vânzare, donaţie), cât şi prin acte juridice „mortis causa”
(testament).
Acţiunile sunt nominative (atunci când în conţinutul lor este înscris titularul dreptului)
sau la purtător (simpla deţinere a acestora valorând titlu de proprietate).
O societate de capital poate emite ca titluri de valoare atât acţiuni, cât şi obligaţiuni.
Răspunderea acţionarilor
Principala obligaţie a acţionarilor se referă la plata acţiunilor subscrise.
Răspunderea acţionarilor pentru datoriile societăţii este limitată la valoarea acţiunilor pe
care le deţine fiecare.
Conducerea, administrarea şi controlul
Conducerea societăţii se face pe principiul majorităţii voturilor acţionarilor şi nu al
unanimităţii. Organul de conducere este adunarea generală a acţionarilor, care poate fi
ordinară sau extraordinară.
Administrarea societăţii se realizează, potrivit sistemului unitar, de către un consiliu de
administraţie şi directori. Este posibil ca administrarea societăţii să poată fi efectuată şi
numai de un singur administrator (conform art. 137 alin. (1) din Legea nr. 31/1990,
republicată), cu excepţiile prevăzute în legea modificatoare a legii societăţilor comerciale nr.
441/2006.
Totodată, potrivit actualelor reglementări (Legea nr.441/2006) administrarea societăţilor
pe acţiuni se poate face de către consiliul de supraveghere şi directoratul (sistemul dualist).
Controlul activităţii societăţii se realizează, în mod obligatoriu, de o comisie de
cenzori formată din minimum 3 cenzori şi tot atâţia supleanţi, dacă prin actul constitutiv nu se
prevede un număr mai mare. În toate cazurile numărul cenzorilor trebuie să fie impar
(conform art. 159 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată.
Societăţile comerciale care sunt supuse obligaţiei legale de auditare vor fi auditate de
către auditori financiari.
De asemenea, societăţile care sunt administrate potrivit sistemului dualist trebuie să fie
auditate.
Dizolvarea
30
Dizolvarea societăţilor de capital se produce pentru cauze generale, comune tuturor
societăţilor comerciale, dar şi pentru cauze speciale, în situaţia în care nu mai sunt îndeplinite
condiţiile prevăzute de lege la constituire, respectiv:
dacă numărul minim de acţionari a scăzut sub limita prevăzută de lege, cu excepţia
cazului când s-a realizat completarea lui în termenul de 9 luni prevăzut de lege.
dacă limita minimă a capitalului social s-a redus şi nu s-a dispus completarea lui în
termenul prevăzut de lege.
31
pentru a desfăşura o activitate comercială, în vederea împărţirii beneficiilor, şi care răspund
pentru obligaţiile sociale în limita aportului lor.
Societatea cu răspundere limitată se constituie în baza unui act constitutiv care cuprinde
elementele specifice contractului de societate, dar şi cele specifice statutului de funcţionare. În
cazul societăţilor cu unic asociat, actul constitutiv va presupune, evident, numai statutul de
funcţionare.
Asociaţii
Societatea cu răspundere limitată se bazează pe încrederea asociaţilor ca şi în cazul
societăţii în nume colectiv. Datorită acestui fapt, numărul asociaţilor este limitat, iar părţile
sociale nu sunt liber cesibile.
Societatea cu răspundere limitată este o structură juridică destinată unui număr mic de
asociaţi, legea impunând ca numărul de asociaţi să nu fie mai mare de 50.
Capitalul social
În cazul societăţilor cu răspundere limitată, legea stabileşte un capital minim pentru
constituire, respectiv 200 RON.
Capitalul social se constituie din aporturile aduse de asociaţi la constituire, aporturi care
pot consta în bani sau în natură, legea neadmiţând în cazul societăţilor cu răspundere limitată
şi aportul în creanţe, conform art. 16 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată.
Părţile sociale
Capitalul social, în cazul societăţilor cu răspundere limitată este împărţit în părţi sociale,
considerate a fi titluri de valoare nenegociabile, care nu sunt liber transmisibile, operând, în
cazul cesiunii acestora regulile specifice stabilite de art. 202 din Legea nr. 31/1990,
republicată.
Valoarea nominală minimă a unei părţi sociale este stabilită de lege la 10 RON, părţile
sociale în care este împărţit capitalul social fiind întotdeauna de valoare egală.
Conducerea, administrarea şi controlul
Conducerea societăţilor cu răspundere limitată este asigurată de adunarea generală a
asociaţilor, aceasta având atribuţii esenţiale cu privire la funcţionarea societăţii. În adunarea
generală, hotărârile se adoptă, de regulă, cu majoritate absolută de voturi, în afara cazurilor
expres prevăzute de lege când se cere o majoritate calificată.
Administrarea societăţii se realizează prin intermediul unuia sau mai multor
administratori, numiţi prin actul constitutiv, sau aleşi de adunarea generală din rândul
asociaţilor sau ca persoane din afara societăţii.
Controlul este asigurat fie prin intermediul cenzorilor sau auditorului financiar (numirea
acestora fiind obligatorie în cazul în care numărul asociaţilor este mai mare de 15,
conform art. 199 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată), fie direct de către asociaţii care
nu au şi calitatea de administrator.
Răspundere
După cum rezultă şi din denumire, în societatea cu răspundere limitată răspunderea
asociaţilor este limitată. La fel ca şi în cazul societăţii pe acţiuni, aceştia răspund pentru
obligaţiile sociale numai în limita aporturilor la capitalul social.
Dizolvare
Societatea cu răspundere limitată se dizolvă atât pentru cauze generale, comune tuturor
societăţilor comerciale, cât şi pentru cauze specifice, multe dintre acestea regăsindu-se însă şi
în cazul societăţilor de persoane: moartea, incapacitatea, interdicţia, retragerea, excluderea
unui asociat, dacă nu există în actul constitutiv clauză de continuare a activităţii cu
moştenitorii celui decedat sau dacă, rămânând un singur asociat, nu se hotărăşte transformarea
societăţii în societate cu răspundere limitată cu unic asociat.
32
2.3.3. Societatea cu unic asociat
Legea română recunoaşte şi societăţile unipersonale, sub forma societăţilor cu
răspundere limitată cu un singur asociat, situaţie care poate fi calificată ca o ficţiune juridică
recunoscută şi răspândită în practica societăţilor comerciale.
Asociatul unic poate să fie atât persoană fizică, cât şi persoană juridică. O persoană,
fizică sau juridică, nu poate fi asociat unic decât într-o singură societate cu răspundere
limitată.
În practică, se procedează la întocmirea unei declaraţii, de regulă, în formă autentică,
prin care asociatul unic arată că nu mai are o altă societate cu răspundere limitată în care să fie
asociat unic.
Asociatul unic este cel care exercită atribuţiile adunării generale existentă în cazul
societăţilor cu mai mulţi asociaţi.
Asociatul unic poate avea calitatea de salariat al societăţii.
Asociatul unic poate fi administratorul societăţii. Potrivit art.1961 alin.4 din Legea nr.
31/1990, modificată prin Legea nr. 441/2006 şi prin O.U.G. nr. 82/2007, dispoziţiile
privitopare la administrarea societăţilor pe actiuni nu sunt aplicabile societăţilor cu răspundere
limitată ceea ce înseamnă că, administratorii pot fi salariaţii societăţii.
33
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
Secţiunea 3
Contractul de societate
3.1.1. Noţiune
Potrivit art. 1881 Noul Cod civil: „prin contractul de societate două sau mai multe
persoane se obligă reciproc să coopereze pentru desfășurarea unei activități și să contribuie
la aceasta prin aporturi bănești, în bunuri, în cunoștințe specifice sau prestații, cu scopul de
a împărți beneficiile sau a se folosi de economia ce ar putea realiza”.
Aşadar, contractul de societate este un acord de voinţă prin care două sau mai
multe persoane convin să constituie un fond comun din aporturile individuale, pentru a
desfăşura o activitate comercială în urma căreia să obţină un profit pe care să-l împartă
între ei, de regulă, în funcţie de valoarea aportului adus de fiecare la constituirea
fondului comun (capitalul social).
Ceea ce este specific contractului de societate este prezenţa elementului subiectiv
(„afectio societatis”), care constă în intenţia, fiecărui asociat de a afecta societăţii aportul său
individual, în schimbul împărţirii beneficiului realizat de societate ca urmare a desfăşurării
activităţii în comun.
3.2.2. Consimţământul
Consimţământul este o latură a voinţei asociaţilor de a se asocia şi de a desfăşura în
comun o activitate comercială în scopul obţinerii unui profit pe care să-l împartă.
Voinţa asociaţilor trebuie să fie conştientă şi liber exprimată, cu scopul de a produce
efecte juridice, şi să nu fie afectată de vreun viciu de consimţământ, respectiv de eroare, dol
sau violenţă.
Eroarea presupune o falsă reprezentare a realităţii cu privire la persoana sau
persoanele cu care se asociază cel al cărui consimţământ se află în eroare sau cu
privire la identitatea obiectului contractului sau la calităţile esenţiale ale acestuia [art.
1207 alin. (2) pct. 2 NCC].
Practic, având în vedere faptul că în cazul societăţilor de persoane, contractul de
societate este un contract „intuitu persoane”, relevanţă majoră are eroarea cu privire la
persoana cocontractantă.
Dolul reprezintă o eroare provocată de asociaţi, prin folosirea unor mijloace dolosive,
frauduloase (art. 1214 NCC).
S-ar putea pune problema existenţei dolului în cazul subscrierii de acţiuni pe baza unui
bilanţ fals, întocmit astfel, cu intenţia de a induce în eroare un asociat şi a-l determina să
subscrie la capitalul social.
Violenţa se manifestă ca o formă de constrângere datorată unei ameninţări cu un rău
fizic sau psihic(art. 1216-1220 NCC).
Acest viciu de consimţământ poate fi analizat însă, doar din punct de vedere teoretic.
Practic, este greu de imaginat că o persoană consimte să se asocieze cu o altă persoană care a
folosit constrângerea fizică sau morală pentru a o determina să-şi exprime consimţământul.
În toate situaţiile când se constată existenţa vreunui viciu de consimţământ sancţiunea va
fi nulitatea relativă a contractului.
36
În privinţa obligaţiilor, societatea este obligată să atribuie asociatului părţi sociale sau
acţiuni care conferă titularului drepturi patrimoniale de creanţă cu privire la dividende,
precum şi drepturi nepatrimoniale (respectiv, dreptul de a alege şi de a fi ales în organele de
conducere ale societăţii).
Diferenţa între „vânzare” şi „aportare” constă în faptul că, în cazul vânzării, părţile
contractante cunosc existenţa şi întinderea prestaţiilor, în timp ce în cazul aportării asociatul
cunoaşte numai valoarea bunurilor pe care le aportează primind în contraprestaţie părţi sociale
sau acţiuni, dar nu cunoaşte cu certitudine dacă va încasa beneficii. Obţinerea de beneficii
depinde de activitatea societăţii, care este influenţată de aşa numitele „riscuri în afaceri”.
Dacă obligaţia de aportare se referă la transmiterea dreptului de folosinţă, asociatul
are aceleaşi obligaţii ca şi locatorul din contractul de locaţiune.
Aporturile care formează patrimoniul iniţial al societăţii pot fi inegale şi de natură
diferită. În toate cazurile aporturile trebuie să fie efective. Absenţa aporturilor sau
fictivitatea unui aport poate să antreneze nulitatea absolută a contractului de societate.
De exemplu, este fictiv aportul unui bun fără valoare (brevet de invenţie perimat). De
asemenea, nu se admite aportul unui bun grevat de sarcini (ipotecă, gaj) a cărui valoare este
cu mult superioară valorii bunului aportat .
37
Potrivit art. 84 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată va răspunde de
suma datorată dacă nu s-a obţinut plata de la debitorul cedat, plus dobânda calculată din ziua
scadentă creanţelor aportate.
Potrivit art. 16 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, aporturile în creanțe au același regim
juridic ca și aporturile în natură, deci trebuie să fie evaluate din punct de vedere economic.
Aportul în muncă (industrie)
Aportul în muncă constă în angajamentul pe care şi-l asumă asociatul de a desfăşura o
activitate în societate punând la dispoziţia acesteia cunoştinţe, tehnici profesionale, deci de a
efectua o muncă în contul societăţii sau de a presta un serviciu, inclusiv diligenţele sau
demersurile făcute de fondatori în timpul constituirii societăţii.
Aportul în muncă (industrie) are următoarele trăsături:
reprezintă o prestaţie cu caracter succesiv şi pentru viitor;
Potrivit art. 16 alin. (4) din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, prestaţiile în
muncă nu pot constitui aport la formarea sau majorarea capitalului social.
Aporturile în muncă nu fac parte din capitalul social pentru că ele nu pot servi drept
garanţie (gaj) pentru creditori, dar sunt socotite aporturi în societate în patrimoniul social.
aportul în muncă nu conferă asociatului dreptul la părţi sociale ci doar dreptul de a
participa la beneficii şi la împărţirea activului social, rămânând obligat să participe la pierderi;
evaluarea aportului în muncă se poate face convenţional şi, în lipsa vreunei
stipulaţiuni, conform art. 1902 alin. (2) NCC, „Partea la profituri și pierderi a asociatului al
cărui aport constă în prestații sau cunoștințe specifice este egala cu cea a asociatului care a
contribuit cu aportul cel mai mic, dacă nu s-a convenit altfel”.
Aportul în muncă este exclus în cazul societăţilor cu răspundere limitată şi admisibil
doar la societăţile de persoane, dar ca aport în patrimoniul societăţii, în schimbul căruia
asociatul participă la beneficii şi pierderi.
38
- Orice modificare de capital (structura capitalului social, valoarea etc.) trebuie
să respecte normele legale de publicitate, în principal, efectuarea menţiunii în registrul
comerţului.
- Reducerea capitalului şi majorarea lui se face în condiţiile prevăzute de lege, cu
respectarea dreptului de opoziţie al creditorilor în cazul reducerii capitalului, al
fuziunii şi al dizolvării societăţii.
Capitalul social poate fi majorat din noi aporturi, fie din dividende, sau din rezervele
societăţii. Capitalul social prezintă interes şi pentru asociaţi deoarece dreptul la dividende şi la
conducerea societăţii (adoptarea deciziilor) depinde de procentul pe care îl deţine fiecare
asociat din capitalul social.
Din punct de vedere contabil, capitalul se distinge de activul patrimonial. În momentul
constituirii societăţii, activul patrimonial se identifică cu capitalul social. Disocierea între
capital şi patrimoniu apare imediat după înregistrarea în contabilitate a primelor datorii ale
societăţii, respectiv cele care izvorăsc din cheltuielile ocazionate cu înfiinţarea societăţii. Ulte-
rior, în măsura în care societatea obţine beneficii (profit), activul patrimonial creşte, depăşind
capitalul social.
Pe plan contabil, în bilanţ, capitalul social apare la pasiv, căci societatea are obligaţia
restituirii aporturilor către asociaţi în momentul dizolvării şi lichidării societăţii. Cu toate
acestea, bunurile aportate figurează la activ şi numai din punct de vedere valoric apar la
pasivul patrimoniului (ca datorii ale societăţii faţă de asociaţi).
Capitalul social nominal se delimitează de fondurile proprii.
Fondurile proprii cuprind capitalul şi rezervele. Acestea sunt sumele investite de
asociaţi spre deosebire de sursele exterioare de finanţare (împrumuturile).
39
3.5. Participarea la profit şi pierderi
3.5.1. Noţiunea de profit
Scopul constituirii unei societăţi comerciale este, în principal, obţinerea de profit care
urmează să fie împărţit între asociaţi.
Obţinerea de profit şi partajarea lui între asociaţi este un scop comun tuturor formelor de
asociere chiar dacă este o societate civilă sau o asociaţiune în participaţiune.
Ceea ce particularizează societatea comercială este faptul că, pe lângă obţinerea de profit
şi împărţirea lui, societatea urmăreşte şi obţinerea unor economii.
Singurele structuri instituţionale de drept privat care nu urmăresc împărţirea profitului şi
nici a economiilor sunt asociaţiile cu scop nelucrativ, căci cele cu scop lucrativ pot obţine
rezultate financiare care să servească dezvoltării lor.
Profitul poate fi definit ca un câştig pecuniar sau un câştig material care ajută la
formarea averii asociaţilor.
Această definiţie nu este în toate cazurile valabilă căci, profitul poate consta nu numai în
sume de bani ci şi în alte bunuri materiale.
Există societăţi care împart asociaţilor cu titlu de profit bunurile pe care le-au produs (de
exemplu, societăţile constituite în agricultură).
40
3.5.3. Împărţirea profitului şi suportarea pierderilor
Măsura diviziunii este determinată de valoarea aporturilor sociale, dacă nu se convine
altfel, legea interzicând ca un asociat să perceapă totalitatea câştigurilor realizate şi să fie
scutit de participarea la pierderi (clauză leonină). O asemenea clauză va fi nulă.
Intenţia de a se asocia reprezintă voinţa părţilor de a aduce şi exploata ceva în comun,
împărţind foloasele şi riscurile (pierderile ce ar rezulta).
Efectul principal al contractului de societate este crearea societăţii comerciale, ca
persoană juridică, ca entitate distinctă de persoana asociaţilor.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Potrivit art. 14 din Legea nr. 31/1990 republicată, o persoană fizică sau o persoană juridică
nu poate fi asociat unic decât într-o singură societate cu răspundere limitată. Totodată, o societate cu
răspundere limitată nu poate avea ca asociat unic o altă societate cu răspundere limitată, alcătuită
dintr-o singură persoană.
Întrebări
a) Care este proba cu privire la calitatea de asociat unic într-o singură societate cu răspundere
limitată?
b) Care este sancţiunea care se aplică în cazul încălcării dispoziţiilor prevăzute în art. 14 din
Legea nr. 31/1990, republicată?
2. Trei asociaţi persoane fizice, doi de cetăţenie română şi unul de naţionalitate franceză, au
hotărât constituirea unei societăţi cu răspundere limitată, care să aibă ca domeniu de activitate şi
activitate principală publicitate în ţară şi în străinătate pentru alte societăţi comerciale. Asociatul de
naţionalitate franceză a propus celorlalţi asociaţi să se prevadă în actul constitutiv o clauză prin care
întregul profit al societăţii să fie distribuit sub formă de dividende asociaţilor români. Această
propunere a fost acceptată de asociaţii români, mai cu seamă că, aportul asociatului străin la capitalul
social este în procent de 30%.
Întrebare
Este legală o prevedere contractuală prin care dividendele să fie acordate numai unora dintre
asociaţi?
Întrebare
Capitalul social îndeplineşte condiţiile prevăzute de lege pentru constituirea unei societăţi
comerciale?
4. Într-o societate cu răspundere limitată în care părţile sociale aparţin unei singure persoane,
există ca organ de conducere adunarea generală a asociaţilor? Asociatul unic poate îndeplini mandatul
de administrator al societăţii?
5. În cazul unei societăţii în nume colectiv, asociatul V.M. a dus la capitalul social un număr
de 100 de obligaţiuni pe care le deţinea la S.C. „OVEX” S.A., cu termen de rambursare la 15 august
2003. Societatea emitentă de obligaţiuni nu şi-a onorat obligaţiile aşa încât, la sfârşitul anului 2003
societatea în nume colectiv s-a adresat cu somaţie de efectuare a plăţii, asociatului care a aportat
obligaţiunile respective.
41
Întrebare
Ce fel de aport reprezintă obligaţiunile ? Este admisibil la o societate în nume colectiv?
Societatea creditoare poate să-l urmărească silit pe asociatul care a aportat obligaţiunile respective?
6. S.C. „LIR” S.R.L. are trei asociaţi respectiv: L.M., N.M. şi V.P. fiecare participând la
capitalul social cu un aport în numerar de câte 200 lei, adică un procent din capitalul social de 33%
fiecare.
În clauza referitoare la modul de participare la profit şi pierderi asociaţii au prevăzut ca
asociatul LM să participe în proporţie de 20% iar ceilalţi doi, respectiv NM şi VP un procent de câte
40% fiecare.
Întrebare
Este legală clauza înserată în actul constitutiv privind modul de participare a asociaţilor la
profitul şi pierderile societăţii? Motivaţi răspunsul.
Întrebare
Este legală hotărârea pronunţată de judecătorul delegat? Motivaţi răspunsul.
8. În actul constitutiv al SC „OLVEX” SNC s-a prevăzut ca asociatul L.E să procure clientelă
societăţii prin deplasarea în ţară pentru a face publicitate acesteia, urmând să participe la profit şi
pierderi în proporţie de 30%.
Întrebare
Activitatea la care s-a obligat asociatul L.E. reprezintă aport la capitalul social al societăţii? Ce
fel de aport?
9. S.C. MIXAM S.R.L. este o societate cu răspundere limitată formată din trei asociaţi,
respectiv două persoane fizice şi o persoană juridică. Asociaţii persoane fizice s-au obligat prin actul
constitutiv să aducă la capitalul social, munca pe care o vor desfăşura în societate, respectiv activitate
de marketing/publicitate, în vederea atragerii unei clientele stabile a societăţii, în valoare de 100 lei. Pe
de altă parte, aportul la capitalul social al persoanei juridice constă in acţiunile pe care aceasta le
deţine deja la SC FN S.A. Totodată, cei trei asociaţi au vărsat ca aport la capitalul social suma de 50
lei. Verificând conţinutul actului constitutiv şi probele depuse la dosar,instanţa de judecată a constatat
că există neregularităţi în privinţa constituirii capitalului social al societăţii.
Întrebare
Care sunt neregularităţile sesizate de instanţa de judecată cu privire la capitalul social şi la
felurile aporturilor asociaţilor?
42
2. Aportul in creanţe este vărsat la data:
a) semnării actului constitutiv;
b) cesiunii creanţei către societate;
c) efectuării plaţii de către debitorul cedat;
d) notificarii debitorului cedat cu privire la cesiunea creanţei.
Secţiunea 4
Constituirea societăţilor comerciale
43
Actul constitutiv dobândeşte dată certă şi prin depunerea la Oficiul registrului
comerţului (art. 5 alin. (7) din Legea nr. 31/1990, modificată). În alte condiţii, data certă a
actului constitutiv întocmit sub forma unui înscris sub semnătură privată se dobândeşte pe
baza încheierii notarului public sau a unui cabinet de avocatură, potrivit art. 5 din Legea nr.
51/1995, republicată.
La autentificarea actului constitutiv sau, după caz, la darea de dare certă se va prezenta
dovada eliberată de oficiul registrului comerţului privind disponibilitatea firmei şi declaraţia
pe proprie răspundere privind deţinerea calităţii de asociat unic într-o societate cu răspundere
limitată.
4.2.1. Fondatorii
Din punct de vedere teoretic, un aspect comun tuturor formelor de societăţi comerciale
este aceea legată de noţiunea de „fondatori ai societăţii”.
Legea face referire în două situaţii la noţiunea de fondator:
sunt fondatori, în temeiul art. 6 din Legea nr. 31/1990, republicată, semnatarii actului
constitutiv, precum şi persoanele care au un rol determinant în constituirea societăţii;
sunt fondatori persoanele care demarează constituirea unei societăţi pe acţiuni prin
subscripţie publică, întocmind prospectul de emisiune pe care urmează să îl dea publicităţii.
Pentru ca o persoană să poată fi considerată fondator, conform Legii nr.
31/1990, republicată şi modificată,ea trebuie să îndeplinească următoarele condiţii:
să aibă capacitate deplină de exerciţiu;
să nu fi fost condamnat pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals şi uz de
fals, înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare/luare de mită sau pentru orice altă
infracţiune reglementată de Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, pentru infracţiunile
prevăzute de Legea nr. 656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor, precum şi
pentru infracţiunile prevăzute la art.337-342 din O.U.G. nr. 91/2013, privind procedurile de
prevenire a insolvenţei și de insolvență.
Pentru constituirea unei societăţi comerciale, printre actele necesare ce urmează a se
depune la Oficiul registrului comerţului sunt şi declaraţiile pe proprie răspundere ale
asociaţilor, prin care aceştia atestă faptul că îndeplinesc condiţiile pentru a fi asociat (printre
aceste condiţii figurând şi cea referitoare la faptul că nu au fost condamnaţi pentru una din
infracţiunile enumerate de art. 6 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată).
44
În cazul societăţilor de persoane şi al societăţilor cu răspundere limitată, art. 7, 8
şi 81 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, stabileşte următoarele elemente
care, în mod obligatoriu, trebuie cuprinse în actul constitutiv, alături de cele generale:
numele şi prenumele, locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia asociaţilor,
persoane fizice; denumirea, sediul şi naţionalitatea asociaţilor, persoane juridice;
Dacă se constituie o societate în comandită simplă, actul constitutiv trebuie să prevadă
noţiuni distincte cu privire la cele două categorii de asociaţi: comanditaţi şi comanditari.
forma, denumirea, sediul şi, dacă este cazul, emblema societăţii.
La autentificarea actului constitutiv se va prezenta dovada eliberată de Oficiul
registrului comerţului privind disponibilitatea firmei. Dovada rezervării firmei şi, eventual, a
emblemei are o valabilitate de 3 luni, de la momentul înregistrării cererii. În situaţia în care o
firmă nu cuprinde elemente de deosebire faţă de alte firme înregistrate, astfel încât să existe
posibilitatea de a se produce confuzia cu alte firme înregistrate, Oficiul Registrului
Comerţului va refuza înscrierea acelei firme.
obiectul de activitate al societăţii.
Potrivit art. 7 lit. c din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, în actul constitutiv
trebuie să se precizeze domeniul şi activitatea principală a societăţii respective, indicându-se,
totodată, şi codul de identificare CAEN.
capitalul social subscris şi cel vărsat, cu menţionarea aportului fiecărui asociat, în
numerar, în natură şi, după caz, în creanţe, precum şi data când se va vărsa integral
capitalul subscris.
Dacă se constituie o societate cu răspundere limitată, se vor preciza numărul şi
valoarea nominală a părţilor sociale, precum şi numărul părţilor sociale atribuite fiecărui
asociat pentru aportul său.
asociaţii care reprezintă şi administrează societatea sau administratorii neasociaţi,
persoane fizice sau juridice, puterile ce li s-au conferit acestora şi dacă ei urmează să
le exercite împreună sau separat;
partea fiecărui asociat la beneficii şi pierderi;
sucursalele, agenţiile şi reprezentanţele sau alte asemenea unităţi fără personalitate
juridică, denumite „sedii secundare” sau dezmembrăminte ale societăţii;
durata de funcţionare a societăţii, care poate fi determinată, pentru o anumită perioadă
de timp sau nedeterminată;
modul de dizolvare şi de lichidare a societăţii.
În cazul societăţilor de capital, conform art. 8 din Legea nr. 31/1990, republicată
şi modificată, trebuie avute în vedere, în mod obligatoriu, şi următoarele
menţiuni:
identificarea asociaţilor potrivit celor arătate pentru societăţile de persoane şi cu
răspundere limitată. Dacă se constituie o societate în comandită pe acţiuni, se vor
identifica separat asociaţii comanditari şi asociaţii comanditaţi;
forma de societate, denumirea şi sediul acesteia şi, atunci când este cazul, emblema
societăţii, cu aceleaşi precizări ca şi în cazul celorlalte forme de societate;
obiectul de activitate al societăţii, precizându-se domeniul şi activitatea principală;
capitalul social subscris şi cel vărsat.
La constituire, capitalul social vărsat de fiecare acţionar nu va putea fi mai mic de
30% din cel subscris , cu excepţia cazului când prin lege se prevede altfel (de exemplu, în
cazul societăţilor bancare sau al societăţilor pe acţiuni care se constituie prin subscripţie
publică). Legea impune însă ca diferenţa de capital subscris, să fie vărsat într-un termen de 12
luni de la înregistrarea societăţii respective, pentru aportul în numerar şi de 2 ani pentru
aportulş în natură.
În situaţia în care acţionarul nu-şi respectă obligaţia de vărsare completă a diferenţei de
capital social în termenul impus de lege, conform art. 65 alin. (2) din Legea nr. 31/1990,
45
republicată şi modificată acţionarul culpabil este obligat la plata despăgubirilor şi după caz a
dobânzilor legale, care se calculează de la momentul în care trebuia să se facă vărsământul.
valoarea bunurilor ce constituie aport în natură, modul de evaluare a acestora şi
numărul de acţiuni acordate pentru acestea.
Aportul în natură la capital social, trebuie să fie transmis societăţii în constituire din
chiar momentul subscrierii acestuia;
numărul şi valoarea nominală a acţiunilor cu specificarea dacă sunt nominative sau la
purtător.
Dacă acţiunile sunt de mai multe categorii se va stabili în mod distinct pentru fiecare
categorie în parte, numărul, valoarea nominală şi drepturile conferite acţionarilor. Valoarea
nominală a unei acţiuni nu poate fi mai mică de 0,1 RON.
administratorii societăţii, sau a directorilor în cazul sistemului dualist de administrare,
precizându-se dacă aceştia sunt persoane fizice sau juridice.
În cazul în care administratorii sunt persoane fizice, se va arăta numele de familie şi
prenumele acestora, locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia. În cazul în care
administratorii sunt persoane juridice, în actul constitutiv se va arăta denumirea, sediul şi
naţionalitatea acestora, inclusiv nominalizarea persoanei fizice care, în fapt, va exercita
atribuţiile administratorului persoană juridică.
Totodată, actul constitutiv trebuie să prevadă puterile ce le sunt conferite
administratorilor şi modul în care aceştia urmează să-şi exercite prerogativele (împreună sau
separat). Este posibil ca unii administratori să se bucure de drepturi speciale de
reprezentare şi de administrare, caz în care se va face menţiune expresă în acest sens.
În cazul societăţilor în comandită pe acţiuni, societăţi în care administrarea şi
reprezentarea sunt asigurate de acţionarii comanditaţi, se vor menţiona în mod expres:
datele de identificare ale acestora;
cenzorii societăţii, dacă sunt persoane fizice sau persoane juridice, arătându-se datele
referitoare la identitatea lor, întocmai ca şi în cazul administratorilor.
În cazul societăţilor de capital constituite prin subscripţie instantanee, desemnarea
cenzorilor prin actul constitutiv are caracter obligatoriu; în cazul societăţilor pe acţiuni
constituite prin subscripţie publică, cenzorii sunt numiţi în cadrul adunării constitutive,
având în vedere faptul că art. 28 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată enumeră
printre atribuţiile adunării constitutive şi numirea membrilor consiliului de administraţie
respectiv ai consiliului de supraveghere, numirea primilor cenzori sau, după caz, al primului
auditor.
durata societăţii, cu aceleaşi precizări ca şi în cazul celorlalte forme de societăţi
comerciale;
modul de distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor;
avantajele specifice rezervate membrilor fondatori persoane fizice;
determinarea acţiunilor ce aparţin acţionarilor comanditari, în cazul societăţii în
comandită pe acţiuni;
operaţiunile încheiate de asociaţi în contul societăţii ce se constituie şi pe care aceasta
urmează să le preia, precum şi sumele ce trebuie plătite pentru acele operaţiuni;
modul de dizolvare şi de lichidare a societăţii.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. S.M. şi S.E., soţi, au hotărât să constituie o societate comercială – S.R.L. în care să aducă la
capitalul social un imobil, respectiv apartamentul situat în imobilul din str. Florilor, nr. 10, apartament
cumpărat de cei doi soţi în timpul căsătoriei. În schimbul aportului la capitalul social al imobilului bun
comun, fiecare soţ, a primit în mod egal parţi sociale.
46
Întrebări
a) Soţii se pot asocia pentru a constitui o societate comercială?
b) Este necesară împărţirea bunurilor comune pentru a fi aduse la capitalul social?
Faptul că imobilul a fost adus la capitalul social în schimbul căruia soţii au primit părţi
sociale în procent de 50% fiecare, înseamnă o partajare convenţională a bunurilor
comune?
Înterbare
Având în vedere aspectele menţionate în actul constitutiv şi actele anexate, societatea poate fi
înmatriculată în Registrul Comerţului? Motivaţi soluţia.
4. Trei persoane fizice, SM, FL şi NA, au hotărât să constituie o societate pe acţiuni, fiecare
obligându-se să aducă la capitalul social câte un calculator, evaluate potrivit preţului din factura de
achiziţie. Asociatul FL s-a obligat să răspundă cu averea proprie pentru obligaţiile societăţii.
Întrebare:
Faţă de situaţia de fapt prezentată, sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege pentru
constituirea unei societăţi pe acţiuni? Motivaţi soluţia.
5. A.P. persoană fizică şi SC „MM” SRL (persoană juridică) au hotărât să constituie societatea
în nume colectiv „AP-MM”. AP s-a obligat să aducă la capitalul social suma de 5.000 lei, iar SC
„MM” SRL un teren în suprafaţă de 5.000 m 2 , în valoare de 10.000 lei. În actul constitutiv al
societăţii, asociaţii au prevăzut că asociata SC „MM” SRL fiind o societate cu răspundere limitată, să
răspundă pentru obligaţiile societăţii numai în limita capitalului social subscris.
Întrebări:
a. Este valabilă clauza inserată în actul constitutiv privind răspunderea asociaţilor pentru
obligaţiile societăţii?
b. Faţă de situaţia de fapt prezentată, sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege pentru
constituirea unei societăţi pe acţiuni? Motivaţi soluţia.
6. M.N. este economist la societatea comercială „VIAROL” SRL şi împreună cu vărul său FL,
în vârstă de 16 ani, au hotărât să constituie o societate pe acţiuni la care aportul fiecăruia constă în
numerar, respectiv câte 1.500 lei fiecare. În momentul constituirii societăţii, asociaţii au decis să
efectueze vărsăminte în procent de 20%, respectiv 600 lei, urmând ca diferenţa să fie achitată în
termen de 12 luni.
Întrebare:
Faţă de această situaţie de fapt, sunt îndeplinite condiţiile legale pentru constituirea unei societăţi
47
pe acţiuni? Motivaţi răspunsul.
2. Pentru o societate pe acţiuni, al cărei capital social a fost subscris integral în numerar:
a) se poate redacta actul constitutiv sub forma înscrisului sub semnătură privată;
b) nu se poate redacta actul constitutiv sub forma înscrisului autentic;
c) este obligatorie redactarea actului constitutiv sub forma înscrisului sub semnătură privată;
d) este obligatorie redactarea actului constitutiv sub forma înscrisului autentic.
3.În cazul societăţii pe acţiuni constituite prin subscripţie simultană, capitalul social vărsat
la constituire:
a) nu va putea fi mai mic de 70% din cel subscris;
b) nu va putea fi mai mic de 50% din cel subscris;
c) nu va putea fi mai mic de 30% din cel subscris;
d) este obligatoriu să fie vărsat integral capitalul social subscris.
Din punct de vedere al subscriitorului, actul său are valoarea unui act unilateral de
voinţă, o declaraţie proprie prin care se angajează să facă parte ca acţionar din viitoarea
societate ce urmează a fi constituită. Ca operaţiune în sine însă, subscrierea apare ca act
bilateral, fiind rezultatul realizării acordului între oferta fondatorilor şi acceptarea
subscriitorilor.
Problema care s-a pus însă în doctrină a fost aceea de a califica dacă actul subscriitorului
este un act civil sau de comerţ, marea majoritate a doctrinei opinând în sensul că subscrierea
de acţiuni este un act de comerţ, el fiind premergător constituirii unei societăţi comerciale.
Persoanele care acceptă prospectul de emisiune îşi subscriu acţiunile cu care
intervin în societatea pe exemplarele prospectelor de emisiune vizate de judecătorul delegat.
Subscrierea propriu-zisă a acţiunilor presupune:
atributele de identificare ale subscriitorului (nume, prenume/denumire,
domiciliu/sediu);
numărul acţiunilor subscrise;
data în care s-a realizat subscrierea;
declaraţia expresă că subscriitorul cunoaşte şi acceptă prospectul de emisiune, astfel
cum acesta a fost formulat.
Subscrierea reprezintă o formă expresă de acceptare a intervenţiei subscriitorilor în
cadrul societăţii comerciale în formare şi aderarea la elementele de bază ale actului
constitutiv. Cu toate acestea, conform art. 19 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată şi
modificată, participările la beneficiile societăţii, rezervate de fondatori în folosul lor, chiar
49
dacă au fost acceptate de subscriitori, prin semnarea prospectului de emisiune, nu au efect
decât în măsura în care sunt aparte aprobate în cadrul adunării constitutive.
50
Vărsămintele astfel efectuate de către acceptanţii subscriitori se predau persoanelor
special împuternicite în acest scop prin actul constitutiv al societăţii.
În situaţia în care în urma subscripţiei publice a rezultat o valoare mai mare sau mai
mică decât cea stabilită pentru capitalul social în prospectul de emisiune, membrilor
fondatori le revine obligaţia de a supune aprobării adunării constitutive modificarea
capitalului social la nivelul subscripţiei. Evident că reducerea capitalului social nu poate fi
sub limita impusă de lege pentru constituirea legală a unei societăţi pe acţiuni, respectiv
90.000 RON.
51
(aporturile în natură) şi vărsarea a cel puţin jumătate din valoarea acţiunilor subscrise de către
fiecare acceptant.
examinează şi validează raportul experţilor de evaluare a aporturilor în natură
După modul în care este redactat textul, ar rezulta că această obligaţie priveşte atât
expertiza convenţională (atunci când membrii adunării constitutive s-au înţeles cu privire la
experţii care urmează să efectueze evaluarea aportului în natură), cât şi în cazul expertizei
judiciare, expertiză care se realizează în baza încheierii de numire a experţilor autorizaţi de
către judecătorul delegat de la Oficiul Registrului Comerţului.
Credem că adunării constitutive îi revine obligaţia de a examina orice raport de
evaluare şi, într-un anumit sens, chiar de a-l valida, deoarece nimic nu împiedică să solicite o
contraexpertiză chiar dacă expertiza iniţial efectuată a fost judiciară.
aprobă participările la beneficii a fondatorilor şi operaţiunile încheiate în contul
societăţii
Având în vedere faptul că şi asupra acestor aspecte se pronunţă experţii, este normal să
fie supuse aprobării adunării constitutive. Mai mult decât atât, conform art. 19 alin. 3 din
Legea nr. 31/1990, republicată, chiar dacă acceptanţii, prin subscriere, şi-au manifestat expres
voinţa şi cu privire la acceptarea participării la beneficiile societăţii rezervate de fondatori în
folosul lor dar, un asemenea accept nu determină producerea imediată a efectelor, legea
stabilind că aceste avantaje rezervate fondatorilor nu-şi pot produce efectele decât dacă sunt
aprobate de adunarea constitutivă.
discută şi aprobă actul constitutiv al societăţii
În adunarea constitutivă, practic, se întrunesc pentru prima dată acţionarii societăţii,
chiar dacă unii au calitatea de fondatori, iar ceilalţi de subscriitori acceptanţi. Ca atare, este
normal ca actul ce va determina naşterea unei noi persoane juridice să fie supus aprobării
într-un asemenea cadru.
Totodată, în cadrul adunării constitutive vor fi desemnaţi şi cei care se vor ocupa direct
de îndeplinirea formalităţilor necesare în vederea constituirii societăţii comerciale.
Acceptanţii pot participa la activitatea adunării constitutive direct sau prin reprezentanţi,
în aceleaşi condiţii exercitându-se şi dreptul la vot în cadrul adunării. Norma de reprezentare
continuă să se menţine aceiaşi prevăzută de dispoziţiile art. 25 alin. 2 din Legea nr. 31/1990,
republicată, în sensul că participarea la vot în adunarea generală este admisă şi prin
intermediul unor împuterniciţi în baza unor procuri speciale, cu condiţia însă ca o persoană să
nu reprezinte mai mult de 5 acceptanţi.
numeşte administratorii şi cenzorii
În condiţiile în care conform art. 18 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, pentru ca
un prospect de emisiune să fie valabil din punct de vedere al conţinutului său trebuie să
cuprindă toate elementele care se regăsesc şi într-un act constitutiv al unei societăţi pe acţiuni,
mai puţin elementele referitoare la administratori şi directori respectiv la membrii
directoratului şi ai consiliului de supraveghere, cenzori sau auditor financiar, aceste aspecte
trebuie să fie ulterior clarificate.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. La data de 15 ianuarie 2005, la sediul societăţii, s-a întrunit adunarea constitutivă a
acceptanţilor prospectului de emisiune privind constituirea unei societăţi pe acţiuni prin subscripţie
publică. Din cei 10 acceptanţi, 3 au constituit aporturi în numerar şi în natură (câte un calculator), unul
dintre ei având şi calitatea de mandatar (procurator) ai celorlalţi 7 subscriitori. Constatându-se ca sunt
prezenţi jumătate plus unu din numărul acceptanţilor, adunarea constitutivă a numit un expert pentru
evaluarea aporturilor în natură, hotărând şi cu privire la avantajele acordate membrilor fondatori.
Întrebare
Este legală hotărârea adoptată de adunarea constitutivă?
52
2. S.C. „MONDOCAM” SA este o societate pe acţiuni care s-a constituit prin subscripţie
publică. Acţionari subscriitori ai capitalului sunt 3 persoane juridice şi 7 persoane fizice. În actul
constitutiv s-a prevăzut că toţi acţionarii care avut şi calitatea de fondatori (au întocmit şi semnat
prospectul de emisiune) vor încasa din profitul net al societăţii un procent de 6 % pe an timp de 5 ani
de la constituirea societăţii, potrivit art. 32 alin 2 din Legea nr. 31/1990 republicată, procent care se va
calcula în funcţie de valoarea capitalului social existent în momentul distribuirii profitului.
Întrebare
Este legală clauza prevăzută în actul constitutiv privind avantajele acordate membrilor
fondatori?
3. În cazul unei societăţi pe acţiuni constituită prin subscripţie publică, avantajele acordate
membrilor fondatori au fost acceptate de subscriitori.
Întrebare
Este suficient ca subscriitorii să accepte avantajele patrimoniale acordate fondatorilor?
4. La constituirea societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică, aportul în natură poate fi vărsat
numai în proporţie de 50%?
5. Trei persoane fizice, în calitate de fondatori, au hotărât constituirea unei societăţi pe acţiuni
prin subscripţie publică, întocmind prospectul de emisiune în care s-a menţionat capitalul social,
numărul de acţiuni, valoarea nominală a unei acţiuni şi data închiderii subscripţiei. Numitul V.R. a
subscris un număr de 100 acţiuni depunând la CEC valoarea acţiunilor subscrise. Ulterior acestui
moment, verificând conţinutul prospectului de emisiune, a solicitat instanţei de judecată constatarea
nulităţii acestuia întrucât nu cuprinde menţiunea privind participarea la beneficii/pierderi a
acţionarilor, menţiune obligatorie, potrivit art. 18 alin 1 din Legea nr. 31/1990, republicată.
Întrebare:
Acţiunea în constatarea nulităţii prospectului de emisiune întocmit de fondatori este întemeiată?
Argumentaţi soluţia.
Întrebare
Este legală hotărârea adoptată de adunarea constitutivă?
9. În situaţiile în care subscripţiile publice depăşesc capitalul social ori sunt mai mici decât
acesta, ce posibilitate are adunarea constitutivă?
10. Precizaţi cine are competenţă legală de a examina şi valida răspunsul experţilor de
evaluare a aporturilor în natură, în cazul constituirii unei societăţi pe acţiuni prin subscripţie publică.
11. SC MIX SA este o societate pe acţiuni care s-a constituit prin subscripţie publică pe o
durată de 10 ani, prevăzându-se în actul constitutiv că, fondatorii vor încasa timp de 5 ani de la
53
constituirea societăţii un procent de 6% din profitul net al societăţii. Întrucât societatea nu a realizat
profit în primii doi ani, acţionarii au hotărât dizolvarea societăţii.
Întrebare:
Fondatorii cărora li s-au recunoscut prin actul constitutiv avantaje patrimoniale se pot opune
dizolvării hotărâte de acţionari?
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. La constituirea societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică, orice acceptant se poate
retrage anunţând pe fondatori, dacă evaluarea aporturilor în natura stabilită de experţi este
inferioară aceleia arătată de fondatori cu:
a) 30%;
b) 50%;
c) 20%;
56
4.4. Înmatricularea societăţilor comerciale
Cererea de înmatriculare a societății în registrul comerţului este formulată de
fondatori, primii administratori sau, după caz, de primii membri ai directoratului și ai
consiliului de supraveghere ori un împuternicit al acestora (art. 36 LSC) precum şi de oricare
asociat (art. 47 LSC).
În cazul în care persoanele menționate în art. 36 nu formulează cererea de înmatriculare
în termen de 15 zile de la data încheierii actului constitutiv al societății, potrivit art. 47 LSC,
„oricare asociat poate cere oficiului registrului comerțului efectuarea înmatriculării, după ce,
prin notificare sau scrisoare recomandată, i-a pus în întârziere, iar ei nu s-au conformat în cel
mult 8 zile de la primire”.
Cererea de înmatriculare în registrul comerțului trebuie să fie formulată în termen de 15
zile de la încheierea actului constitutiv (art. 36 alin. 1 LSC).
Competența de soluționare a cererii de înmatriculare a societății revine judecătorului -
delegat de Oficiul registrului comerțului de pe lângă tribunalul în a cărui rază teritorială este
declarat sediul societății.
Dacă solicitantul renunță la soluționarea cererii, prin rezoluție, directorul oficiului
registrului comerțului, sau persoana ori peroanele desemnate va/vor lua act de renunțare.
Împotriva rezoluției pronunțate se poate face plângere care se înaintează, în termen de 3
zile, instanței competente.
Potrivit art. 37 LSC, controlul legalității actelor sau faptelor care se înregistrează în
registrul comerțului se exercită de justiție printr-un judecător-delegat. Președintele
tribunalului va delega la începutul fiecărui an judecătoresc unul sau mai mulți judecători ai
tribunalului pentru efectuarea acestui control.
În conformitate cu art. 36 LSC, cererea de înmatriculare trebuie sa fie însoțită de
următoarele acte:
a) actul constitutiv al societății;
b) dovada efectuării vărsămintelor, potrivit clauzelor actului constitutiv;
c) dovada sediului declarat și a disponibilității firmei;
d) în cazul aporturilor în natură subscrise și vărsate la constituire, actele privind
proprietatea și dacă sunt și imobile trebuie depus certificatul constatator al
sarcinilor de care sunt grevate;
e) actele constatatoare ale operațiunilor încheiate în contul societății și aprobate de
asociați;
f) declarația pe propria răspundere a fondatorilor, a primilor administratori și, după
caz, a primilor directori, respectiv a primilor membri ai directoratului și ai
consiliului de supraveghere și, dacă este cazul, a primilor cenzori, că îndeplinesc
condițiile prevăzute de prezenta lege;
g) alte acte sau avize prevăzute de legi speciale.
Dacă sunt îndeplinite condițiile legale, judecătorul-delegat pronunță o încheiere, în
termen de 5 zile de la data îndeplinirii condițiilor, încheiere prin care va dispune autorizarea
constituirii societății și înmatricularea ei în registrul comerțului. Încheierea de înmatriculare
va conține mențiunile din actul constitutiv al societății.
Înmatricularea se efectuează în termen de 24 de ore de la data pronunţării judecătorului
delegat prin care se autorizează înmatricularea societăţii (art. 41 alin. 2 din Legea nr. 31/1990,
republicată).
Înregistrările în registrul comerţului se realizează pe baza unei încheieri a judecătorului
delegat sau a unei hotărâri judecătoreşti irevocabile, cu excepţia cazului când legea prevede
altfel.
Potrivit art. 18 pct. 8 din Legea de punere în aplicare a Noului Cod de procedură civilă
(Legea nr. 76/2012), art. 60 LSC se modifică astfel: „Încheierile judecătorului delegat
57
privitoare la înmatriculare sau la orice alte înregistrări în registrul comerțului sunt executorii
și sunt supuse numai apelului”.
Societatea comercială dobândeşte personalitate juridică din momentul
înmatriculării în registrul comerţului (art.41 din Legea nr. 31/1990, republicată).
La înmatriculare, solicitanţilor li se eliberează certificatul de înregistrare, conţinând
numărul de ordine în registrul comerţului şi codul unic de înregistrare atribuit de către
Ministerul Finanţelor Publice, precum şi alte acte prevăzute de lege.
După efectuarea înmatriculării societăţilor comerciale în registrul comerţului, un extras
al încheierii judecătorului delegat se comunică Monitorului Oficial, spre publicare,
cheltuielile fiind suportate de solicitant.
4.6.4. Filialele
Filialele sunt societăţi comerciale cu personalitate juridică care se constituie
într-una din formele de societăţi comerciale prevăzute de lege prin aceeaşi procedură
(art. 42 din Legea nr. 31/1990, republicată).
De altfel, filialele, ca de altfel şi sediile secundare, se constituie pentru nevoile specifice
ale comerţului.
Cu privire la noţiunea de filială, în doctrina de specialitate s-au căutat modalităţi variate
şi complexe de exprimate a conceptului. Astfel, s-a considerat că filiala este o întreprindere
cu personalitate juridică aparţinând societăţii comerciale, cu un patrimoniu propriu şi
îndreptăţită să încheie contracte cu terţii în nume propriu.
Ele pot fi considerate ca fiind adevărate societăţi comerciale, componente ale societăţi
mame, asupra lor exercitându-se influenţa, direcţia sau controlul societăţii mame. Se
consideră că filiala apare ca element exogen atât în raport cu societatea mamă cât şi cu
celelalte dezmembrăminte ale acesteia, fiind constituită cu scopul dezvoltării afacerilor
societăţii mame ori pentru a fi astfel încredinţată administrarea şi deţinerea activelor societăţii
mame, care astfel sunt conservate.
De altfel, se consideră că elementul definitoriu al filialelor este tocmai raportul de
dependenţă specială faţă de societatea mamă, această aservire nerezultând dintr-un ordin
emis de societatea mamă ci din angajamentul organelor sociale ale filialei de a integra voinţa
societăţii mame propriei voinţe, prin exerciţiul dreptului la vot.
61
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
3. Au personalitate juridică:
a) sucursalele;
b) filialele;
c) reprezentanţele.
4.8. Nulitatea
Prin intermediul Legii nr. 31/1990, republicată, s-a introdus o instituţie nouă, „instituţia
nulităţii societăţilor comerciale”. Competenţa în domeniul declarării nulităţii revine
tribunalului din raza teritorială a sediului social.
Nulitatea unei societăţi înregistrate poate interveni numai în cazurile expres şi limitativ
prevăzute de art. 56 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată. Sunt cazuri de nulitate
a societăţilor comerciale:
inexistenţa sau nerespectarea condiţiilor de formă;
lipsa formei autentice a actului constitutiv în cazurile prevăzute de art. 5 alin. (5);
atunci când toţi fondatorii au fost la momentul constituirii societăţii incapabili.
Legea se referă la o condiţie care are în vedere, pe de o parte, pe toţi asociaţii, iar pe de
altă parte, momentul constituirii, respectiv momentul înmatriculării. Dacă numai unii dintre
asociaţi sunt incapabili, societatea se poate constitui şi poate exista, deoarece orice persoană
interesată poate invoca ulterior o neregularitate cu privire la asociaţi printr-o acţiune în
regularizare, aşa cum este posibil ca însuşi judecătorul delegat să se autosesizeze cu privire
la unii dintre asociaţi şi să solicite regularizarea înainte de înregistrare.
Societatea poate exista chiar dacă sunt îndepărtaţi din societate unii dintre asociaţi care
nu îndeplinesc condiţiile impuse de lege, evident, cu respectarea, atunci când este cazul, a
numărului minim de asociaţi. Dacă toţi asociaţii nu îndeplinesc condiţiile impuse de lege, acea
societate este desfiinţată pentru că este lipsită de elementul subiectiv determinat de însăşi
existenţa asociaţiei.
atunci când obiectul de activitate este ilicit sau contrar bunelor moravuri;
când lipseşte încheierea de înregistrare pronunţată de judecătorul delegat;
când lipseşte autorizarea administrativă de constituire a societăţii;
dacă în actul constitutiv nu există menţiuni cu privire la denumirea societăţii,
obiectul de activitate, aporturile asociaţilor şi capitalul social subscris de asociaţi,
orice persoană interesată poate invoca nulitatea societăţii respective;
dacă s-au încălcat dispoziţiile imperative ale legii privind capitalul social subscris şi
vărsat;
atunci când numărul de asociaţi este sub limita minimă impusă de lege.
Nulitatea societăţilor comerciale este remediabilă. În acest sens, legea stabileşte că
dacă, până la momentul punerii concluziilor pe fond în cazul cererii pentru declararea nulităţii
societăţii, cauzele de nulitate au fost înlăturate, instanţa nu mai poate dispune nulitatea
societăţii respective.
Deşi legea face referire la nulitatea relativă, atât cauzele care duc la nulitatea societăţii,
cât şi faptul că orice persoană interesată este în drept să invoce nulitatea, creează concluzia că
în realitate nulitatea ce poate interveni este absolută.
În condiţiile specifice ale art. 57 din Legea nr. 31/1990, republicată, nulitatea poate fi
acoperită până la momentul punerii concluziilor în fond la tribunal. În aceste condiţii,
nulitatea este absolută dar remediabilă, ca o derogare de la dreptul comun aplicabil nulităţii
absolute.
Hotărârea instanţei judecătoreşti de fond poate fi atacată, dar numai cu recurs. În
momentul în care hotărârea rămâne irevocabilă şi ea constată nulitatea şi o declară, societatea
63
comercială intră în lichidare, fiind aplicabile dispoziţiile generale cu privire la lichidarea
societăţii comerciale.
Hotărârea declarativă de nulitate funcţionează numai pentru viitor, legea stabilind că
societatea încetează fără efect retroactiv.
Dispozitivul hotărârii de declarare a nulităţii este comunicat prin grija tribunalului la
Oficiul registrului comerţului, urmând ca mai departe acesta să dispună publicarea hotărârii
respective în Monitorul Oficial. Prin hotărârea de declarare a nulităţii sunt numiţi şi
lichidatorii acelei societăţi.
Şi în materia nulităţii se pune problema opozabilităţii faţă de terţi. Până la momentul
publicării, situaţia desfiinţării societăţii nu este opozabilă terţilor decât în măsura în care se
face dovada că aceştia au avut cunoştinţă de faptul că s-a declarat nulitatea societăţii. În
tăcerea legii, se poate considera că şi până la a 16-a zi din momentul publicării hotărârea de
declarare a nulităţii societăţii nu este opozabilă unui terţ în măsura în care acesta face dovada
imposibilităţii luării la cunoştinţă cu privire la publicitatea în Monitorul Oficial. Terţii au
dreptul de a opta între posibilitatea de a invoca nulitatea societăţii şi cea de a considera
societatea respectivă valabil constituită.
În planul producerii efectelor, art. 59 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată,
stabileşte faptul că declararea nulităţii unei societăţi comerciale nu aduce atingere actelor
încheiate până la acel moment în numele societăţii, în sensul că toate aceste acte
continuă să-şi producă efectele între părţi.
În ceea ce priveşte răspunderea asociaţilor, în cazul nulităţii se aplică regulile generale
pentru obligaţiile societăţilor desfiinţate. Astfel, asociaţii răspund în cazul societăţilor de
persoane – nelimitat şi solidar, iar în cazul societăţilor de capital şi al societăţilor cu
răspundere limitată, în limitele aportului lor la capitalul social.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. SC „MICA” SRL a fost înmatriculată în registrul comerţului fără ca administratorul desemnat
prin actul constitutiv sa fi depus specimenul de semnătură. Totodată, la dosar nu a fost depusă
dovada sediului social.
Întrebare:
Există posibilitatea acoperirii acestor lipsuri chiar şi după înmatricularea societăţii?
64
Întrebare
Nulitatea societăţii produce efecte asupra contractelor încheiate până la data constatării ei?
Care este calea de atac îndreptată împotriva încheierilor pronunţate de judecătorul delegat
privitoare la înmatricularea sau la orice alte înregistrări în registrul comerţului şi în ce termen
se exercită?
Cuvinte – cheie:
Societate comercială : organism, constituit pe baza unui contract de societate şi
având personalitate juridică, în care asociaţii se înţeleg să pună în comun anumite
bunuri, cu scopul obţinerii şi împărţirii unui anumit profit , în vederea realizării
unei activităţi comerciale;
Capital social : Suma aporturilor asociaţilor, mai puţin aportul în muncă
Aport: transmiterea unui drept din patrimoniul celui care aportează în
patrimoniul societăţii comerciale sau chiar prestarea unui serviciu.
Profit : câştig pecuniar sau un câştig material care ajută la formarea averii
asociaţilor.
Dividendul: cota-parte din profit ce se va plăti fiecărui asociat.
Affectio societatis : Intenţia părţilor de a se asocia în scopul de a aduce şi
exploata ceva în comun, împărţind foloasele şi riscurile (pierderile ce ar rezulta).
fondatori ai societăţii:
sunt fondatori, în temeiul art. 6 din Legea nr. 31/1990, republicată, semnatarii actului
constitutiv, precum şi persoanele care au un rol determinant în constituirea societăţii;
sunt fondatori persoanele care demarează constituirea unei societăţi pe acţiuni prin
subscripţie publică, întocmind prospectul de emisiune pe care urmează să îl dea publicităţii.
Filiale: societăţi comerciale cu personalitate juridică care se constituie într-una
din formele de societăţi comerciale prevăzute de lege prin aceeaşi procedură
Sucursale: sedii secundare, unităţi, structuri fără personalitate juridică care
aparţin unei societăţi comerciale
Nulitatea societăţii - caracteristici :
- Este absolută , dar remediabilă
- Hotărârea declarativă de nulitate are efecte numai pentru viitor (societatea încetează
fără efect retroactiv)
Bibliografie selectivă
1. Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale, modificată prin Legea nr.
441/2006, publicată în Monitorul Oficial nr. 995/28.11.2006 şi prin O.U.G.
nr.82/2007, publicată în M.Of. nr. 446/29.06.2007.
2. Smaranda Angheni, Drept Comercial, Profesioniștii-comercianți, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2013, p. 64-124.
3. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, Drept comercial, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2008, p. 68-114.
65
4. Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2009, p. 161-237.
5. Stanciu D. Cărpenaru, C. Predoiu, S. David, Gh. Piperea, Societăţile comerciale.
Reglementare, doctrină, jurisprudenţă, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005.
66
Tema B (Secţiunea 5)
Obiective:
Să definească noţiunile de patrimoniu, capital social şi de aport şi să identifice
distincţia dintre acestea
Să definească noţiunile de profit, dividende, rezerve
Să cunoască sancţiunea ce intervine în cazul întârzierii sau neefectuării vărsămintelor
Să identifice cu uşurinţă în textul Legii nr. 31/1990 republicată şi modificată, regulile
generale de funcţionare a societăţii comerciale
Să cunoască şi să poată identifica în textul Legii nr. 31/1990 republicată şi modificată
regulile speciale privind funcţionarea fiecărui tip de societate comercială reglementată
şi noţiunile adiacente acestor reguli:
- SNC: asociaţi, incompatibilităţi, aporturi admise/interzise, administrarea, răspunderea
asociaţilor
- SCS: asociaţi comanditaţi/comanditari, drepturile şi obligaţiile asociaţilor, răspunderea
asociaţilor, administrarea
- SA: acţiunile (definiţie, categorii, trăsături, transmitere, drepturile titularilor de
acţiuni), obligaţiunile (definiţie, caracteristici), conducerea societăţii (adunarea
generală –feluri, atribuţii, convocare, exercitarea dreptului la vot, hotărârile adunării
generale), administrarea societăţii (cunoaşterea şi identificarea în textul Legii nr.
31/1990 republicată şi modificată, a diferenţelor dintre cele două sisteme: unitar şi
dualist, precum şi a regulilor de administrare potrivit fiecărui sistem), controlul
activităţii societăţii (auditul financiar, auditul intern şi cenzorii)
- SRL: asociaţi – drepturi şi obligaţii, răspundere), conducerea societăţii, administrarea
societăţii, controlul societăţii, transmiterea părţilor sociale.
Secţiunea 5
Funcţionarea societăţilor comerciale
În cazul în care asociaţii nu depun aportul la capitalul social fixat, fie la momentul în
care fac subscrierea, fie la momentul ulterior stabilit de lege ori de actul constitutiv, ei
răspund pentru toate daunele pricinuite societăţii. Legea concretizează cazul întârzierii la
vărsarea capitalului în numerar stabilind că, neefectuarea vărsămintelor atrage automat
obligarea asociatului culpabil, cel puţin la plata dobânzilor legale din ziua în care
vărsământul trebuie să fie efectuat. Nimic nu împiedică însă o societate sau un terţ, păgubiţi
de asociatul care nu a vărsat aportul, să solicite, alături de dobânda legală, şi alte
despăgubiri.
Principiul conform căruia din momentul înregistrării societatea deţine un drept de
proprietate asupra aportului la capitalul social este stabilit de lege printr-o normă dispozitivă.
Aceasta face ca prin actul constitutiv să existe posibilitatea ca părţile să transmită societăţii şi
alte drepturi asupra bunurilor aportate.
Astfel, de exemplu, dreptul de folosinţă poate fi acordat societăţii pe baza unui contract
de închiriere sau de împrumut, aportul asociatului constând în contravaloarea lipsei de
folosinţă. Dreptul de uzufruct constă în a acorda societăţii de către asociat a dreptului de a
folosi şi de a culege fructele bunului (imobil) aportat cu titlu de uzufruct. Asociatul păstrează
„nuda proprietate”, respectiv dreptul de dispoziţie asupra bunului aportat.
În cazul aportării unor bunuri în natură (mobile, imobile, corporale sau incorporale)
asociatul răspunde faţă de societate atât pentru evicţiune cât şi pentru viciile lucrului, potrivit
dreptului comun.
Dacă se transmite dreptul de proprietate, societatea dobândeşte proprietatea din
momentul în care dobândeşte personalitate juridică prin transferarea dreptului şi prin predarea
efectivă către societate a bunului aportat aflat în stare de utilizare. Din acelaşi moment se
transmite şi riscul pieirii fortuite, potrivit regulii „res perit domino”.
În cazul când predarea bunului trebuia să se facă la un anume termen şi asociatul este în
întârziere, se aplică regula „res perit debitori”, urmând ca asociatul culpabil să suporte
pagubele pricinuite societăţii prin nepredarea la termen a bunului pe care s-a obligat să-l
aporteze.
În opinia noastră, asociatul nu poate să se prevaleze, ca în dreptul comun, de exonerarea
de răspundere dovedind că bunul ar fi pierit şi la proprietar (societate) dacă ar fi fost predat la
termen.
Asupra lui, creditorii asociaţilor nu pot să-şi exercite drepturi proprii, indiferent de titlul
cu care un bun sau altul este deţinut de societate. Această soluţie este explicabilă prin faptul
că din momentul înmatriculării, toate bunurile aportate intră în patrimoniul societăţii, inclusiv
dreptul asupra acestora.
Creditorii personali, în acest mod, nu pot urmări decât beneficiile care s-ar cuveni
asociatului respectiv după aprobarea bilanţului contabil anual.
Cu toate acestea, se recunoaşte posibilitatea pentru creditorii personali ai asociaţilor de
a-şi asigura creanţa, legea admiţând ca pe timpul duratei societăţii creditorii personali să
68
poată solicita poprirea părţilor sociale care ar reveni asociaţilor, după o eventuală
lichidare ori de a sechestra şi vinde acţiunile debitorilor lor.
Se admite chiar posibilitatea ca, în măsura în care există o primă de asigurare a creanţei,
exclusiv în cazul societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, creditorii personali să aibă
posibilitatea de a vinde acţiunile ce au fost asigurate. Situaţia de excepţie admisibilă în
cazul societăţilor de capital a fost stabilită de legiuitor tocmai având în vedere faptul că aceste
forme de societate pun accentul pe capital şi nu pe persoane, în sensul că o acţiune nu este
strâns legată de titularul său. Soluţia funcţionează cu atât mai mult în cazul societăţilor pe
acţiuni al căror capital social este împărţit pe acţiuni la purtător.
Aportul pe care asociaţii îl aduc la capitalul social nu este purtător de dobândă,
conform regulii stabilite de art. 68 din Legea nr. 31/1990, republicată. Dacă acest capital
social se micşorează, iar micşorarea are efecte asupra dreptului ce revine asociaţilor,
repartizarea beneficiilor societăţii nu este posibilă decât după reîntregirea capitalului social. În
acest sens, art. 69 din Legea nr. 31/1990, stabileşte că atunci când se constată o pierdere a
activului net, capitalul social va trebui reîntregit sau redus înainte de a se putea face vreo
repartizare sau distribuire din profit.
70
reprezentarea societăţii, deşi această facultate nu i-a fost recunoscută, răspunde faţă de
societate. Dacă în urma operaţiunilor, societatea suferă anumite prejudicii, administratorul
mandatar şi înlocuitorul submandatar, sunt ţinuţi răspunzători în solidar pentru pagubele
produse societăţii. În schimb, dacă în urma operaţiunilor efectuate de către submandatar se
obţine beneficii pentru societate, societatea este în drept să pretindă beneficiile astfel rezultate
de la submandatar.
Când o societate este administrată de mai multe persoane, legea stabileşte situaţii
concrete în care administratorii răspund solidar, respectiv:
pentru îndeplinirea hotărârii adunării generale, având calitatea de organ executiv
faţă de organul de conducere care este adunarea generală. Adunarea generală fiind, de fapt,
cea care exprimă voinţa societăţii, îndeplinirea hotărârii adunării generale reprezintă pentru
administratori punerea în executare a voinţei societăţii. De altfel, legea stabileşte obligaţia în
sarcina administratorilor de a participa la toate şedinţele adunării generale, indiferent dacă are
sau nu calitatea de asociat precum şi ale consiliului de administraţie din care face parte sau ale
organelor asimilate acestora.
pentru stricta îndeplinire a oricărei îndatoriri pe care legea sau actul constitutiv
le impune. Când art. 73 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 31/1990, exprimă răspunderea
administratorilor printr-o asemenea formulare, rezultă că în realitate se instituie, ca regulă
generală, răspunderea solidară a administratorilor pentru mandatul cu care au fost
împuterniciţi în conducerea societăţii;
pentru realitatea vărsămintelor efectuate de asociaţi. Administratorii răspund
pentru constatarea în patrimoniul societăţii a existenţei efective a capitalului;
pentru existenţa reală a dividendelor plătite, în sensul că în măsura în care la o
societate comercială se plătesc dividende în condiţiile în care nu s-a obţinut profit, cei ţinuţi
răspunzători pentru efectuarea plăţii sunt administratorii.;
pentru existenţa, precum şi pentru corecta completare a registrelor.
Administratorii răspund atât faţă de societate, cât şi faţă de creditorii societăţii, aceştia
din urmă fiind însă în drept să apeleze la o acţiune în contra administratorilor numai în măsura
în care se deschide procedura insolvenţei, în condiţiile Legii nr. 85/2006.
71
un registru al şedinţelor şi deliberărilor consiliului de administraţie, respectiv ale
directoratului şi consiliului de supraveghere;
un registru al deliberărilor şi constatărilor făcute de cenzori în exercitarea
mandatului lor, ţinut prin grija cenzorilor şi după caz de auditorul financiar;
un registru al obligaţiunilor, ţinut la fel ca registrul acţionarilor, registrul şedinţelor
şi deliberărilor adunărilor generale şi ale consiliului de administraţie sau directoratului
prin grija administratorilor.
Registrul obligaţiunilor are acelaşi regim juridic cu cel specific registrului acţionarilor,
fiind posibil a fi ţinut şi de către societăţi independente, autorizate, de registru.
Administratorii au obligaţia de a pune la dispoziţia acţionarilor şi deţinătorilor de obligaţiuni
atât registrul acţionarilor, cât şi registrul şedinţelor şi deliberărilor din adunarea generală şi
registrul obligaţiunilor.
Legea nr. 31/1990, republicată, mai prevede pentru administratorii societăţilor cu
răspundere limitată, obligaţia ţinerii unui registru al asociaţilor (art. 198 alin. 1) în care se
vor înscrie toate datele de identificare a asociaţilor, partea fiecăruia la capitalul social,
transferul părţilor sociale şi orice altă modificare referitoare la acestea. Potrivit art. 198 alin. 2
administratorii răspund personal şi solidar pentru orice daună pricinuită prin nerespectarea
prevederilor de la alin. 1.
Legea nr. 31/1990, republicată, prevede pentru lichidatori obligaţia de a ţine un
registru cu toate operaţiunile lichidării, în ordinea datei lor (art. 253 alin. 4 partea finală).
Potrivit art. 261 alin.1 după efectuarea lichidării, respectiv după aprobarea socotelilor şi
terminarea repartiţiei, registrele şi actele societăţii în nume colectiv, ale societăţii în
comandită simplă sau a celei cu răspundere limitată, care nu vor fi necesare unuia dintre
asociaţi, se vor depune la asociatul desemnat de majoritate.
În societăţile pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, toate registrele ce se întocmesc
conform legii, se depun la registrul comerţului la care a fost înregistrată societatea. Cu
privire la conţinutul acestor registre, orice parte interesată poate lua cunoştinţă, cu prealabila
autorizare a judecătorului delegat . Acestea vor fi depuse la registrul comerţului, unde orice
47
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
2. La data de 15 iulie 2003 s-a încheiat contractul de cesiune de acţiuni prin care MN a cesionat
lui VD un număr de 100 de acţiuni în valoare totală de 100.000.000 lei. Prin hotărârea AGA din 15
martie 2004 s-a aprobat distribuirea dividendelor aferente exerciţiului financiar al anului 2003, fiecare
acţionar urmând să primească dividende în funcţie de numărul de acţiuni deţinute şi de cota de
participare la capitalul social.
Pentru exerciţiul financiar al anului 2003, dividendele aferente celor 100 de acţiuni au fost
atribuite in totalitate numitului VD care deţinea acţiunile respective la data adoptării hotărârii AGA.
MN a solicitat achitarea dividendelor aferente anului 2003 până la data de 15 iulie iar după aceasta să i
se atribuie cesionarului V.D.
Întrebare
Cererea de plată a dividendelor formulată de acţionarul cedent MN este întemeiată?
3. Dacă în actul constitutiv nu se prevede altfel, bunurile în natură aportate la capitalul
social, trec în proprietatea societăţii în momentul:
a) autentificării actului constitutiv;
b) înmatriculării societăţii în registrul comerţului;
c) publicării în Monitorul Oficial a încheierii de autorizare a înfiinţării societăţii;
d) predării efective a bunului care face obiectul aportului;
e) evaluării bunului de către experţi desemnaţi de judecătorul delegat la Oficiul registrului
comerţului.
73
5. Dreptul la acţiunea de restituire a dividendelor cuvenite asociaţilor se prescrie în termen
de:
a) 1 an de la data distribuirii lor;
b) 6 luni de la data distribuirii lor;
c) 3 ani de la data distribuirii lor.
75
Într-o asemenea situaţie, asociatul va răspunde, în sensul că va fi obligat la plata sumei
datorate şi neplătite de debitorul cedat, cu dobânda legală calculată de la momentul în care
debitul a devenit scadent. De asemenea, asociatul poate fi obligat, în acelaşi temei, şi la
acoperirea tuturor prejudiciilor pe care le-a cauzat societăţii prin neexecutarea vărsământului
aportului la care s-a obligat.
Aportul în industrie
Regula generală, stabileşte că prestaţiile în muncă nu pot constitui aport la formarea
sau la majorarea capitalului social. Cu toate acestea, conform art. 16 alin. 5 din Legea nr.
31/1990 republicată asociaţii din cadrul societăţilor de persoane se pot obliga la aport în
muncă, fără însă ca acest aport să se constituie ca aport la constituirea sau majorarea
capitalului social. În aceste condiţii, asociaţii care aportează muncă rămân obligaţi pentru
aportul respectiv, fără însă ca acesta să se regăsească în cadrul capitalului social.
Legea recunoaşte în favoarea asociaţilor care aportează muncă în societate şi drepturi
specifice cu privire la participarea la beneficii şi la activul social al societăţi, fiind
obligaţi, în egală măsură să participe şi la pierderile societăţii, conform celor stabilite prin
actul constitutiv.
Este de observat şi faptul că este posibil ca prin actul constitutiv să fie stabilite drepturi
preferenţiale şi pentru asociaţii din cadrul altor societăţi comerciale. În acest sens, art. 67
alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte că dividendele se vor plăti asociaţilor
proporţional cu cota de participare la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu s-a
stabilit altfel.
Cesiunea aportului de capital social
Ca principiu, posibilitatea de cesionare în tot sau în parte a aportului la capitalul
social este posibilă numai în măsura în care actul constitutiv conferă această prerogativă
asociaţilor. În aceste condiţii, ar trebui de interpretat art. 87 alin. 1 din Legea nr. 31/1990,
republicată, în sensul că, regula o reprezintă imposibilitatea cesionării, iar în mod excepţional,
dacă există o asemenea voinţă din partea asociaţilor exprimată prin actul constitutiv, în
condiţiile imperative ale actului constitutiv, s-ar putea admite cesiunea.
În cazul în care un asociat doreşte să cesioneze „părţile de interes” pe care le deţine este
necesară hotărârea adunării generale a asociaţilor adoptată în condiţiile prevăzute în actul
constitutiv sau în lege. Totodată, cesiunea va fi supusă şi formalităţilor de publicitate,
pentru ca astfel ea să devină opozabilă terţilor.
Cesiunea părţilor sociale începe să-şi producă efectiv efectele din momentul în care
menţiunea cu privire la cesionarea părţilor sociale a fost înregistrată în registrul
comerţului .
În cazul unei cesionări astfel realizate, actul de cesiune încheiat între cedent şi cesionar
nu îl liberează pe cel dintâi de datoriile pe care le are faţă de societate, acesta continuând a fi
ţinut răspunzător în situaţia în care era debitor faţă de societate pentru nevărsarea integrală a
aportului. Această concluzie rezultă atât din dispoziţiile art. 84 cât şi din dispoziţiile art. 87
alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, care stabileşte că cesiunea nu liberează pe asociatul
cedent de ceea ce mai datorează societăţii din aportul său la capital.
Mai mult decât atât, cedentul continuă să rămână răspunzător şi faţă de terţi pentru
operaţiunile în curs de executare, fiind aplicabile consecinţele impuse de dispoziţiile art. 222
şi urm. din Legea nr. 31/1990, republicată.
Părţile de interes pot fi transmise şi pe calea moştenirii, dacă actul constitutiv
permite acest lucru.
Regimul juridic al părților de interes potrivit Codului civil.
Corelații cu Legea nr. 31/1990
Părțile de interes sunt diviziuni ale capitalului social distribuite asociaților de regulă,
proporțional cu aporturile fiecăruia fiind specifice societății simple reglementată de Codul
civil (art. 1890 și urm. NCC).
76
Regimul juridic al părților de interes este prevăzut în art. 1894 alin. (2), art. 1900 NCC,
dispoziții care reprezintă dreptul comun, în raport cu reglementările și completările anterioare,
privind societățile comerciale.
Astfel, potrivit Codului civil (art. 1900 NCC) părțile de interes sunt indivizibile, dau
drept la vot în adunările generale ale asociaților dacă au fost achitate sau vărsate (predate) în
întregime, cu excepția cazului când, în actul constitutiv s-a prevăzut altfel, adică, deși părțile
sociale nu sunt achitate (în cazul aportului în numerar) sau vărsate (predare) în cazul
aportului în natură și în creanțe, totuși, asociații au drept de vot.
Totodată, o altă particularitate a părților de interes care marchează regimul juridic al
acestora, constă în faptul că, dacă o parte de interes proprietatea comună a mai multor
persoane (proprietate comună care se dobândește, de regulă, pe cale succesorală, în cazul
decesului unui asociat), aceștia trebuie să desemneze un reprezentant unic pentru exercitarea
drepturilor sociale aferente, toți asociații deținători ai parții sociale respective fiind obligați în
mod solidar pentru efectuarea vărsămintelor obligațiilor pe care le au față de societate.
Alte obligaţii ale asociaţilor
Pornind de la existenţa unui patrimoniu propriu al societăţii în nume colectiv, bunurile
ce aparţin societăţii nu pot fi folosite de către un asociat fără consimţământul expres al
celorlalţi asociaţi.
În acest sens, art. 80 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte în sarcina asociatului
care, fără consimţământul celorlalţi asociaţi întrebuinţează capitalul, bunurile sau creditul
societăţii în folosul său sau al unei alte persoane, obligaţia de a restitui societăţii beneficiile ce
au fost astfel obţinute de către acel asociat sau de terţul în favoarea căruia a lucrat şi, eventual,
să despăgubească societatea de toate pagubele pe care i le-a pricinuit prin fapta sa.
Răspunderea asociatului într-o asemenea situaţie, intervine indiferent dacă în urma
operaţiunii efectuate cu capitalul, bunurile sau creanţele societăţii, acesta a obţinut sau
nu beneficii. Astfel, dacă s-au obţinut asemenea beneficii, acestea profită exclusiv
societăţii (şi nu asociatului respectiv sau terţilor în favoarea cărora a lucrat), iar în situaţia în
care nu s-au obţinut astfel de beneficii, asociatul va fi obligat numai la despăgubirea
societăţii în nume colectiv la care este asociat.
Această dispoziţie se coroborează cu dispoziţiile art. 81 din Legea nr. 31/1990,
republicată, prin care se impune asociatului ca acesta să folosească din fondurile societăţii
numai ceea ce i s-a fixat pentru cheltuielile ce se impun a fi efectuate în interesul societăţii.
Această normă are totuşi caracter dispozitiv, deoarece, prin actul constitutiv, asociaţii
pot hotărî să dispună din fondurile societăţii şi de anumite sume în interes personal.
În situaţia în care nu există o stipulaţie expresă în actul constitutiv şi totuşi un
asociat foloseşte în interes personal sume aparţinând societăţii, el va fi ţinut răspunzător
pentru sumele astfel utilizate, fiind obligat să le restituie şi, eventual, să acopere celelalte
prejudicii pe care astfel, le-a produs societăţii.
77
efectiv la administrarea societăţii. Starea de urgenţă se analizează în funcţie de producerea
sau nonproducerea unui prejudiciu societăţii prin adoptarea deciziei.
În situaţia în care un administrator ia o decizie cu privire la o anumită operaţiune
care depăşeşte limitele normale ale faptelor de comerţ pe care le realizează de regulă
societatea, el are obligaţia ca, în prealabil, să înştiinţeze pe toţi ceilalţi administratori
despre necesitatea îndeplinirii acelei operaţiuni.
Când unul dintre administratori încheie o operaţiune prin care se depăşeşte limita
normală a comerţului efectuat de societate, fără însă a înştiinţa, conform art. 78 alin. 1 din
Legea nr. 31/1990, republicată şi pe ceilalţi administratori, cel ce a efectuat operaţiunea
respectivă răspunde individual de toate pagubele eventuale pe care societatea ar putea
să le suporte în urma efectuării operaţiunilor, în situaţia în care împotriva acestei
operaţiuni ceilalţi administratori au făcut opoziţie.
Faţă de terţi operaţiunea respectivă rămâne însă perfect valabilă, în măsura în care
acestora nu li s-a comunicat opoziţia celorlalţi administratori.
Situaţia financiară anuală a societăţii este supusă aprobării adunării generale a
asociaţilor, aceştia urmând a o aproba cu votul asociaţilor care reprezintă majoritatea
capitalului social. Acelaşi vot este necesar, conform art. 86 din Legea nr. 31/1990, şi în cazul
în care se pune problema introducerii unei acţiuni a societăţii pentru tragerea la
răspundere a administratorilor.
78
Totodată, şi între asociaţi există o relaţie de solidaritate, în sensul că, creditorii
societăţii sunt în drept să urmărească pe oricare dintre asociaţi pentru întregul debit, ei
neavând posibilitatea să invoce beneficiul de diviziune în faţa acestora.
În măsura în care unul dintre asociaţi plăteşte integral pentru societate, el se poate
îndrepta ulterior împotriva societăţii sau/şi împotriva celorlalţi asociaţi, în baza
regulilor de drept comun care operează în materia solidarităţii.
Dispoziţia de principiu cuprinsă în art. 3 alin. 2 este preluată şi de art. 85 alin. 1 din
Legea nr. 31/1990, republicată, legea stabilind că asociaţii sunt obligaţi solidar şi nelimitat
pentru operaţiunile îndeplinite în numele societăţii de persoanele care o reprezintă.
Această dispoziţie instituie o formă de răspundere a asociaţilor mai largă, în sensul că
asociaţii răspund nu numai pentru eventualele debite ale societăţii, ci pentru toate
operaţiunile efectuate în contul societăţii de către societate, prin intermediul persoanei
care o reprezintă în relaţiile cu terţii.
Asociaţii răspund numai patrimonial pentru toate operaţiunile efectuate de societate,
răspunderea lor fiind în acest caz solidară şi nelimitată. În măsura în care o persoană lucrează
în numele societăţii, fără însă a fi mandatată expres prin voinţa celorlalţi asociaţi să reprezinte
societatea, ceilalţi asociaţi nu vor mai răspunde pentru societate pentru operaţiunile astfel
efectuate, reţinându-se o răspundere proprie a celui vinovat de efectuarea unor acte, pe care
însă nu era în drept să le încheie.
Actul astfel încheiat de persoana fără drept obligă societatea numai în măsura în care
cel cu care s-a încheiat actul nu avea cunoştinţă de lipsa de calitate a reprezentantului
societăţii.
În măsura în care un terţ obţine o hotărâre judecătorească împotriva unei societăţi
în nume colectiv, conform art. 85 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, această
hotărâre este opozabilă fiecărui asociat. În aceste condiţii, dacă prin operaţiuni încheiate cu
societatea, un terţ reclamă anumite creanţe faţă de societate, iar pentru aceste creanţe obţine o
hotărâre judecătorească de obligare la plată a societăţii, această hotărâre devine opozabilă
asociaţilor din momentul în care devine executorie, terţul fiind astfel în drept să se îndrepte
pentru întreaga creanţă împotriva oricăruia dintre asociaţii care răspund solidar şi nelimitat.
În legislaţia română dispoziţiile referitoare la răspunderea nelimitată şi solidară a
asociaţilor din societatea în nume colectiv au caracter imperativ, nefiind posibil ca prin voinţa
lor, materializată de exemplu, în actul constitutiv, asociaţii să stabilească o formă de
răspundere mai diminuată.
Se poate considera că obligaţia asociaţilor de a acoperi pasivul social al societăţii este
o obligaţie legală, care funcţionează de plin drept, în baza întrunirii simplei calităţi de
asociat în cadrul unei societăţi în nume colectiv.
Asociatul care a intrat în societate ulterior constituirii societăţii, va fi obligat să
acopere pasivul social al societăţii, care ar fi putut rezulta şi din datorii asumate de societate,
chiar anterior aderării noului asociat la societatea respectivă.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. A.P. persoană fizică şi SC „MM” SRL (persoană juridică) au hotărât să constituie societatea
în nume colectiv „AP-MM”. AP s-a obligat să aducă la capitalul social suma de 5.000 lei iar SC
„MM” SRL un teren în suprafaţă de 5.000 m 2 , în valoare de 10.000 lei. În actul constitutiv al
societăţii, asociaţii au prevăzut că asociata SC „MM” SRL fiind o societate cu răspundere limitată, să
răspundă pentru obligaţiile societăţii numai în limita capitalului social subscris.
Întrebare:
Este valabilă clauza inserată în actul constitutiv privind răspunderea asociaţilor pentru
obligaţiile societăţii?
2. SC „SA” este o societate în nume colectiv care a încheiat un contract de credit de 3 miliarde
lei cu societatea bancară SC „MB” SA pentru a-şi achiziţiona o linie de fabricaţie şi prelucrare boabe
79
cafea. Constatând că societatea debitoare nu a achitat trei rate scadente din creditul acordat la
termenele stabilite în contract, creditoarea, în baza art. 3 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, a
chemat în judecată pe asociaţii debitoarei, respectiv pe soţii AM şi AF, solicitând ca aceştia să fie
obligaţi în solidar la restituirea creditului acordat societăţii.
Întrebare:
a) Asociaţii răspund în mod solidar pentru obligaţiile societăţii?
b) Asociaţii au beneficiul de discuţiune în cazul în care sunt acţionaţi de creditorii societăţii?
4. În actul constitutiv al SC „OLVEX” SNC s-a prevăzut ca asociatul L.E să procure clientelă
societăţii prin deplasarea în ţară pentru a face publicitate acesteia, urmând să participe la profit şi
pierderi în proporţie de 30%. Activitatea la care s-a obligat asociatul L.E. reprezintă aport la capitalul
social al societăţii?
5. În cazul unei societăţii în nume colectiv, asociatul V.M. a dus la capitalul social un număr
de 100 de obligaţiuni pe care le deţinea la S.C. „OVEX” S.A., cu termen de rambursare la 15 august
2003. Societatea emitentă de obligaţiuni nu şi-a onorat obligaţiile aşa încât, la sfârşitul anului 2003
societatea în nume colectiv s-a adresat cu somaţie de efectuare a plăţii, asociatului care a aportat
obligaţiunile respective.
Întrebare
Ce fel de aport reprezintă obligaţiunile ? Este admisibil la o societate în nume colectiv?
Societatea creditoare poate să-l urmărească silit pe asociatul care a aportat obligaţiunile respective?
6. În actul constitutiv al societăţii în nume colectiv „SMR” s-a prevăzut ca administratorii MN
şi SF să efectueze toate operaţiunile împreună şi să existe pe toate contractele semnăturile celor doi
administratori. La data de 15 martie 2000, administratorul M.N. a cumpărat în numele societăţii o
maşină de teren necesară transportului unor mărfuri din provincie, în condiţiile în care celălalt
administrator S.F. era plecat din ţară pentru a face publicitate societăţii.
Întrebare
Contractul de cumpărare a maşinii de teren, contract încheiat de un singur administrator este
valabil?
80
5.3. Funcţionarea societăţilor în comandită simplă
81
În concluzie, se poate afirma că asociaţilor comanditari li se interzice prin lege
participarea la actele de administrare externă efectuate de societate, respectiv acele acte
51
care angajează societatea în relaţiile cu terţii, în primul rând, pentru că astfel se urmăreşte
protejarea intereselor terţilor. Astfel, având în vedere răspunderea specifică a asociaţilor în
cadrul societăţii în comandită simplă, exprimată printr-o diferenţiere de tratament juridic
aplicabil între asociaţii comanditari şi comanditaţi, un terţ care ar trata cu un comanditar ar
putea considera că acesta răspunde pentru operaţiunile efectuate pentru societate cu întregul
său patrimoniu, fapt ce nu este valabil decât în cazul asociaţilor comanditaţi.
În schimb, asociatul comanditar poate participa la activităţile de administrare
internă ale societăţii, şi în calitate de asociat, alături de asociaţii comanditaţi, având dreptul
să supravegheze activitatea efectivă ce se desfăşoară în cadrul societăţii respective.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. S-a constituit o societate în comandită simplă în care asociatul comanditat „SM” a ascuns
faptul că soţia sa este asociat într-o societate în nume colectiv cu aceleaşi obiect de activitate.
Asociaţii comanditari „MN” şi „SV” au solicitat excluderea din societate a asociatului comanditat
„SM” pentru conflict de interese şi, mai cu seamă că nu i-a încunoştiinţat pe ceilalţi asociaţi despre
existenţa unei alte societăţi în care soţia sa este asociat cu răspundere nelimitată.
Întrebare
Poate fi exclus asociatul comanditat în situaţia de fapt prezentată? Motivaţi soluţia.
2. Societatea în comandită simplă „MN şi FL” a fost obligată prin hotărâre judecătorească, să
plătească altei societăţi de antrepriză de lucrări – construcţii suma de 40.000 lei pentru efectuarea mai
multor lucrări de consolidare a clădirii în care se află sediul societăţii debitoare. Împotriva societăţii
debitoare s-a încercat executarea silită dar s-a constatat că aceasta nu are bunuri cu care să achite
82
datoria, motiv pentru care creditoarea s-a adresat asociaţilor comanditaţi L.F. şi V.M. Aceştia au
refuzat achitarea datoriei motivând că hotărârea judecătorească este pronunţată împotriva societăţii şi,
ca atare, nu le este opozabilă.
Întrebare
Apărările asociaţilor comanditaţi sunt întemeiate? Motivaţi soluţia.
3. Poate fi administrator al unei societăţi în comandită simplă:
a) atât un asociat, cât şi un terţ faţă de societate;
b) numai asociaţii comanditari şi comanditaţi;
c) numai asociaţii comanditaţi;
d) numai asociaţii comanditari.
83
reprezentant care să exercite toate drepturile specifice acţiunilor, indiferent dacă este
vorba de acţiuni nominative sau acţiuni la purtător. Atunci când coproprietatea intervine ca
urmare a transmiterii unei acţiuni nominative către mai mulţi coproprietari, actul de
transmitere va fi legal înregistrat numai după ce coproprietarii şi-au desemnat reprezentantul
unic ce va exercita drepturile rezultate din acţiune. În situaţia în care coproprietarii nu se
înţeleg cu privire la persoana care urmează să exercite drepturile specifice acţionarilor,
problema se rezolvă pe cale jurisdicţională.
Calitatea de coproprietar al acţiunilor naşte şi obligaţii, toţi coproprietarii fiind
răspunzători în solidar pentru efectuarea vărsămintelor datorate pentru acţiunea respectivă.
Acţiunile au valoare egală, conferind titularilor lor drepturi egale.
Prin excepţie, există acţiuni care conferă titularilor lor drepturi preferenţiale, respectiv
acţiunile cu dividend prioritar.
Ca titluri de valoare, acţiunile sunt titluri negociabile, ele încorporând valoare în
conţinutul lor.
Prin esenţa lor, acţiunile se pot transmite de la un titular la altul, situaţiile în care
negociabilitatea acţiunilor este restrânsă fiind expres şi limitativ prevăzut de lege sau de actul
constitutiv.
Categorii de acţiuni
În funcţie de modul de transmitere, acţiunile pot fi:
acţiuni nominative – atunci când în cuprinsul titlurilor de valoare se stabileşte
titularul dreptului asupra acelei acţiuni;
acţiuni la purtător – adică acele acţiuni pentru care simpla deţinere materială
reprezintă dreptul asupra acţiunii,
Categoria de acţiuni ce urmează a fi emisă la nivelul societăţii se stabileşte prin
intermediul actului constitutiv. În măsura în care în actul constitutiv al unei societăţi nu se
stabileşte expres tipul de acţiuni emise de societate, automat, în temeiul legii, se consideră că
acţiunile respective sunt acţiuni nominative.
De asemenea, indiferent de tipul de acţiune nominalizată de actul constitutiv, o acţiune
neplătită în întregime (în special în cazul subscriitorilor acceptanţi, la constituirea
societăţilor pe acţiuni prin subscripţie publică) nu poate fi decât o acţiune nominativă,
soluţie de altfel perfect explicabilă, având în vedere răspunderea acţionarilor pentru efectuarea
vărsămintelor datorate.
Art. 92 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată, permite schimbarea naturii
acţiunilor în baza unei hotărâri a adunării generale extraordinare, respectiv, acţiunile
nominative se pot transforma în acţiuni la purtător şi invers.
În măsura în care acţiunile sunt emise de o societate constituită prin subscripţie publică,
iar această societate se referă la valori mobiliare, legea stabileşte ca regulă tranzacţionarea
acţiunilor direct pe piaţa de valori mobiliare, aceste societăţi fiind considerate societăţi
deţinute public şi sunt reglementate de legislaţia privind piaţa de capital.
Acţiunile nominative pot fi emise în formă materială, sau dematerializate, situaţie în
care, legea impune înregistrarea acestora în registrul acţionarilor.
În afara acestor acţiuni, considerate a fi acţiuni ordinare, există şi acţiuni specifice,
respectiv acţiunile preferenţiale sau prioritare, fără drept de vot.
Menţiuni obligatorii în cuprinsul acţiunii
Pentru a fi considerată valabilă, acţiunea va cuprinde menţiunile obligatorii impuse de
lege, respectiv:
denumirea societăţii emitente;
durata societăţii emitente
data actului constitutiv;
numărul din registrul comerţului, sub care a fost înregistrată societatea;
codul unic de înregistrare al societăţii;
numărul Monitorului Oficial în care s-a realizat publicitatea societăţii constituite;
84
capitalul social al societăţii emitente;
numărul de acţiuni în care e împărţit capitalul social, numărul de ordine al acestora şi
valoarea nominală;
numărul de acţiuni pentru care s-a realizat vărsământul;
avantajele rezervate fondatorilor.
Dacă acţiunile sunt nominative, suplimentar, în conţinutul acţiunii, trebuie să figureze
şi elementele de identificare ale acţionarului (dacă este persoană fizică, numele,
prenumele, domiciliul şi codul numeric personal, iar dacă este persoană juridică denumirea,
sediul, numărul de înmatriculare şi codul unic de înregistrare).
Orice acţiune pentru a fi valabilă trebuie semnată de doi membri ai consiliului de
administraţie, respectiv ai directoratului, sau, după caz, semnătura administratorului
unic, respectiv a directorului general. Respectiv de cel puţin doi administratori, în cazul în
care administrarea societăţii este asigurată de mai mulţi administratori.
Dacă o societate comercială nu emite acţiuni pe suport material, ea va elibera, la
solicitarea acţionarului sau din oficiu, un certificat de acţionar care va cuprinde obligatoriu
toate menţiunile ce trebuie să se regăsească în conţinutul unei acţiuni, precum şi numărul,
categoria şi valoarea nominală a acţiunilor acelui acţionar, poziţia la care este înscris
acţionarul în registrul acţionarilor şi numărul de ordine al acţiunilor astfel emise.
Această modalitate stabilită de lege dă conţinut ideii de titluri cumulative, deoarece
certificatul de acţionar nu numai că face dovada calităţii titularului lui, dar, prin elementele pe
care le conţine, face dovada şi cu privire la titlurile deţinute de acel acţionar.
În plus, art. 92 alin. 5 din Legea nr. 31/1990, stabileşte că se pot emite titluri
cumulative pentru mai multe acţiuni, şi în situaţia în care acestea sunt emise în formă
materială.
Transmiterea acţiunilor
Transmiterea dreptului de proprietate asupra acţiunilor nominative se face, de principiu,
în baza unei declaraţii semnate de cedent şi cesionar, declaraţie care se înregistrează în
registrul acţionarilor.
În cazul în care acţiunile nominative se emit în formă materială (pe suport de hârtie),
în vederea transmiterii dreptului de proprietate, alături de declaraţia semnată de cedent sau
cesionar (sau un mandatar al acestora), trebuie realizată şi o menţiune cu privire la cesiune,
direct pe titlu (deci în cuprinsul acţiunii), menţiune semnată de cedent şi cesionar.
Dispoziţiile legale referitoare la modul de transmitere al dreptului de proprietate asupra
acţiunilor nominative au caracter dispozitiv, legea permiţând părţile să stabilească alte reguli
prin actul lor constitutiv (de exemplu, ca declaraţia să nu poată fi dată de către mandatari, ci
numai în mod personal, de către cedent şi cesionar).
Transmiterea acţiunilor emise în formă dematerializată şi care sunt tranzacţionate pe o
piaţă de capital, se supun regulilor specifice stabilite conform Legii nr. 297/2004 privind
piaţa de capital.
Subscriitorii, cât şi cesionarii ulteriori răspund solidar pentru plata acţiunilor, dreptul
la acţiune împotriva acestora prescriindu-se într-un termen de 3 ani de la momentul când
s-a făcut menţiunea referitoare la transmiterea acţiunilor în registrul acţionarilor.
Dreptul de proprietate asupra acţiunilor la purtător, se transmite prin simpla
tradiţiune, remitere materială a acestora, fără nici un fel de formalitate suplimentară.
Acţiunile cu dividend prioritar fără drept de vot
Titularul unei acţiuni cu dividend prioritar beneficiază de:
dreptul de a primi propriul său dividend, înaintea oricăror altor reţineri din beneficiile
societăţii, calculate la încheierea exerciţiului financiar;
drepturile obişnuite ce reveni oricărui titular de acţiuni ordinare, mai puţin dreptul de
a participa la vot în cadrul adunărilor generale.
Acţiunile cu dividend prioritar nu pot depăşi 1/4 din capitalul social, iar valoarea
lor nominală va fi aceeaşi cu cea stabilită pentru acţiunile ordinare.
85
Legea limitează şi titularii acţiunilor cu dividend prioritar în sensul că, se interzice
deţinerea unor asemenea acţiuni pentru cenzori, administratori, respectiv membrii
directoratului şi ai consiliului de supraveghere, orice alţi reprezentanţi ai societăţii, pentru că
aceştia participă în organele executive şi de control ale societăţii şi pot determina voinţa
societăţii în sensul intereselor proprii determinate de obţinerea dividendului prioritar.
Dacă societatea întârzie plata dividendelor, titularii acţiunilor preferenţiale vor
dobândi drept de vot până la achitarea efectivă a acestora.
Şi în cazul acestor acţiuni speciale, legea permite ca prin hotărârea adunării generale
extraordinare natura acţiunilor să se modifice (acţiunile ordinare să fie convertite în
acţiuni cu dividend prioritar şi invers).
Titularii de acţiuni cu dividend prioritar au posibilitatea de a se reuni în adunări
proprii.
Drepturile titularilor de acţiuni
În baza acţiunilor pe care le deţin, acţionarii beneficiază în cadrul societăţii de anumite
drepturi specifice, astfel:
dreptul la vot
În baza acţiunilor pe care le deţin, acţionarii îşi pot exercita dreptul la vot în cadrul
adunării generale. Conform art. 101 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, orice acţiune
plătită dă dreptul la un vot, dacă prin actul constitutiv nu s-a prevăzut altfel. În aceste
condiţii, nimic nu împiedică de exemplu, ca dreptul la vot să fie exprimat prin existenţa unui
număr mai mare de acţiuni. Esenţial este însă faptul ca exerciţiul dreptului la vot să se
realizează proporţional cu numărul acţiunilor.
Prin actul constitutiv al societăţii se poate limita dreptul la vot pentru acei acţionari
care deţin mai multe acţiuni. Această practică, deşi recunoscută de lege, poate crea o
inechitate între acţionari, cu atât mai mult cu cât este vorba de societăţi de capital.
Art. 101 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte şi o situaţie de suspendare a
dreptului la vot. Dreptul la vot se suspendă pentru acei acţionari care nu sunt la curent cu
vărsămintele ajunse la scadenţă.
În realitate, textul trebuie interpretat în sensul suspendării dreptului la vot pentru
acţiunile a căror vărsăminte sunt ajunse la scadenţă. În aceste condiţii suspendarea poate
interveni fie de la momentul ajungerii la scadenţă a vărsămintelor şi până la momentul
anulării prin hotărâre a acţiunilor pentru care nu s-au făcut vărsăminte, fie de la momentul
scadenţei vărsămintelor şi până la efectuarea plăţii.
dreptul la dividende
Proporţional cu cota de participare la capitalul social vărsat, acţionarii beneficiază de
dividende în cuantumul stabilit de adunarea generală a acţionarilor.
În afara acestor drepturi esenţiale pentru un acţionar, în doctrina de specialitate se face
6
88
referea numai la bunuri mobile, în prezent, ipoteca ar putea să aibă ca obiect și bunuri mobile
corporale sau incorporale, cum este cazul acțiunilor.
În aceste condiții art. 991 LSC, a fost modificat prin art. 10 pct. 4 din Legea nr. 71/2011.
Constituirea de ipoteci mobiliare asupra acţiunilor, se realizează prin intermediul unui
înscris sub semnătură privată, forma scrisă fiind o condiție ad validitatem, așa cum rezultă
din conținutul art. 2380 NCC, sancțiunea pentru lipsa formei fiind nulitatea absolută a
contractului încheiat. Înscrisul este înregistrat în registrul acţionarilor, ţinut de
administrator sau, după caz, de societatea independentă care ţine registrul acţionarilor,
creditorului eliberându-i-se o dovadă cu privire la înregistrarea garanţiei constituite.
Totodată, legea impune înregistrarea ipotecii mobiliare astfel constituite şi în Arhiva
Electronică de Garanţii Reale Mobiliare, de la momentul acestei înregistrări fiind opozabil
terţilor. În funcţie de momentul înregistrării, garanţia dobândeşte şi ordinea de preferinţă în
raport cu alte astfel de garanţii.
În conţinutul actului de garanţie, pentru acţiunile nominative dematerializate, trebuie
precizat în mod obligatoriu cuantumul datoriei, valoarea şi categoria acţiunilor cu care se
garantează, iar în cazul acţiunilor la purtător precum şi a celor nominative emise în
formă materială, se impune şi menţionarea garanţiei în cuprinsul titlului şi semnătura
părţilor între care s-a realizat contractul de garanţie.
În cazul în care societatea constituie garanţii reale mobiliare asupra propriilor
acţiuni, fie în mod direct, fie prin intermediul unor persoane care lucrează pe seama societăţii,
aceste operaţiuni vor funcţiona în baza regulilor stabilite pentru dobândirea propriilor acţiuni,
realizându-se însă o contabilizare separată a acestora, cu excepţia situaţiei în care astfel de
operaţiuni se încadrează în operaţiunile curente ale unei societăţi bancare de credit sau se
realizează pentru dobândirea acţiunilor de către salariaţii societăţii.
Chiar dacă asupra unor acţiuni sunt constituite garanţii reale mobiliare, dreptul de vot
aparţine tot proprietarului, conform art. 124 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 modificată.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Definiţi acţiunile.
2. De câte feluri sunt acţiunile?
3. Care sunt drepturile conferite de acţiuni titularilor acestora?
4. Cum se realizează constituirea de garanţii reale mobiliare asupra acţiunilor?
5. In cazul în care în actul constitutiv al unei societăţi pe acţiuni nu a fost înscris tipul de
acţiuni pe care aceasta urmează să îl emită:
a) societatea nu va mai emite acţiuni;
b) societatea va emite acţiuni nominative;
c) societatea va emite acţiuni la purtător;
d) societatea va emite doar acţiuni preferenţiale, pentru fondatori.
6. Acţiunile reprezintă:
a) fracţiuni egale ale capitalului social;
b) fracţiuni inegale ale capitalului social, în raport de capitalul subscris de fiecare asociat;
c) fracţiuni echitabile şi egale ale beneficiului anual obţinut de societate.
7. Acţiunile nu dau dreptul la dividende, iar dreptul de vot este suspendat în cazul:
a) acţiunilor dematerializate;
b) acţiunilor cumulative;
c) acţiunilor gajate;
d) acţiunilor preferenţiale;
e) în care societatea îşi dobândeşte propriile acţiuni.
89
a) menţiune făcută la Registrul Comerţului;
b) simpla tradiţiune a acestora;
c) înregistrarea transmiterii în registrul acţionarilor;
d) franciză.
9. Acţiunile cumulative :
a) sunt nominative;
b) sunt la purtător ;
c) sunt dematerializate ;
d) conferă drept prioritar la dividende.
5.4.2. Obligaţiunile
Obligaţiunile reprezintă bunuri incorporale şi apar ca titluri de valoare emise de
societăţile de capital, în baza cărora titularul dobândeşte anterior un drept faţă de
societate, întrucât cel ce le dobândeşte practic realizează un împrumut al societăţii.
În privința obligațiunilor, regimul juridic general este stabilit de art. 167-176 LSC, cu
principala observație că, potrivit Legii nr. 31/2006 privind securitizarea creanțelor și potrivit
Legii nr. 32/2006 privind obligațiunile ipotecare, prevederile art. 167 LSC nu se aplică.
Obligaţiunile se emit și se subscriu în condițiile Legii nr. 31/1990 și în conformitate cu
Legea nr. 297/2004 privind piața de capital.
Ca şi în cazul acţiunilor, obligaţiunile pot fi nominative sau la purtător.
Valoarea nominală a obligaţiunilor emise de o societate pe acţiuni nu poate fi mai mică
de 2,5 RON.
În cazul în care se emit mai multe obligaţiuni într-o singură emisiune, se impune ca
valoarea nominală a acestora să fie egală şi să confere titularilor lor aceleaşi drepturi.
Obligaţiunile pot fi nominative sau la purtător, şi pot fi emise fie pe suport de hârtie,
fie prin înscriere în cont (obligaţiuni dematerializate).
O societate pe acţiuni nu poate face emisiune de obligaţiuni pentru o sumă mai mare
de 3/4 din capitalul vărsat şi existent conform ultimului bilanţ.
Obligaţiunile pot fi emise şi prin subscripţie publică, realizându-se o ofertă publică. În
acest caz se va întocmi un prospect de emisiune, ce trebuie publicat de administratorul
societăţii.
Legea stabileşte exact care sunt menţiunile obligatorii pe care trebuie să le cuprindă
prospectul de emisiune (art. 168 din lege), respectiv:
denumirea, obiectul de activitate, sediul şi durata societăţii;
capitalul social şi rezervele;
data publicării în Monitorul Oficial al României a încheierii de înregistrare şi
modificările ce s-au adus actului constitutiv;
situaţia patrimoniului social după ultimul bilanţ contabil;
categoriile de acţiuni emise de societate;
suma totală a obligaţiunilor care au fost emise anterior şi a celor care urmează a fi
emise, modul de rambursare, valoarea nominală a obligaţiunilor, dobânda lor,
indicarea dacă sunt nominative sau la purtător, precum şi indicarea dacă sunt
convertibile dintr-o categorie în alta, ori în acţiuni;
sarcinile ce grevează imobilele societăţii;
data la care a fost publicată hotărârea adunării generale extraordinare care a aprobat
emiterea obligaţiunilor.
90
Subscrierea obligaţiunilor se face pe exemplarele prospectului de emisiune, iar pentru
obligaţiunile astfel subscrise, valoarea lor trebuie să fie de la început integral vărsată.
Oferta publică de obligaţiuni necesită, înainte de publicarea prospectului de emisiune,
autorizarea de către Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare, în afara situaţiilor în care
există o dispensă de autorizare acordată tot de Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare.
Deţinătorii de obligaţiuni au posibilitatea să-şi constituie, conform legii, o adunare
generală specială, care-şi va desfăşura activitatea pe cheltuiala societăţii emitente. Societatea
emitentă nu are dreptul să intervină în deliberările adunării generale a obligatorilor,
interzicându-se în acest sens participarea efectivă a administratorilor, cenzorilor şi
funcţionarilor societăţii.
Reprezentarea deţinătorilor de obligaţiuni este asigurată de reprezentantul numit în
cadrul adunării obligatarilor. Acesta reprezintă obligatarii atât în faţa societăţii, cât şi în
justiţie, având totodată dreptul de a asista la adunările generale ale societăţii comerciale
respective. În schimb, nici reprezentantul şi nici supleanţii acestuia (numiţi în aceleaşi
condiţii), nu pot participa la administrarea societăţii.
Adunarea obligatarilor este cea care, practic, asigură supravegherea intereselor
deţinătorilor de obligaţiuni având dreptul, de exemplu, conform art. 167 alin. 1 din Legea nr.
31/1990, republicată, să se opună la orice modificare a actului constitutiv al societăţii sau al
condiţiilor în care se efectuează împrumutul, dacă astfel s-ar aduce o atingere drepturilor
deţinătorilor de obligaţiuni. Totodată, adunarea obligatarilor este în drept să se pronunţe şi
asupra emiterii de noi obligaţiuni.
Hotărârile adunării obligatarilor se adoptă cu o majoritate specifică reprezentând
cel puţin 1/3 din titlurile emise şi nerambursate. În situaţia în care se pune problema ca prin
hotărâre adunarea obligatarilor să se pronunţe cu privire la emiterea de noi obligaţiuni sau să
se opună la modificarea actului constitutiv sau a condiţiilor împrumutului, cvorumul impus
de lege este de minimum 4/5 din titlurile reprezentate la adunare, iar adunarea se consideră
valabil constituită în măsura în care participă deţinători reprezentând cel puţin 2/3 din
titlurile nerambursate.
Odată adoptată o hotărâre a adunării obligatarilor, ea are caracter obligatoriu şi pentru
deţinătorii de obligaţiuni care, fie nu au luat parte la adunare, fie s-au opus adoptării acelei
hotărâri. Chiar dacă o asemenea hotărâre le este opozabilă, atât deţinătorii de obligaţiuni
neparticipanţi la adunare, cât şi cei care au votat împotrivă au posibilitatea, în temeiul art. 174
alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, să atace în justiţie acea hotărâre.
În baza obligaţiunilor ce le deţin, obligatorul are posibilitatea de a acţiona societatea
emitentă în instanţă. Pentru a fi admisibilă o astfel de acţiune, se impune ca acţiunea să nu
fie contrară unei hotărâri adoptate de adunarea generală a deţinătorilor de obligaţiuni.
Obligaţiunile se rambursează, de regulă, la scadenţă. Dacă se urmăreşte o
rambursare anterioară scadenţei, obligaţiunile din aceeaşi emisiune şi cu aceeaşi valoare
pot fi rambursate prin tragere la sorţi la o sumă superioară valorii lor nominale şi în baza unei
publicităţi, societatea emitentă având obligaţia să anunţe public tragerea la sorţi cu cel puţin
15 zile înainte.
Posibilitatea de convertire a obligaţiunilor în acţiuni este posibilă în măsura în care o
astfel de soluţie este stabilită prin prospectul de emisiune.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Definiţi obligaţiunile .
4 . Subscriitorii şi cesionarii ulteriori sunt răspunzători solidar de plata acţiunilor timp de:
a) 6 luni de la data efectuării menţiunii de transmitere în registrul acţionarilor;
b) 1 an de la data efectuării menţiunii de transmitere în registrul acţionarilor;
c) 3 ani de la data efectuării menţiunii de transmitere în registrul acţionarilor.
92
să aleagă şi să revoce membrii consiliului de administraţie, respectiv ai consiliului de
supraveghere, cenzorii. În cazul societăţilor ale căror situaţii financiare sunt auditate,
adunarea generală numeşte sau demite auditorul financiar fixându-i durata minimă a
contractului de credit financiar.
să fixeze remuneraţia ce se cuvine membrilor consiliului de administraţie, respectiv
membrilor consiliului de supraveghere, cenzorilor pentru activitatea pe care o
prestează dacă remunerarea lor nu a fost fixată prin chiar actul constitutiv;
să se pronunţe asupra gestiunii consiliului de administraţie, respectiv directoratului;
să stabilească bugetul de venituri şi cheltuieli şi programul de activitate pentru
următorul exerciţiu financiar;
să hotărască cu privire la gajarea, închirierea sau desfiinţarea uneia sau mai multor
unităţi ale societăţii.
Enumerare cuprinsă în art. 111 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată,
cu privire la atribuţiile adunării generale ordinare nu are caracter limitativ. Nimic nu
împiedică acţionarii ca, fie prin actul constitutiv să stabilească şi alte atribuţii specifice în
sarcina adunării generale ordinare, fie chiar în cadrul de desfăşurare a adunării generale să se
hotărască prin voinţa acţionarilor şi alte aspecte legate de „viaţa societăţii”. Esenţial este
faptul că cele cinci atribuţii distinct enumerate de art. 111 alin. 2 din lege au caracter
obligatoriu, în sensul că, şi în situaţia în care ele nu sunt prevăzute ca atare în actul
constitutiv al societăţii, adunarea generală ordinară a societăţii respective are obligaţia să
decidă cu privire la ele.
Deşi nu există o precizare concretă în acest sens, atâta vreme cât art. 111 alin. 2 lit. d din
Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte că numai adunarea generală ordinară se poate
pronunţa cu privire la gestiunea consiliului de administraţie, respectiv directoratului, rezultă
că numai acesteia îi revine în competenţă revocarea unui membru al consiliului de
administraţie sau directorat sau a unui cenzor, cu atât mai mult cu cât adunarea generală
ordinară este cea care îi alege.
Adunarea generală ordinară este legal constituită în măsura în care în cadrul ei
participă acţionari care reprezinte cel puţin o pătrime din capitalul social. Dacă nu se
obţine o asemenea majoritate de la prima convocare, se va recurge la o a doua
convocare, adunarea generală fiind valabil constituită indiferent de prezenţa
acţionarilor.
Adunarea generală extraordinară
Spre deosebire de adunarea generală ordinară, în cadrul adunării generale extraordinare
se hotărăşte, în principiu, cu privire la aspecte ce ţin de modificarea societăţii. Astfel, art. 113
din Legea nr. 31/1990, republicată, enumeră următoarele atribuţii care presupun intervenţia
decizională a adunării generale extraordinare:
modificarea formei juridice a societăţii;
modificarea sediului societăţii;
schimbarea obiectului de activitate al societăţii.
înfiinţarea sau desfiinţarea unor sedii secundare, fără personalitate juridică, dacă prin
actul constitutiv nu se prevede altfel;
prelungirea duratei societăţii;
dizolvarea anticipată a societăţii;
Cu privire la situaţia dizolvării anticipate, legea stabileşte dispoziţii speciale. Astfel,
conform art. 33 şi 34 din Legea nr. 31/1990, republicată, şi modificată, în cazul dizolvării
anticipate a societăţii, fondatorii au dreptul la o acţiune în daune împotriva societăţii dacă
dizolvarea s-a făcut în frauda drepturilor lor, într-un termen de 6 luni de la data publicării
în Monitorul Oficial a hotărârii adunării generale a acţionarilor care a decis dizolvarea
anticipată.
Faţă de reglementarea specifică cu privire la dizolvarea anticipată, se poate considera că
o reducere a duratei societăţii, nu este de principiu, posibilă, deoarece ar putea frauda
93
interesele terţilor. Adunarea generală extraordinară poate însă hotărî, în condiţiile legii, o
dizolvare anticipată.
majorarea şi reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiunea de noi
acţiuni;
fuziunea sau divizarea societăţii, ca modalităţi concrete de reorganizare a societăţii
comerciale respective;
emisiunea de obligaţiuni;
transformarea acţiunilor şi obligaţiunilor dintr-o categorie în alta sau transformarea
obligaţiunilor în acţiuni.
Nici această enumerare nu are caracter limitativ, prin actul constitutiv al societăţii sau
chiar şi ulterior, acţionarii având dreptul să se pronunţe în cadrul unei adunări generale
extraordinare cu privire la alte aspecte decât cele enumerate de art. 113. În acest sens este
redactat chiar şi textul legii, care, la art. 113 lit. l stabileşte că adunarea generală extraordinară
este în măsură să dispună în baza unei hotărâri şi cu privire la oricare altă modificare a
actului constitutiv, sau se poate întruni în vederea hotărârii oricăror aspecte pentru care
acţionarii consideră că se impune aprobarea adunării generale extraordinare.
Competenţele astfel stabilite de lege pentru adunarea generală extraordinară pot fi
transmise de către aceasta către consiliul de administraţie sau directoratului, respectiv
cele referitoare la: mutarea sediului societăţii, schimbarea obiectului de activitate şi
majorarea capitalului social (O.U.G. 82/2007).
Se poate observa că adunarea generală extraordinară are competenţă obligatorie pentru
aspectele ce ţin de modificarea actului constitutiv, dar şi competenţă exclusivă pentru acele
atribuţii ce nu pot fi transmise administratorilor, în condiţiile impuse de art. 114 din Legea nr.
31/1990, republicată şi modificată.
Astfel, chiar şi în situaţia în care competenţele adunării generale extraordinare au fost
delegate administratorilor în condiţiile art. 114 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, modificată,
numai adunarea generală extraordinară poate hotărî cu privire la schimbarea formei
juridice a societăţii, înfiinţarea sau desfiinţarea sediilor secundare (în măsura în care această
prerogativă nu revine adunării generale ordinare, în mod exclusiv), prelungirea duratei
societăţii, fuziunea şi divizarea societăţii, dizolvarea anticipată, transformarea unor categorii
de obligaţiuni în altele sau în acţiuni şi emisiunea de obligaţii.
Hotărârea astfel adoptată de către Consiliul de administraţie sau directorat în baza
delegării competenţei, poate fi atacată în justiţie, în aceleaşi condiţii ca şi hotărârea adoptată
de adunarea generală, societatea urmând a fi reprezentată în justiţie de o persoană
desemnată de către instanţă dintre acţionari, până la momentul în care adunarea
generală, legal întrunită, va desemna o persoană care să-i reprezinte interesele în
instanţă.
Având în vedere însăşi raţiunea existenţei unei adunări generale extraordinare, se poate
deduce că toate atribuţiile date în sarcina adunării generale ordinare pot fi realizate şi de
adunarea generală extraordinară, în doctrină considerându-se că este aplicabilă regula
conform căreia „cine poate mai mult poate şi mai puţin” .
Dacă în cazul adunărilor generale ordinare există obligativitatea desfăşurării adunării cel
puţin o dată pe an sau ori de câte ori este nevoie, în cazul adunării generale extraordinare
legea nu mai impune obligativitatea unei periodicităţi cu privire la desfăşurarea
acesteia, ci ea va fi convocată ori de câte ori este necesar.
Adunarea generală extraordinară se consideră legal constituită dacă la prima
convocare sunt prezenţi acţionari reprezentând minimum o pătrime din numărul total
de drepturi de vot. Dacă acest cvorum nu este întrunit, se recurge la o a doua convocare,
adunarea generală extraordinară considerându-se legal constituită dacă sunt prezenţi
acţionarii reprezentând minimum o cincime din numărul total de drepturi de vot.
94
Dispoziţia cu privire la prezenţa în cadrul adunărilor generale extraordinare are
totuşi caracter supletiv, art. 115 din Legea nr. 31/1990, republicată, impunând aceste
condiţionări numai în măsura în care actul constitutiv al societăţii nu stabileşte altfel.
Adunările generale speciale
Pot fi considerate ca fiind adunări generale speciale adunările acţionarilor care
beneficiază de acţiuni preferenţiale cu dividend prioritar. În condiţiile în care titularii
unor acţiuni cu dividend prioritar, conform art. 95 din Legea nr. 31/1990, republicată, nu
beneficiază de drept la vot, rezultă că, în legătură cu problemele care îi interesează în mod
direct, legate de specificul acţiunilor pe care le deţin, trebuie totuşi, să se pronunţe într-un
cadru restrâns, cadru ce se realizează tocmai prin intermediul adunărilor speciale.
De altfel, art. 96 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte în mod expres faptul că
titularii fiecărei categorii de acţiuni (acţiuni ordinare sau preferenţiale) se reunesc în
adunări speciale, în condiţiile stabilite de actul constitutiv. Pornind însă de la faptul că
acţiunile preferenţiale nu dau în mod direct dreptul la vot, este normal ca hotărârile
pronunţate de adunările speciale să fie supuse aprobării adunării generale
extraordinare, conform art. 116 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată.
Se poate considera astfel că, adunările speciale nu reprezintă decât organe cu caracter
deliberativ .
66
adunărilor generale şi, pe cale de consecinţă, adoptarea în mod valabil a unor hotărâri, prin
corespondenţă. O asemenea soluţie cu caracter excepţional poate funcţiona numai în cazul
societăţilor închise, în cadrul cărora toţi acţionari deţin acţiuni nominative.
Exercitarea dreptului la vot de către acționari
Titularii dreptului
Ca regulă generală, fiecare acţiune dă dreptul la un vot. În aceste condiţii, acţionarii
îşi vor exercita dreptul la vot, drept care se concretizează, în posibilitatea de intervenţie
directă în decizia adoptată de societatea comercială, proporţional cu acţiunile pe care le deţin.
Prin excepţie, nu au dreptul să participe la vot ce-i care deţin acţiuni preferenţiale cu
dividend prioritar, deoarece acestea, conform art. 95 din Legea nr. 31/1990, republicată şi
modificată nu dau dreptul la vot.
Ca regulă, orice acţiune plătită dă dreptul la un singur vot, dacă prin actul constitutiv
nu s-a prevăzut altfel. În cazul în care un acţionar nu este la curent cu vărsămintele pe care
trebuie să le efectueze iar acestea au ajuns la scadenţă, dreptul său de vot va fi suspendat.
Mai mult decât atât, conform art. 101 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată şi
modificată prin actul constitutiv se poate limita dreptul la vot al acţionarilor, în măsura în
care aceştia deţin mai mult de o acţiune.
Au dreptul la vot în adunarea generală atât acţionarii care deţin acţiuni nominative, cât şi
cei cu acţiuni la purtător. Cu toate acestea, dacă în cazul titularilor de acţiuni nominative
participarea la vot, şi, respectiv, participarea la adunarea generală se poate realiza în urma
convocării, fără nici un fel de altă condiţionare, în schimb, în cazul titularilor de acţiuni la
purtător, singura posibilitate de a asigura un control asupra participării la şedinţele adunării
generale a acestora, presupune depunerea prealabilă a acţiunilor pe care le deţin, astfel
încât, în funcţie de numărul lor, să se poată stabili şi dreptul lor la vot.
Astfel, conform art. 123 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată acţionarii care
deţin acţiuni la purtător, au dreptul la vot numai dacă şi-au depus acţiunile cu minimum
5 zile înainte de data şedinţei, la locul stabilit în convocare sau conform actului
constitutiv. Constatarea respectării procedurii impuse de lege pentru exercitarea dreptului la
vot de către titularii de acţiuni la purtător este de competenţa secretarului tehnic, desemnat
conform art.129 alin.5, care va încheia un proces verbal prin care să constate momentul,
numărul şi modul de depunere al acestor acţiuni.
Acţiunile la purtător vor rămâne la dispoziţia adunării generale şi după desfăşurarea
şedinţei, dar nu mai mult de 5 zile de la data desfăşurării acesteia.
După depunerea acţiunilor, administratorul unic sau consiliul de administraţie va stabili
un moment denumit „dată de referinţă”, dată la care acţionarii a căror drepturi rezultă din
deţinerea acţiunilor la purtător îşi pot exercita dreptul la vot. Această dată se consideră a fi
valabilă şi în situaţia în care, pentru prima adunare nu s-a întrunit cvorumul necesar. Legea
impune, ca o condiţie de bază, stabilirea datei de referinţă cu cel puţin 60 de zile înainte
de data la care adunarea generală se va întruni pentru prima dată.
Pot participa la vot şi pot să exercite orice drepturi rezultate din calitatea de acţionari,
inclusiv dreptul la dividende, numai aceia care sunt înscrişi în evidenţele societăţii sau în
registrul independent privat al acţionarilor, corespunzător „datei de referinţă”.
În cazul în care o acţiune este grevată cu un uzufruct, dreptul de vot este diferit după
cum se pune problema exercitării lui în cadrul adunărilor generale sau extraordinare. Astfel,
în cadrul adunărilor generale, dreptul de vot este exercitat de către uzufructuar, în timp ce
în cadrul adunărilor generale extraordinare, dreptul de vot este exercitat de către nudul
proprietar.
În cazul uzufructului, uzufructuarului i se transmite „jus fruendi” şi „jus utendi”,
rămânând la nudul proprietar „jus abutendi”. Având în vedere faptul că la nivelul adunărilor
generale ordinare se discută aspecte legate de bilanţul societăţii, rezultate financiare etc.,
aspecte care au legătură directă cu modul de culegere a fructelor civile speciale ce rezultă din
97
acţiuni, este normal ca intervenţia în decizie, la nivelul adunării generale să aparţină
uzufructuarului. În schimb, atunci când se pune problema dizolvării anticipate a societăţii, sau
a schimbării formei juridice a societăţii, aspecte ce nu pot fi discutate decât la nivelul adunării
generale extraordinare, dreptul de a participa în forul de decizie nu poate aparţine decât
nudului proprietar, cel care deţine dispoziţia asupra acţiunilor respective.
În cazul în care asupra acţiunilor sunt constituite garanţii reale mobiliare, dreptul la
vot aparţine numai proprietarului lor, deoarece creditorul, chiar şi în cazul unui gaj cu
deposedare, nu dobândeşte vreun drept de dispoziţie special asupra acţiunilor respective, ele
continuând să rămână în proprietatea debitorului gajist.
Participarea la vot
Acţionarii pot participa la vot în mod direct sau prin reprezentanţi.
Conform art. 125 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, reprezentarea nu poate fi realizată decât
prin intermediul altor persoane.
În situaţia în care participă prin reprezentanţi, reprezentarea se va face numai în baza
unei procuri speciale.
În cazul persoanelor fizice care nu au capacitatea legală, participarea lor la vot se
realizează prin intermediul reprezentanţilor legali.
De asemenea, în cazul acţionarilor persoane juridice, acestea îşi exercită dreptul la vot
în cadrul adunărilor generale, prin intermediul reprezentanţilor lor, (respectiv persoanele care
reprezintă interesele acelei persoane juridice în relaţiile cu terţii).
La rândul lor, atât reprezentanţii persoanelor fizice incapabile cât şi a persoanelor
juridice, sunt în drept să transmită dreptul lor la o altă persoană, împuternicită expres în acest
scop.
Deşi, ca regulă de principiu, se admite reprezentarea în cadrul adunării generale, legea
stabileşte o serie de limitări cu privire la persoana celui care reprezintă, respectiv:
un acţionar poate fi reprezentat numai de către un alt acţionar în baza procurii
speciale, cu excepţia acelor acţionari ce nu au capacitate legală, situaţie în care aceştia
urmează a fi reprezentaţi de reprezentatul legal, indiferent dacă acesta este sau nu
acţionar;
membrii consiliului de administraţie, consiliului de supraveghere sau directorat
pot reprezenta alţi acţionari numai în situaţia în care votul lor nu este determinant la
adoptarea hotărârii, în caz contrar sancţiunea aplicabilă fiind nulitatea.
În aceste condiţii se poate considera că, de fapt, administratorii şi funcţionarii societăţii
pot reprezenta alţi acţionari, în mod excepţional, având în vedere condiţionarea impusă de
lege.
nu pot vota nici direct, nici prin reprezentant, descărcarea de gestiune sau aspecte
ce implică persoana lor sau activitatea pe care o desfăşoară.
Deci, în situaţia în care există un interes direct al administratorului, interdicţia de
reprezentare este absolută, interzicându-se chiar şi participarea directă la vot a
administratorului implicat.
Prin excepţie, se admite posibilitatea ca administratorii să participe la vot atunci când se
supune votului situaţia financiară anuală, iar administratorii sunt posesori a cel puţin jumătate
din capitalul social, astfel încât fără votul lor nu se obţine majoritatea cerută de lege în
vederea adoptării unei hotărâri valabile.
se interzice şi participarea directă sau ca mandatar a acţionarului cu interese
contrare intereselor societăţii în operaţiunea supusă votului
În cazul în care acţionarul, cu încălcarea restricţiei impuse de lege, participă la vot, el
răspunde pentru daunele produse astfel societăţii, dar numai în situaţia în care hotărârea
contrară intereselor societăţii a fost adoptată în urma intervenţiei votului acţionarului în cauză
Cu valoare de principiu, art. 128 stabileşte că dreptul la vot nu poate fi cedat,
convenţiile contrare fiind lovite de nulitate absolută.
98
Hotărârile adunării generale
o Adoptarea hotărârilor
O hotărâre a adunării generale poate fi adoptată:
cu votul acţionarilor ce deţin majoritatea absolută din capitalul social reprezentat în
adunare, în cazul adunărilor generale ordinare;
cu votul acţionarilor care să reprezinte cel puţin jumătate din capitalul social, în cadrul
adunărilor generale extraordinare care se desfăşoară la prima convocare;
cu votul unui număr de acţionari care să reprezinte cel puţin 1/3 din capitalul social,
în cadrul adunărilor generale extraordinare ce se desfăşoară la a doua convocare.
Normele referitoare la cvorumul necesar în vederea adoptării unei hotărâri a adunării
generale au caracter supletiv, în sensul că prin actul constitutiv se pot stabili alte reguli
pentru adoptarea valabilă a unei hotărâri, dar numai peste limita stabilită de lege.
Adunările generale hotărăsc, de regulă, prin vot deschis.
Prin excepţie, votul secret este obligatoriu pentru numirea sau revocarea consiliului de
administraţie respectiv a membrilor consiliului de supraveghere, pentru numirea, revocarea
ori demiterea cenzorilor sau auditorilor financiari şi pentru hotărârile privind răspunderea
acestora.
Efectele şi opozabilitatea hotărârilor adunării generale
Hotărârile adunării generale au caracter obligatoriu atât pentru acţionarii care au
participat la vot, cât şi pentru cei absenţi sau cei care au votat contra.
Prin publicitatea hotărârilor se asigură şi opozabilitatea acestora faţă de terţi, art.
131 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabilind că hotărârile adunărilor generale se
depun în termen de 15 zile la Oficiul registrului comerţului, pentru a se realiza menţiunile
corespunzătoare în registru şi, ulterior, se transmit spre publicare în Monitorul Oficial. Legea
stabileşte şi o situaţie în care nu este necesară publicarea efectivă a hotărârii, respectiv cazul
în care hotărârea implică modificarea actului constitutiv, când se poate publica numai actul
adiţional ce cuprinde textul integral al clauzelor modificate.
Punerea în executare a hotărârii se realizează numai după îndeplinirea
formalităţilor legate de publicitatea hotărârii. Având în vedere faptul că în ordine
cronologică, publicitatea prin Monitorul Oficial se realizează ulterior înregistrărilor
menţiunilor la registrul comerţului, rezultă că, practic, o hotărâre a adunării generale devine
executorie şi se consideră a fi opozabilă terţilor numai în măsura în care este publicată în
Monitorul Oficial.
Considerăm totuşi că această dispoziţie nu are în vedere şi situaţia în care terţii aveau
deja cunoştinţă despre conţinutul efectiv al hotărârii. Altfel spus, în cazul în care un terţ ia
cunoştinţă de conţinutul real al unei hotărâri înainte ca aceasta să fie publicată,
hotărârea îi este opozabilă, deoarece publicitatea nu este direct producătoare de efecte
juridice, ci urmăreşte încunoştinţarea persoanelor ce nu au participat direct la adunarea
generală despre ceea ce s-a hotărât în cadrul acelei adunări generale.
Acţiunea în anularea hotărârilor adunării generale
Dacă prin lege se recunoaşte obligativitatea absolută şi faptul că efectele hotărârii
adunării generale se produc faţă de toţi acţionarii, legea stabileşte, în contrapartidă,
posibilitatea atacării hotărârii adunării generale de către oricare dintre acţionarii care
nu au fost prezenţi la adunare sau care au votat împotriva hotărârii, în măsura în care
aceştia au solicitat să se insereze opoziţia lor în procesul-verbal de şedinţă. Acţiunea este
de competenţa tribunalului din raza teritorială a sediului societăţii şi poate fi introdusă într-un
termen de 15 zile de la momentul publicării hotărârii în Monitorul Oficial.
Faţă de regulile stabilite de art. 132 din Legea nr. 31/1990, republicată cu privire la
persoanele care au calitatea de a introduce o acţiune în anularea hotărârii adunării generale şi
termenul înăuntrul căruia această acţiune poate fi introdusă, prin Legea nr. 161/2003 s-au
introdus suplimentar la acest articol două noi alineate, care reglementează lărgirea, respectiv
restrângerea dreptului la acţiune, astfel:
99
în cazul în care prin acţiune se invocă nulitatea absolută a hotărârii, conform art. 132
alin. 2 din Legea nr. 31/1990, astfel cum a fost adăugat prin Legea nr. 161/2003,
dreptul la acţiune este imprescriptibil, iar titular al acţiunii poate fi orice
persoană interesată, indiferent dacă a participat sau nu la vot şi indiferent de
modalitatea în care a votat, cu condiţia existenţei unui interes în cauză;
conform art. 132 alin. 2 din lege, dreptul la acţiune este limitat în cazul
administratorilor, acestora interzicându-li-se o acţiune în anularea hotărârii
adunării generale cu privire la revocarea lor din funcţie.
Reclamantul poate solicita instanţei ca până la judecarea litigiului cu privire la anularea
hotărârii adunării generale, să dispună pe calea ordonanţei preşedinţiale, suspendarea
executării acesteia. Cererea privind suspendarea se introduce odată cu acţiunea principală în
anularea hotărârii adunării generale. Dacă instanţa încuviinţează suspendarea, poate obliga în
schimb reclamantul la plata unei cauţiuni. Împotriva ordonanţei preşedinţiale de suspendare
a executării se poate introduce recurs în termen de 5 zile de la pronunţare.
O hotărâre a adunării generale poate fi atacată şi de către toţi administratorii, caz în
care reprezentarea în justiţie a societăţii va fi asigurată de către un acţionar desemnat de
preşedintele instanţei, până la momentul în care adunarea generală va alege o persoană căreia
îi va da mandat în acest scop.
În cazul în care mai mulţi acţionari, cu îndeplinirea condiţiilor impuse de lege, atacă
hotărârea adunării generale prin intermediul unei acţiuni în anulare, acţiunile pot fi conexate
în cadrul unui singur dosar.
Acţiunea în anularea hotărârii adunării generale se judecă în camera de consiliu a
instanţei competente (tribunalul din raza teritorială a sediului societăţii), în contradictoriu cu
societatea pârâtă. Conform art. 132 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, modificată, societatea
comercială pârâtă va fi reprezentată în instanţă în cadrul acţiunii în anularea hotărârii adunării
generale de către administratori.
Odată rămasă irevocabilă hotărârea de anulare, ea este supusă înregistrării la registrul
comerţului şi va fi publicată în Monitorul Oficial, fiind opozabilă tuturor acţionarilor din
momentul publicării.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Hotărârile adunării generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în
justiţie:
a) de toţi acţionarii;
b) de oricare dintre acţionarii care nu au luat parte la adunarea generala sau care au
votat contra, consemnându-se acest lucru în procesul verbal al şedinţei;
c) numai de acţionarii care au votat contra;
5. Retragerea dintr-o societate comercială este prevăzută de legiuitor pentru asociaţii din
societatea în nume colectiv , în comandită simplă sau cu răspundere limitată (art. 226 din
Legea nr. 31/1990, republicată). Cu toate acestea există posibilitatea legală ca şi acţionarii
dintr-o societate pe acţiuni să se retragă?
Potrivit Legii nr. 441/2006 şi O.U.G. nr.82/2007, de modificare a Legii nr. 31/1990
privind societăţile comerciale, administrarea societăţilor se poate face, fie potrivit sistemului
unitar, specific dreptului francez, fie sistemului dualist existent în dreptul german.
Sistemul unitar
În cadrul sistemului unitar, societatea este administrată de unul sau mai mulţi
administratori, numărul acestora, fiind impar.
Dacă există mai mulţi administratori, aceştia vor forma în mod obligatoriu un consiliu
de administraţie.
1. Numirea administratorilor
Administratorii pot fi numiţi prin actul constitutiv sau desemnaţi de adunarea generală
a acţionarilor, cu condiţia acceptării exprese din partea persoanei desemnată în
funcţia de administrator.
Pe durata îndeplinirii mandatului, administratorii nu pot fi salariaţii societăţii, iar dacă
la momentul desemnării în această funcţie, aveau statut de salariaţi, contractul de
muncă încetează pe perioada mandatului.
Administratorul poate fi şi director al societăţii.
persoană juridică poate fi numită administrator cu obligaţia numirii unui reprezentant
permanent, persoană fizică.
2. Revocarea administratorilor
4. Comitetele consultative
Consiliul de administraţie poate crea comitete consultative formate din cel puţin 2
membri ai consiliului de administraţie.
Comitetele consultative desfăşoară investigaţii şi elaborează recomandări pentru
consiliu în domenii precum auditul, remunerarea administratorilor, directorilor, cenzorilor sau
nominalizarea de candidaţi pentru diferitele posturi de conducere.
102
Consiliul de administraţie poate delega conducerea societăţii unuia sau mai multor
directori numind pe unul dintre ei director general, care poate fi chiar preşedintele consiliului
de administraţie.
Directorii pot fi numai persoane fizice, numiţi dintre administratori sau din afara
consiliului de administraţie.
În cazul societăţilor pe acţiuni ale căror situaţii financiare anuale fac obiectul unei
obligaţii legale de auditare financiară, delegarea conducerii societăţii către directori este
obligatorie.
Sistemul dualist
Directoratul
Directoratul este format din unul sau mai mulţi membri, persoane fizice, numărul
acestora fiind întotdeauna impar. Dacă există un singur director acesta este numit director
general.
În cazul societăţilor ale căror situaţii financiare anuale fac obiectul unei obligaţii
legale de auditare, directoratul trebuie să fie format din cel puţin trei membri.
Membrii directoratului sunt desemnaţi de către consiliul de supraveghere care numeşte
pe unul dintre ei preşedinte al directoratului.
Mandatul directoratului nu poate fi mai mare de 4 ani.
Membrii directoratului pot fi revocaţi oricând de către Consiliul de supraveghere, cu
obligarea societăţii la plata de daune-interese în caz de revocare abuzivă.
Prevederile legale referitoare la îndatoririle, obligaţiile şi interdicţiile directorilor din
sistemul unitar se aplică şi membrilor directoratului.
Acţiunea în răspundere a membrilor directoratului poate fi introdusă şi de alte
persoane decât adunarea generală a acţionarilor.
Consiliul de supraveghere
103
Astfel, atât administratorii, cât şi comitetul de direcţie răspund faţă de societate pentru
actele îndeplinite de directori sau de personalul încadrat, când paguba nu s-ar fi produs dacă ei
ar fi exercitat supravegherea impusă de îndatoririle funcţiei lor. În acest sens, comitetul de
direcţie are obligaţia să înştiinţeze consiliul de administraţie de toate abaterile constatate,
astfel ei demonstrând că şi-au exercitat obligaţia de supraveghere şi practic fiind exoneraţi de
răspundere.
Solidaritatea răspunderii administratorilor, intervine şi între administratori succesivi.
Astfel, administratorii societăţii sunt solidar răspunzători cu predecesorii lor imediaţi dacă,
având cunoştinţă de neregularităţile săvârşite de aceştia, nu le denunţă cenzorilor.
Membrii consiliului de administraţie, cât şi ai comitetului director, răspund pentru actele
organismelor respective în mod solidar.
O asemenea răspundere nu funcţionează faţă de administratorul care se opune unor
acte sau solicită efectuarea unor acte ce se impuneau, şi dacă, în mod cumulativ:
punctul de vedere a fost menţionat în registrul deciziilor consiliului de administraţie;
a încunoştinţat despre efectuarea acelor acte sau despre omisiune, în scris, cenzorii, şi,
după caz, auditorii societăţii.
Pentru deciziile luate în şedinţele la care administratorul nu a asistat, el rămâne
răspunzător dacă, în termen de o lună de când a luat cunoştinţă de acestea, nu a făcut opoziţie
în formele arătate de lege.
Acţiunea în răspundere împotriva administratorilor, cenzorilor, auditorilor financiari şi
directorilor aparţine adunării generale, care va decide în baza votului acţionarilor ce deţin
majoritatea absolută din capitalul social reprezentat la adunare. Hotărârea va putea fi luată
chiar dacă problema răspunderii acestora nu figurează în ordinea de zi.
Adunarea generală a acţionarilor, discutând problema răspunderii administratorilor,
desemnează cu aceeaşi majoritate, persoana însărcinată să exercite acţiunea în justiţie.
Dacă adunarea hotărăşte să pornească acţiune contra administratorilor, mandatul
acestora încetează de drept şi adunarea va proceda la înlocuirea lor.
În ipoteza în care acţiunea se porneşte împotriva directorilor, aceştia sunt suspendaţi
de drept din funcţie până la rămânerea irevocabilă a hotărârii judecătoreşti.
În cazul în care administratorul sau directorul încheie acte juridice care prejudiciază
societatea, iar societatea, din cauza poziţiei deţinute de aceştia, nu acţionează în vederea
recuperării prejudiciului, oricare dintre acţionarii minoritari are dreptul să introducă acţiune
în numele societăţii, în scopul recuperării prejudiciului respectiv.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Se constituie o societate comercială pe acţiuni şi acţionarii hotărăsc ca administrarea
societăţii să fie încredinţată unei persoane juridice care are ca obiect de activitate management în
afaceri. Prin contractul de administrare încheiat între cele două societăţi a fost desemnat S.A ca
reprezentant permanent al societăţii de administrare, stabilindu-se că persoana fizică care în fapt va
îndeplini mandatul de administrator va răspunde personal pentru atribuţiile încredinţate, persoana
juridică fiind exonerată de orice răspundere.
Întrebare :
Este legală clauza stipulată în contractul de administrare? Motivaţi răspunsul.
17. Dacă într-o S.A., administrată în sistem unitar, are loc delegarea atribuţiilor de
conducere către directori, majoritatea membrilor consiliului de administraţie va fi
formată din :
a) membrii executivi;
b) membrii neexecutivi;
c) membrii independenţi.
106
Astfel, conform art. 161 din Legea nr. 31/1990, republicată, pot fi numiţi cenzori
numai acţionarii în afara cazului cenzorului expert contabil, care poate fi terţ ce exercită
profesia, individual ori în forme asociative.
Totodată, nu se impune calitatea de acţionar cenzorului extern independent, care poate
fi atât persoană fizică, cât şi persoană juridică. Alegerea sau numirea unui cenzor extern
independent intervine cu caracter de obligativitate în cazurile expres menţionate de lege.
Astfel, de exemplu, conform O.U.G. nr. 28/2002 privind valorile mobiliare, serviciile de
Atribuţiile cenzorilor
În sarcina cenzorilor legea reţine următoarele obligaţii:
să supravegheze gestiunea societăţii;
să verifice dacă situaţiile financiare sunt legal întocmite şi în concordanţă cu registrele
societăţii;
să verifice dacă registrele sunt regulat ţinute şi dacă evaluarea patrimoniului s-a făcut
potrivit legii;
să întocmească raportul către adunarea generală a acţionarilor;
107
să controleze pe neaşteptate, să facă în fiecare lună inspecţia casieriei societăţii şi să
verifice existenţa titlurilor sau valorilor aparţinând societăţii;
să convoace adunarea generală, când nu a fost convocată de administrator;
să aducă la cunoştinţa administratorilor sau Adunării generale neregulile din
activitatea societăţii;
să participe la adunările generale ale acţionarilor, fără drept de vot;
să vegheze ca dispoziţiile legii şi ale actului constitutiv să fie respectate;
să constate depunerea garanţiei de către administratori.
Din modul în care sunt prevăzute obligaţiile cenzorilor în cuprinsul art. 163 din lege,
rezultă faptul că aceştia, practic, supraveghează modul în care este gestionată societatea.
Evident că pentru a realiza aceste atribuţii, cenzorii trebuie să fie informaţi cu privire
la actele şi activităţile concrete ale societăţii. Ca atare, ei sunt în drept a beneficia lunar de
situaţii întocmite de administratori cu privire la modul concret de desfăşurare al operaţiunilor
societăţii. De asemenea, ei iau parte la şedinţele consiliului de administraţie, evident fără a
putea interveni în decizia acestuia.
În aceste condiţii practic, cenzorii beneficiază de multe informaţii, însă asupra
conţinutului acestora au obligaţia de confidenţialitate, lor fiindu-le interzis să comunice
terţilor sau acţionarilor, altfel decât într-un cadru organizat, (de exemplu, într-o adunare
generală) informaţiile pe care le cunosc în legătură cu operaţiunile societăţii, informaţii
deţinute însă în timpul exercitării mandatului de cenzor.
Având în vedere faptul că în legătură cu cele constatate în realizarea mandatului cenzorii
au obligaţia raportării în faţa adunării generale a acţionarilor, pentru realizarea raportului
cu privire la situaţiile financiare se impune o prealabilă deliberare între cenzori. Întocmirea
raporturilor şi stabilirea propunerilor ce urmează a fi prezentate în cadrul unui unic raport,
presupune unanimitatea punctelor de vedere ale cenzorilor. În situaţia în care există
neînţelegeri, se vor întocmi rapoarte separate, care, toate, vor fi prezentate adunării generale.
Dacă pentru raportul cu privire la situaţiile financiare se impune activitatea colegială a
cenzorilor, se admite prezentarea separată de către fiecare cenzor a altor aspecte ce sunt
specifice funcţiei pe care o îndeplinesc în cadrul societăţii.
Deliberările cenzorilor se înscriu într-un registru special de deliberări, în care vor fi
menţionate şi orice alte constatări efectuate de către cenzori în exerciţiul mandatului lor.
Sesizarea cenzorilor
Potrivit art. 164 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, oricare acţionar are dreptul
să reclame cenzorilor faptele pe care le consideră că trebuie cenzurate. Astfel sesizaţi,
cenzorii au obligaţia de a verifica faptele susţinute de acţionari, şi în măsura în care sesizările
sunt întemeiate le vor avea în vedere la întocmirea raportului prezentat în faza adunării
generale a acţionarilor.
Dacă la sesizarea oricărui acţionar, cenzorul este obligat numai să verifice faptele
susţinute de acţionar, şi numai în măsura în care acestea sunt întemeiate le va prezenta în faţa
adunării generale, în situaţia în care cenzorii sunt sesizaţi cu o reclamaţie din partea
acţionarilor care reprezintă cel puţin o pătrime din capitalul social, ei au obligaţia ca,
indiferent de punctul lor de vedere, să prezinte adunării generale situaţia respectivă, inclusiv
observaţiile şi propunerile lor asupra faptelor reclamate. Prin actul constitutiv al societăţii se
poate stabili însă obligaţia cenzorilor de a-şi expune punctul de vedere cu privire la reclamaţia
primită şi în situaţia în care sunt sesizaţi de un procentaj mai mic de acţionari.
În sfârşit, în conformitate cu art. 154 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată, dacă
cenzorii socotesc întemeiată reclamaţia acţionarilor reprezentând o pătrime din
capitalul social, ei sunt obligaţi să convoace imediat adunarea generală. Adunarea generală
este în măsură să adopte o hotărâre asupra faptelor şi actelor reclamate.
Răspunderea cenzorilor
În exercitarea funcţiei lor, cenzorii răspund civil contractual, conform regulilor
generale din domeniul contractului de mandat, art. 166 din Legea nr. 31/1990, republicată,
108
stabilind în alin. 1 faptul că întinderea şi efectele răspunderii cenzorilor sunt determinate de
regulile mandatului . Acţiunea în răspundere contra cenzorilor (ca de altfel şi contra
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Adunarea Generală a Acţionarilor unei societăţi comerciale pe acţiuni a hotărât numirea a
doi cenzori, pe durata nedeterminată, cu posibilitatea ca, în caz de împiedicare obiectivă de îndeplinire
a funcţiilor încredinţate, să poată mandata o altă persoană, cu condiţia ca această persoană să fie expert
contabil autorizat, în condiţiile legii.
Întrebare:
Măsurile adoptate de Adunarea Generala a Acţionarilor privitoare la cenzori sunt legale?
3. Societatea comercială „VS” SRL este o societate de expertiză contabilă şi audit financiar
care a încheiat un contract cu SC „ M” SA pentru efectuarea activităţilor de control a activităţii
financiar-contabile a acesteia, desemnând în calitate de cenzor pe numitul S.A. În urma efectuării
controlului, S.A a comunicat de îndată acţionarilor, date referitoare la activitatea desfăşurată de
administratori, pentru ca aceştia să convoace adunarea generală.
Întrebare:
Comunicarea de către cenzor către acţionari a operaţiunilor societăţii care au făcut obiectul
controlului este legală?
4. Precizaţi care sunt situaţiile în care cenzorii sunt obligaţi să delibereze împreună.
5. Acţionarii S.C şi M.N au chemat în judecată societatea „ML” SA, pentru ca instanţa să
pronunţe o hotărâre de revocare a cenzorului F.L. pentru neîndeplinirea obligaţiilor prevăzute de
art.163 din Legea nr.31/1990, republicată.
Întrebare :
Instanţa de judecată poate să se pronunţe asupra revocării cenzorului?
6. Arătaţi care este natura juridică a raporturilor juridice existente între societatea comercială
supusă controlului şi cenzorii care efectuează controlul de gestiune.
110
Această acţiune permite tuturor asociaţilor sau numai unora dintre ei de a obţine
repararea prejudiciului cauzat de administratorul societăţii. Despăgubirile la care va fi
obligat administratorul se plătesc societăţii comerciale, şi nicidecum asociaţilor care au
acţionat în justiţie.
acţiunea individuală sau colectivă împotriva hotărârilor adoptate de adunarea
generală a asociaţilor
Această acţiune este formulată împotriva societăţii şi are ca obiect anularea hotărârii
adunării generale, dacă aceasta contravine actului constitutiv al societăţii sau contravine legii.
Având în vedere dispoziţiile art. 196 din Legea nr. 31/1990, republicată, conform cărora
regulile existente pentru societăţile pe acţiuni, cu privire la atacarea unei hotărâri a adunării
generale sunt aplicabile şi pentru cazul societăţilor cu răspundere limitată, rezultă că o
acţiune poate fi introdusă de oricare dintre asociaţii care nu au luat parte la adunarea
generală sau au votat împotrivă şi au cerut să se insereze aceasta în procesul-verbal al
şedinţei. Hotărârile adunării generale pot fi atacate în termenul de 15 zile prevăzut la art. 131
alin. 2, ce urmează să curgă de la data la care asociatul a luat cunoştinţă de hotărârea adunării
generale pe care o atacă.
Hotărârea adunării generale poate fi atacată în instanţă chiar de către
administrator, caz în care societatea va fi reprezentată în justiţie de persoana desemnată de
preşedintele instanţei, dintre asociaţi. În momentul intentării acţiunii în anulare, reclamantul
poate cere preşedintelui instanţei suspendarea executării hotărârii atacate. Cererea de
suspendare poate fi admisă sau respinsă. În ipoteza admiterii suspendării executării hotărârii,
preşedintele instanţei poate obliga pe reclamant la plata unei sume de bani, cu titlu de
garanţie, numită cauţiune. Împotriva ordonanţei de suspendare se poate face recurs în termen
de 15 zile de la pronunţare.
Dreptul de a se retrage din societate
Oricare asociat se poate retrage din societate dacă nu este de acord cu hotărârea adunării
generale privind modificarea actului constitutiv al societăţii. Retragerea din societate poate
interveni dacă:
s-a prevăzut în statutul societăţii dreptul de retragere;
există acordul tuturor asociaţilor;
pentru motive temeinice, instanţa judecătorească a admis o asemenea soluţie.
Asociatul care se retrage din societate are dreptul la profit până în ziua retragerii,
însă încasarea se va face în momentul repartizării lor, conform prevederilor statutare.
Asociatul care se retrage nu are dreptul la o parte proporţională din patrimoniul social, ci
numai la o sumă de bani care să reprezinte valoarea acesteia.
Dacă în momentul retragerii sunt operaţii în curs de executare, asociatul este obligat să
suporte consecinţele acestora şi nu va putea să încaseze partea ce i se cuvine decât după
terminarea operaţiilor respective.
Dreptul la profit
Asociatul are dreptul la încasarea profitului atât în timpul funcţionării societăţii, cât şi în
cazul dizolvării şi lichidării acesteia.
în timpul funcţionării societăţii, dreptul asociaţilor de a participa la profit se
concretizează în dreptul la dividende.
În fiecare an, dacă rezultatele societăţii permit acest lucru, adunarea generală a
asociaţilor poate să decidă distribuirea către asociaţi a unei fracţiuni din profit. Astfel,
dividendele se acordă numai în măsura în care, la nivelul societăţii, se obţin venituri reale,
constatate ca atare prin bilanţul contabil.
De regulă, dividendele se atribuie în funcţie de părţile sociale deţinute, fiecare asociat
primind o sumă de bani proporţională cu numărul de titluri pe care le deţine, adică sub forma
unui procent din capitalul social. În actul constitutiv se va arăta această cotă procentuală ce
revine fiecărui asociat din beneficiile societăţii.
111
În actul constitutiv al societăţii se poate însă stabili şi o repartiţie inegală a profitului,
întemeiată pe alte criterii decât numărul părţilor sociale deţinute de fiecare asociat (de
exemplu, pentru asociatul care participă activ la viaţa societăţii, fie prin cunoştinţele sale
profesionale, fie prin alte modalităţi).
Singura limitare în privinţa repartizării profitului este aceea referitoare la interzicerea
clauzelor leoniene prin care un asociat ar fi exclus categoric de la beneficii.
Cu ocazia dizolvării şi lichidării societăţii, fiecare asociat va primi din activul
patrimoniului societăţii ceea ce a aportat la capitalul social (de regulă, sub forma unei sume de
bani), după plata tuturor datoriilor pe care le are societatea faţă de terţele persoane.
În funcţie de rezultatele societăţii, asociaţii au dreptul şi la alte sume de bani sau bunuri
în natură, care se distribuie, de regulă, în funcţie de cota procentuală pe care o are fiecare
asociat din capitalul social.
Actul constitutiv al societăţii poate să prevadă o distribuire inegală a rezultatelor
obţinute cu ocazia lichidării.
113
adunării generale trebuie făcută cu cel puţin 10 zile înainte de ziua fixată pentru ţinerea
şedinţei.
Hotărârile asociaţilor se iau în adunarea generală. Există posibilitatea ca votarea să se
facă şi prin corespondenţă.
În situaţia în care adunarea generală legal constituită nu poate lua o hotărâre valabilă din
cauza neîntrunirii majorităţii cerute, adunarea convocată din nou poate decide asupra
ordinii de zi, oricare ar fi numărul de asociaţi şi partea din capitalul social reprezentată
de asociaţii prezenţi.
Legea stabileşte anumite interdicţii în cazul unui conflict de interese între societate şi
asociaţi.
Hotărârile adunării generale sunt obligatorii pentru toţi asociaţii, inclusiv pentru cei
care nu au participat la vot sau pentru cei care au votat împotrivă. Spre deosebire de hotărârile
adunării generale a acţionarilor, pentru hotărârile adunării asociaţilor legea nu cere aducerea
acestora la cunoştinţă a terţilor.
În cazul în care printr-o hotărâre a adunării asociaţilor unui asociat i se încalcă
drepturile, acesta are posibilitatea de a cere în instanţă anularea hotărârii.
În situaţia societăţii cu răspundere limitată cu unic asociat, atribuţiile adunării generale
sunt exercitate de asociatul unic (art. 13 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată).
Asosiatul unic poate avea calitatea de salariat al societăţii cu răspundere limitată al cărui
asociat unic este.
În situaţia în care prin actul constitutiv sunt numiţi doi sau mai mulţi administratori,
asociaţii pot stabili ca aceştia să îşi exercite mandatul împreună sau individual. În cazul în
care ei lucrează împreună, deciziile se iau cu unanimitate de voturi, iar în caz de divergenţă
vor decide asociaţii în cadrul adunării generale, în condiţiile art. 187 din Legea nr. 31/1990,
republicată.
Atribuţii
Administratorii societăţii cu răspundere limitată, pot face toate operaţiunile cerute pentru
aducerea la îndeplinire a obiectului societăţii, afară de restricţiile stabilite prin actul
constitutiv.
114
Art. 198 din Legea nr. 31/1990, republicată prevede obligaţia administratorilor de a ţine
un registru al asociaţilor societăţii. Nerespectarea acestei obligaţii atrage răspunderea
personală şi solidară a administratorilor pentru prejudiciile cauzate societăţii.
Administratorii au obligaţia, prin lege, de a convoca adunarea asociaţilor.
Dacă prin actul constitutiv nu s-a stabilit care dintre administratori este şi reprezentant al
societăţii, dreptul de reprezentare aparţine fiecăruia dintre ei.
Răspundere
Administratorul răspunde pentru prejudiciile cauzate societăţii, sau chiar terţelor
persoane, indiferent dacă este asociat sau neasociat. Răspunderea civilă intervine ori de câte
ori administratorul cauzează prin actele pe care le îndeplineşte un prejudiciu.
Dacă sunt mai mulţi administratori ei răspund solidar. În cazul răspunderii solidare,
oricare dintre administratori poate fi obligat pentru acoperirea întregii pagube.
Administratorul care a acoperit paguba are posibilitatea unei acţiuni în regres împotriva
celorlalţi administratori, pentru a fi despăgubit de ceilalţi, fiecare participând la acoperirea
pagubei proporţional cu vina pe care o are.
Acţiunea în răspundere împotriva administratorilor aparţine şi creditorilor societăţii,
însă aceştia o vor putea exercita numai în caz de faliment al societăţii.
Administratorul răspunde penal în cazul săvârşirii unor fapte considerate infracţiuni
atât de către Codul penal şi cât şi de legile extrapenale care conţin dispoziţii penale (Legea nr.
31/1990, republicată ).
reprezintă cel puţin 3/4 din capitalul social. În actul constitutiv asociaţii pot să prevadă
unanimitatea voturilor, dar nu pot coborî sub limita legală de 3/4.
Cesiunea produce efecte faţă de terţi numai în momentul înscrierii ei în registrul
comerţului.
În măsura în care într-un act constitutiv se stabileşte o clauză de continuare cu
moştenitorii aceştia au doar facultatea, nu şi obligaţia de a accepta continuarea societăţii. În
schimb, clauza are caracter obligatoriu între asociaţi, deoarece în situaţia în care moştenitorii
acceptă succesiunea, ei devin automat şi asociaţi în cadrul societăţii comerciale respective.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. În actul constitutiv al S.C. „L” S.R.L. s-a prevăzut că modificarea actului constitutiv poate fi
decisă cu votul asociaţilor care reprezintă majoritatea calificată a capitalului social.
Având în vedere dispoziţia cuprinsă în art. 192 din Legea nr. 31/1990, republicată, actul
adiţional la actul constitutiv trebuie să fie semnat de toţi asociaţii?
2. În cazul societăţii cu răspundere limitată, fiecare parte socială dă dreptul la un vot în adunările
generale.
Întrebare:
Există situaţii în care asociatul nu poate exercita dreptul de vot?
Întrebare:
Excepţia de prematuritate a introducerii acţiunii in anularea hotărârii AGA este întemeiată?
Motivaţi.
5. Care este sancţiunea aplicabilă administratorilor unei societăţi cu răspundere limitata, în cazul
în care, fără a fi avut acordul Adunării Generale a Asociaţilor acceptă calitatea de administrator la o
altă societate cu acelaşi obiect de activitate?
116
6. În ce condiţii pot fi transmise părţile sociale ale asociaţilor unei societăţi cu răspundere
limitată, faţă de terţe persoane? Explicaţi răspunsul.
7. M.V. este asociat unic la o societate cu răspundere limitată, încheind cu o terţă persoană un
contract prin care se obligă ca, în schimbul investiţiei pe care aceasta o va face societăţii să-i cesioneze
părţi sociale pe care le deţine în societate. Convenţia încheiată de asociatul unic privind cesiunea de
părţi sociale în schimbul investiţiei pe care o realizează terţa persoană în folosul societăţii este
valabilă?
8. S.C. „BM” SRL s-a constituit cu doi asociaţi, respectiv „SL” şi „VN”, cu participare egală la
capitalul social, fiecare deţinând un procent de 50% din totalul părţilor sociale. Asociatul „SL”
cesionează în totalitate părţile sociale celuilalt asociat, încheindu-se contractul de cesiune de părţi
sociale fără ca operaţiunea de cesiune să fie înregistrată în registrul comerţului.
Întrebare:
Contractul de cesiune de părţi sociale este opozabil şi faţă de terţele persoane sau produce efecte
Contractul numai între asociaţi?
Cuvinte – cheie:
Patrimoniul social: totalitatea drepturilor şi obligaţiilor cu valoare economică,
cuprinzănd activul social şi pasivul social; activul social cuprinde bunurile aduse
ca aport în societate şi cele dobândite în cursul activităţii societăţii, iar pasivul
social cuprinde obligaţiile societăţii ; nu se confundă cu capitalul social.
Capital social: Suma aporturilor asociaţilor, mai puţin aportul în muncă
Aport: transmiterea unui drept din patrimoniul celui care aportează în
patrimoniul societăţii comerciale sau chiar prestarea unui serviciu.
Profit: câştig pecuniar sau un câştig material care ajută la formarea averii
asociaţilor.
Dividendul: cota-parte din profit ce se va plăti fiecărui asociat.
Acţiunile: titluri de valoare emise de către o societate comercială de capital
constituită în condiţiile legii (Legea nr. 31/1990, republicată).
Obligaţiunile: bunuri incorporale şi apar ca titluri de valoare emise de
societăţile de capital, în baza cărora titularul dobândeşte anterior un drept faţă de
societate, întrucât cel ce le dobândeşte practic realizează un împrumut al
societăţii
Directorat: organ de administrare în sistemul dualist ; este format din unul sau
mai mulţi membri, persoane fizice, numărul acestora fiind întotdeauna impar.
Dacă există un singur director acesta este numit director general
Consiliu de supraveghere: organ de administrare în sistemul dualist, este numit
de către adunarea generală a acţionarilor, cu excepţia primilor membri care sunt
numiţi prin actul constitutiv.Numărul minim al membrilor Consiliului de
Supraveghere este de 3 şi cel maxim de 11(membri ).
Consiliu de administraţie: organ de administrare în sistemul unitar, dacă există
mai mulţi administratori; în cadrul sistemului unitar, societatea este administrată
de unul sau mai mulţi administratori, numărul acestora, fiind impar.
Bibliografie selectivă
117
1. Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale, modificată prin Legea nr.
441/2006, publicată în Monitorul Oficial nr. 995/28.11.2006 şi prin O.U.G.
nr.82/2007, publicată în M.Of. nr. 446/29.06.2007
2. Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniștii-comercianți, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2013, p. 125-221.
3. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, Drept comercial, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2008, p. 114-187
4. Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2009, p. 238-427
5. Stanciu D. Cărpenaru, C. Predoiu, S. David, Gh. Piperea, Societăţile comerciale.
Reglementare, doctrină, jurisprudenţă, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005
Tema C
Obiective:
Secţiunea 6
Excluderea şi retragerea asociaţilor
Situaţii de excludere
Luând în considerare atât dispoziţiile speciale cât şi regulile generale în domeniul
excluderii, se poate considera, în temeiul art. 222 din Legea nr. 31/1990, republicată, că un
asociat poate fi exclus dintr-o societate în nume colectiv în următoarele situaţii:
în cazul neîndeplinirii obligaţiilor ce-i revin cu privire la aportul la capitalul social al
societăţii, având în vedere faptul că art. 222 alin. 1 lit. a din Legea nr. 31/1990,
republicată, stabileşte că această sancţiune intervine pentru orice asociat care, deşi a
118
fost pus în întârziere nu şi-a vărsat aportul la capitalul social, la care s-a obligat prin
actul constitutiv;
în cazul în care prin faptele sale fraudează societatea sau se serveşte de semnătura
socială sau de capitalul social în folosul său sau al altora, fără a fi îndrituit expres de
către ceilalţi asociaţi în acest sens;
în cazul în care, un asociat devine legalmente incapabil (respectiv este lipsit de
capacitate de exerciţiu), în situaţia în care asociatul este o persoană fizică, sau este
declarat în stare de faliment, atunci când asociatul este o persoană juridică;
în cazul în care asociatul se amestecă fără drept în administrarea societăţii (respectiv
în situaţia în care încheie, de exemplu, acte în numele societăţii, fără ca ceilalţi
asociaţi să- i fi acordat un asemenea drept în mod expres);
în cazul în care asociatul întrebuinţează capitalul social, bunurile sau creditele
societăţii în folosul său sau al unei alte persoane fără consimţământul scris al celorlalţi
asociaţi;
în cazul în care asociatul face acte de concurenţă împotriva societăţii;
în situaţia în care un debitor al asociatului face opoziţie împotriva hotărârii adunării
generale de prelungire a duratei de existenţă a societăţii şi instanţa admite această
opoziţie; într-o asemenea situaţie, ceilalţi asociaţi vor decide, conform art. 206 din
Legea nr. 31/1990, republicată, fie să renunţe la prelungirea duratei societăţii, fie să
excludă pe asociatul debitor din societate.
Hotărârea judecătorească de excludere
Având în vedere consecinţele negative pe care le are o excludere pentru un asociat, ea nu
se poate pronunţa decât prin hotărâre judecătorească. Acţiune în instanţă poate fi iniţiată de
către orice societate comercială, sau de orice asociat, caz în care la judecata cauzei va fi citată
şi societatea comercială alături de asociatul pârât.
În situaţia în care acţiunea de excludere este iniţiată de însăşi societate, ea presupune
decizia adunării generale a celorlalţi asociaţi, mai puţin a asociatului exclus.
În doctrina de specialitate s-a ridicat şi problema societăţilor în nume colectiv cu
numai doi asociaţi, situaţie în care, dacă s-ar admite excluderea, ar însemna ca aceasta să
atragă automat şi dizolvarea societăţii respective, deoarece nu este de admis o societate în
nume colectiv care să nu aibă minimum doi asociaţi. S-a considerat că dacă intervine o
asemenea situaţie, singura soluţie acceptabilă ar fi ca asociatul rămas în societate după
excluderea celuilalt, să modifice forma societăţii respective în societate cu răspundere limitată
cu unic asociat . De altfel, conform art 223 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, astfel cum a fost
adăugat prin Legea nr. 161/2003, prin aceiaşi hotărâre, instanţa dispune şi cu privire la
structura participării la capitalul social a celorlalţi asociaţi, ca urmare a excluderii.
Hotărârea judecătorească irevocabilă de excludere, se depune la Oficiul registrului
comerţului pentru a se face înscrierea situaţiei nou create, urmând ca, la cererea societăţii
hotărârea, să fie publicată în Monitorul Oficial.
Termenul de depunere a hotărârii judecătoreşti de excludere la Registrul comerţului
pentru înregistrarea acestei menţiuni este de 15 zile.
Consecinţele excluderii
Conform art. 224 din Legea nr. 31/1990 republicată, asociatul exclus participă la
pierderile societăţii şi se bucură de beneficiile rezultate din societate, până la momentul
în care este exclus din societate. Cu toate acestea, asociatul exclus nu poate pretinde efectiv
aceste beneficii, decât la momentul în care se realizează repartizarea lor conform actului
constitutiv.
La momentul excluderii, asociatul exclus nu beneficiază de o parte din capitalul social al
societăţii (respectiv partea care i s-ar fi cuvenit în baza aportului vărsat la capitalul social), ci
numai de contravaloarea acestuia, respectiv o sumă de bani care să reprezinte exact valoarea
aportului său la capitalul social al societăţii care l-a exclus.
119
Retragerea unui asociat din societatea în nume colectiv
Retragerea unui asociat reprezintă un act unilateral de voinţă din partea acelui asociat.
Ca atare, trebuie să îmbrace toate caracteristice legale ale unui asemenea act unilateral de
voinţă.
Este de observat faptul că art. 226 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, temeiul
legal în domeniu, enumeră numai cazurile de retragere a unui asociat din societatea de
persoane sau societatea cu răspundere limitată, nu şi în cazurile societăţilor de capital.
Cu toate acestea, există posibilitatea retragerii unui acţionar din cadrul societăţii de
capital, cu luarea în considerare a dispoziţiilor art. 134 din Legea nr. 31/1990, astfel cum au
fost modificate prin Legea nr. 161/2003.
Conform art. 226, retragerea unui asociat dintr-o societate în nume colectiv (ca de altfel,
din orice societate de persoane sau societate cu răspundere limitată), poate interveni exclusiv
în următoarele situaţii:
în cazurile prevăzute de actul constitutiv. Evident că în situaţia în care asociaţii,
prin voinţa lor, stabilesc în actul constitutiv situaţiile şi condiţiile concrete în care
poate opera o retragere a unui asociat, voinţa acestora este suverană;
cu acordul tuturor celorlalţi asociaţi. Şi acest caz de retragere are tot caracter
convenţional. Astfel, se poate considera că asociatul care doreşte să se retragă din
societate are această posibilitate, dacă îşi manifestă voinţă în cadrul unei adunări
generale a asociaţilor, iar aceştia, cu unanimitate, sunt de acord cu solicitarea de
retragere a asociatului în cauză.
Evident, că legea nu condiţionează nicicum posibilitatea retragerii de o eventuală
discutare a solicitării în cadrul adunării generale a societăţii. Ceea ce solicită legea este
existenţa consimţământului expres al tuturor asociaţilor pentru o asemenea retragere,
indiferent dacă acesta se manifestă într-un cadru organizat, sau în mod individual.
pe cale judecătorească, în urma unei hotărâri a instanţei care constată că asociatul
are motive temeinice pentru a solicita retragerea din societate.
Hotărârea dată de tribunal cu privire la cererea de retragere a unui asociat este supusă
numai recursului (prin Noul Cod de procedură civilă, numai apelului), termenul de recurs
(apel) fiind de 15 zile de la comunicarea hotărârii.
Şi hotărârea cu privire la retragerea asociatului este supusă înregistrării la Oficiul
registrului comerţului.
Efectele retragerii unui asociat
La momentul retragerii din societate, asociatul va putea beneficia de anumite drepturi
proprii pentru părţile sociale pe care le deţine în societate, drepturi a căror valoare se
stabileşte fie pe cale convenţională, fie în baza unei expertize. Expertul, la rândul său, poate
fi desemnat de către părţi (societatea şi asociatul retras), prin bună înţelegere, sau, în caz
contrar, în baza hotărârii tribunalului.
În măsura în care însăşi retragerea nu poate funcţiona pe bază convenţională şi, ca atare,
ea trebuie să fie impusă de instanţă, credem că la acelaşi moment se poate decide şi cu privire
la evaluarea drepturilor care se cuvin asociatului în urma retragerii sale din societate, prin
intermediul unui expert, intervenind astfel o expertiză judiciară.
120
De asemenea, în temeiul art. 206 din Legea nr. 31/1990, republicată, un asociat
comanditar poate fi exclus din societate în situaţia în care creditorii săi particulari au făcut
în instanţă o opoziţie împotriva hotărârii adunării generale prin care s-a decis
prelungirea termenului pentru care s-a constituit societatea respectivă. Acest caz de
excludere poate duce la excluderea atât a asociatului comanditat, cât şi al celui comanditar, în
funcţie de creditorul particular al asociatului respectiv, ale cărui interese sunt atinse prin
decizia de prelungire a duratei de existenţă a societăţii.
În ceea ce priveşte retragerea asociaţilor, funcţionează aceleaşi reguli ca şi în cazul
retragerii asociaţilor dintr-o societate în nume colectiv.
Retragerea din societate a acţionarilor nemulţumiţi de hotărârea adunării generale
Conform art. 134 din Legea nr. 31/1990, astfel cum a fost modificat prin Legea nr.
161/2003, posibilitatea de retragere a acţionarilor, intervine în cazul în care aceştia nu sunt de
acord cu hotărârile adoptate de adunarea generală cu privire la:
- schimbarea obiectului principal de activitate;
- mutarea sediului societăţii;
- schimbarea formei societăţii.
Într-o asemenea situaţie, acţionarii care se retrag vor obţine de la societate
contravaloarea acţiunilor pe care le posedă, la valoarea medie stabilită de un expert autorizat.
În expertizarea contravalorii acţiunilor, expertul are obligaţia de a folosi cel puţin două
metode de evaluare recunoscute de standardele europene de evaluare.
Acţiunile acţionarilor care se retrag din societate vor fi dobândite de societate, conform
art. 134 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, astfel cum a fost modificat de Legea nr. 161/2003,
urmând ca societatea să le înstrăineze în termen de 1 an de la momentul dobândirii.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Reclamantul C.D. a chemat în judecată pe pârâţii L.L. A.C. şi S.C. „V” S.R.L. solicitând
excluderea din societate a pârâţilor L.L. şi A.C. care aveau şi calitatea de administratori ai
societăţii.
În motivarea acţiunii reclamantul arată că pârâţii au nesocotit obligaţiile prevăzute în statutul
societăţii în sensul prestării de activităţi utile pentru societate, mai mult decât atât, pârâţii au
înfiinţat o altă societate, cu acelaşi obiect de activitate, procedând la concedierea unor salariaţi
din societatea „V” S.R.L. în scopul reangajării acestora la noua societate concurentă, nesocotind
dispoziţiile Legii nr. 11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale.
Întrebare
Acţiunea privind excluderea din societate a asociaţilor este întemeiată şi care este dispoziţia
legală aplicabilă?
122
Instanţa de fond a dispus şi dizolvarea societăţii, în baza art. 229 alin. 1, deoarece prin
excludere societatea a rămas cu unic asociat, aceasta fiind cauză de dizolvare a societăţii cu
următoarea motivare.
Hotărârea a fost recurată cu următoarea motivare:
1. Dispoziţia cuprinsă în art. 222 lit. C, nu se aplică asociaţilor unei societăţi cu
răspundere limitată, ci unei societăţi în nume colectiv sau in comandită simplă.
2. Nedepunerea la bancă a aportului la capitalul social al asociatului M.C. nu este un
motiv de excludere ci, eventual, de răspundere pentru daunele produse.
3. Deturnarea fondurilor sociale nu reprezintă o faptă care să însemne fraudă în
dauna societăţii atât timp cât cu sumele respective au fost cumpărate alte bunuri în
folosul societăţii.
4. Inabilităţile manageriale ale administratorului nu se sancţionează cu excluderea
din societate ci doar cu revocarea din funcţie şi obligarea la daune către societate.
Întrebare
Dispoziţiile cuprinse în art. 222 din Legea nr. 31/1990, republicată privind cazurile de
excludere din societate sunt expres şi limitativ arătate de legiuitor? Care este domeniul de aplicare a
fiecărei dispoziţii legale?
Este corectă soluţia de dizolvare a societăţii?
Secţiunea 7
Dizolvarea, fuziunea şi divizarea societăţilor comerciale
123
scopul pe care îl urmăresc sau mijloacele întrebuințate pentru realizarea
acestuia au devenit contrare legii sau ordinii publice ori dacă ele urmăresc un
alt scop decât cel declarat;
prin hotărârea organelor competente ale acestora;
prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de constituire sau statut.
124
7.1.3. Efectele dizolvării
Din punct de vedere procedural, legiuitorul prevede în art. 233 alin.1 din Legea nr.
31/1990, republicată, că dizolvarea societăţii are ca efect deschiderea procedurii lichidării
patrimoniului societăţii. Prin excepţie, dizolvarea are loc fără lichidare în cazul fuziunii ori
divizării totale a societăţii sau în alte cazuri prevăzute de lege, cum ar fi dizolvarea societăţii
cu răspundere limitată cu asociat unic, caz în care patrimoniul societăţii se transmite
asociatului unic.
În societăţile în nume colectiv, în comandită simplă şi în cele cu răspundere limitată
asociaţii pot hotărî cu cvorumul şi majoritatea prevăzute pentru modificarea actului
constitutiv, odată cu dizolvarea şi modul de lichidare al societăţii, atunci când sunt de acord
cu privire la repartizarea şi lichidarea patrimoniului societăţii şi când asigură stingerea
pasivului sau regularizarea lui în acord cu creditorii.
Art. 232 din Legea nr. 31/1990, republicată prevede necesitatea înscrierii dizolvării
societăţilor comerciale în Registrul comerţului şi publicarea ei în Monitorul Oficial (cu
excepţia cazului în care dizolvarea intervine ca efect al trecerii timpului stabilit pentru durata
societăţii).
Conform art. 232 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată, în cazul în care dizolvarea
societăţii se produce în urma falimentului, aceasta se va pronunţa de tribunalul investit cu
procedura falimentului.
Pe perioada operaţiunilor lichidării, personalitatea juridică a societăţii se păstrează,
până în momentul radierii acesteia din registrul comerţului.
Ca noutate, art. 2371 reglementează răspunderea asociaţilor în cazul dizolvării şi
lichidării societăţii.
Astfel, când un asociat răspunde nelimitat pentru obligaţiile societăţii pe durata
funcţionării acesteia, răspunderea sa pentru aceste obligaţii va fi nelimitată şi în faza
dizolvării şi chiar a lichidării.
În cazul asociaţilor care răspund limitat pentru obligaţiile societăţii, în limita aportului la
capitalul social, răspunderea va fi limitată la acest aport şi în situaţia dizolvării, şi, dacă este
cazul, a lichidării societăţii.
Cu toate acestea, asociatul cu răspundere limitată care abuzează de caracterul limitat al
răspunderii sale şi de personalitatea juridică distinctă a societăţii răspunde nelimitat pentru
obligaţiile neachitate ale societăţii dizolvate.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
1. Reclamantul VB a solicitat ca, în contradictoriu cu pârâţii HDM şi S.C. „M” S.R.L. să se dispună
dizolvarea şi lichidarea societăţii comerciale „M” S.R.L,. la plata sumei de 54.800 lei către reclamant,
reprezentând dividende cuvenite pe anul 2000 reactualizate, inclusiv instituirea unui sechestru
asigurator asupra bunurilor societăţii.
În motivare, reclamantul a arătat că între asociaţi au intervenit neînţelegeri grave car fac
imposibilă continuarea activităţii societăţii, neînţelegeri care au apărut din cauza faptului că atât
reclamantul cât şi pârâta H.D.M. sunt asociaţi în alte societăţi având acelaşi obiect.
Pârâţii au formulat cerere privind excluderea din societate a reclamantului şi respingerea
acţiunii reclamantului de dizolvare şi lichidare a societăţii, inclusiv de plată a dividendelor, arătând că
reclamantul este cel care a generat neînţelegeri, faptul că acesta a folosit mijloacele fixe ale societăţii
în interes personal, respectiv în societatea pe care şi-a constituit-o separat.
Întrebare
Faţă de situaţia de fapt prezentată, ce va decide instanţa de judecată? Dizolvarea societăţii sau
excluderea din societate a asociatului reclamant?
125
2. Administraţia Finanţelor Publice a Sectorului Bucureşti în contradictoriu cu S.C. „M” S.A., a
formulat opoziţie la hotărârea de dizolvare şi lichidare a S.C. „M” S.A., hotărâre adoptată de Adunarea
Generală Extraordinară a asociaţilor pe considerentul că, societatea are datorii către bugetul de stat,
debite ce nu pot fi cunoscute decât în urma unui control de fond la societate. Nefinalizarea controlului
la societate înainte de dizolvarea societăţii duce la imposibilitatea statului de a mai recupera
eventualele debite restante.
Din materialul probator depus la dosar s-a reţinut că S.C.”M” S.A. este o societate de valori
mobiliare care are potrivit legii speciale, un unic obiect de activitate, respectiv intermedierea de valori
mobiliare. Întrucât societatea nu a fost în măsură să asigure un capital minim net în conformitate cu
dispoziţiile legale, C.N.V.M. a retras autorizaţia de funcţionare a societăţii.
Întrebare
Care este soluţia pronunţată de instanţă de judecată?
126
O societate „mamă” poate fi absorbită de societatea „fiică”, considerându-se că acest
lucru nu este nici ilicit şi nici artificial . În schimb, nu poate participa la fuziune o sucursală
Fuziunea se poate realiza între societăţi care au forme diferite de constituire. Fuziunea
antrenează dizolvarea fără lichidare a societăţilor care dispar şi transmiterea universală a
patrimoniului lor societăţilor beneficiare, în starea în care se găsesc la data realizării definitive
a operaţiunii. Ea antrenează, în mod simultan, dobândirea de către asociaţii societăţii care
dispare, a calităţii de asociaţi ai societăţii beneficiare, în condiţiile determinate prin contractul
de fuziune.
Câteodată, nu se poate proceda la schimbul părţilor sociale sau al activelor societăţilor
care dispar, în cazul când părţile sociale sunt deţinute:
fie de societatea beneficiară sau de o persoană care acţionează în nume propriu, dar pe
socoteala societăţii;
fie de societatea care dispare sau de o persoană care acţionează în numele său propriu,
dar pe contul acestei societăţi.
Din punct de vedere economic, fuziunile fac obiectul unei clasificări tradiţionale care
face distincţia între:
fuziunea prin contopire;
fuziunea prin absorbţie (anexare);
restructurările interne.
Fuziunea prin contopire
Pe scurt, această operaţiune juridică şi economică se caracterizează prin reducerea la o
singură unitate a două sau mai multe entităţi deosebite anterior.
Această alianţă care duce la crearea unei noi entităţi, presupune punerea în comun a
aporturilor societăţilor care au fuzionat, asemănându-se astfel cu contractul de societate. Cel
mai bun instrument de realizare a acestei înţelegeri perfecte este crearea unei societăţi noi.
Fuziunea prin absorbţie
Din cauza constrângerilor de ordin fiscal, în majoritatea cazurilor este preferată fuziunea
prin absorbţie.
Fuziunea prin absorbţie, cunoscută ca fuziune prin „anexare”, nu se concretizează
într-un partaj echitabil de interese, ci mai degrabă prin supremaţia unei societăţi asupra altei
societăţi, fără ca această dominare să fi fost impusă în mod obligatoriu prin forţă. Este vorba
aici de o veritabilă achiziţie, de un transfer de putere şi de control, ca urmare a unei mutaţii
patrimoniale.
Aceste două tipuri de reorganizări (fuziunea prin contopire şi fuziunea prin absorbţie)
sunt rezultanta unui proces care se realizează în doi timpi:
- întocmirea proiectului de fuziune pe baza hotărârii asociaţilor fiecărei societăţi care se
reorganizează;
- realizarea acordului final privind fuziunea propriu-zisă.
Restructurările interne
Restructurările interne au ca obiect o remodelare juridică a puterii în interiorul unui
grup, cu scopul de a modifica organizarea internă a întreprinderii pentru a face faţă
imperativelor de dezvoltare a acesteia.
7.3. Divizarea
Divizarea se face prin împărţirea patrimoniului unei societăţi care îşi încetează existenţa,
între două sau mai multe societăţi existente sau care iau fiinţă prin acest procedeu. În acest
caz, divizarea este totală.
Divizarea unei societăţi poate să fie şi parţială, atunci când se desprinde o parte din
patrimoniul unei societăţi care-şi păstrează existenţa şi se transmite acea parte către o altă
societate, constituindu-se o societate nouă din fracţiunea respectivă de patrimoniu. În acest
caz, o societate transmite o parte din patrimoniul său altei societăţi deja existente sau care se
constituie astfel şi în schimbul aportului primeşte părţi sociale care se atribuie asociaţilor
societăţii care s-a reorganizat prin divizare.
În cazul divizării, societăţile care dobândesc bunurile societăţii divizate, vor
răspunde pentru obligaţiile acesteia proporţional cu valoarea bunurilor dobândite.
Excepţional, se poate stabili şi o altă proporţie.
129
În ipoteza în care nu se poate stabili societatea răspunzătoare pentru o anumită obligaţie,
vor răspunde în mod solidar societăţile care au dobândit bunuri prin divizare. Aceleaşi reguli
se aplică şi în cazul divizării parţiale.
Transmisiunea patrimoniului societăţii divizate către alte societăţi existente sau către
societatea comercială care se constituie, se face cu titlu universal ori, cu titlu particular
(adică, se transmit „mase” de drepturi şi obligaţii din patrimoniul societăţii care se
reorganizează prin divizare ori numai drepturi legate de un singur bun şi obligaţiile corelative
acestuia).
Potrivit dispoziţiilor art. 238-251 din Legea nr. 31/1990, republicată, fuziunea şi
divizarea societăţilor comerciale urmează în general aceleaşi reguli procedurale.
Fuziunea şi divizarea se pot face şi între societăţi care au forme diferite (societăţi în
nume colectiv, societăţi pe acţiuni, societăţi în comandită pe acţiuni).
Societăţile în lichidare pot fuziona sau se pot divide dacă nu a început repartiţia părţilor
ce li se cuvin din lichidare.
130
7.4.2. Proiectul de fuziune sau de divizare
Fuziunea sau divizarea se hotărăşte de fiecare societate în parte, în adunarea generală
a asociaţilor.
Administratorii societăţilor care participă la fuziune sau divizare întocmesc un proiect
de fuziune sau de divizare care va cuprinde:
- forma, denumirea şi sediul social al tuturor societăţilor participante;
- fundamentarea şi condiţiile fuziunii sau ale divizării;
- stabilirea şi evaluarea activului şi pasivului care se transmit societăţilor beneficiare;
- modalităţile de predare a părţilor sociale şi data la care acestea dau dreptul la
dividende
- raportul de schimb al acţiunilor sau al părţilor sociale şi, după caz, cuantumul sultei
care se plăteşte; nu vor putea fi schimbate pentru acţiuni emise de societatea
absorbantă acţiunile societăţii absorbite al căror titular este, direct prin persoane
interpuse, societatea absorbantă ori chiar societatea absorbită;
- cuantumul primei de fuziune sau de divizare;
- data situaţiei financiare de fuziune/divizare care va fi aceeaşi pentru toate societăţile
participante;
- orice alte date care prezintă interes pentru fuziune sau divizare.
Proiectul de fuziune sau de divizare se va depune la Oficiul registrului comerţului unde
este înmatriculată fiecare societate, pentru a fi vizat de către judecătorul delegat. Proiectul
vizat se publică pe cheltuiala părţilor în Monitorul Oficial al României, integral sau parţial,
potrivit dispoziţiilor judecătorului delegat.
Creditorii societăţilor care fuzionează ori se divid, precum şi orice altă persoană
prejudiciată pot face opoziţie dacă au creanţe anterioare publicării proiectului de fuziune sau
de divizare. Opoziţia suspendă executarea fuziunii sau a divizării, până la rămânerea
definitivă a hotărârii judecătoreşti de soluţionare a cererii.
Operaţiunea de fuziune sau de divizare nu este suspendată, în cazul în care societatea
debitoare face dovada plăţii datoriilor sau prezintă garanţii acceptate de creditori, ori se
înţelege cu aceştia în legătură cu plata datoriilor.
Secţiunea 8
Lichidarea societăţilor comerciale
8.1.1. Noţiune
În sens larg, prin lichidare, doctrina juridică înţelege toate operaţiunile care au drept
scop terminarea afacerilor în curs în momentul declarării dizolvării, astfel încât să se poată
obţine realizarea activului, plata pasivului şi repartizarea activului patrimonial net între
asociaţi. Faţă de acest înţeles, într-un sens restrâns se consideră că lichidarea cuprinde
operaţiile efectuate între momentul declarării dizolvării şi momentul repartizării activului
patrimonial net între asociaţi.
Pentru lichidarea şi repartizarea patrimoniului social, chiar dacă în actul constitutiv se
prevăd norme în acest scop, sunt obligatorii următoarele reguli:
până la preluarea funcţiei de către lichidatori, administratorii continuă mandatul lor,
cu excepţia prerogativelor prevăzute la art. 233;
131
actul de numirea a lichidatorilor sau sentinţa care îi ţine locul şi orice act ulterior care
ar aduce schimbări în persoana acestora, trebuie depuse, prin grija lichidatorilor, la
oficiul registrului comerţului pentru a fi înscrise şi date spre publicare.
Lichidatorii răspund la fel ca şi administratorii, iar împotriva deciziilor lor creditorii pot
face opoziţie.
să vândă prin licitaţie publică bunurile mobile şi imobile ale societăţii, să facă
tranzacţii;
să lichideze şi să încaseze creanţele societăţii.
Termenul în care trebuie terminată lichidarea este de cel mult un an de la data
dizolvării, tribunalul, în cazuri excepţionale având posibilitatea să prelungească termenul, cu
câte 6 luni, dar nu mai mult de 24 de luni, cumulat.
Lichidatorii, după terminarea lichidării patrimoniului societăţii, trebuie să întocmească
bilanţul de lichidare şi să propună repartizarea activului între asociaţi.
Asociaţii pot fi plătiţi în contul părţilor sociale pe care le deţin, numai după achitarea
creditorilor sociali.
Procedura lichidării este instituită în favoarea asociaţilor, potrivit art. 252 alin. 4 din
Legea nr. 31/1990, republicată, şi i se aplică „regulile stabilite prin actul constitutiv şi prin
lege, în măsura în care nu sunt incompatibile cu lichidarea”.
Pe întreaga durată a lichidării, personalitatea juridică a societăţii comerciale în
cauză subzistă intactă. Societatea foloseşte în continuare firma înregistrată, singura
restricţie impusă de art. 252 alin. 5 constând în obligaţia ca toate actele ce emană de la
societate să arate că aceasta este în lichidare.
Înlocuirea organelor de administrare
Ca efect al dizolvării societăţii, administratorii trebuie să fie înlocuiţi prin
lichidatori. Numirea acestora poate fi voluntară sau judiciară.
Dacă în actul constitutiv nu se prevede altfel, pentru desemnarea voluntară se cere
unanimitatea de voturi a asociaţilor.
În cazul în care nu se poate obţine cvorumul legal, numirea lichidatorilor se face de
către instanţa judecătorească, la cererea oricărui administrator sau asociat.
Pentru a decide, instanţa trebuie să asculte pe toţi asociaţii şi administratorii.
Împotriva sentinţei pronunţată de instanţă se poate declara numai recurs ( apel potrivit
Noului Cod de procedură civilă) în termen de 15 zile de la pronunţare.
132
Actul de numire a lichidatorilor sau sentinţa care-i ţine locul, precum şi orice act ulterior
care ar aduce schimbări în persoana acestora, trebuie depusă la Oficiul registrului comerţului
pentru a fi înscrise de îndată şi publicate în Monitorul Oficial conform art. 252 alin. 1 lit. b
din Legea nr. 31/1990, republicată, prin grija lichidatorilor.
Lichidatorii pot fi persoane fizice sau persoane juridice.
Lichidatorii persoane fizice sau reprezentanţii permanenţi – persoane fizice – ai
societăţii lichidatoare trebuie să fie lichidatori autorizaţi.
Administratorii sunt obligaţi să-şi continue mandatul până la intrarea în funcţie a
lichidatorilor, fără a mai avea dreptul de a întreprinde noi operaţii în numele societăţii
comerciale.
După publicarea în Monitorul Oficial a numirii lichidatorilor, nici o acţiune nu mai
poate fi exercitată pentru societate sau în contra acesteia decât în numele lichidatorilor sau
împotriva lor.
Predarea gestiunii
Preluarea de către lichidatori a administraţiei se efectuează prin întocmirea unor acte de
predare-primire.
Potrivit regimului general – instituit de art. 253 alin. (3) din Legea nr. 31/1990,
republicată, predarea gestiunii se realizează în temeiul inventarului şi bilanţului.
Aceste documente trebuie să constate situaţia exactă a activului, cât şi a pasivului
societăţii. Îndată după intrarea în funcţie, lichidatorii au datoria ca, împreună cu
administratorii societăţii, să întocmească inventarul şi să încheie bilanţul, semnând aceste
acte.
Lichidatorii sunt obligaţi să primească şi să păstreze patrimoniul şi actele societăţii.
Ei trebuie să ţină un registru cu toate operaţiile lichidării, în ordinea datei lor.
Restrângerea obiectului gestiunii
Lichidatorii sunt îndreptăţiţi să exercite acele atribuţii care le sunt conferite de
adunarea generală a asociaţilor, printr-o hotărâre adoptată cu aceeaşi majoritate care este
necesară şi pentru numirea lor.
Activitatea lichidatorilor poate fi prelungită pe durata anului în care a avut loc numirea
lor.
Lichidatorii trebuie să execute şi să termine operaţiile referitoare la lichidare. În cazul în
care întreprind noi operaţii comerciale care nu sunt necesare scopului lichidării, sunt
răspunzători personal şi solidar de executarea lor. Astfel, prin norme imperative, legiuitorul
restrânge obiectul gestiunii pe care o exercită lichidatorii.
Lichidatorii pot fi acţionaţi în judecată – ca reprezentanţi ai societăţii comerciale - în
interesul acesteia, dar numai pentru actele de lichidare.
Pentru a recupera sumele datorate societăţii, lichidatorii trebuie să urmărească pe
debitorii societăţii. Lichidităţile vor servi pentru satisfacerea creditorilor sociali şi a
drepturilor cuvenite asociaţilor.
Bunurile din patrimoniul societăţii vor fi transformate în numerar, scop în care
lichidatorii au dreptul să vândă – prin licitaţie publică – imobilele şi orice avere mobiliară;
vânzarea bunurilor nu se va face în „bloc”, ci numai singular, fiecare bun în parte.
Lichidatorii trebuie să facă tranzacţii în numele societăţii, să lichideze şi să încaseze
creanţele societăţii, chiar în caz de faliment al debitorilor, dând chitanţă.
Lichidarea pasivului social
Sumele obţinute de lichidatori în condiţiile anterior examinate servesc, în mod prioritar,
pentru stingerea datoriilor societăţii comerciale.
În reglementarea Legii nr. 31/1990, republicată, activitatea de lichidare şi de repartizare
a patrimoniului social este de competenţa lichidatorilor, iar nu a instanţei judecătoreşti.
Implicarea directă a instanţei judecătoreşti în operaţiunea de lichidare este greşită.
Competenţa instanţei de judecată în faza lichidării societăţilor comerciale este strict
reglementată de lege în două cazuri:
133
formularea unei cereri pentru numirea lichidatorilor, atunci când nu se poate întruni
unanimitatea voturilor asociaţilor, asupra persoanei acestora (art. 264 alin. 3);
atunci când asociaţii formulează o opoziţie la bilanţul de lichidare întocmit de
lichidatori (art. 268 alin. 3).
Drepturile creditorilor sociali
Cumulativ cu obligaţia lichidatorilor de a asigura stingerea datoriilor sociale, creditorii
societăţii comerciale sunt ei înşişi în măsură să-şi valorifice drepturile corespunzătoare.
Lichidarea se face în interesul asociaţilor, dar fără a vătăma pe creditori.
În sensul arătat, art. 260 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată, prevede că
„lichidarea nu liberează pe asociaţi şi nu împiedică deschiderea procedurii de faliment a
societăţii”.
Astfel, în cazul în care un asociat răspunde nelimitat pentru obligațiile societății,
răspunderea sa va fi nelimitată și în faza lichidării societății.
În cazul asociatului care răspunde pentru obligațiile societății în limita aportului la
capitalul social, răspunderea va fi limitată și în faza lichidării, cu excepția cazului când,
folosindu-se de răspunderea limitată, îi fraudează pe creditori prin acte cum ar fi dispunerea
de bunurile societății ca și cum ar fi personale sau prin diminuarea patrimoniului societății în
interesul propriu sau al unor terți; în această situație răspunderea asociatului în cauza va fi
nelimitata.
Atunci când nu recurg la procedura declarării societăţii în stare de faliment, creditorii
dispun de acţiuni în justiţie, pe care le pot îndrepta atât împotriva lichidatorilor, cât şi contra
asociaţilor.
Contra lichidatorilor, creditorii societăţii au dreptul de a exercita acţiunile care decurg
din creanţele ajunse la termen. Posibilitatea urmăririi este însă mărginită numai „până la
concurenţa bunurilor existente în patrimoniul societăţii”.
Creditorii sociali se pot îndrepta asupra asociaţilor pentru plata sumelor datorate din
valoarea aporturilor la capitalul societăţii, dacă asociaţii nu au făcut vărsămintele la capitalul
social.
Pe durata existenţei societăţii, dreptul de a cere asociaţilor restanţieri (al căror aport nu a
fost predat integral) să-şi îndeplinească obligaţia asumată, aparţine administratorilor şi
lichidatorilor.
Drepturile asociaţilor
Asociaţii au dreptul de a-şi recupera valoarea aporturilor subscrise la data înfiinţării
societăţii comerciale sau cu prilejul majorării ulterioare a capitalului social.
În faza dizolvării societăţii, drepturile asociaţilor pot fi satisfăcute doar după acoperirea
pasivului social.
Potrivit art. 256 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată „lichidatorii nu pot plăti
asociaţilor nici o sumă în contul părţilor ce li s-ar cuveni din lichidare, înaintea achitării
creditorilor societăţii”.
Creditorii pot cere ca sumele realizate în cursul lichidării să fie depuse la Casa de
Economii şi Consemnaţiuni ori la o societate bancară. Aceste sume pot fi repartizate chiar în
timpul lichidării, dar după îndeplinirea tuturor obligaţiilor societăţii scadente sau care vor
ajunge la scadenţă, în măsura în care rămâne un disponibil de cel puţin 10% din cuantumul
lor.
Împotriva deciziei prin care lichidatorii repartizează astfel asociaţilor numeralul,
creditorii societăţii pot introduce opoziţie la instanţa competentă, în termen de 15 zile de la
data deciziei. Opoziţia suspendă decizia de repartizare.
Întocmirea şi executarea situaţiei financiare finală
Faza de lichidare a societăţii comerciale se încheie prin întocmirea situaţiei financiare
finale. Aceasta trebuie să stabilească modul de repartizare a activului între asociaţi. Situaţia
financiară finală va fi semnată de lichidatori.
134
Orice asociat nemulţumit de propunerea de repartizare a activului, făcută de lichidatori,
poate introduce opoziţie la instanţă în termen de 15 zile, termen ce se calculează de la data
notificării.
În ceea ce priveşte registrele şi actele societăţii, după aprobarea socotelilor şi
terminarea repartiţiei, acestea vor fi depuse de lichidatori la asociatul desemnat de majoritate.
Registrele tuturor societăţilor comerciale lichidate trebuie păstrate timp de cinci ani,
termenul calculându-se de la data depunerii lor, în condiţiile arătate mai sus.
Radierea societăţii comerciale din registrul comerţului
După terminarea lichidării, lichidatorii trebuie să ceară radierea societăţii din registrul
comerţului, radiere care se poate face şi din oficiu (art. 260 alin 10 LSC).
La data îndeplinirii formalităţilor de radiere, personalitatea juridică a societăţii
încetează, atât în raporturile dintre asociaţi, cât şi faţă de terţele persoane.
Cuvinte – cheie :
Excludere : sancţiune aplicată asociatului care nu îşi îndeplineşte obligaţiile
asumate faţă de societate ori săvârşeşte anumite fapte potrivnice intereselor
societăţii ce intervine, de regulă în cazul societăţilor de persoane şi a SRL , în
situaţii prevăzute în mod expres de lege .
Retragere: ieşirea voluntară a unui asociat din societate, cu consecinţa încetării
calităţii de asociat a acestuia.
Dizolvare societăţilor comerciale: etapă în procesul de încetare a personalităţii
juridice a acestora, formată dintr-un ansamblu de operaţiuni care au ca urmare,
de regulă, lichidarea patrimoniului societăţilor în cauză. Dizolvarea se poate
produce:
o pe baza unei hotărâri a asociaţilor;
o prin hotărârea instanţei judecătoreşti;
o în virtutea legii (de drept).
Fuziunea: se realizează fie prin absorbţia unei societăţi de către o altă societate,
fie prin contopirea a două sau mai multe societăţi pentru a constitui o societate
nouă.
Divizare totală: se realizează prin împărţirea patrimoniului unei societăţi care îşi
încetează existenţa, între două sau mai multe societăţi existente sau care iau fiinţă
prin acest procedeu.
Divizarea parţială: se realizează atunci când se desprinde o parte din
patrimoniul unei societăţi care-şi păstrează existenţa şi se transmite acea parte
către o altă societate, constituindu-se o societate nouă din fracţiunea respectivă
de patrimoniu.
Lichidarea: toate operaţiunile care au drept scop terminarea afacerilor în curs în
momentul declarării dizolvării, astfel încât să se poată obţine realizarea activului,
plata pasivului şi repartizarea activului patrimonial net între asociaţi.
VERIFICAŢI-VĂ CUNOŞTINŢELE
136
b) societatea comercială se află în curs de lichidare judiciară ca urmare a stării de
faliment;
c) societatea comercială depune la Oficiul registrului comerţului un proiect de fuziune
cu o altă/alte societăţi comerciale;
d) lichidatorii întocmesc bilanţul contabil final;
e) judecătorul delegat dispune radierea societăţii din registrul comerţului.
9. Societatea comercială pe acţiuni se dizolvă ori de câte ori se află într-una din
următoarele situaţii:
a) declararea nulităţii societăţii;
b) adunarea generală a asociaţilor hotărăşte majorarea capitalului social;
c) decesul administratorului unic sau al unuia dintre administratori (dacă sunt mai mulţi
administratori);
d) decesul unuia dintre membrii fondatori;
e) decesul cenzorilor societăţii.
Bibliografie selectivă
1. Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale, modificată prin Legea nr. 441/2006,
publicată în Monitorul Oficial nr. 995/28.11.2006 şi prin O.U.G. nr.82/2007, publicată în
M.Of. nr. 446/29.06.2007
2. Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniștii-comercianți, Editura C.H. Beck,
Bucureşti, 2013, p. 221-269.
2. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, Drept comercial, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2008, p. 187-221
3. Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial, Editura Universul Juridic, Bucureşti,
2009, p. 238-427
4. Stanciu D. Cărpenaru, C. Predoiu, S. David, Gh. Piperea, Societăţile comerciale.
Reglementare, doctrină, jurisprudenţă, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005
137
BIBLIOGRAFIE
1. Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniștii-comercianți, Ed. C.H. Beck, Bucureşti,
2013
2. S. Angheni – Drept comercial, coordonator, Ed. All Beck , Bucureşti, 2004
3. S. Angheni – Drept comercial, coordonator, Ed. C.H Beck , Bucureşti, 2008
4. S. Angheni – (coordonator), Legea societăţilor comerciale pe înţelesul tuturor, Ed. Rentrop &
Straton, Bucureşti, 1997
5. S. Angheni, Societăţile cu răspundere limitată de la A la Z, (consilier) Rentrop & Straton, 1998
6. I.L. Georgescu – Drept comercial român, vol I, Bucureşti,1946, Ed. All Beck, 2002
7. St. D. Cărpenaru, Drept comercial român, Ed. Universul Juridic Bucureşti, 2007
8. St. D. Cărpenaru, Tratat de Drept comercial român, Ed. Universul Juridic Bucureşti, 2009
9. S. Cărpenaru, C. Predoiu, S. David, Gh. Piperea – Societăţile comerciale, Reglementare,
doctrina jurisprudenţă, Ed. All Beck, Bucureşti, 2001
10. S. Cărpenaru, C. Predoiu, S. David, Gh. Piperea – Societăţile comerciale, Reglementare,
doctrina jurisprudenţă, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2009
11. Stanciu D. Cărpenaru (coordonator) – Legea societăţilor comerciale - comentariu pe articole,
Ed. C.H Beck, 2006
12. O. Căpăţână – Societăţile comerciale, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1991, 1996
13. E. Cârcei, Societăţile comerciale pe acţiuni, Ed. All Beck, Bucureşti, 1999
14. C. Lefter – Societatea cu răspundere limitată, Ed. Didactică şi pedagogică, Bucureşti, 1993
15. V. Pătulea, C. Turianu – Drept comercial, Practica judiciară adnotată, Ed. All Beck, Bucureşti,
1999
16. I. Turcu – Teoria şi practica dreptului comercial român, vol I, ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1998
17. I. Turcu – Tratat de insolvenţă, Ed. Ch. Beck, Bucureşti, 2006
18. C. Capriel, Procedura reorganizării şi lichidării judiciare, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1995
19. Cesare Vivante, Principii de drept comercial, Ed. Cartea Românească, Bucureşti, 1928
20. G. Habrecht, A. Couret, J.J. Barbieri, Droit Commercial, Paris, 1988
21. G. Ripert, R. Roblot, Traite de droit commercial, Tome I, Paris,1993
22. M. Pedamon, Droit commercial, Dalloz, Paris, 1994
23. R. Savatier, J.M. Laloup, Droit Commercial, Actes de commerce, commercants, fonds de
commerce, Paris, 1993
24. Y. Guyon, Droit des affaires, Tome I, 8eme edition, Economica, Paris, 1994
25. M. Cozian, A. Viandier, F. Deboissy, Droit des societes, 16eme edition, Litec Paris, 2003
26. Revista de Drept Comercial, 1990 – 2009
27. Revista Dreptul, 1990 – 2009
28. Revista Juridica, 2000 – 2001
29. Revista Pandectele Române, 2000 – 2009
30. Curierul Judiciar, 2001 – 2009
31. Revista română de drept privat, Universul Juridic, 2007 – 2009
32. Culegerile de practică judiciară în materie comercială ( Decizii ale Curţii Supreme de Justiţie,
ale Curţilor de Apel şi ale Tribunalului Bucureşti ), 1990-2003
33. Buletinul jurisprudenţei, 1990 – 2003, All Beck, 2004
34. Buletinul Casaţiei, 2005 – 2009
35. Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Buletinul jurisprudenţei, Culegere de decizii pe anul 2005
36. Curtea de Apel Bucureşti, Culegere de practică judiciară în materie comercială, 2002, 2003,
2004, 2005, Ed. Universul Juridic Bucureşti, 2006
37. I. Deleanu, Gh. Buta, Procedura somaţiei de plată, Doctrină şi jurisprudenţă, Ed. C.H.
Beck, 2006
138
Acte normative principale
1. Noul Cod Civil
2. Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, publicată în M. Of. nr. 126- 127/17
noiembrie 1990, modificată şi republicată în M.Of. nr.33/ 29 ianuarie 1998, modificată
prin Legea nr. 99/ 19999; OUG nr. 76/ 2001, prin Legea nr. 161/ 2003, prin Legea nr.
441/ 2006 şi prin OUG nr. 82/2007
3. Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, publicată în M.Of. nr. 121/ 7
noiembrie 1990, modificată şi republicată în M. Of. nr. 49/ februarie 1998, modificată
prin OUG nr. 76/ 2001 şi prin Legea nr. 161/2003, prin Legea nr. 441/ 2006 şi prin
OUG nr. 82/2007
4. Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei publicată în M.Of. nr. 359/ 2006;
5. Legea nr. 99/1999 privind unele măsuri de accelerare a reformei economice, publicată
în M. Of. nr. 236/ 27 mai 1999;
6. OUG nr.44/2008 privind desfăşurarea activităţii economice de către persoana fizică
autorizată, întreprinderea individuală şi întreprinderea familială, publicată în M.Of.
nr.328/25 aprilie 2008
7. Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea
demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi
sancţionarea corupţiei, publicată în M.Of. nr. 279/ 21 aprilie 2003;
8. Legea nr. 365/2002 privind comerţul electronic publicată în M. Of. nr. 483/ 5 iulie
2002;
9. Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între
comercianţi şi consumatori, publicată în M. Of. nr. 560/ 2000;
10. O.G. nr. 9/2000 privind nivelul dobânzii legale pentru obligaţiile băneşti, publicată în
M.Of. nr. 26/ 25 ianuarie 2000 modificată şi completată prin Legea nr. 356/ 2002
publicată în M. Of. nr. 425/ 18 iunie 2002;
11. Legea nr. 469/2002 privind unele măsuri pentru întărirea disciplinei contractuale,
publicată în M. Of. nr. 704/ 26 septembrie 2002.
139