Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
2021, 17:03
! " # Search...
CONTACTE
Curs Valutar 30.03.2021 EUR: 21.1848 MDL USD: 17.9967 MDL RON: 4.3220 MDL RUB: 0.2368 MDL Convertor Valutar
MEDIA KIT
La data de 15 iulie 2020, în cadrul examinării de către Curtea Supremă de Justiție (CSJ) a unei cauze
de contencios administrativ, care avea ca obiect dreptul la acces la informație, a fost ridicată
excepția de neconstituționalitate a art.2, alin.(2) Cod Administrativ (în continuare CA). Deși excepția
de neconstituționalitate se referă la articolul 2 CA, problema care a stat la baza ridicării excepției se
referă la procedura prealabilă în acțiunea în obligare.
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 1 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Această excepție a fost ridicată probabil în legătură cu anumite soluții ale instanței supreme pe
cazuri care au ca obiect accesul la informație și cu precădere din considerentul interpretărilor CSJ
privind prioritatea aplicării CA faţă de Legea nr.982/2000 cu privire la accesul la informație (Legea
privind accesul la informație nr. 982 din 11.05.2000. În Monitorul O!cial al Republicii Moldova, 28.07.2000 nr. 88-90) și
faptul că pentru acțiunea în obligare ar ! necesară procedura prealabilă. Deși recent CSJ și-a
schimbat diametral practica în ceea ce privește corelația dintre Legea privind accesul la informație
și CA, problema interpretării instituției procedurii prealabile rămâne.
Procedura prealabilă are avantajele ei. Nu în zadar un șir de Recomandări ale Comitetului de
miniștri al CoE recomandă procedura prealabilă: Recomandarea CE nr.(81)7 privind mijloacele de
facilitare a accesului la justiție, stipulează că urmează a ! luate măsuri pentru facilitarea sau, după
caz, încurajarea concilierii părţilor sau a soluţionării con"ictelor pe cale amiabilă înainte de
demararea procedurii judiciare sau pe parcursul unei proceduri deja inițiate. De
asemenea, Recomandarea CE nr. (2001)9 din 5 septembrie 2001 privind căile alternative de
soluţionare a litigiilor dintre autorităţile administrative şi persoanele private, recomandă statelor să
promoveze utilizarea căilor alternative de soluţionare a litigiilor, iar anumite căi alternative, cum ar
! recursul administrativ intern, concilierea, medierea şi tranzacţia, pot ! folosite înainte de a se
recurge la instanţa judecătorească.
Mai cu seamă, în cauza Geou#re de la Pradelle vs France, CtEDO a evaluat dacă procedura de
atacare a unui act administrativ a fost de natură să asigure un drept efectiv de acces la justiție,
astfel cum prevede articolul 6 al CEDO. În acest sens, Curtea a statuat că reclamantul avea dreptul
să se aștepte la un sistem coerent care să realizeze un echilibru echitabil între interesele
autorităţilor și interesele sale; în special, el ar ! trebuit să aibă o oportunitate clară, practică și
e!cientă de a contesta un act administrativ (p.34). În !nal, Curtea a decis că deoarece în general,
sistemul nu a fost su!cient de coerent și clar reclamantul nu avea un drept practic și efectiv de
acces la Conseil d’État (p.35).
Anume din cauza unor regretabile confuzii ale acestor repere se produc și ambiguităţile de
interpretare. Dar interpretarea echivocă a normelor privind procedura prealabilă este determinată
și de existența diverselor norme în diferite Cărți ale CA care sunt contradictorii și deseori di!cil de
conciliat.
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 2 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Tangențial prevederi relative procedurii prealabile avem și într-un șir de alte articole (art.95,
140, 143, 149, 171, 172, etc.)
În primul rând, noțiunea procedurii prealabile (numită și ”cerere prealabilă”) este prevăzută în
art.19 CA, !ind instituția de drept care oferă o cale de soluționare prejudiciară a litigiilor
administrative. Deci, legiuitorul pentru anumite situații care au degenerat în litigii oferă și altor
autorităţi, numite generic quazi-judiciare, prerogativele examinării și soluționării litigiilor. (Și art. 33
Cod de procedură civilă Instanțele judecătorești judecă toate cauzele civile cu participarea persoanelor !zice, persoanelor
juridice și autorităţilor publice privind apărarea drepturolor, libertăţilor și intereselor legitime încălcate sau contestate,
cauze pentru care legea nu prevede competența altor organe.). Nu toate adresările către autoritatea publică
semni!că procedură prealabilă.
Adresarea către o autoritate publică pentru a-i solicita să întreprindă un act real sau să constate o
nulitate încă nu denotă existența unui litigiu și este un raport juridic material între subiecți.
Anume acesta este sensul alineatelor (4) și (5) ale art.208 CA:
(4) O acțiune în realizare se admite numai dacă reclamantul a depus anterior la autoritatea publică
competentă o cerere prin care a solicitat realizarea, tolerarea sau omiterea unei acțiuni.
(5) O acțiune în constatare este admisibilă numai dacă reclamantul s-a adresat anterior la
autoritatea publică competentă cu cerere de constatare.
Examinând acțiunea în contencios administrativ în fond, instanța de judecată adoptă una dintre
următoarele hotărâri:
a) în baza unei acțiuni în contestare, anulează în tot sau în parte actul administrativ
individual, precum și o eventuală decizie de soluționare a cererii prealabile, dacă acestea sînt
ilegale și prin ele reclamantul este vătămat în drepturile sale;
b) în baza unei acțiuni în obligare, anulează în tot sau în parte actul administrativ individual de
respingere a solicitării sau o eventuală decizie adoptată în procedura prealabilă și obligă
autoritatea publică să emită un act administrativ individual, dacă revendicarea pretenției
reclamantului de emitere a actului este întemeiată;
c) în baza unei acțiuni în realizare, obligă la acțiune, tolerare sau inacțiune, dacă o astfel de
pretenție a reclamantului este întemeiată; Nu se menționează nimic despre vreo eventuală
decizie în procedura prealabilă.
d) în baza unei acțiuni în constatare, constată existența sau inexistența unui raport juridic ori
nulitatea unui act administrativ individual sau a unui contract administrativ, dacă raportul juridic
există sau, respectiv, nu există ori actul administrativ individual sau contractul administrativ este
nul; Nu se menționează nimic despre vreo eventuală decizie în procedura prealabilă.
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 3 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Mai mult, impedimentul legitim din art.207 alin.(2) lit.f) CA nici nu se referă măcar la sintagma
procedura sau cererea prealabilă, or, Acțiunea în contencios administrativ se declară inadmisibilă
în special cînd: f) nu sînt întrunite condițiile prevăzute la art. 208.
Faptul că nulitatea unui act administrativ individual poate ! invocată și fără obligația de a respecta
un termen, așa cum prevede alin.(3) art.165 (Termenul pentru depunerea cererii prealabile), ar
putea ! reținut ca argument pentru a dovedi că pentru acțiunea în constatare totuși este necesară
procedura prealabilă. Însă, în art.162, alin. (3) lit. a) CA se menționează despre anularea unui act nul
și nu constatarea nulităţii unui act administrativ. După cum am menționat anterior, acțiunea în
constatare este subsidiară, iar nulitatea unui act poate ! cerută și în cadrul acțiunii în constatare.
a) anularea în tot sau în parte a unui act administrativ individual ilegal sau nul;
Potrivit art.166 CA ”Cererea prealabilă poate ! depusă numai dacă persoana își revendică
drepturile încălcate prin emiterea sau respingerea emiterii unui act administrativ individual”.
Din analiza prevederilor menționate putem ajunge la concluzia că procedura prealabilă se aplică
doar pentru două tipuri de acțiuni (Mai detaliat despre felurile de acțiuni în contenciosul
administrativ în articolul ”Felurile de acțiuni în contenciosul administrativ”) și anume acțiunea în
contestare (anularea unui act administrativ) și acțiunea în obligare (obligarea de a emite un act
administrativ).
Această poziție care se re"ectă în Titlu V al CA pare a ! inspirată din concepția germană relativă
procedurilor preliminare în contenciosul administrativ. În sensul că procedura prealabilă conform
legislației germane se referă în special la acțiunea în contestare și acțiunea în obligare. (German
administrative law in common law perspective, Mahendra P. Singhpag., pag.123)
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 4 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Situația se complică pentru că și art. 208 CA intitulat ”Procedura prealabilă”, plasat deja în Cartea III,
din păcate, nu face mai multă lumină.
Interpretarea sistemică a articolelor din Titlul V Cartea II cu art. 208 (Cartea III) provoacă soluții
echivoce. De exemplu, o situație confuză este atunci când plasăm alături alin.(1) art.208 și lit. c)
art.163 CA: În conformitate cu art.163 CA procedura de examinare a cererii prealabile nu se
efectuează dacă: c) legea prevede expres adresarea nemijlocită în instanța de judecată. În același
timp în conformitate cu art.208, alin.(1) CA în cazurile prevăzute de lege, până la înaintarea acțiunii
în contencios administrativ, se va respecta procedura prealabilă. Deci, pe de o parte este excepție
cazul când legea prevede adresarea direct în instanța și, în același timp, tot excepție este situația
când legea prevede procedura prealabilă pentru adresare în instanţă.
În continuare, pentru claritatea interpretării sistemice a normelor din CA, optăm totuși pentru
următoarea interpretare a normelor privind procedura prealabilă pentru !ecare din cele două
categorii de acțiuni în contenciosul administrativ reglementate în art.206 CA: acțiunea în contestare
și acțiunea în obligare.
Pentru acțiunea în contestare (art.206, alin.(1), lit.a) CA) procedura prealabilă va ! necesară doar
în cazurile expres prevăzute de lege. Acest fapt reiese din art.208, alin.(1) care prevede că ”în
cazurile prevăzute de lege, până la înaintarea acțiunii în contencios administrativ, se va respecta
procedura prealabilă”. Această categorie de acțiuni nu este menționată expres, dar în articolele ce
urmează legiuitorul stabilește prevederi proprii altor feluri de acțiuni, însă nu și referitoare la
acțiunea în contestare. Din acest considerent, nu avem motive de polemici și interpretări echivoce.
Deci, regula generală în cazul acțiunii în contestare este că în cazul acțiunii în contestare nu este
necesară procedura prealabilă. Pe cale de excepție, procedura prealabilă va ! necesară pentru
intentarea unei acțiuni în contestare atunci când o altă lege, decât CA, prevede expres calea
prealabilă de soluționare a litigiului.
De exemplu, în conformitate cu art. 40 al Legii nr.156 din 14.10.98 privind sistemul public de
pensii (1) Decizia privind stabilirea dreptului la pensie […] poate ! contestată la Casa Naţională de
Asigurări Sociale. (2) În caz de dezacord cu decizia Casei Naţionale de Asigurări Sociale, aceasta
poate ! atacată în instanţa de contencios administrativ competentă.
Pentru a înțelege dacă este necesară respectarea procedurii prealabile în cazul acțiunii în obligare,
urmează să înțelegem sensul art. 208, alin.(3) CA ”Dacă procedura prealabilă nu este prevăzută de
lege, acțiunea în obligare se admite numai în cazul în care reclamantul a depus anterior la
autoritatea publică competentă o cerere de emitere a actului administrativ individual”.
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 5 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Pentru a evita situații când în aceeași lege se regăsesc norme care reglementează diferit aceeași
situație, considerăm imperioasă modi!carea instituției procedurii prealabile în contenciosul
administrativ. Normele cu privire la procedura prealabilă sunt confuze provocând soluții echivoce.
Legiuitorul trebuie să se determine pe care cale merge: varianta germană care prevede în calitate
de regulă respectarea procedurii prealabile pentru două tipuri de acțiuni cu excepțiile de rigoare,
sau varianta estoniană unde orice act atacat trece mai întâii revizuirea de către autoritatea care l-a
emis (parag.71, 83), etc. sau orice altă variantă, important e să !e clară.
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 6 of 8
Procedura prealabilă în contenciosul administrativ | Bizlaw 30.03.2021, 17:03
Codul Judecătorii,
administrativ instruiți în
este de astăzi în privința Codului
vigoare administrativ.
Codul administrativ al Republicii Când va avea...
Moldova este de astăzi în
Mai mulți judecători de la
vigoare. Documentul cuprinde
Judecătoria Chișinău, Curtea de
! 16 April, 2019 258 articole, structurate în 3 cărți,
Apel Chișinău și Curtea Supremă
în care sunt sistematizate toate
de Justiție vor ! instruiți în
reglementările legale existente ce
Termenele în țin de procedura administrativă
privința prevederilor Codului
administrativ, document care va
procedura desfăşurată de autorităţile
intra în vigoare în data de 1
publice. Codul determină statutul
administrativă. juridic al participanților la
aprilie 2019. Consiliul Superior al
Magistraturii (CSM) a acceptat
Ce spune Codul raporturile administrative,
atribuțiile autorităţilor publice
demersul președintelui Curții
Judecători și procurori
Abonează-te la Newsletter
Pagina BizLaw a fost creată cu ajutorul asistenţei acordate de către Ambasada SUA în Moldova.
Site creat : Kurama
https://www.bizlaw.md/procedura-prealabila-in-contenciosul-ad…IwAR1psy2LTRWztZyXwabpTrBIv5A7wEjuOOGGYK-HD-aoukupEYd16zgfLUw Page 8 of 8