Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, Dreptul consumației, ed. Hamangiu, București,
2012, pag. 11.
2
Civilizația sumeriană a dezvoltat încă din anul 3000 î.Hr. o economie importantă bazată pe un sistem monetar din
produse.
3
John Kenneth Galbraith, The Affluent Society, Houghton Mifflin, Harvard, 1958.
4
Herbert Marcuse, Omul unidimensional, Routledge, Londra, prima publicare în 1964, a doua ediție publicată în 1991
și republicată în 1994, 1999 și 2002, disponibilă integral la https://libcom.org/files/Marcuse,%20H%20-%20One-
Dimensional%20Man,%202nd%20edn.%20(Routledge,%202002).pdf.
5
O lucrare de bază a acestei ideologii o constituie cea a autoarei canadiene Naomi Klein, No Logo: Taking Aim at the
Brnd Bullies, Knopf Canada, 1999.
Așadar, consumul a cunoscut un imbold deosebit începând cu anii 1960, în contextul
perioadei de expensiune economică pe care Europa de Vest a cunoscut-o ulterior celui de-al doilea
război mondial, care a determinat o abundență de produse și servicii pe piețele statelor din vestul
Europei6. În această perioadă, mișcarea consumeristă prindea contur, în încercarea de a ocroti
consumatorii de eventualele abuzuri ale producătorilor și distribuitorilor de bunuri și servicii.
În Europa, putem remarca un veritabil drept al consumației în perioada anilor 1960, în
Franța, ca o reacție a societății de consum împotriva abuzurilor profesioniștilor, în special ca
urmare a dezvoltării unor profesioniști și apariția lanțurilor de supermarketuri.
În Statele Unite ale Americii anilor 1970, mișcarea consumeristă7 a devenit deosebit de
prezentă în societate, în principal ca urmare eforturilor avocatului Ralph Nader8 și a procesului
acestuia împotriva producătorului de automobile General Motors prin care a criticat modul de
construcție a autovehiculelor și le-a reclamat ca fiind periculoase pentru consumatori.
În anii 1980, mișcarea consumeristă din Europa occidentală a creat primele organisme de
protecție a consumatorilor, care aveau rolul de a urmări respectarea de către profesioniști a
primelor reglementări legale în materie9.
Mișcarea consumeristă a creat dreptul consumației cu scopul principal de a crește
conștientizarea consumatorilor față de practicile comerciale considerate dăunătore pentru aceștia,
față de caracteristicile bunurilor și serviciilor și efectelor pe care acestea le au asupra
consumatorului și patrimoniului său. În plus, dreptul consumației, prin conturarea principiilor
specifice și a drepturilor consumatorului va crea cadrul juridic complet de protecție, în fața
instanțelor de judecată.
Remarcăm prima variantă a Codului consumației intrată în vigoare în Franța în anul 199310
într-o perioadă în care Uniunea Europeană era preocupată de adoptarea unui set de măsuri
complexe de protecție a consumatorilor11 urmărind creșterea calității vieții cetățenilor europeni și
evitarea unor produse alimentare neconforme, care ar cauza adevărate catastrofe sanitare.
În România, preocuparea pentru ocrotirea intereselor consumatorilor a apărut cu întârziere,
la începutul anilor 1990, din cauza regimului politic comunist, care anterior anului 1989 nu a
permis dezvoltarea unei economii de consum. Odată cu trecerea la regimul democratic, inclusiv
legiuitorul român a simțit nevoia de protecție a cetățenilor față de avalanșa de bunuri și servicii de
6
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 11.
7
Noțiunile de “mișcare consumeristă” și ”consumerism” sunt utilizate în literatura filozofică, economică și juridică
ca termini echivalenți desi prin “consumerism” se înțelege și o idologie care încurajează achiziția de bunuri și servicii
în cantități tot mai mari.
8
Avocat și activist politic american, recunoscut pentru implicarea sa în cauzele care urmăreau protecția
consumatorilor.
9
Juanita Goicovici, Dreptul consumației, ed. Sfera juridică, Cluj-Napoca, 2006, pag. 7.
10
Jean Clais-Auloy, Franck Steinetz, Droit de la consommation, 5e edition, Dalloz, Paris, 2000, pag. 2, citat în Juanita
Goicovici, op. cit., pag. 7.
11
În acest sens a fost adoptată Directiva 85/374 CEE privind răspunderea pentru produsele defectuoase.
la începutul anilor 1990, prin emiterea Ordonanței de Guvern nr. 21/1992 privind protecția
consumatorilor. Actul normativ a însoțit OG nr. 18/1992 privind încetarea activității Comisiei
Naționale pentru Standarde, Metrologie și Calitate și preluarea atribuțiilor acesteia de către
Oficiului pentru Protecția Consumatorilor, instituție înființată prin HG nr. 482/1992, “ca organ de
specialitate al administrației publice centrale, în subordinea Guvernului, și acționează pentru
realizarea strategiei, politicii și obiectivelor guvernamentale în domeniul protecției vieții,
sănătății și securității cumpărătorilor, precum și a intereselor legitime ale acestora”12. Ulterior,
activitatea Oficiului a fost preluată de Autoritatea Națională pentru Protecția Consumatorilor,
înființată ca urmare a reorganizării acestuia, prin HG 166/2001 privind organizarea și funcționarea
Autorității Naționale pentru Protecția Consumatorilor.
II. Definiția dreptului consumației. Sediul materiei. Definiția noțiunii de
„consumator”.
Am arătat anterior că dreptul consumației a apărut și s-a dezvoltat ca un drept de reacție
față de forța agresivă a producătorilor și comercianților. Trebuie avut în vedere că în toate
raporturile juridice dintre profesioniști și consumatori, elementul caracteristic este poziția de
superioritate a prefesionistului față de consumatorii nespecializați13, cel puțin din punct de vedere
informațional.
Recuperarea decalajului informațional și economic și căutarea unui echilibru juridic este
principalul scop al dreptului consumației care are în vedere, de asemenea, posibilitatea
consumatorilor de a se adresa instanțelor de judecată în cazul în care drepturilor acestora au fost
încălcate.
Astfel, putem defini dreptul consumației ca fiind un ansamblu de norme care privesc
protecția consumatorului14. O definiție mai elaborată este cuprinsă în doctrina franceză și se referă
la dreptul consumației ca fiind “ansamblul de reguli aplicabile raporturilor dintre întreprinderea,
producția sau distribuția de bunuri și servicii, pe de-o parte, și consumator, pe de altă parte”15.
Elementele definiției surprind, pe de-o parte, totalitatea normelor juridice care
reglementează drepturile și obligațiile consumatorilor, iar, pe de altă parte, principalii participanți
la raporturile de dreptul consumației, respectiv consumatorul și profesionistul.
Consumatorul este definit de legislația națională16 ca fiind “orice persoană fizică sau grup
de persoane fizice constituite în asociaţii, care acţionează în scopuri din afara activităţii sale
comerciale, industriale sau de producţie, artizanale ori liberale”. De asemenea, au fost autori care
12
Conform art. 1 alin. 1 din HG nr. 482/1992 privind organizarea și funcționarea Oficiului pentru Protecția
Consumatorilor.
13
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 11-12.
14
Definiție elaborată și în doctrina națională. A se vedea, în acest sens, Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici,
Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 12.
15
Nicole L'Heureux, Droit de la consommation, Yvon Blais, Quebec, 2000, pag. 2, citat în Anca Nicoleta Gheorghe,
Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 12.
16
Pct. 13 al Anexei la Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului.
au definit consumatorul ca fiind “persoana fizică sau grupul de persoane fizice constituite în
asociații care cumpără, dobândește, utilizează ori consumă produse sau servicii în afara activității
sale profesionale”17. Această definiție o apreciem mai completă odată ce în cadrul acesteia sunt
explicate mai bine “acțiunile” realizate de consumator pentru a intra în raporturile juridice care se
bucură de protecția specifică.
Calitatea de consumator este recunoscută așadar doar persoanelor fizice sau asociaților de
persoane fizice18 și doar în cazul în care acestea acționează într-un scop propriu care este în afara
unei activități profesionale. Legiuitorul exclude calitatea de consumator pentru acele persoane care
urmăresc un scop comercial, deoarece practicarea unor astfel de activități specifice ar exclude
prezumția de lipsă de informare și subordonare economică de care beneficiază consumatorul. În
acest sens, ÎCCJ a stabilit că „persoana fizică ce a încheiat cu o bancă mai multe contracte de
credit în scopul refinanţării altor credite dobândite de la o altă bancă şi al obţinerii de
împrumuturi în vederea dobândirii de imobile pe care, apoi, le-a închiriat, nu poate fi inclusă în
categoria consumatorilor protejaţi de Directiva nr. 93/13/CEE şi de Legea nr. 193/2000”19.
De asemenea, instanța supremă a stabilit că ”o persoană fizică în calitate garant al
restituirii unui împrumut, nu are calitate de consumator în sensul Legii nr. 193/2000, neputând
invoca dispoziţiile legale privind protecţia consumatorilor, deoarece raportul juridic încheiat
între acesta şi bancă, rezultat din contractul de garanție imobiliară, este distinct de raportul
juridic principal, născut în baza contractului de credit”20.
Consumatorul este recunoscut ca un profan21 al acestor raporturi juridice, deoarece
capacitatea sa informațională este redusă în raport de cea a agentului economic care produce sau
distribuie cu regularitate bunurile sau serviciile achiziționate de consumator și astfel are cunoștințe
vaste cu privier la acestea, putând să aprecieze cu ușurință efectele pe care acestea le pot crea.
Profesionistul este denumit și operator economic, respectiv “persoana fizică sau juridică,
autorizată, care în cadrul activităţii sale profesionale fabrică, importă, depozitează, transportă
sau comercializează produse ori părţi din acestea sau prestează servicii”22.
Așadar, profesionistul este acel participant la raportul juridic de dreptul consumației care
are puterea economică și informațională de a impune anumite condiții contractuale
consumatorului, context în care pot apărea abuzuri. Tocmai această tendință caută să o corecteze
dreptul consumației, în aplicarea principiului de drept civil potrivit căruia părțile raporturilor
juridice civile trebuie să se găsească pe poziții de egalitate juridică.
17
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 18.
18
Apreciem că deși definiția nu distinge, asociațiile de persoane fizice trebuie să aibă ca și scop protecția
consumatorilor, ori trebuie să fie constituite doar din consumatori ai anumitor bunuri sau servicii.
19
Înalta Curte de Casație și Justiție, Decizia nr. 441/02.03.2016 pronunțată în recurs de Secția a II-a civilă.
20
Înalta Curte de Casație și Justiție, Decizia nr. 763/10.03.2015 pronunțată în recurs de Secția a II-a civilă.
21
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 63.
22
Conform pct. 1 al Anexei la Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului.
Suplimentar față de consumator și profesionist, apreciem că trebuie recunoscută calitatea
de participant la raporturile de dreptul consumației și Statului român, în principal prin Autoritatea
Națională pentru Protecția Consumatorului, instituție creată cu scopul de a urmări respectarea de
către agenții economici a legislației consumului, iar, în subsidiar, prin intermediul legislativului și
al instanțelor de judecată.
Necesitatea creării unei ramuri de drept specializată în studiul relațiilor dintre consumatori
și agenții economici rezultă din poziția economică și juridică distinctă a celor doi participanți
principali. Dacă agentul economic este profesionist în materie și cunoaște tote elementele în
legătură cu bunul sau serviciul pe care îl comercializează, consumatorul nu se bucură de aceeași
posibilitate și astfel se creează o inegalitate fundamentală a cărei victimă este consumatorul și care
nu poate fi corectată decât prin intervenția puterii statale.
În sistemul intern, principalele acte normative care prevăd și ocrotesc drepturile
consumatorilor sunt următoarele:
- Ordonanța de Guvern nr. 21/1992 privind protecția consumatorilor;
- Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului;
- Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comerciați și
consumatori;
- Ordonanța de Urgență a Guvernului nr. 50/2010 privind contractele de credit pentru
consumatori;
- Ordonanța de urgență nr. 52/2016 privind contractele de credit oferite consumatorilor
pentru bunuri imobile, precum și pentru modificarea și completarea Ordonanței de urgență a
Guvernului nr. 50/2010 privind contractele de credit pentru consumatori;
- Codul civil;
Principalele acte normative la nivel comunitar care reglementează drepturile
consumatorilor sunt următoarele:
- Directiva 93/13/CEE a Consiliului din 5 aprilie 1993 privind clauzele abuzive în
contractele încheiate cu consumatorii;
- Directiva 2011/83/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 25 octombrie 2011
privind drepturile consumatorilor, de modificare a Directivei 93/13/CEE a Consiliului și a
Directivei 1999/44/CE a Parlamentului European și a Consiliului și de abrogare a Directivei
85/577/CEE a Consiliului și a Directivei 97/7/CE a Parlamentului European și a Consiliului Text
cu relevanță pentru SEE;
- Directiva 2014/92/UE a Parlamentului European si a Consiliului din 23 iulie 2014 privind
comparabilitatea comisioanelor aferente conturilor de plati, schimbarea conturilor de plati si
accesul la conturile de plati cu servicii de baza.
III. Rolul dreptului consumației în sistemul de drept european și național
O primă întrebare la care trebuie să răspundem este: Cărei ramuri principale de drept îi
aparține dreptul consumației?
Am arătat anterior că unicul protejat al legislației consumului este consumatorul, respectiv
doar persoana fizică. Se apreciază că acestă limitare a protecției are în vedere “vocația dreptului
consumației de drept al ocrotirii demnității umane prin echilibrarea poziției părții slabe”23. Așadar,
orice persoană fizică are dreptul de a achiziționa și utiliza produse și servicii care să nu îl
prejudicieze material sau moral și pe care să le poată alege în deplină cunoștință de cauză. Orice
abuz al profesionistului sau efect negativ al bunurilor și serviciilor față de consumator afectează
personalitatea sa.
Convenția Europeană a Drepturilor Omului24 recunoaște printr-o serie de articole25
necesitatea protecției demnității umane, în toate formele sale, ca esență a existenței persoanei în
societatea modernă. Dintre toate acestea, ocrotirea demnității umane în cadrul raporturilor
contractuale se face în baza prevederilor privind dreptul la viață privată26, apreciindu-se că efectele
negative ale bunurilor sau serviciilor contractate de consumator se resfrâng asupra posibilității
persoanei fizice de a-și trăi viața privată și de familie în limitele decente recunoscute de
mecanismele internaționale de protecție a drepturilor omului. Abuzurile agentului economic sau
efectele negative contractuale ale actului juridic asumat de consumator sunt recunoscute ca
semnificând “umilințe morale” suportate de consumator, afectându-i integritatea psihică precum
și creând potențiale importante prejudicii patrimoniale.
De asemenea, dreptul consumației cuprinde elemente specifice ramurii de drept public,
deoarece în cadrul acestor raporturi regăsim Autoritatea Națională pentru Protecția
Consumatorilor, instituție creată special cu scopul ocrotirii consumatorilor și care joacă un rol
important în această materie, putând sancționa contravențional operatorii economici care încalcă
prevederile legale în materie, precum și să sesizeze instanțele naționale în vederea obligării
profesioniștilor la modificarea tuturor contractelor în derulare cu consumatorii27.
23
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 18.
24
Convenția pentru apărarea Drepturilor Omului și a Libertăților Fundamentale, elaborată de Consiliul Europei a fost
semnată pe 4 noiembrie 1950 la Roma și a intrat în vigoare pe 3 septembrie 1953, fiind ratificată de statele membre
ale Consiliului Europei. România a ratificat Convenția Europeană a Drepturilor Omului la data de 20 iunie 1994.
25
Art. 2 privind dreptul la viață, Art. 3 privind interzicerea torturii, Art. 4 privind interzicerea sclaviei și a muncii
forțate, Art. 5 privind dreptul la libertate și siguranță, Art. 8 privind dreptul la respectarea vieții private și de familie.
26
Constituția României recunoaște prin at. 26 dreptul la viață intimă, familială și privată.
27
Posibilitate recunoscută de prevederile art. 11-13 din Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele
încheiate între comercianți și consumatori.
Cu toate acestea, specificitatea dreptului consumației îl încadrează în ramura de drept
privat, în relație cu dreptul civil.
Raporturile juridice dezvoltate în materia consumului se caracterizează prin izvorul lor
contractual. Astfel, potrivit art. 1 din Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului, obiectul
prevederilor legale este “reglementarea raporturilor juridice create între operatorii economici și
consumatori, cu privire la achiziționarea de produse și servicii, inclusiv a serviciilor financiare”,
recunoscând factura contractuală a relației profesionist-consumator. De asemenea, Legea nr.
193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comercianți și consumatori
prevede că “orice contract încheiat între comercianți și consumatori pentru vânzarea de bunuri
sau prestarea de servicii va cuprinde clauze contractuale clare, fără echivoc, pentru înțelegerea
cărora nu sunt necesare cunoștințe de specialitate”28.
Raporturile juridice de dreptul consumului prezintă astfel o anumită rigoare dată de
împrejurarea semnării unui contract pentru achiziționarea sau utilizarea bunurilor sau serviciilor.
Originea contractuală a drepturilor consumatorilor facilitează încadrarea dreptului consumației în
ramura dreptului privat, respectiv dreptul civil.
Mai mult, contractele astfel încheiate se referă la bunuri sau servicii oferite de profesionist
în cadrul activității comerciale a acestora. Acestă caracteristică a determinat unii autori să afirme
că “dreptul protecției consumatorului este greu de introdus în categoriile clasice fiind mai
degrabă o prelungire a dreptului comercial”29. Prin urmare este general recunoscută apropierea
dreptului consumației de prevederile de drept comercial30 și prin urmare, incluziunea acestuia în
dreptul civil.
Poate cel mai important aspect care întărește ideea că dreptul consumației este inclus în
ramura de drept privat este acela că potrivit legislației specifice, prevederile acesteia “se
completează cu prevederile Codului civil”31, astfel că trebuie recunoscut că dreptul civil constituie
dreptul comun în materie.
În concluzie, împărtășim opinia dezvoltată în doctrină32, conform căreia dreptul
consumației are un caracter pluridisciplinar. Apreciem însă că încadrarea sa se poate face în mod
corect în ramura de drept privat, fiindcă specificul său este inclus în prevederile de drept civil, în
special în cele de dreptul contractelor. Cu toate acestea, acesta cuprinde multiple elemente de drept
administrativ, împrumutând în special sancțiuni din această materie, așa cum am amintit anterior
28
Art. 1 din Lege nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comercianți și consumatori.
29
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 10, citată în Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit.,
pag. 13.
30
Chiar dacă odată cu intrarea în vigoare a Codului civil în anul 2011, noțiunea general utilizată de “drept comercial”
s-a căutat a fi înlăturată, acesta fiind inclus în dreptul civil, cei mai mulți autori recunosc în continuare separația
dreptului comercial de dreptul civil clasic, folosind această denumire și în lucrările publicate ulterior. A se vedea, în
acest sens, Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept commercial român, ed. a IV-a, actualizată, Universul Juridic,
București, 2014.
31
Potrivit art. 64 din OG nr. 21/1992 privind protecția consumatorilor.
32
A se vedea Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 13.
despre posibilitatea aplicării de către Autoritatea Națională pentru Protecția Consumatorilor a
sancțiunilor contravenționale.
Din punct de vedere al scopului dreptului consumației, acesta se înscrie într-un demers
generalizat la nivel european de instituire a unui sistem complex de protecție a consumatorilor,
într-o perioadă în care spațiul digital și contractele la distanță se dezvoltă într-un ritm deosebit de
alert. Conștientizarea necesității redobândirii echilibrului juridic contractual, inclusiv în perioada
pre-contractuală constituie un element important în dezvoltarea unei legislații moderne care
protejează persoana fizică, precum și în buna funcționare a pieței interne europene33.
33
Astfel cum rezultă din scopul Directivei 2011/83/UE a Parlamentului Europen și a Consiliului privind drepturile
consumatorilor, de modificare a Directivei 93/13/CEE a Consiliului și a Directivei 1999/44/CE a Parlamentului
European și a Consiliului și de abrogare a Directivei 85/577/CEE a Consiliului și a Directivei 97/7/CE a Parlamentului
European și a Consiliului.
CONTRACTUL DE CONSUMAȚIE
Concluzionând, apreciem că cea de-a doua opinie surprinde cel mai bine natura
contractului de consumație, acesta putând fi definit ca acel contract special încheiat între un
profesionist și un consumator căruia i se aplică dispozițiile speciale în materie.
1
Gabriel Boroi, Carla Alexandra-Anghelescu, Curs de drept civil. Parte generală, ediția a 2-a revizuită și
adăugită, ed. Hamangiu, București, 2012, pag. 109.
2
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 43.
II. PRINCIPIILE CONTRACTULUI DE CONSUMAȚIE:
3
Pentru o dezvoltare asupra principiilor contratului de consumație, a se vedea Anca Nicoleta Gheorghe,
Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 44.
4
Marius Floare, Buna și reaua-credință în negocierea și executarea contractelor de drept comun, Ed. Universul
Juridic, București, 2015, pag. 175.
5
Juanita Goicovici, „Moralizarea contemporană a raporturilor contractuale – privire specială asupra dreptului
consumației” în „Consumerismul contractual”, coordonată de Paul Vasilescu, Ed. Sfera Juridică, Cluj-Napoca,
2006, pag. 155.
În materia dreptului consumului formarea consimțământului primește valențe noi,
având în vedere lipsa de cunoștințe a consumatorului și necesitatea protecției acestuia prin
instituirea unor mecanisme specifice.
Doctrina clasică de drept civil stabilește că acordul de voințe ar trebui dat numai cu
privire la aspectele esențiale ale încheierii contractului, astfel cum rezultă din prevederile art.
1182 alin. 2 Cod civil care stabilește că este suficient ca părțile să se pună de acord asupra
elementelor esențiale ale contractului, chiar dacă lasă unele elemente secundare spre a fi
convenite ulterior, ori încredințează determinarea acestora unei alte persoane.
Contrar acestei viziuni, în dreptul consumului, consimțământul la încheierea
contractului de consumație trebuie să fie dat cu privire la toate elementele contractului. O
astfel de soluție are în vedere prezumția de lipsă de informare a consumatorului, astfel că
ulterior îndeplinirii de către profesionist a obligațiilor precontractuale, consumatorul va trebui
să-și exprime acordul cu privire la toate clauzele contractuale. Legiuitorul de dreptul
consumului apreciază așadar că toate elementele contractului de consumație sunt „esențiale”
din perspectiva consumatorului.
9
Conferința de drept bancar ”Creditul bancar în monedă străină:evoluții economice, legislative și
jurisprudențiale, Timișoara 26-27 martie 2015, organizatori Facultatea de Drept din cadrul Universității de Vest
din Timișoara, Asociația Europeană pentru Drept bancar și Financiar – România, studiul prezentat: Obligaţia de
informare a băncilor în cazul creditelor în valută http://evenimente.juridice.ro/2015/03/creditul-bancar-in-
moneda-straina-evolutii-economice-legislative-si-jurisprudentiale-26-27-martie-2015.html
10
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, Dreptul consumației, Ed. Hamangiu,
București, 2012, p. 63.
11
Lavinia Elena Smarandache, Contextul apariției și aportul OUG nr. 50/2010 în materia obligației profesionale
de informare, Revista Română de Dreptul Afacerilor, nr. 3/2011, p. 103
12
Dan Chirică, Obligația de informare și efectele ei în faza precontractuală a vânzării-cumpărării, Revista de
Drept Comercial nr. 7-8/1999, p. 51 și urm.
De asemenea, actul normativ modifică art. 30 al OUG nr. 50/2010 prin instituirea
obligațiilor de evaluare a bonității consumatorului din perspectiva posibilității viitoare de
rambursare raportată la variația cursului de schimb și rata dobânzii. Este o dovadă
suplimentară că preocuparea legiuitorului se îndreaptă spre conștientizarea efectelor negative
ale variației cursului valutar.
Prima întrebare: Care sunt limitele în care vom aprecia ca fiind respectată obligația
de informare din perspectiva riscului valutar?
Răspunsul la această întrebare impune a se face o distincție esențială între:
• informarea cu privire la riscul valutar în sine
• evaluarea măsurii (limitelor) în care acest risc se va produce
În sprijinul necesității unei astfel de distincții cităm considerentele unei hotărâri
pronunțate de Curtea de Apel din Limoge la data de 9 februarie 2015 „Dacă într-adevăr
banca nu putea prevede iminenţa crizei financiare din 2008 la data acceptării ofertei de
credit, este mai puţin adevărat că riscul unei deprecieri a monedei euro în raport cu
francul elveţian nu putea fi evitat având în vedere diferenţele mari existente între
economiile zonei euro şi Elveţia, ţară bogată a cărei economie atrage capital”15.
Distincția cu alte cuvinte trebuie făcută între o mișcare a cursului normală și una
excesivă, iar din această perspectivă volatilitatea unei monede trebuie raportată la singurul
criteriu de referință obiectiv, anume posibilitățile consumatorului așa cum au fost evaluate
chiar de bancă la momentul acordării creditului.
CCR a statuat prin Decizia nr. 62/07.02.2017 că : „Opțiunea pentru un credit într-o
monedă străină este făcută conștient și cu bună-știință de către debitor, în considerarea
avantajelor pe care acest credit le oferea în comparație cu celelalte produse de creditare
oferite atât de creditor, cât și de alți furnizori de produse bancare (cost mai redus, acces la o
sumă mai mare de bani, posibilitatea de a-și realiza investiții mai substanțiale etc.)
Concomitent cu identificarea avantajelor acestui tip de credit, împrumutatul are posibilitatea
13
Ion Deleanu, Ficțiunile juridice, Ed. All Beck, București, 2005, p. 222
14
Ion Deleanu, op. cit., p. 226.
15
http://www.legavox.fr/blog/asr-avocats/emprunts-francs-suisses/type.php?id_theme=2895
de a identifica și dezavantajele lui, printre care riscul de a angaja o sumă mai mare de lei
pentru restituirea unui credit în valută comparativ cu cel în lei (dacă aceasta este moneda în
care obține principalele venituri)”.
Distincție esențială
Trebuie făcută distincție între două categorii de împrumutați: împrumutați avertizați și
împrumutați neavertizați.
Calitatea de avertizat sau neavertizat depinde de un ansamblu de criterii, precum
experiența împrumutatului, cunoștințele sale financiare sau patrimoniul său. Aceste elemente
permit băncii să determine nivelul de competență al împrumutatului. Banca are obligația de a
distinge între cele două tipuri de împrumutați pentru a putea aplica procedurile necesare
corespunzătoare fiecărei categorii în parte.
La încheierea contractului de credit, banca are două obligații esențiale față de clientul
său: o obligație de informare și o obligație de avertizare.
Obligația de informare trebuie respectată față de toți debitorii, fie avertizați, fie
neavertizați și se realizează prin comunicarea către aceștia a unor informații exhaustive,
obiective și neutre cu privire la operațiunea în cauză și care să le permită înțelegerea
condițiilor creditului.
În schimb, obligația de avertizare trebuie respectată doar față de împrumutatul
neavertizat și obligă banca să-l avertizeze pe acesta asupra capacității financiare și mai ales
asupra riscului de îndatorare cauzat de credit. Obiectivul urmărit este de a permite
împrumutatului să măsoare posibilele consecințe nefaste ale împrumutului și să renunșe la
operațiune dacă aceasta pare riscantă.
16
http://www.legavox.fr/blog/asr-avocats/emprunts-francs-suisses/type.php?id_theme=2895
”Asigurarea de stabilitate pe care se bazau argumentele împrumutului ascundea
pericolul iminent pe care îl presupunea în realitate pentru debitori riscul unei variaţii
bruşte şi importante a parităţii dintre moneda de cont în care era exprimat împrumutul şi
moneda de plată”.
”Banca nu a informat debitorul cu privire la acest risc care îi putea provoca supra-
îndatorarea şi pierderea patrimoniului său, a încălcat în mod evident obligaţia de
informare,informaţiile date în termeni care au o tonalitate liniştitoare nefiind de natură să
detrmine debitorul să conştientizeze suficient potenţialul pericolul al produsului complex
oferit de banc”.
”Această lipsă de informare este cu atât mai gravă cu cât împrumutul era acordat
unui particular care nu dispunea de surse de venit în ţara a cărei monedă fusese aleasă
pentru monedă de cont şi a cărui motivaţie nu era speculativă; scopul său era doar, la sfatul
promotorului care îi propusese o operaţiune la care nu s-ar fi gândit dacă nu ar fi fost
demarată de a-şi valoriza patrimoniul prin oportunitatea oferită de o legislaţie care
încurajează contribuabilii să investească în construirea de locuinţe prin avantaje fiscale”.
• Prin hotărârea pronunţată la 20 ianuarie 2015, Tribunal de Înaltă Înstanţă din Paris
menţionează că:
„Fiind vorba despre acordarea unui împrumut în franci elveţieni rambursabil în euro şi
destinat finanţării achiziţionării unui bun imobiliar în euro, banca era obligată să furnizeze
persoanelor fizice informaţii clare şi precise despre impactul fluctuaţiilor cursului de
schimb asupra rambursărilor lor astfel încât aceştia să poată accepta oferta în deplină
cunoştinţă de cauză.”;
Drept urmare, nulitatea clauzei de indexare trebuie să se pronunţe, creditul trebuie să fie
considerat ca fiind contractat definitiv pentru suma în euro prevăzută la început şi banca
trebuie să ramburseze debitorilor orice sumă percepută dincolo de ratele lunare, adică atât
taxa de conversie, cât şi cheltuielile de schimb percepute.
În fine, apreciem ca fiind relevantă din perspectiva subiectului interpretarea oferită
Directivei 2008/48/CE privind contractele de credit pentru consumatori prin Hotărârea
Curții de Justiție a Uniunii Europene din 18 decembrie 2014, în sensul că
2. Obligația de consiliere
Profesionistul trebuie să furnizeze și alte elemente decât cele de informare astfel încât
consumatorul să aprecieze în deplină cunoștință de cauză că bunul sau serviciul corespunde
nevoilor sale.
Obligația de consiliere este văzută ca o completare față de obligația de informare,
aceasta din urmă trebuind să fie îndeplinită oricând.
Consilierea se justifică prin aceea că un consumator are nevoie nu numai de informații
ci și de sfaturi, adică părerea unui specialist.
Cum obligația de consiliere este o obligație de orientare a alegerii clientului aceasta
trebuie efectuată cu prudență, în limite rezonabile.
Apreciem însă că, spre deosebire de obligația de informare, care trebuie îndeplinită în
toate cazurile, obligația de consiliere trebuie să fie îndeplinită doar în cazurile în care fie
există o cerere a consumatorului în acest sens, fie atunci când circumstanțele specifice ale
negocierii o impun.
Obligația de consiliere17 în cazul creditelor încheiate în monedă străină :
Obligația de consiliere este uneori văzută ca fiind diferită de obligația de informare,
întrucât cea dintâi preupune o judecată de valoare, în timp ce secunda implică doar
comunicarea unor informații stricte menite a permite clientului să ia decizia pe care o crede
de cuvință18.
Oare în momentul în care angajatul băncii constatând că respectivul client nu se
califică pentru un anumit credit în lei sau în valută , nu a realizat o consiliere?
Este adevărat că inclusiv în jurisprudența franceză s-a statuat principiul neamestecului
bancherului în treburile împrumutatului, obligația sa limitându-se doar la a-l avertiza asupra
riscurilor, dar acest principiu trebuie aplicat atât timp cât chiar banca l-a respectat, în caz
contrar cu atât mai mult se impune a reține răspunderea ei.
În situațiile în care reprezentantul băncii a îndemnat și oferit respectivul credit în CHF
implicit a realizat o consiliere, caz în care cele două obligații (informare și consiliere) sunt
inseparabile, obligația de consiliere înglobând-o pe cea de informare, o astfel de interpretare
desprinzându-se din textile de lege citate la începutul articolului care urmăresc să ofere
consumatorilor posibilitatea unei alegeri raționale și fără a li se prejudicia drepturile și
interesele legitime, printre care și cele economice. Consilierea nu se confundă în acest caz cu
serviciile de serviciile de consultanță, activitate permisă băncilor conform art. 18 alin. 1 lit. i)
din O.U.G. nr. 99/2006 doar în sfera afacerilor comerciale.
17
Cu privire la acest subiect a se vedea Juanita Goicovici, Dreptul consumației, Ed. Sfera Juridică, Cluj-Napoca,
2006, p. 32 și urm.
18
Dan Chirică, op. cit., p. 51
V. PARTICULARITĂȚI PRIVIND ÎNCHEIEREA CONTRACTELOR LA
DISTANȚĂ:
Principalul act normativ în materie este OUG nr. 130/2000 privind protecția
consumatorilor la încheierea și executarea contractelor la distanță.
Informațiile trebuie să fie complete, corecte și precise și să releve fără echivoc scopul
său commercial, clar, ușor de înțeles.
De asemenea, profesionistul este obligat să ofere consumatorilor în scris sau pe alt
suport durabil informațiile minime către consumator.
19
Pentru dezvoltarea acestei opinii, a se vedea Juanita Goicovici, op. cit., pag. 51-69.
Principiul coerenței este preluat din dreptul anglo-saxon (estoppel) unde partea care
prin susținerile formulate în cursul procesului își neagă propria conduită intervenită într-un
moment din trecut este oprită să acționeze și să se apere pe acest motiv.
Coerența descrie norma potrivit căreia cel ce adoptă un comportament contrar
atitudinii sau susținerilor sale anterioare este de rea-credință întrucât încalcă încrederea
legitimă a celorce li s-a adresat.
Încrederea destinatarului este elementul central care impune reprimarea acestui tip de
conduită.
Cu titlu de soluții jurisprudențiale care au făcut aplicarea principiului coerenței:
- în materia contractului de transport (afacerea Chronopost) Curtea de Casație
franceză a reținut că a fost încălcată buna-credință de comerciantul care în mesajele
publicitare anunța că este un specialist al transportului rapid și sigur, însă ulterior invocă o
clauză de exonerare de orice răspundere în caz de livrare cu întârziere (Decizia din 22
noiembrie 1996);
- s-a reținut răspunderea pentru prejudiciul cauzat cumpărătorului, vânzătorului unui
aparat pentru imprimarea cecurilor, care garantase în ofertele de publicitate că cecurile astfel
imprimate nu puteau fi falsificate; în speță, societatea cumpărătoare fusese prejudiciată ca
urmare a două astfel de falsuri (Curtea de Casație franceză, Decizia din 17 iunie 1997);
- Curtea de Apel din Paris nu a luat în considerare termenele de livrare specificate în
oferta unei societăți de mesagerie în condițiile în care aceasta anunța în alte documente
publicitare livrarea în 24 de ore a bunurilor încredințate oriunde în Franța (Decizia din 29
ianuarie 1997).
O întrebare firească se pune în legătură cu condițiile în care mesajul publicitar face
sau nu parte din conținutul ofertei. Nu orice material publicitar face parte integrantă din
contract și atrage răspunderea contractuală a emitentului în caz de neîndeplinire a respectivei
promisiuni.
Între publicitate și ofertă trebuie să existe o linie de demarcație clară.
Una din spețele importante în chestiunea documentelor publicitare (speța așa-zisă a
„spațiului verde”) este în măsură să lămurească anumite aspecte.
În speță, soții G au achiziționat prin act autentic de la agenția imobiliară P o parcelă
de teren pentru construit, lăsându-se atrași de faptul că în pliantele publicitare primite de la
societatea vânzătoare însoțite de fotografii, respectiva parcelă era mărginită la o extremitate
de o porțiune de spațiu verde. Respectiva fâșie de pajiște a fost cea care a convins soții G să
achiziționeze respectivul teren, în viziunea cumpărătorilor casa în care familia urma să
locuiască și să își crească copiii era o casă mărginită cu o porțiune de pajiște.
Ulterior încheierii contractului soții G au constatat că fâșia de verdeață fusese alipită,
topografic de către agenția imobiliară la terenul vecin neachiziționat la acel moment de vreun
alt cumpărător.
Acțiunea soților G a fost întemeiată pe conținutul unor documente
”extracontractuale”, astfel că șansele de câștig păreau a fi destul de mici având în vedere că
porțiunea de verdeață nu avea o valoare economică de sine stătătoare și nici în cuprinsul
contractului de vânzare-cumpărare nu se făcuse trimitere la vreo obligație a vânzătorului de a
preda terenul însoțit de o zonă de pajiște.
Este limpede că soții și-au format consimțământul exclusiv în virtutea imaginii
sugerate în pliant astfel că dacă ar fi știut că adevărul topografic este altul opțiunea s-ar fi
îndreptat către un alt teren sau altă agenție imobiliară.
Analiza se face prin raportare la momentul formării contractului astfel că avem de-a
face cu un consimțământ viciat. Constatarea nulității absolute nu le profita soților G întrucât
nu-și doreau repunerea în situația anterioară, ei fiind mulțumiți de amplasamentul terenului și
de preț astfel că opțiunea lor este în sensul obligării societății vânzătoare la executarea a ceea
ce au promis prin pliante, respectiv predarea terenului însoțit de fâșia de verdeață.
Din punct de vedere tehnic a obliga vânzătoarea la dezmembrarea a fâșiei cu pajiștea
și predarea către soții G ar fi presupus constatarea unei asemenea obligații în contractul de
vânzare-cumpărare, însă nimeni nu poate fi obligat să execute obligații pe care nu și le-a
asumat liber,în acel moment fiind de neimaginat o răspundere contractuală bazată pe
documente extracontractuale.
Pe de altă parte, nici invocarea obligației precontractuale de informare sau consiliere
nu erau soluții dat fiind setul limitat de remedii pentru neexecutarea acestora, respectiv ori
desființarea contractului însoțită de plata unor despăguburi sau menținerea contractului cu
consecința obligării societății vânzătoare la plata unor daune interese.
Se observă așadar că punctul nevralgic al rezolvării speței îl constituie introducerea în
sfera contractului a informațiilor cuprinse în documentul publicitar ceea ce ar face ca
obligația transferării ”spațiului verde” să nu fie o creație a judecătorului, ci o obligație
asumată voluntar de vânzătoare printr-o veritabilă clauză contractuală, însă această veritabilă
clauză nu figura în cuprinsul ofertei, ci în textul însoțit de imagini a pliantelor publicitare,
aceasta din urmă prin natura lor fiind documente extracontractuale, respectiv mesaje
publicitare iar nu înscrisuri constatatoare ale voinței părților.
În final, instanța obligă societatea vânzătoare la predarea conformă a terenului însoțită
de fâșia de pajiște litigioasă (Curtea de Casație din Franța, Camera a III-a civilă, Decizia din
17 iulie 1997).
Raționamentul instanței franceze este relativ simplu, recunoscând apartenența
anumitor mesaje publicitare la corpul convenției având ca finalitate recunoașterea unei
obligații de conformitate în sarcina profesionistului.
Introducerea de instanța de judecată a unor documente publicitare într-o ofertă are ca
efect nașterea unor obligații de conformitate. Nu orice text publicitar poate să capete acest
sens, ci numai dacă mesajul este suficient de ferm pecis și detaliat. Este important ca
documentele publicitare să fi fost transmise co-contractantului în mod direct, indiferent de
suport, publicitatea prin mass-media sau prin intermediul afișelor neputând avea o valoare
contractuală. Documentul publicitar trebui să fi exercitat o influență decisivă la formarea
voinței celeilalte părți.
Concluzionând, documentele publicitare pot avea forță contractuală, în condițiile în
care mesajul este neechivoc, exprimat într-un limbaj clar și inteligibil, iar acesta este
determinant pentru exprimarea voinței consumatorului.
Legea acordă anumite drepturi speciale uneia dintre părților contractante, respectiv
consumatorilor, cele mai multe dintre acestea regăsindu-se în OG nr. 21/1992 sau în Codul
consumului.
Orice informație privind pachetele de servicii turistice, prețurile acestora, contractele
de credit pentru consum trebuie să conțină indicații corecte și clare care să nu permită
interpretări echivoce ale acestora (art. 76 C. cons.).
Clauzele contractuale neclare se interpretează în favoarea consumatorului (art. 77
C.cons.).
Orice contract încheiat între comerciant și consumatori pentru vânzarea de bunuri sau
prestarea de servicii va cuprinde clauze contractuale clare, fără echivoc, pentru înțelegerea
cărora nu sunt necesare cunoștințe de specialitate (art. 75 C.cons.).
Se interzice comercianților stipularea de clauze abuzive în contractele încheiate cu
consumatorii. O clauză contractuală care nu a fost negociată direct cu consumatorul va fi
considerată abuzivă dacă, prin ea însăși sau împreună cu alte prevederi din contract, creează,
în detrimentul consumatorului și contrar cerințelor bunei-credințe, un dezechilibru
dezemnificativ între drepturile și obligațiile părților (art. 78 și art. 79 C.cons.).
O clauză contractuală va fi considerată ca nefiind negociată direct cu consumatorul
dacă aceasta a fost stabilită fără a da posibilitatea consumatorului să influențeze natura ei,
cum ar fi contractele preformulate sau condițiile generale de vânzare practicate de
comercianți pe piața produsului sau a serviciului respectiv (art. 80 C.cons.).
Faptul că anumite aspecte ale clauzelor contractuale sau numai una dintre clauze a
fost negociată direct cu consumatorul nu exclude aplicarea prevederilor legale pentru restul
contractului în cazul în care o evaluare globală a contractului evidențiază că acesta a fost
prestabilit unilateral de comerciant. Dacă un comerciant pretinde că o clauză preformulată a
fost negociată direct cu consumatorul este de datoria lui să prezinte probe în acest sens (art.
81 C.cons.).
Contractul trebuie să stipuleze cu caractere mari și în imediata vecinătate a locului
rezervat pentru semnătura consumatorului, clauza expresă despre dreptul de denunțare
unilaterală a contractului după caz, precum și numele și adresa comerciantului față de care
consumatorul poate să își exercite acest drept (art. 82 C.cons.).
Comerciantul este obligat să remită consumatorului un exemplar din contractul
încheiat și să poată proba acest lucru în fața organelor de control(art. 83 C.cons.).
Dreptul consumatorului la denunțarea sau rezilierea contractului nu poate fi anulat sau
restrâns de nici o clauză contractuală sau înțelegere între părți, în cazurile prevăzute de lege,
aceasta fiind considerată nulă de drept. Drepturile părților referitoare la o justă despăgubire
nu vor fi afectate în cazul denunțării unilaterale (art. 84 C.cons.).
GARANȚIA CONVENȚIONALĂ
În dreptul intern, obligația de garanție a fost instituită inițial prin Legea nr. 449/2003
privind vânzarea produselor și garanțiile asociate acestora.
Conform art. 2 lit. e), garanția este definită ca „orice angajament asumat de vânzător sau
producător faţă de consumator, fără solicitarea unor costuri suplimentare, de restituire a
preţului plătit de consumator, de reparare sau de înlocuire a produsului cumpărat, dacă acesta
nu corespunde condiţiilor enunţate în declaraţiile referitoare la garanţie sau în publicitatea
aferentă”. Garanţia este obligatorie din punct de vedere juridic pentru ofertant, în condiţiile
specificate în declaraţiile referitoare la garanţie şi în publicitatea aferentă. Aceasta trebuie să
cuprindă menţiuni cu privire la drepturile conferite prin lege consumatorului şi să ateste în mod
clar că aceste drepturi nu sunt afectate prin garanţia oferită. Garanţia trebuie să precizeze
elementele de identificare a produsului, termenul de garanţie, durata medie de utilizare,
modalităţile de asigurare a garanţiei - întreţinere, reparare, înlocuire şi termenul de realizare a
acestora, inclusiv denumirea şi adresa vânzătorului şi ale unităţii specializate de service și să fie
redactată în termeni simpli şi uşor de înţeles.
În prezent, reglementarea garanției comerciale se regăsește la art. 2 pct. 12 din OUG nr.
140/2021 privind anumite aspecte referitoare la contractele de vânzare de bunuri: „orice
angajament din partea garantului faţă de consumator, prevăzut în certificatul de garanţie sau în
publicitatea disponibilă în momentul sau înaintea încheierii contractului, în plus faţă de
obligaţiile legale care îi revin vânzătorului referitoare la garanţia de conformitate, de a
rambursa preţul plătit sau de a înlocui, a repara sau a întreţine bunurile în orice mod, în cazul
în care acestea nu corespund specificaţiilor sau oricărei alte cerinţe care nu este legată de
conformitate;”
Conform art. 9 din Lege, răspunderea vânzătorului este angajată dacă lipsa de
conformitate apare într-un termen de 2 ani, calculat de la livrarea produsului. După expirarea
acestui termen, consumatorii pot pretinde remedierea sau înlocuirea produselor care nu pot fi
folosite în scopul pentru care au fost realizate ca urmare a unor vicii ascunse apărute în cadrul
duratei medii de utilizare, în condiţiile legii.
Conform art. 10 alin. 1 din Lege, până la proba contrară, lipsa de conformitate apărută în
termen de un an de la livrarea produsului se prezumă că a existat la momentul livrării acestuia,
cu excepţia cazurilor în care prezumţia este incompatibilă cu natura produsului sau a lipsei de
conformitate.
RĂSPUNDEREA PROFESIONISTULUI PENTRU PRODUSE DEFECTE
Răspunderea civilă este o formă a răspunderii juridice, care constă într-un raport de
obligații, în temeiul căruia o persoană este îndatorată să repare prejudiciul cauzat altuia prin fapta
sa ori, în cazurile prevăzute de lege, prejudiciul pentru care este răspunzătoare.
1
Pentru o analiză extensivă a acestui subiect, a se vedea: Țucă Maria-Adriana, Răspunderea producătorului pentru
produsele cu defect, disponibil pe https://drept.unibuc.ro/dyn_doc/publicatii/revista-stiintifica/raspunderea-
producatorului-pentru-produsele-cu-defect.pdf
În România, legiferarea în acest domeniu a avut o istorie lungă şi marcată de sinuozităţi.
Primul pas în acest sens a fost făcut prin adoptarea de către Guvern a Ordonanţei nr. 21/1992
privind protecţia consumatorilor. În prezent, prevederile Directivei sunt transpuse în dreptul
român prin Legea nr. 240/2004 privind răspunderea producătorilor pentru pagubele generate de
produsele cu defecte.
Într-o altă opinie, mecanismul răspunderii, obiectul analizei noastre, a fost calificat ca
aparţinând dreptului consumaţiei, având un particularism insurmontabil şi consacrând o
răspundere semiobiectivă semi-subiectivă.
Potrivit art. 3 din Lege, cel în sarcina căruia cade răspunderea este producătorul. Astfel,
în sensul prevederilor din Lege, producătorul este, în general, orice profesionist care procură o
materie primă şi o comercializează; cel care îşi înscrie pe produs numele, marca sau alt semn
distinctiv; cel care importă în Uniunea Europeană în vederea comercializării, fiind introduşi în
această categorie atât fabricanţii produsului finit (în întregime sau a unei părţi componente), cât
şi fabricanţii de materii prime.
Dacă producătorul, aşa cum a fost definit prin Lege nu poate fi identificat, răspunderea
cade în sarcina fiecărui furnizor care nu reuşeşte să comunice în timp rezonabil consumatorului
prejudiciat datele de identificare a producătorului sau a persoanei care i-a furnizat produsul.
Fabricarea sau distribuirea produsului defectuos trebuie să fie efectuată în cadrul unei
activităţi profesionale, respectiv a unei activităţi cu scop lucrativ, motiv pentru care punerea pe
piaţă a produsului reprezintă o condiţie esenţială a răspunderii.
Dispoziţiile art. 2 alin. 1 lit. b din Lege definesc produsele pentru care operează
răspunderea ca fiind orice bunuri mobile, chiar şi cele încorporate în alte bunuri mobile ori
imobile (prin destinaţie, dar mobile prin natura lor). Aria de cuprindere este foarte generoasă
incluzând şi bunuri precum energia electrică, medicamentele, elemente sau produse ale corpului
uman, fiind excluse însă serviciile şi persoanele.
Spre exemplu, în cazul defectelor estetice, respectiv urmare a livrării unui bun ulterior
încheierii unui contract între profesionist și consumator a unui aparat electrocasnic, dar care
prezintă câteva zgârieturi minore sau livrarea unui mobilier căruia îi lipsește un accesoriu minor,
de o valoare foarte mică, invocarea garanției pentru vicii ascunse nu ar fi o soluție în primul rând
din cauza valorii mici a imperfecțiunii estetice, cât și a neîntrunirii condițiilor pentru funcționarea
garanției, odată ce respectivul defect nu afectează însăși folosința lucrului.
• Calitatea bunului sau a serviciului este așteptată de consumator în baza unor specificații
contractuale exprese (conformitate contractuală).
1
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 63
• Așteptările consumatorului cu privire la bun, astfel cum ele sunt legitimate de reglementări
legale în vigoare (conformitate normativă).
În caz de neconformitate a unui bun preluat de către consumator, acesta are la dispoziție
fie rezoluțiunea contractului pentru neexecutarea obligației de livrare conformă, fie o acțiune în
executarea silită a obligației de predare conformă.
Atunci întrebarea logică ar fi: ce aduce în plus obligația de conformitate? Răspunsul a fost
dat de teoria doctrinei franceze, în sensul că aceasta oferă o soluție suplimentară, aceea a
revendicării bunului în patrimoniul vânzătorului, întrucât, în ipoteza livrării neconforme,
aceasta echivalează cu predarea altui bun decât cel a cărui proprietate a fost dobândită de
consumator la momentul încheierii contractului. De asemenea, s-au reținut următoarele:
• Proprietatea bunurilor de gen din cauza fungibilității și consumtibilității este o
pseudoproprietate, mai fragilă în comparație cu proprietatea bunurilor individual
determinate.
• Revendicarea pe temeiul neconformității livrării a bunului de gen este posibilă,
identificarea acesteia în patrimoniul vânzătorului urmând să aibă loc pe baza
specificațiilor inserate în contract.
• Acest tip de revendicare este sui generis.
• Avantajul acestei soluții suplimentare este acela că acțiunea este imprescriptibilă
La prima vedere răspunsul este unul negativ căci eroarea viciu de consimțământ și obligația
de livrare nu se suprapun.
Luând ca exemplu cazul mașinii de imprimat cecuri în care furnizorul anunțase că este
infailibilă sau cel al achiziționării unui teren pe considerentul că acesta se mărginește pe o latură
cu un spațiu verde, inexistent în realitate, nu putem susține că consumatorul poate invoca fie viciul
de consimțământ al erorii/dolului, fie neîndeplinirea obligației de livrare/predare, odată ce vicierea
consimțământului se analizează pe terenul formării contractului, în timp de obligația de livrare se
află în etapa efectelor contractului. Totodată regimul lor juridic este diferit, căci conformitatea
încearcă să se folosească de mecanismul revendicării (imprescriptibilă), atât timp cât se are în
vedere că livrarea unui bun neconform cu stipulațiile exprese contractuale este de fapt livrarea unui
alt bun decât cel al cărui proprietar a devenit cumpărătorul la momentul contractării.
profesionistului.
CLAUZELE DE NON-RESPONSABILITATE
În analizarea naturii juridice a unor astfel de clauze vom pleca de la o speță, respectiv de
la cazul exploatării unei parcări, pe ale cărei tichete remise clienților se menționează că
profesionistul își declină orice responsabilitate atât în caz de furt al obeictelor lăsate în autoturisme,
cât și de furt al autovehiculelor.
Astfel cum arătat anterior, una din operațiunile prin intermediul căreia consumatorul intră
în raportul juridic cu profesionistul este cumpărarea de bunuri. În dinamica relațiilor specifice
dreptului consumului, cel mai important dintre contractele încheiate între profesionist și
consumator este vânzarea de consumație, având în vedere multitudinea de astfel de contracte
încheiate, precum și efectele pe care le creează. Deși în doctrină s-a exprimat opinia conform căreia
deoarece contractul de vânzare cumpărare este reglementat în principal de Codul civil, acesta va
constitui dreptul comun al vânzării de consumație, urmând ca normele să se completeze cu
dispozițiile speciale ale protecției consumatorilor1, apreciem criticabilă o astfel de opinie raportat
la specificul contractului de consumație, astfel că dreptul comun va fi reprezentat de prevederile
legale speciale în materie, completate cu cele ale dreptului civil.
Vânzarea de consumație poate fi definită plecând de la definiția clasică prezentată de
normele de drept civil ca fiind contractul prin care profesionistul, în calitate de vânzător,
transmite sau, după caz, se obligă să transmită consumatorului, în calitate de cumpărător,
proprietatea asupra unuia sau mai multor bunuri în schimbul unui preț pe care consumatorul se
obligă să îl plătească și cu respectarea dispozițiilor legale speciale în materie.
Specificul vânzării de consumație rezultă din categoria de subiecți de drept între care se
formează raportul juridic, respectiv profesionistul și consumatorul, ceea ce determină aplicarea
unor dispoziții speciale în vederea protecției celui din urmă. Operațiunea nu va fi așadar una
clasică, odată ce libertarea contractuală nu mai poate fi exprimată în aceleașii limite.
I. Particularitățile vânzării de consumație:
În concret, vânzarea de consumație este o varietate a contractului de vânzare-cumpărare,
astfel cum ar mai fi, spre exemplu, vânzarea imobiliară, vânzarea unei moșteniri, etc 2. O astfel de
calificare prezintă importanță în vedere identificării sediului materiei, respectiv dreptul comun
aplicabil acestor raporturi juridice. În principal, vânzarea de consumație este reglementată de
dispozițiile OUG nr. 140/2021 privind anumite aspecte referitoare la contractele de vânzare de
bunuri3, împreună cu alte acte normative incidente, respectiv Legea nr. 296/2004, OG nr. 99/2000
privind comercializarea produselor și serviciilor de piață, OG nr. 21/1992.
1. Formarea contractului de vânzare de consumație:
1
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 206
2
Idem 1, pag. 217
3
Inițial, reglementarea acestora aspecte esențiale privind vânzarea de consumație s-au regăsit în Legea nr. 449/2003
care a transpus în dreptul intern Directiva 1999/44/CE Parlamentului European și a Consiliului din 25 mai 1999
privind anumite aspecte ale vânzării de bunuri de consum și garanțiile conexe.
Astfel cum am arătat, părțile contractului de vânzare de consumație sunt vânzătorul
profesionist și cumpărătorul consumator.
OUG nr. 140/2021 definește vânzătorul ca fiind orice persoană fizică sau juridică,
indiferent dacă este publică sau privată, care, în legătură cu contractele reglementate de
prezenta ordonanţă de urgenţă, acţionează, inclusiv prin intermediul unei alte persoane care
acţionează în numele respectivei persoane fizice sau juridice sau în contul acesteia, în scopuri
ce ţin de activitatea comercială, industrială, artizanală sau profesională a persoanei respective.
Așadar, profesionist poate fi atât persoana juridică însă și o persoană fizică în măsura în
care aceasta acționează în interiorul unui scop profesional, respectiv dacă este o persoană fizică
autorizată să desfășoare o anumită activitate, sau în cazul în care desfășoară o activitate de comerț
cu caracter permanent în scopul obținerii unui profit.
Cumpărătorul consumator este definit ca fiind orice persoană fizică care, în legătură cu
contractele reglementate de prezenta ordonanţă de urgenţă, acţionează în scopuri care se află
în afara activităţii comerciale, industriale, artizanale sau profesionale a persoanei respective.
Evident că obiectul contractului de vânzare de consumație îl va reprezenta un bun, pe care
legiuitorul îl reglementează ca fiind orice obiect corporabil mobil, inclusiv cele cu elemente
digitale, precum și apa, gazul şi energia electrică atunci când sunt puse în vânzare în volum
limitat sau în cantitate fixă.
În acest sens, sunt asimilate produselor și bunurile achiziționate în temeiul unui contract
de vânzare de produse ce urmează a fi fabricate sau prelucrate. Așadar, materia dreptului
consumului nu interzice vânzarea unui bun viitor, în condițiile în care caracteristicile acestuia sunt
în mod clar și expres prevăzute în contract.
În schimb legiuitorul nu asimilează produselor care fac obiectul reglementării:
suportul material care serveşte exclusiv ca suport al conţinutului digital, bunurile vândute în cadrul
procedurii de executare silită (de asemenea, fiind vorba despre un cadru juridic special de vânzare,
care exclude răspunderea persoanei care organizează această operațiune), bunurile vândute pe baza
unui contract de vânzare de bunuri de ocazie ca urmare a unei licitații publice (pentru același
motiv).
Sub aspectul îndeplinirii obligației de informare precontractuală, vânzătorul trebuie să
informeze consumatorii cu privire la prețul final al produsului și să le ofere în prealabil toate
informațiile și documentele tehnice care trebuie să însoțească respectivul produs. În cazul
bunurilor cu elemente digitale, vânzătorul se asigură că consumatorul este informat cu privire la
actualizări şi că îi sunt furnizate actualizări, inclusiv actualizări de securitate, care sunt necesare
pentru a menţine conformitatea acelor bunuri pe parcursul unor perioade de timp.
De asemenea, este interzisă condiționarea vânzării unui produs către consumator de
achiziționarea unei cantități minime impuse sau de cumpărarea concomitentă a altui produs sau
serviciu. Prin excepție, nu sunt apreciate ca fiind vânzări condiționate: vânzările la un preț global
pentru acele produs care constituie un ansamblu și pentru produse identice preambalate oferite
într-un ambalaj colectiv, cu condiția ca fiecare produs să poată fi achiziționat și separat la prețul
practicat și să existe o informare a consumatorului cu privire la această posibilitate, vânzările de
produse în loturi sau ambalaje consacrate de uzanțele comerciale și de nevoile de consum.
Profesionistului nu îi este permis să practice vânzarea forțată, respectiv să expedieze un
produs sau să presteze un serviciu către un consumator în lipsa unei comenzi prealabile ferme din
partea acestuia.
Se apreciază că nu sunt vânzări forțate ofertele efectuate în scopuri filantropice, caz în care
acesta trebuie să fie însoțit de documente pe care să fie inscripționată în mod clar și vizibil
mențiunea că destinatarul nu are nicio obligația de a plăti sau de a returna produsul.
În cazul în care consumatorul solicită cumpărarea unui produs sau prestarea unui serviciu
din oferta profesionistului, acestuia din urmă îi este interzis să refuze fără un motiv justificat
operațiunea.
Vânzătorul va răspunde față de cumpărător în temeiul obligației de conformitate, a
obligației de garanție și a obligației de securitate, conform reglementărilor legale în vigoare și a
prevederilor din contractul încheiat, în cazul în care acestea sunt mai benefice pentru consumator.
2. Prețurile și tarifele vânzării de consumație:
Profesionistul are obligația de a indica prețul de vânzare practicat și prețul pe unitatea de
măsură pentru produsul oferit spre vânzare în rețeaua de distribuție. Obligația este una esențială
pentru că voința consumatorului cu privire la vânzare se formează în principal în raport de prețul
practicat. Prețul pe unitate de măsura este necesar a fi indicat pentru a exista posibilitatea reală a
consumatorului de a compara mai multe produse similare ca și caracteristici.
Prețurile produselor, în condițiile indicate mai sus, se indică în mod vizibil, lizibil și fără
echivoc, prin marcare, etichetare sau afișare, pentru a fi respectate cerințele legale privind
informarea.
Profesioniștii au obligația de a utiliza aparate de marcat electronice fiscale și să elibereze
bonuri fiscale cumpărătorilor, inclusiv în cazul în care acesta din urmă achită doar un avans pentru
produsul achiziționat. În toate cazurile, consumatorii au obligația corelativă de a păstra
documentele fiscale cel puțin până la momentul părăsirii spațiului comercial.
În ceea ce privește caracteristicile produsului, profesioniștii nu pot comercializa decât pe
acelea pe ale căror ambalaje se indică în mod vizibil, lizibil și fără echivoc dimensiunile sau
numărul de articole, cantitatea netă conținută, exprimată în unități de măsură recunoscute de
autoritățile naționale.
De asemenea, în cazul în care consumatorul utilizează o bancnotă mai mare decât valoarea
prețului produsului la momentul plății în numerar, profesionistul nu poate plăti restul datorat decât
prin acordarea în numerar, iar nu, eventual, prin darea în plată a altui produs, indiferent de existența
acordului consumatorului în acest sens.
3. Condițiile vânzării produselor și serviciilor de piață:
Activitățile de vânzare a produselor sunt reglementate de OG nr. 99/2000 privind
comercializarea produselor și serviciilor de piață.
În conformitate cu prevederile legale, comerțul în zone publice se desfășoară în structuri
de vânzare cu sediu fix sau ambulant. Prin structură de vânzare se înțelege spațiul de desfășurare
a unuia sau mai multor exerciții comerciale.
Structurile de vânzare cu amănuntul și cele în care se prestează servicii de piață pot fi
deschise publicului în toate zilele săptămânii. Structurile de vânzare cu amănuntul din sectorul
alimentar nu pot fi închise mai mult de două zile consecutive, cu excepția unor cauze obiective de
nefuncționare.
Orarul de funcționare a acestor structuri se stabilește de către profesionist, cu respectarea
reglementărilor în vigoare privind liniștea și ordinea publică și în conformitate cu solicitările
autorităților administrației publice. Acesta trebuie afișat la intrarea în unitate, în mod vizibil din
exterior, profesionistul fiind obligat să respecte durata acestuia în toate cazurile.
a) de prestare a unor servicii sociale, printre care cele de cazare socială, de îngrijire a
copiilor şi de susţinere a familiilor şi a persoanelor aflate permanent sau temporar în nevoie,
inclusiv cele de îngrijire pe termen lung;
b) având ca obiect serviciile de sănătate furnizate pacienţilor de către cadrele medicale
pentru evaluarea, menţinerea sau refacerea stării lor de sănătate, inclusiv prescrierea, eliberarea şi
furnizarea de medicamente şi dispozitive medicale, indiferent dacă acestea sunt sau nu furnizate
în cadrul unor unităţi medicale;
c) având ca obiect jocurile de noroc care implică mizarea pe un pot cu valoare pecuniară
în jocuri de noroc, inclusiv loterii, jocuri de cazinou şi tranzacţii de tipul pariurilor;
d) referitoare la servicii financiare;
e) pentru crearea, dobândirea sau transferul unui bun imobil sau al unor drepturi asupra
unui bun imobil;
f) având ca obiect construirea unor clădiri noi, transformarea substanţială a unor clădiri
existente şi închirierea de locuinţe în scopuri rezidenţiale;
g) având ca obiect pachetele, astfel cum sunt definite la art. 3 pct. 12 din Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2018 privind pachetele de servicii de călătorie şi serviciile de călătorie asociate,
precum şi pentru modificarea unor acte normative, cu excepţia art. 6 alin. (7), art. 8 alin. (2) şi (6),
art. 21 şi art. 22 care se aplică în cazul călătorilor astfel cum sunt definiţi la art. 3 pct. 2 din
Ordonanţa Guvernului nr. 2/2018;
h) care intră sub incidenţa Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 14/2011 pentru protecţia
consumatorilor la încheierea şi executarea contractelor privind dobândirea dreptului de folosinţă
pe o perioadă determinată a unuia sau a mai multor spaţii de cazare, a contractelor pe termen lung
privind dobândirea unor beneficii pentru produsele de vacanţă, a contractelor de revânzare, precum
şi a contractelor de schimb;
i) având ca obiect furnizarea alimentelor, băuturilor sau a altor bunuri destinate consumului
casnic, livrate fizic de un profesionist care se deplasează frecvent şi periodic la locuinţa, reşedinţa
sau locul de muncă al consumatorului;
j) de prestare a unor servicii de transport de pasageri, cu excepţia art. 8 alin. (2) şi a art. 21
şi 22 din actul normativ;
k)încheiate prin intermediul automatelor sau incintelor comerciale automatizate;
l)încheiate cu furnizorii de servicii de comunicaţii electronice prin telefoane publice cu
plată, pentru utilizarea acestora, sau încheiate pentru utilizarea unei conexiuni unice, care
presupune executarea unei singure prestaţii, realizată simultan încheierii contractului şi nemijlocit
prin intermediul telefonului, internetului sau faxului, ca urmare a solicitării consumatorului.
m)având ca obiect bunuri vândute prin executare silită sau în alt mod.
Actul normativ care reglementează acest tip de contract este O.U.G. nr. 50/2010
privind contractele de credit pentru consumatori. Scopul reglementării a fost acela al
conturării mobilității consumatorilor, respectiv de a i se permite mutarea creditelor de la
un creditor la altul în condiții mai avantajoase, posibilitatea consumatorilor de a rambursa
anticipat fără plata unor comisioane sau penalităţi excesive.
Contractul de credit este contractul prin care un creditor acordă, promite sau
stipulează posibilitatea de a acorda unui consumator un credit sub formă de amânare la
plată, împrumut sau alte facilități financiare similare.
OUG 50/2010 reglementează și contractul de credit legat care este un contract de
credit în care sunt întrunite în mod cumulativ două condiții: a) creditul servește exclusiv
finanțării unui contract care are ca obiect furnizarea de bunuri sau prestarea de servicii și
b) contractul de credit și contractul de achiziție de bunuri sau servicii formează o unitate
comercială.
Orice publicitate referitoare la contractul de credit trebuie să conțină informații
standard privind rata dobânzii și orice costuri incluse în costul total, valoarea totală a
creditului, dobânda anuală efectivă, durata contractului de credit, prețul de achiziție și
valoarea oricărei plăți în avans.
Intermediarul de credit trebuie să indice în materialele publicitare sfera atribuțiilor
deținute și mai ales dacă lucrează exclusiv cu unul sau mai mulți creditori sau ca broker
independent. Dacă intermediarul de credit percepe consumatorului un onorariu înainte de
încheierea contractului, acesta trebuie să facă cunoscut onorariul perceput, iar acesta va fi
menționat pe suport de hârtie sau alt suport durabil.
Orice informații suplimentare pe care creditorul ar putea să i le furnizeze
consumatorului trebuie oferite într-un document separat, care poate fi anexat la formularul
"Informații standard la nivel european privind creditul pentru consumatori". În plus față
de formularul "Informațiile standard la nivel european privind creditul pentru
consumatori", prevăzut în anexa nr. 2, consumatorului i se furnizează, la cerere și gratuit,
un exemplar din proiectul de contract de credit.
Creditorii și, după caz, intermediarii de credit oferă consumatorului explicații
corespunzătoare care să îi permită acestuia să evalueze dacă contractul de credit propus
este adaptat la nevoile sale și la situația sa financiară.
Creditorul evaluează bonitatea consumatorului pe baza unui volum suficient de
informații obținute, inclusiv de la consumator, și pe baza consultării bazei de date
relevante, înainte de încheierea unui contract de credit.
Creditorul sau intermediarul trebuie să furnizeze consumatorului informațiile
necesare care să-i permită comparația între mai multe oferte și pentru a lua o decizie
informată. Informațiile furnizate de creditor trebuie comunicate înainte, dar nu mai puțin
cu 15 zile înainte de a se accepta oferta și se realizează prin intermediul unui formular
(informații standard la nivel european privind creditul pentru consumatori).
Așadar, constatând că legea impune inserarea anumitor mențiuni obligatorii putem
concluziona că suntem în prezența unui formalism informativ. Formalismul informativ
este o tehnică perfecționată de protecție a consimțământului consumatorului la încheierea
contractului. Are o natură legală întrucât stabilirea cazului de formalism informativ și a
condițiilor în care informația obligatorie trebuie furnizată rezultă din lege. Literatura
franceză apreciază această nouă specie de formalism fie printre variantele solemnităților,
fie printre măsurile preventive de informare a consumatorilor.
Încălcarea obligației de informare constituie contravenție și se sancţionează cu
amendă de la 10.000 lei la 80.000 lei.
De asemenea, odată cu aplicarea sancţiunii amenzii contravenţionale, agentul
constatator poate dispune următoarele sancţiuni contravenţionale complementare:
a) respectarea imediată a clauzelor contractuale care au fost încălcate;
b) restituirea sumelor încasate fără temei legal, într-un termen de maximum 15 zile;
c) aducerea contractului în conformitate cu prevederile legale, în termen de maximum 15
zile;
d) repararea deficienţelor constatate prin procesul-verbal, întermen de maximum 15 zile.
Categorii de comisioane:
Pentru creditul acordat, creditorul poate percepe numai: comision de analiză dosar,
comision de administrare credit sau comision de administrare cont curent, compensație în
cazul rambursării anticipate, costuri aferente asigurărilor, după caz, penalități, precum și
un comision unic pentru servicii prestate la cererea consumatorilor.
Se interzice perceperea unui comision de analiză dosar în cazul în care creditul nu
se acordă.
Consumatorul are dreptul, în orice moment, să se libereze în tot sau în parte de
obligațiile sale care decurg dintr-un contract de credit. În acest caz, consumatorul are
dreptul la o reducere a costului total al creditului, această reducere privind dobânda și
costurile aferente perioadei dintre data rambursării anticipate și data prevăzută pentru
încetarea contractului de credit.
În cazul rambursării anticipate a creditului, creditorul este îndreptățit la o
compensație echitabilă și justificată în mod obiectiv pentru eventualele costuri legate direct
de rambursarea anticipată a creditului cu condiția ca rambursarea anticipată să intervină
într-o perioadă în care rata dobânzii aferente creditului este fixă.
O astfel de compensație nu poate fi mai mare de:
- 1 % din valoarea creditului rambursată anticipat, dacă perioada de timp dintre
rambursarea anticipată și data convenită pentru încetarea contractului de credit este mai
mare de un an;
- 0,5 % din valoarea creditului rambursat anticipat, dacă perioada de timp dintre
rambursarea anticipată și data convenită pentru încetarea contractului de credit nu este mai
mare de un an.
Dobânda creditului:
Consumatorul este informat, pe hârtie sau pe alt suport durabil, în legatură cu orice
modificare a ratei dobânzii aferente creditului. Informațiile cuprind următoarele:
- valoarea plăților de efectuat după intrarea în vigoare a noii rate a dobânzii aferente
creditului;
- în cazul în care numărul sau frecvența plăților se modifică, informații în legatură
cu acestea.
În contractele de credit cu dobândă variabilă se vor aplica următoarele reguli:
- dobânda va fi raportată la fluctuațiile indicilor de referință
EURIBOR/ROBOR/LIBOR/rata dobânzii de referință a BNR, în funcție de valuta
creditului, la care creditorul poate adăuga o anumită marjă, fixă pe toata durata derulării
contractului;
- marja dobânzii poate fi modificată doar ca urmare a modificărilor legislative care
impun în mod expres acest lucru;
- formula după care se calculează variația dobânzii trebuie indicată în mod expres
în contract, cu precizarea periodicității și/sau a condițiilor în care survine modificarea ratei
dobânzii, atât în sensul majorării, cât și în cel al reducerii acesteia;
- elementele care intră în formula de calcul a variației dobânzii și valoarea acestora
vor fi afișate pe site-urile și la toate punctele de lucru ale creditorilor.
Dobânda anuală efectivă (DAE) reprezintă costul total al creditului pentru
consumator, exprimat ca procent anual din valoarea totală a creditului. Așadar, DAE are în
componență toate costurile creditului, respectiv dobânda, comisioanele și alte costuri
asociate.
Drepturile și obligațiile în contractele de credit
Principalul act normativ – Legea nr. 190/1999 privind creditul ipotecar pentru
investiții imobiliare.
Potrivit art. 2 lit. c din Lege, creditul ipotecar pentru investiții imobiliare este
creditul acordat în scopul efectuării de investiții imobiliare cu destinație locativă (sau cu
altă destinație) ori în scopul rambursării unui credit ipotecar anterior care este garantat cu
ipotecă asupra imobilului ce face obiectul investiției.
Părțile contractului de credit ipotecar sunt creditorul ipotecar și împrumutatul.
Contractul de credit nu poate fi modificat decât prin acordul scris al părților și cu
respectarea prevederilor legislative.
Suma creditului acordat poate fi exprimată în lei sau în valută convertibilă și va fi
pus la dispoziția împrumutatului eșalonat sau integral.
În cazul în care lucrările pentru care s-a acordat creditul ipotecar vor fi efectuate în
regie proprie de către împrumutați sumele de bani vor fi disponibilizate acestora conform
unui plan de finanțare stabilit prin contract.
Este interzisă acordarea de credite ipotecare condiționată de acceptarea de către
client a altor servicii care nu au legătură cu operațiunea de creditare respectivă sau de
vânzare sau cumpărarea de valori mobiliare emise de instituția care acordă creditul.
În cazul în care prin contract s-a stabilit ca rata dobânzii să fie variabilă sunt
aplicabile două reguli:
a) variația ratei dobânzii trebuie să fie independentă de voința creditorului ipotecar,
raportată la fluctuațiile unor indicii de referință verificabili, menționați în contract;
b) contractul poate să prevadă că rata dobânzii nu variază decât atunci când
modificarea în sens crescător sau descrescător înregistrează față de rata inițială a dobânzii
o diferență minimală determinată.
Se poate ușor constata conturarea unui adevărat contencios bancar, dar și un interes din ce
în ce mai mare al doctrinei în abordarea acestor subiecte, așa cum rezultă din trimiterile exempli
gratia din notele de subsol, context în care se înscrie și prezentul articol, respectiv de identificare
și punere în dezbatere a unor aspecte mai mult sau mai puțin lămurite născute în executarea silită
a contractelor de credit bancar6.
În ultima perioadă se poate observa că băncile preferă cesionarea creanțelor către anumite
societăți comerciale care nu sunt instituții de credit în sensul O.U.G. nr. 99/2006, executarea silită
a clienților debitori urmând a fi realizată de cesionari.
1
Ianfred Silberstein, Studii de drept bancar, Wolters Kluwer, București, 2011; Carmen A. Gheorghe, Drept bancar,
Ed. 2, C.H. Beck, București, 2009.
2
G. Fărcașiu, R. Mareș, Protecția consumatorilor în în materia serviciilor financiare, în Lucrările Conferinței
Actualitatea în activitatea juridică bancară – Piatra Neamț, 2010, Ed. Hamangiu, București, 2011, p. 671-685.
3
Lucian Bercea, Natura juridică a condițiilor generale de bancă, Pandectele Române, nr. 8/2008, p. 17-24; M.D.
Manea, Rada Postolache, Creditul bancar. De la teorie la practică, Ed. C.H. Beck, București, 2009.
4
Radu N. Catană, Răspunderea băncilor faţă de terţi pentru credite imprudente acordate clienţilor, în Probleme actuale de drept
bancar, Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2008, p. 489-505; I. Turcu, „Răspunderea băncii pentru greşita eliberare de fonduri din
contul de depozit (de disponibilităţi)”, în Revista de Drept Comercial nr. 4/2004, p. 37-47
5
L. Săuleanu, Practică judiciară în materia anulării informaţiilor privind incidentele de plăţi, Revista Română de
Jurisprudenţă, nr. 2/2010, p. 282-288.
6
A se vedea și C.C. Moromete, Executarea silită efectuată de executorii bancari în România, în Lucrările Conferinței
Actualitatea în activitatea juridică bancară – Piatra Neamț, 2010, Ed. Hamangiu, București, 2011, p. 611 și urm.
În astfel de situații apreciem că cesionarul nu se poate prevala de caracterul de titlu
executoriu al contractului de credit, executările silite realizate în acest mod fiind nelegale.
În susținerea punctului nostru de vedere invocăm câteva argumente pe care mai întâi le
enunțăm: (a) leguitorul a înțeles să dea putere de titlu executoriu doar contractului de credit odată
ce instituirea caracterului de titlu executoriu a avut la bază argumente de ordin economic și de
protejare a circuitului și (b) natura specifică a contractului de credit
Opiniile conturate în doctrină sunt diferite, unii autori susținând că cesionarul primește odată
cu creanța cedată inclusiv eventuala calitate de titlu executoriu a creanței 7 sau, dimpotrivă, alți
autori exprimându-și rezerve sub acest aspect, în sensul că instanțele judecătorești să considere
neaplicabile dispozițiile O.U.G. nr. 99/2006 noului creditor care nu are calitatea de instituiție
bancară8. Majoritatea doctrinarilor9, pornind de la concepția potrivit căreia cesiunea nu transferă
numai emolumentul creanței, iar cesionarul este parte survenită în contractul inițial, apreciază că
cesionarul poate exercita toate acțiunile ce au aparținut cedentului; cesionarul devine creditor în
locul cedentului, preluându-i toate drepturile, iar creanța rămâne neschimbată10.
În susținerea tezei afirmative, principalul argument ar fi dispozițiile art. 1396 C. civ. din 1864
care stabilea că vinderea sau cesionarea unei creanțe cuprinde accesoriile creanței, precum
cauțiunea, privilegiul și ipoteca (art. 1568 C.civ. în vigoare11); cu alte cuvinte, se apreciază de cei
ce îmbrățișează aceast punct de vedere că odată cu creanța, se cesionează și caracterul de titlu
executoriu.
7
Radu Rizoiu, Caracterul executoriu al cesiunii de creanță – partea a II-a, Revista de drept Bancar și financiar, nr.
1/2008, p. 10
8
Roxana Mușoi, Aspecte legale privind transferul portofoliilor de credite neperformante către vehicule specializate,
în Lucrările Conferinței internaționale ”Actualitatea în activitatea juridică bancară”, Ed. Hamangiu, București, 2011,
317.
9
Liviu Pop, Contribuții la studiul obligațiilor civile, Universul Juridic, București, 2010, p. 215.
10
Constantin Stătescu, Corneliu Bîrsan, Teoria generală a obligațiilor, Ed. All, București, 1995, p. 315.
11
Raportat la dispozițiile din noul Cod civil discuția este puțin mai nuanțată întrucât leguitorul în redactarea art. 1568
a utilizat o formulare generală menționând că transferul privește toate drepturile pe care cedentul le are în legătură cu
creanța cedată, astfel că în privința creanțelor născute după intrarea în vigoare a Codului civil orice dispută doctrinară
este înlăturată (a se vedea sub acest aspect și art. 117 din Legea pentru punerea în aplicare a Legii nr. 287/2009 privind
Codul civil).
12
Cu titlu de exemplu P. Malaurie, L. Aynès, P. Stoffel-Munck, Drept civil. Obligațiile, Ed. Woters Kluwer,
București, 2010, p. 805.
13
Art. 1396 C. civ. român din 1864, respectiv art. 1692 C.civ. francez.
cum titlul executoriu a fost obținut sau nu de cedent anteior cesiunii, apreciindu-se că dacă s-a
obținut anterior cesiunii titlul executoriu își păstrează valabilitatea și se transmite la cesionar14.
Caracterul de titlu executoriu este recunoscut de legiuitor doar contractului de credit (art. 120
din O.U.G. nr. 99/200615). Este evident că legiuitorul a recunoscut acest caracter de titlu executoriu
contractelor de credit din mai multe motive: instituirea unui mecanism rapid de recuperare a
creanțelor, siguranța oferită la momentul acordării creditelor prin folosirea unor tipizate aprobate,
în condiții de creditare și garantare stabilite de BNR și sub supravegherea prudențială a acestei din
urmă instituiții.
De remarcat că legiuitorul a întărit sub acest aspect calitatea celui ce încheie contract de credit,
specificând expres că sunt tituluri executorii doar contractele încheiate de instituțiile de credit. De
altfel, art. 372 C.pr.civ. precizează că executarea silită se va efectua numai în temeiul unei hotărâri
judecătorești ori a altui înscris care, potrivit legii, constituie titlu executoriu.
Se impune a fi observată și finalitatea urmărită de legiuitor în redactarea art. 120 din O.U.G.
nr. 99/2006 16 , astfel că odată ce calitatea de instituție de credit a fost subliniată, a admite că
cesionarea creanței are ca efect și preluarea caracterului de titlu executoriu înseamnă a înfrânge
scopul avut în vedere la momentul introducerii acestui text de lege.
Recunoașterea caracterului de titlu executoriu și contractului de credit prin Legea nr. 58/199817
nu este întâmplătoare, soluția leguitorului având în vedere argumente de ordin economic, dar și
14
Ionel Reghini, Cesiunea de creanță, în Cesiunea de contract, coordonator Paul Vasilescu, Ed. Sfera Juridică, Cluj-
Napoca, 2007, p. 173; Liviu Pop, op. cit., p. 214-215.
15
” Contractele de credit, inclusiv contractele de garanţie reală sau personală, încheiate de o instituţie de credit
constituie titluri executorii”
16
Cu privire la motivarea soluțiilor pronunțate de Curtea Constituțională privind respingerea excepțiilor de
neconstituționalitate formulate cu privire la art. 120 din O.U.G. nr. 99/2006 a se vedea decizia nr. 832 din 8 iulie 2008,
publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 600 din 12 august 2008, precum și decizia nr. 1528 din 25 noiemberie
2010 publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 52 din 20 ianuarie 2011.
17
Până la intrarea în vigoare a acestei legi, respectiv sub imperiul Legii nr. 33/1991 contractul de credit nu era titlu
executoriu.
ținând cont de interesul public. Aceste argumente sunt oferite chiar de instanța supremă în
considerele Deciziei XIII din 2006 în care, analizându-se practica neunitară existentă în
interpretarea caracterului executoriu al contractelor încheiate anterior intrării în vigoare a Legii nr.
58/1998, a decis că și contractele încheiate anterior acestei legi sunt titluri executorii:
Or, realizarea acestui interes public impune garantarea creditului acordat de către bănci
printr-o dispoziţie a legii, în sensul ca actul juridic prin care împrumutul a fost convenit să aibă
şi caracter de titlu executoriu, spre a fi folosit, ca atare, în cadrul unei proceduri suple,
simplificate, pentru recuperarea sumelor împrumutate de la debitorii de rea-credinţă care ar
refuza să le restituie la termenele scadente”
Observând că majoritatea interpretărilor înclină spre a recunoaște că cesionarul se poate
prevala de caracterul de titlu executoriu, totuși nu putem face abstracție de acest interes public
manifestat în domeniul bancar, subliniat chiar în deciazia de mai sus, dar mai ales de natura
raporturilor de creditare.
Nu fără importanță în conturarea unei punct de vedere față de problematica analizată este
și fenomenul de publicizare a dreptului bancar. Legătura din ce în ce mai strânsă a dreptului bancar
cu dreptul public este rezultatul interesului deosebit pe care îl reprezintă pentru orice stat
activităţile permise instituţiilor de credit.
18
Ionel Reghini, op. cit., p. 160; pentru o opinie diferită potrivit căreia contractele intuitu personae nu sunt sustrase
aprioric posibilității de a fi cedate a se vedea Juanita Goicovici, Formarea progresivă a contractului, Ed. Woters
Kluwer, București, 2009, p. 278.
19
Lavinia Smarandache, Noțiuni introductive, în L. Săuleanu, L. Smarandache, A. Dodocioiu, Drept bancar,
Universul Juridic, București, 2011, p. 19.
1) regimul de autorizare, reglementare şi supraveghere prudenţială20 a instituţiilor de credit
exercitat de Banca Naţională a României; astfel, chiar dacă banca centrală este o instituţie publică
independentă, realizarea obiectivului său fundamental antrenează şi exerciţiul acestei atribuţii
principale, ce intră în sfera sa de competenţă;
2) caracterul imperativ al dispoziţiilor actelor normative din domeniul bancar, acesta fiind
expresia unei hiper-reglementări, atipică pentru dreptul comercial, însă justificată de interesul
public al stabilităţii sistemului bancar21;
Monopolul asupra acestor elemente se justifică dacă avem în vedere interesul clientelei şi
necesitatea protecţiei acesteia, ce reclamă ca astfel de operaţiuni să fie efectuate doar de entităţi
care oferă siguranţă23. Altfel spus, în considerarea interesului public legea a rezervat, după caz,
anumite denumiri şi operaţiuni exclusiv instituţiilor de credit, deoarece acestea asigură suficiente
garanţii.
În multe contracte de credit bancar regăsim clauza tip conform căreia, în urma neexecutării
obligației de plată de către debitor, banca poate declara scadența anticipată a contractului și
rezilierea acestuia.
Într-o astfel de ipoteză se impune a se analiza legalitatea executării silite încuviințate în baza
respectivelor contracte de credit ce au fost reziliate.
Unele instanțe de judecată24, chiar dacă s-au pronunțat în privința altor contracte, respectiv a
unor contracte de leasing (însă apreciem că acest fapt nu schimbă cu nimic problematica pusă în
discuție) au apreciat că executarea silită în temeiul unui contract declarat reziliat sau a unui contract
20
Pentru opinia potrivit căreia controlul pe care îl realizează statul prin intermediul băncii centrale are ca scop influenţarea
comportamentului instituţiilor de credit pentru a atinge astfel obiectivele politicii monetare şi valutare, precum şi supravegherea
normală a instituţiilor de credit, a se vedea I. Silberstein, „Banca Naţională a României în perspectiva unei bănci centrale în cadrul
Sistemului European al Băncilor Centrale”, în Revista de drept bancar şi financiar nr. 1/2006, p. 13-18.
21 Lucian Bercea, „Statutul dreptului bancar”, în Revista de drept comercial nr. 6/2003, p. 134.
22 A nu se confunda cu sensul noţiunii de monopol de stat, în accepţiunea Legii nr. 31/1996 privind regimul monopolului de stat.
23A se vedea, I.Turcu, T. B. Enoiu, „Recenta reformă legislativă în domeniul activităţii bancare (I)”, în Revista de drept comercial
nr. 3/2004 p. 15.
24
Tribunalul Dolj, Secția a II civilă, decizia nr. 438/2 iulie 2012 și decizia 439/2 iulie 2012, nepublicate.
accesoriu acestuia (prin care se constituie garanții pentru executarea obligațiilor rezultate din
primul contract), este o executare silită pornită fără să existe un titlu executoriu din moment ce
anterior pornirii executării, contractul a fost reziliat în temeiul pactului comisoriu expres de ultim
grad.
Așadar, în condițiile rezilierii contractului pentru neplata ratelor, executarea silită poate fi
considerată nelegală dacă este pornită în baza aceluiași contract de credit sau în temeiul unui
contract accesoriu acestuia (contract de garanție reală sau personală)26.
Cum efectul este desființarea contractului pentru viitor de la momentul declarării rezilierii,
actul juridic nu își mai produce efectele față de părți, acestea nemaifiind ținute de obligațiile
asumate prin contract; singurele obligații care nu sunt afectate de reziliere sunt cele deja scadente
la data declarării.
Raportat la soluții pronunțate de instanțele de judecată una din soluții identificate de instituțiile
de credit a fost inserarea unei clauze în contracte care prevede, că în caz de nerespectare a obligației
de plată conform înțelegerii părților are loc declararea scadenței anticipate a întregului credit
acordat, însă fără rezilierea contractului. Într-o atare situație executarea silită se poate face, cel
puțin din punct de vedere formal, în temeiul titlului executoriu reprezentat de contractul de credit
și a art. 372 C.pr.civ. și 379 C.pr.civ.
A oferi o soluție sub acest aspect nu este la adăpostul criticilor întrucât, pe de o parte, se poate
reține că un un contract de credit constituie titlu executoriu, însă numai dacă acesta este în ființă
la momentul investirii și al încuviințării executării silite. Cu toate acestea, art. 120 din O.U.G. nr.
99/2006 referindu-se la caracterul de titlu executoriu nu-l limitează temporal. Pe de altă parte, în
identificarea efectelor în caz de reziliere și rezoluțiune, se reține că plata daunelor-interese la care
s-a obligat debitorul nu constituie un efect al rezoluțiunii sau rezilierii, ci, dimpotrivă, al
contractului27
25
Judecătoria Vaslui, Sentința civilă nr. 83/07.04.2012
26
Interpretarea în acest sens poate deveni o problemă și mai mare dacă ținem cont că există chiar prevederi legislative
(art. 20 din Legea 190/1999 privind creditul ipotecar pentru investiții imobiliare), care prevăd rezilierea de drept a
contractului în cazul neîndepliniri obligației de plată, care în aceste cazuri este dublată și de un caracter legal.
27
Valeriu Stoica, Rezoluțiunea și rezilierea contractelor civile, Ed. All, București, 1997, p. 165.
art. 2165 stabilește în materia împrumutului de consumație că un astfel de contract constituie titlu
executoriu în cazul încetării prin decesul împrumutatului sau la exprirarea termenului.
În analiza acestei situații avem în vedere următoarea speță: banca majorează rata dobânzii,
motivând acest demers prin faptul că a avut pierderi pe alte piețe internaționale și trebuie să
echilibreze situația la nivel general; în contract era prevăzută o clauză conform căreia în caz de
refuz al împrumutatului cu privire la noile condiții de calcul a dobânzii, urmează a fi declarată
scadența anticipată a creditului; clientul achită respectiva dobândă o perioadă mare de timp, deși
indicele de referință al Euribor scăzuse până la 1%; ulterior, deși banca revine la cuantumul inițial
al dobânzii, totuși clientul nu mai achită ratele conform graficului de plăți, astfel că banca declară
scadența anticipată a creditului și trece la executarea silită a garanției.
Scopul debitorul ar fi să obțină pe calea contestației la executare o scădere din suma solicitată
de banca la momentul declarării scadenței anticipate a sumei totale plătită în plus prin
suplimentarea dobânzii. O astfel de posibilitate există pe tărâmul clauzelor abuzive având în vedere
că se referă la perceperea de către bancă a unor sume suplimentare, cu titlu de dobândă, urmare a
modificării unilaterale a ratei acesteia și prin raportare la clauza ce prevede scadența anticipată în
caz de refuz.
Temeiul în care au fost calculate sumele de bani cu titlu de dobândă, într-un cuantum majorat,
îl constituie clauza contractual ce-i conferă posibilitatea băncii de a modifica rata dobânzii în
funcție de anumite criteria; declararea scadenței anticipate ca și sancțiune în caz de neplată a
dobânzii majorate este de natură a forța clientul să o achite. Cele două prevederi astfel coroborate
constituie clauze abuzive în sensul Legii nr. 193/2000, iar atât timp cât acestea fac parte integrantă
din titlul executoriu și, mai mult, determină cuantumul total al debitului pentru care s-a început
executarea silită, legalitatea acestora ar putea fi pusă în discuție în cadrul unei contestații la
executare prin care se aduc apărări de fond împotriva titlului executoriu.
Instanța de fond a reținut în acest caz că banca are dreptul să verifice respectarea destinaţiei
creditului aprobat, „existenţa permanentă şi integrală a garanţiilor şi asigurarea acestora” iar
nerespectarea acestei clauze dădea băncii dreptul de a retrage creditul înainte de scadenţă.
Or, prin diminuarea acestor garanții se poate considera că debitorul nu mai este eligibil pentru
a fi primit un astfel de împrumut. Această apreciere ține strict de persoana debitorului, așadar și
culpa pentru diminuarea garanției o poartă tot acesta deoarece era dator să își protejeze patrimoniul
spre a nu se ajunge la dăunarea intereselor creditorilor săi.
Ulterior, instanța de recurs, respectiv Curtea de Apel Cluj28 a statuat că împrejurarea că unul
sau mai mulţi creditori ai apelantei, în recuperarea propriilor creanţe, au început executarea silită
asupra unor bunuri proprietatea acesteia, bunuri care fac obiectul obligaţiei de garanţie, nu
constituie o activitate culpabilă a debitorului deoarece nu prin fapta ei s-a adus atingere garanţiilor
oferite prin contract.
Or, în aceste condiții instanța nu consideră că mai poate fi vorba de către culpa debitorului atât
timp cât acesta a dus imobilul în garanție într-o stare care deși nefavorabilă băncii, a fost acceptată
de aceasta. Mai mult, nu se poate reține o diminuare a garanției care să ducă la declararea scadenței
anticipate în sensul prevederilor contractuale atât timp cât această diminuare nu a fost rezultatul
acțiunii directe a debitorului, vânzarea imobilului făcându-se într-o procedură de executare silită.
28
Curtea de Apel Cluj, decizia civilă nr. 202 din 24 octombrie 2008.
echivalează cu exprimarea consimțământului privind acordarea împrumutului către debitorul
principal,
În acest sens s-a pronunțat Înalta Curte de Casație și Justiție29 , statuând în sensul că
În baza unui contract de credit încheiat în 1997 și a garanției reale imobiliare accesorie acestuia,
banca a început executarea silită imobiliară prin investirea cu formulă executorie a contractului.
Or, contractul de credit este un simplu înscris sub semnătură privată, nefiind nici un înscris
autentic, nici un titlu executoriu, deoarece a fost încheiat în 1997, anterior Legii nr. 58/1998 (actul
normativ în vigoare la acea dată și abrogat prin O.U.G. nr. 99/2006), ce prevede că sunt titluri
executorii contractele de credit bancar.
Mai mult, se arată că dispozițiile art.56 alin. 2 reprezintă norme privind executarea silită, iar în
această materie se aplică normele în vigoare în momentul executării silite a actelor juridice,
independent de legea în vigoare la momentul încheierii lor.
29
Î.C.C.J., Secția comercială, decizia nr. 3628/ 2010.
înseamnă modificarea sau îngreunarea situației contractuale a debitorului, deoarece în materie
contractuală operează principiul executării voluntare a obligațiilor asumate.
Această problemă a fost lămurită prin Decizia XIII din 20 martie 2006 a Înaltei Curți de Casație
și Justiție – Secțiile Unite care în esență reține că:
” ...prevederile legale care recunosc valoarea de titlu executoriu unor înscrisuri, fie că sunt
cuprinse în Codul de procedură civilă, fie în legi speciale, au caracter de norme procedurale
referitoare la executarea silită.
Acest caracter trebuie avut în vedere chiar dacă în momentul naşterii raportului juridic de
drept material nu exista o dispoziţie legală care să-i confere calitate de titlu executoriu înscrisului
constatator al convenţiei dintre părţi. Mai întâi, pentru motivul că, în materie contractuală, sunt
supuse reglementării date prin legea în vigoare în momentul încheierii contractului numai
condiţiile necesare valabilităţii naşterii raportului juridic, precum şi conţinutul său juridic, înţeles
ca sumă de drepturi şi obligaţii corelative pe care părţile şi le-au asumat sau care le erau impuse
de legea în vigoare în momentul respectiv. Or, textul art. 79 alin. 2 din Legea nr. 58/1998 nu
distinge în raport de momentul în care a luat naştere raportul juridic de drept bancar şi nici nu
aduce vreo atingere drepturilor private determinate prin contractele de credit bancar valabil şi
definitiv încheiate sub imperiul legii vechi.
De altfel, acţiunea legii noi în sensul arătat este dictată şi de situarea textului în materia
normelor executării silite care, ca norme de procedură, nici nu retroactivează şi nici nu
supravieţuiesc, ci sunt de imediată aplicare. Mai mult, procedura de executare silită fiind de
ordine publică, rezultă existenţa unei situaţii juridice obiective legale, cu privire la care orice lege
nouă are un efect imediat”.
PROTECȚIA CONSUMATORULUI ÎMPOTRIVA CLAUZELOR ABUZIVE
De asemenea, conform alin. 3 al art. 4 din Legea nr. 193/2000: ”Daca un comerciant pretinde
ca o clauza standard preformulata a fost negociata direct cu consumatorul, este de datoria lui sa
prezinte probe in acest sens”.
Se prezumă așadar că nu a fost negociată o clauză care nu dă posibilitatea consumatorului să
influențeze natura ei, cum sunt contractele standard preformulate sau condițiile generale de vânzare,
practicate de profesioniști. Se are în vedere o negociere reală în urma căreia clauza poate fi modificată
sau chiar înlăturată din contract, iar nu o negociere formală. Acceptarea unor clauze nu echivalează
cu negocierea lor.
În acest sens, Decizia ÎCCJ nr. 110 din 21 ianuarie 2014 a statuat asupra interpretării
caracterului abuziv al clauzelor preformulate: ”simpla afirmație că o clauză este abuzivă întrucât
este prevăzută într-un contract standard preformulat nu este suficientă pentru declararea acesteia
ca fiind abuzivă, ci este necesar ca o atare clauză, prin ea însăși sau împreună cu alte prevederi din
contract să creeze, în detrimentul consumatorului sau contrar bunei-credințe, un dezechilibru
semnificativ între drepturile și obligațiile părților„.
ANEXA la Legea nr. 193/2000 cuprinde lista clauzelor considerate ca fiind abuzive
a) Constatarea clauzelor abuzive cuprinse în contracte, poate fi făcută fie personal, fie prin
intermediul organelor abilitate prin lege.
Atunci când consumatorul apreciază că o clauză este abuzivă el poate fie să introducă acțiune
în justiție, fie să sesizeze autoritățile competente să controleze respectarea dispozițiilor legale.
În situația în care consumatorul sesizează instanța invocând caracterul abuziv al unei clauze,
instanța din oficiu poate să analizeze și caracterul altor clauze, chiar dacă partea nu le-a indicat.
Dreptul personal de constatare în sensul art. 6 din Legea nr. 193/2000 aparține și asociațiilor
pentru protecția consumatorilor.
Pe de altă parte, constatarea caracterului abuziv al clauzelor poate fi realizată și de către
autoritatea competentă, respectiv de Autoritatea Națională pentru Protecția Consumatorilor (ANPC),
sau de alți specialiști autorizați ai altor organe ale administrației publice. Organele de control
efectuează verificări la sesizarea persoanelor prejudiciate sau din oficiu, ocazie cu care profesioniștii
trebuie să prezinte contractele încheiate cu consumatorii în original.
Organele de control abilitate încheie procese verbale în care se consemnează faptele
constatate, precum și eventualele articole încălcate de comerciant.
Procesul verbal se transmite tribunalului în a cărei rază teritorială s-a săvârșit fapta sau în care
contravenientul își are domiciliul, după caz.
De precizat că în cazul contractelor de adeziune care conțin clauze abuzive, organele de
control pot solicita profesionistului să modifice contractele aflate în curs de executare prin eliminarea
clauzelor abuzive.
Conform art. 7 din Legea nr. 193/2000: „în masura in care contractul nu își mai poate
produce efectele dupa înlăturarea clauzelor considerate abuzive, consumatorul este indreptatit să
ceara rezilierea contractului, putand solicita, dupa caz, si daune-interese”.
Cu privire la restituirea prestațiilor executate în temeiul unei clauze constatată utlerior ca fiind
abuzivă : Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a hotărât că, ”în situaţia în care clauza privind comisionul
de risc dintr-un contract de credit a fost declarată abuzivă, ca efect al constatării nulităţii absolute a
acesteia, instanţa de fond trebuie să dea eficienţă principiului potrivit căruia quod nullum est, nullum
producit effectum, şi, prin urmare, este necesar să dispună restituirea prestaţiilor/sumelor încasate cu
titlu de comision de risc, dreptul de a solicita restituirea acestor sume fiind imprescriptibil. (Decizia
nr. 992 din 13 martie 2014 pronunţată în recurs de Secţia a II-a civilă a Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie având ca obiect constatare clauză abuzivă)”
În cazul în care constată utilizarea unor contracte de adeziune care conţin clauze abuzive,
organele de control vor sesiza tribunalul de la domiciliul sau, după caz, sediul profesionistului,
solicitând obligarea acestuia să modifice contractele aflate în curs de executare, prin eliminarea
clauzelor abuzive.La cererea de chemare în judecată va fi anexat procesul-verbal întocmit.
Competența tribunalului revine doar când cererea este formulată de organul de control, iar nu și în
cazul cererilor formulate direct de consumatori, care urmează regulile instituie de art. 14 din Legea
nr. 193/2000 și art. 94 din C.pr.civ.
Conform art. 12 alin. 3 din Legea nr. 193/200 asociaţiile pentru protecţia consumatorului care
îndeplinesc condiţiile prevăzute de Ordonanţa Guvernului nr. 21/1992 privind protecţia
consumatorilor, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, îl pot chema în judecată pe
profesionistul care utilizează contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, la instanța mai sus
arătată, pentru ca aceasta să dispună încetarea folosirii acestora, precum şi modificarea contractelor
aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive.
Posibilitatea organelor de control sau a asociațiilor de a sesiza instanța nu aduc atingere
dreptului consumatorului căruia i se opune un contract de adeziune ce conţine clauze abuzive de a
invoca nulitatea clauzei pe cale de acţiune ori pe cale de excepţie, în condiţiile legii.
Instanţa, în cazul în care constată existenţa clauzelor abuzive în contract, obligă profesionistul
să modifice toate contractele de adeziune în curs de executare, precum şi să elimine clauzele abuzive
din contractele preformulate, destinate a fi utilizate în cadrul activităţii profesionale.
Instanţa, de asemenea, va aplica şi amenda contravenţională.
Dacă instanţa constată că nu sunt clauze abuzive în contract, va anula procesul-verbal
întocmit.
Hotărârea pronunțată de instanță este supusă numai apelului.
Art. 126 : ”(2) În litigiile din materia protecţiei drepturilor consumatorilor, precum şi în alte
cazuri prevăzute de lege, părţile pot conveni alegerea instanţei competente, în condiţiile prevăzute la
alin. (1), numai după naşterea dreptului la despăgubire. Orice convenţie contrară este considerată
ca nescrisă„.
Art. 113 : „ (1) În afară de instanţele prevăzute la art. 107–112, mai sunt competente:
8. instanţa domiciliului consumatorului, în cererile având ca obiect executarea, constatarea nulităţii
absolute, anularea, rezoluţiunea, rezilierea sau denunţarea unilaterală a contractului încheiat cu un
profesionist sau în cererile având ca obiect repararea pagubelor produse consumatorilor„.
În acest sens, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a hotărât că este abuzivă clauza prin care părţile
unui contract de credit au stabilit competenţa în favoarea instanţelor de la sediul principal al băncii,
iar nu al celor de la sediul sucursalei cu care s-a încheiat convenţia, întrucât distanţa mare la care este
situată instanţa faţă de localitatea de domiciliu a împrumutatului „este de natură să creeze o prezumţie
în sensul că deplasarea şi cheltuielile implicate în sarcina consumatorilor pentru a compărea în faţa
instanţei s-ar putea dovedi disuasive şi i-ar putea determina pe aceştia să renunţe la orice acţiune în
justiţie sau la orice apărare”(Decizia nr. 2938 din 27 septembrie 2013 pronunţată de Secţia a II-
a civilă a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie având ca obiect conflict negativ de competenţă).
Aprecierea clauzelor ca fiind abuzive variază în funcție de instanța la care ne referim, precum
și de contractul de credit analizat. Băncile nu percep toate aceleași costuri pentru credit și același tip
de dobândă, motiv pentru care clauzele sunt diferite de la contract la contract.
I. Exemplificare
1. Comisionul de acordare; acesta este perceput ca un procent din suma împrumutată și
reținut din aceasta la momentul rambursării, astfel încât consumatorul nu îl achită efectiv din
fondurile sale anterioare. Instanțele consideră comisionul ca fiind abuziv deoarece acesta se justifică
în măsura în care acoperă costurile băncii în procedura de informare, evaluare și aprobare a creditului,
aceste costuri trebuind să fie exprimate într-o sumă fixă, deoarece ar fi aceleași pentru toate creditele
acordate, astfel încât este inechitabil să reprezinte un procent din suma împrumutată.
OUG 50/2010 prevede posibilitatea perceperii acestui comision prin:
Art. 19: ” Se interzice perceperea unui comision de analiză dosar în cazul în care creditul nu
se acordă„.
Art. 36: ” (1) Pentru creditul acordat, creditorul poate percepe numai: comision de analiză
dosar, comision de administrare credit sau comision de administrare cont curent, compensaţie în cazul
rambursării anticipate, costuri aferente asigurărilor şi, după caz, dobânda penalizatoare, alte costuri
percepute de terţi, precum şi un comision unic pentru servicii prestate la cererea consumatorilor.
(2) Comisionul de analiză dosar şi cel unic vor fi stabilite în sumă fixă, aceeaşi sumă fiind percepută
tuturor consumatorilor cu acelaşi tip de credit în cadrul aceleiaşi instituţii de credit”.
2. Comisionul de risc/comisionul de administrare (cele două nu se confundă în toate
contractele de credit !); comisionul de risc a fost perceput de unele bănci cu motivarea că acesta
acoperă riscurile băncii derivate din activitatea de creditare. Instanțele au considerat aproape în
unanimitate că acesta este abuziv deoarece creditele pentru care acesta era peceput prevedeau garanții
pentru bancă în caz de imposibilitate de restituire. De asemenea, contractele de credit conțineau clauze
prin care consumatorul era obligat să încheie o poliță de asigurare cu un asigurator agreat de bancă,
astfel încât riscul la care se expune banca este practic inexistent.
În cazul contractelor de credit încheiate cu Volksbank, ulterior intrării în vigoare a OUG nr.
50/2010, au fost încheiate acte adiționale la contractele de credit prin care comisionul de risc a fost
eliminate însă a fost înlocuit de un comision de administrare. În realitate modificarea a fost pur
formală și strict în ceea ce privește denumirea comisionului, deoarece la descriere se prevedea că
acest comision este perceput pentru ”administrarea creditului din perspectiva riscului„. Fiind vorba
despre același comision, instanțele au considerat în continuare că acesta este abuziv.
În ceea ce privește comisioanele de administrare clasice, OUG nr. 50/2010 permite perceperea
acestora prin art. 36 alin. 3 : ”Comisionul de administrare se percepe pentru
monitorizarea/înregistrarea/efectuarea de operaţiuni de către creditor în scopul
utilizării/rambursării creditului acordat consumatorului. În cazul în care acest comision se
calculează ca procent, acesta va fi aplicat la soldul curent al creditului„. Prin urmare, acest comision
a fost la rândul său abuziv în cazul în care nu se prevede destinația sumei percepute sau atunci când
acesta este aplicat la soldul inițial al creditului.
3. Comisionul de rambursare anticipată; acest comision era prevăzut ca un procent din
credit (sau din suma efectiv achitată) și aplicat doar în cazul în care consumatorul rambursa printr-o
singură plată mai multe rate de credit. Comisionul a fost considerat abuziv deoarece procentul prea
mare stabilit de bănci era disproporționat față de pierderea suferită de bancă (dobânda şi costurile
aferente perioadei dintre data rambursării anticipate şi data prevăzută pentru încetarea contractului de
credit), provocând astfel un dezechilibru semnificativ între drepturile și obligațiile părților. Acest
comision în cuantumurile prevăzute de bănci avea practic rolul de a inhiba consumatorul care dorea
rambursarea anticipată a creditului.
OUG nr. 50/2010 prevede posibilitatea perceperii acestui comision însă fixează limitele
sale prin art. 67: ” (1) În cazul rambursării anticipate a creditului, creditorul este îndreptăţit la o
compensaţie echitabilă şi justificată în mod obiectiv pentru eventualele costuri legate direct de
rambursarea anticipată a creditului cu condiţia ca rambursarea anticipată să intervină într-o perioadă
în care rata dobânzii aferente creditului este fixă. (2) O astfel de compensaţie nu poate fi mai mare
de: a) 1% din valoarea creditului rambursată anticipat, dacă perioada de timp dintre rambursarea
anticipată şi data convenită pentru încetarea contractului de credit este mai mare de un an; b) 0,5%
din valoarea creditului rambursat anticipat, dacă perioada de timp dintre rambursarea anticipată şi
data convenită pentru încetarea contractului de credit nu este mai mare de un an„.
De asemenea, acest comision nu poate fi perceput în cazul în care ”rambursarea anticipată
intervine într-o perioadă în care rata dobânzii aferente creditului nu este fixă„ (art. 68 alin. 1 lit.
c) din OUG nr. 50/2010)
De remarcat că unele bănci (Piraeus) au eliminat acest comision integral prin actul adițional
de aliniere la prevederile OUG nr. 50/2010.
4. Rata variabilă a dobânzii în funcție de marja băncii ce poate fi modificată prin decizia
unilaterală a acesteia.
Această clauză a fost considerată abuzivă de instanțe deoarece dobânda variabilă avea ca și
componente indicele de referință (ROBOR, LIBOR, EURIBOR – variabile prin definiție) și marja
variabilă a băncii. Banca avea posibilitatea de a decide în mod unilateral modificarea marjei și o făcea
doar în sens ascendent. Clazuele contractuale identificau criterii total subiective în funcție de care
banca putea decide modificarea marjei, așa cum ar fi ”modificări semnificative pe piața monetară
internațională„ pe care consumatorul nu le putea controla și nici nu le putea prevede la momentul
semnării contractului.
Ulterior, OUG nr. 50/2010 a interzis astfel de formulări în contractele de credit, obligând
băncile să calculeze dobânda variabilă după formula indice de referință variabil+marja fixă a băncii.
Art. 37 din OUG nr. 50/2010 : ”În contractele de credit cu dobândă variabilă se vor aplica
următoarele reguli: a) dobânda va fi compusă dintr-un indice de referinţă
EURIBOR/ROBOR/LIBOR la o anumită perioadă sau din rata dobânzii de referinţă a Băncii
Naţionale a României, în funcţie de valuta creditului, la care creditorul adaugă o anumită marjă fixă
pe toată perioada derulării contractului„.
5. Clauza privind dobânda penalizatoare aplicată de bancă (mai rar); acest tip de
dobândă se aplică în cazul creditelor restante și reprezintă o dobândă mărită a creditului ce include și
penalitățile pentru executarea cu întârziere a obligațiilor. Instanțele au apreciat o astfel de clauză
abuzivă în ipoteza în care cuantumul prevăzut era mult prea mare față de prejudiciul înregistrat efectiv
de bancă într-o astfel de situație. De asemenea, au fost respinse cereri de constatare a acestei clauze
ca fiind abuzivă atunci când s-a constatat că prin aplicarea ei nu s-a produs un prejudiciu semnificativ
consumatorului (suma achitată cu titlu de dobândă era derizorie).
Conform art. 38 din OUG nr. 50/2010: ”(2) Dobânda penalizatoare se calculează pe bază
de procent fix şi se aplică la sumele restante în conformitate cu prevederile contractului de credit, cu
excepţia sumelor provenite din calculul dobânzii. (3) Rata dobânzii aplicabilă în cazul creditelor
restante nu poate depăşi cu mai mult de două puncte procentuale rata dobânzii aplicată atunci când
creditul nu înregistrează restanţă, în cazul în care consumatorul sau soţul/soţia acestuia se afla în
una dintre următoarele situaţii: şomaj, reducere drastică a salariului, deces. Prin reducerea drastică
a salariului se înţelege o reducere de cel puţin 15% din valoarea acestuia. Această dobândă va fi
percepută până la încetarea evenimentului care a generat reducerea veniturilor, dar nu mai mult de
12 luni. În caz de deces, perioada nu poate fi mai mică de 6 luni„.
1. Cauza C-26/13 Arpad Kasler contra OTP (Curtea de Justiție a Uniunii Europene).
Ca o considerație preliminară arătăm că hotărârea preliminară a CJUE (art. 267 TFUE) este
obligatorie pentru instanţa de trimitere, dar numai în privinţa litigiului în cadrul căruia a fost formulată
chestiunea prejudicială.
Cu toate acestea, de fapt, hotărârea CJUE are caracter obligatoriu pentru toate instanţele
tuturor statelor membre, fiindcă instanţa care intenţionează să interpreteze în alt fel norma europeană
deja interpretată de CJUE are obligaţia ca, anterior deciziei sale, să se adreseze Curţii de Justiţie a
Uniunii Europene, motivându-şi opinia divergentă şi solicitând o nouă hotărâre în chestiunea aflată
în discuţie
În cauza Kasler exista o diferență între prețul de vânzare și prețul de cumpărare al monedei
creditului. Creditul soților Kasler, conținea prevederi conform cărora, valoarea in franci urma sa
fie cea de la data eliberarii imprumutului, calculata in functie de cursul de cumparare a valutei.
In schimb, banca urma sa primeasca contravaloarea ratelor lunare in forinti, la cursul de
vanzare a francului din ziua de dinante de scadenta ratei. De asemenea, creditul acordat de OTP
conținea o clauză conform căreia : ”imprumutatorul stabileste valoarea in forinti maghiari a fiecareia
dintre ratele lunare datorate pe baza cursului de schimb la vanzare al monedei [straine] aplicat de
banca in ziua anterioara scadentei”.
Speța este în general inaplicabilă în sistemul național din cauza specificului acesteia. Pe
teritoriul României, creditele acordate de bănci în CHF nu conțin (în general) o astfel de clauză ci
percep ratele tot în CHF, efectuând schimbul valutar dacă este necesar și astfel protejându-se de
efectele deciziei CJCE.
1
După numele primului apelant reclamant înregistrat, astfel cum a fost denumit și ulterior, atunci când a ajuns
în atenția Curții de Justiție a Uniunii Europene;
2
În fața instanței de fond, Tribunalul Bihor, respinsese cererea consumatorilor;
3
Cererea s-a întemeiat pe dispozițiile art. 267 din Tratatul privind Funcționarea Uniunii Europene;
Cu privire la sfera de cuprindere a art. 4 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE, Curtea de Justiție a
Uniunii Europene a reluat raționamentul său expus în hotărârile anterioare: „În ceea ce privește
categoria clauzelor contractuale care se circumscriu noțiunii „obiectul principal al contractului”,
în sensul articolului 4 alineatul (2) din Directiva 93/13, Curtea a considerat că aceste clauze trebuie
înțelese ca fiind cele care stabilesc prestațiile esențiale ale acestui contract și care, ca atare, îl
caracterizează (Hotărârea din 3 iunie 2010, Caja de Ahorros y Monte de Piedad de Madrid,
C-484/08, EU:C:2010:309, punctul 34, și Hotărârea din 23 aprilie 2015, Van Hove, C-96/14,
EU:C:2015:262, punctul 33)”4.
Având în vedere aceste aspecte, Curtea apreciază că obligația împrumutatului de a rambursa
creditul în aceeași monedă în care a fost acordat se circumscrie obiectului principal al contractului de
credit : „În această privință, trebuie să se observe că, printr-un contract de credit, împrumutătorul
se angajează, în principal, să pună la dispoziția împrumutatului o anumită sumă, acesta din urmă
angajându-se, la rândul său, în principal să ramburseze, în general cu dobândă, această sumă
potrivit termenelor de scadență prevăzute. Principalele prestații ale unui astfel de contract se
raportează, așadar, la o sumă care trebuie definită în raport cu moneda de plată și de rambursare
stipulată. În consecință, după cum a arătat avocatul general la punctul 46 și următoarele din
concluzii, faptul că un credit trebuie să fie rambursat într-o anumită monedă nu privește, în principiu,
o modalitate accesorie de plată, ci natura însăși a obligației debitorului, constituind astfel un element
esențial al unui contract de împrumut”. Așadar, Curtea interpretează obligația esențială rezultată din
contractul de credit ca fiind cea de plată, în sensul de rambursare, a ratelor de credit. În atare situație,
odată ce rambusarea privește plata în condițiile contractuale, înseamnă că obligația se va întinde cu
privire la toate elementele sale, inclusiv moneda de plată.
Odată stabilit că astfel de clauze fac parte din obiectul principal al contractului, trebuie să
continuăm analiza clauzelor contractuale din perspectiva respectării de către acestea a cerinței
redactării „într-un limbaj clar și inteligibil”. Cu privire la acest aspect, Curtea a apreciat, în analiza
asupra celei de-a doua întrebări că această cerință este satisfăcută doar în ipoteza în care clauza
beneficiază de o transparență privită în sens extensiv în sensul că „instituțiile financiare trebuie să
furnizeze împrumutaților informații suficiente pentru a le permite să adopte decizii prudente și în
cunoștință de cauză, acestea trebuind să includă cel puțin impactul pe care o depreciere severă a
mijloacelor legale de plată ale statului membru în care își au domiciliul sau sediul împrumutații și
majorarea ratelor dobânzilor la împrumuturile în monedă străină îl au asupra ratelor
împrumutului”5.
În plus, existența normei amintită mai sus crea o altă dilemă juridică în legătură cu
interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 1 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE6. Cu alte cuvinte, dacă
respectivele clauze ar reproduce esența dispozițiilor art. 1578 C.civ. înseamnă că instanțele naționale
n-ar putea aplica dispozițiile Directivei 93/13/CEE și prin urmare nici a legislației naționale cu privire
la clauzele abuzive.
4
Idem 15, para. 35;
5
Idem 15, para.49;
6
Conform art. 1 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE: „Dispozițiile prezentei directive nu se aplică clauzelor
contractuale care reflectă acte cu putere de lege sau norme administrative obligatorii sau dispozițiile ori
principiile din convențiile internaționale la care statele membre sau Comunitatea sunt părți, în special în
domeniul transportului”;
JURISPRUDENȚA INSTANȚELOR ROMÂNEȘTI CU PRIVIRE LA CLAUZELE
ABUZIVE :
Ulterior, în alte două cazuri, Tribunalul Buzău (dosarul nr. 1730/114/2014) și Judecătoria Tg.
Jiu (dosarul nr. 7530/318/2014) au fost admise acțiunile clienților cu credite în CHF, și s-a dispus
”înghețarea„ cursului de schimb leu/chf la valoarea de la data încheierii contractului. De menționat
că aceste două hotărâri nu sunt încă definitive, ele putând fii atacate cu apel.
Dacă în hotărârea pronunțată de Tribunalul Galați soluția a fost convertirea creditului
contractat în CHF într-un credit în lei la cursul valutar leu/chf de la momentul semnării contractului
majorat cu 10%, în celelalte două hotărâri soluția a fost de menținere a monedei creditului însă de
”înghețare„ sau ”stabilizare„ a creditului la cursul de schimb leu/chf de la momentul semnării
contractului.
Soluțiile pronunțate la Târgu Jiu și la Buzău au avut la bază o motivare întemeiată pe Legea
nr. 193/2000 prin analizarea caracterului abuziv al clauzelor privind efectuarea plăților în moneda
creditului. În concret instanțele au reținut că băncile și-ar fi încălcat obligația de informare corectă a
împrumutaților asupra riscurilor pe care le implică un împrumut într-o monedă necunoscută până la
acel moment pe piața din România.
De reținut însă că există destule dosare pe rolul instanțelor naționale în care judecătorii nu au
dat dreptate împrumutaților, respingând acțiunile având ca obiect conversia împrumuturilor sau
înghețarea cursului valutar. Instanțele au dat astfel eficiență principiului nominalismului monetar
prevăzut de art. 1778 C.civ. 1864, apreciind că acesta ”este tradițional în contractele de împrumut„
iar ”în cazul creditelor acordate în valută nu suntem în prezența niciunei clauze abuzive, pentru că nu
banca a instituit printr-o clauză în contract regula nominalismului, ci însuși legiuitorul„ (Sentința nr.
13198/29.10.2014 a Judecătoriei Craiova). Soluții asemănătoare au fost pronunțate și de Judecătoria
Târgu Jiu (Sentința nr. 769/02.02.2015 în dosarul nr. 15883/318/2014* sau Sentința nr. Sentința nr.
8285/19.12.2014 în dosarul nr. 3680/318/2014) sau Judecătoria Slatina (Sentința nr. 1928/04.03.2015
în dosarul nr. 883/311/2014).
Un aspect important în contextul acestei probleme este faptul că recent a fost adoptată
Directiva 17/2014/CE a Parlamentului European și a Consiliului privind contractele de credit oferite
consumatorilor pentru bunuri imobile rezidențiale, cu termen de implementare pentru statele membre
UE până cel mai târziu la 16 martie 2016, prevede la art. 23 alin. 3 că : ” În cazul în care un
consumator are dreptul să convertească un contract de credit într-o monedă alternativă în conformitate
cu alineatul (1) litera (a), statul membru se asigură că cursul de schimb la care se efectuează conversia
este rata de schimb a pieței aplicabilă în ziua aplicării conversiei, dacă contractul de credit nu specifică
altfel„.
Prin cererea introductivă reclamanţii Ş.F. şi Ş.N. au chemat în judecată pe pârâta S.C. „E”
S.A. şi au solicitat să se constate că art. 4 pct. 3 din contractul de credit încheiat în 2008 conţine o
clauză abuzivă în sensul dispoziţiilor Legii nr. 193/2000 şi eliminarea acestei clauze.
Potrivit dispoziţiilor art. 4 pct. 3 din contract „Pe parcursul derulării contractului, banca îşi
rezervă dreptul de a modifica dobânzile şi/sau comisioanele bancare. Modificarea dobânzii şi/sau a
comisioanelor bancare va fi comunicată împrumutatului până cel mai târziu data aplicării ei prin
oricare dintre următoarele modalităţi la libera alegere a băncii”.
Prin întâmpinare pârâta a solicitat respingerea acţiunii susţinând că încă de la semnarea
contractului reclamanţii au cunoscut faptul că se va percepe dobânda variabilă, asumându-şi acest
risc.
Prin sentinţa nr. 1454/COM/07 octombrie 2009 Tribunalul Iaşi a admis acţiunea formulată şi
a constatat că dispoziţiile art. 4 pct. 3 din contractul de credit de consum conţin o clauză abuzivă
şi a dispus derularea în continuare a efectelor contractului cu eliminarea acestei clauze.
Instanţa de fond a reţinut că acest contract de credit bancar intră sub incidenţa Legii nr.
193/2000, întrucât împrumutatul are calitatea de consumator, iar banca de comerciant, prevederi
legale ce sunt conforme cu Directiva 87/102/CEE a Consiliului din 22 decembrie 1986 cu privire
la armonizarea dispoziţiilor legislative, reglementare şi administrative ale statelor membre în materie
de credit destinat consumului (art. 1 pct. 2 lit. a şi b).
Instanţa constată că respectiva clauză inserată la articolul 4 pct. 3 din contract constituie o
clauză abuzivă în sensul legii, aceasta încălcând prevederile art. 4 din Legea nr. 193/2000.
În momentul în care a fost încheiat acest contract, consumatorul a acţionat de pe o poziţie
inegală, în raport cu banca. Contractul încheiat este unul de adeziune, clauzele cuprinse fiind
prestabilite de către împrumutător, fără a da posibilitatea cocontractantului de a modifica sau
înlătura vreuna din aceste clauze. Consumatorul nu a avut posibilitatea să negocieze nici o
clauză din contract, întregul act juridic fiindu-i impus, în forma respectivă, de către bancă.
Conform art. 4 alin. ultim din Legea nr. 193/2000, băncii îi revenea obligaţia de a dovedi
că a negociat în mod direct această clauză cu împrumutatul, ceea ce nu s-a întâmplat în cauză.
Prin necircumstanţierea în nici un mod a elementelor care-i permit băncii modificarea
unilaterală a dobânzii curente contractuale, prin neindicarea niciunui criteriu care să-i dea băncii
acest drept, lăsând la libera sa apreciere majorarea dobânzii, această clauză încalcă prevederile
legale incidente în materie, fiind de natură să îi prejudicieze pe consumator. Această clauză care
dă dreptul împrumutătorului de a modifica unilateral dobânda nu este raportată la un indicator
precis, individualizat. Această modalitate de exprimare face ca respectiva clauză să fie
interpretată doar în favoarea împrumutătorului, servind doar intereselor acestuia, fără a da
posibilitatea consumatorului de a verifica dacă majorarea este judicios dispusă şi dacă era necesară
şi proporţională scopului urmărit.
Instanţa are, de asemenea, în vedere şi faptul că dobânda este un element esenţial într-un
contract de credit bancar, orice clauză nelegală cu incidenţa asupra dobânzii, afectând însăşi
normala derulare a raporturilor contractuale. În raport de prevederile contractuale, instanţa reţine
că, în ipoteza în care acest contract s-ar derula în continuare, în aceeaşi formă s-ar menţine
pericolul lezării drepturilor şi intereselor consumatorului prin majorarea indirectă a dobânzii
anuale efective, potrivit art. 4 pct. 3 din contract.
Prin urmare, făcând aplicarea dispoziţiilor art. 6 din Legea nr. 193/2000 şi constatând
caracterul abuziv al clauzei prevăzute de dispoziţiile art. 4 pct. 3 din convenţia părţilor instanţa
urmează să dispună derularea în continuare a contractului cu excluderea efectelor produse de
reglementarea abuzivă.
Împotriva soluţiei pronunţate de Tribunalul Iaşi pârâta a formulat apel susţinând că instanţa
de fond a făcut o aplicare greşită a dispoziţiilor Legii nr. 193/2000.
În esenţă, se susţine că potrivit dispoziţiilor paragrafului 2 şi 3 lit. a) din Anexa la Legea nr.
193/2000, banca putea să majoreze nivelul comisioanelor şi dobânzilor, dar cu recunoaşterea
dreptului împrumutatului de a rezilia contractul unilateral şi rambursarea anticipată a creditorului.
Mai susţine apelanta că a oferit reclamanţilor mai multe variante privind derularea în
continuare a contractului de credit, după majorarea dobânzii, respectiv: reeşalonarea soldului prin
extinderea perioadei de plată până la zece ani; modificarea datei scadente fără comision până la data
de 30 iunie 2009; rambursarea integrală a soldului prin refinanţare sau surse proprii, beneficiind de
comision de rambursare anticipată zero, până la data de 30 iunie 2009.
Cu privire la posibilitatea reclamanţilor de a înţelege clauzele contractului de credit pârâta a
susţinut că aceştia se încadrează în categoria „consumatorului mediu” aşa cum este definit de
prevederile art. 2 lit. m din Legea nr. 363/2007, astfel că au semnat contractul în cunoştinţă de cauză.
De asemenea, pârâta consideră nelegală hotărârea instanţei de fond deoarece modifică
contractul transformând contractul de credit dintr-unul cu dobândă variabilă într-un contract cu
dobândă fixă.
Curtea de Apel Iaşi analizând motivele de apel a respins apelul menţinând soluţia pronunţată
de instanţa de fond reţinând că potrivit art. 1 alin. 3 din Legea nr. 133/2000, republicată, privind
clauzele abuzive din contractele încheiat între comercianţi şi consumatori – „Se interzice
comercianţilor stipularea de clauze abuzive în contractele încheiate cu consumatorii”, iar dispoziţiile
art. 4 şi 5 din acelaşi act normativ definesc clauza contractuală abuzivă, inclusiv în cazul contractelor
standard preformulate.
Cu privire la caracterul clauzei prevăzută de dispoziţiile art. 4 pct. 3 din contractul încheiat
între părţi, în mod corect tribunalul a considerat-o ca fiind abuzivă în sensul că aceasta dă dreptul
împrumutătorului de a modifica unilateral dobânda şi/sau comisioanele bancare fără a se raporta la
vreun indicator.
Deşi apelanta-pârâtă a invocat în apărare o adresă prin care a notificat intimaţilor modificarea
dobânzii/comisioanelor prin raportarea la situaţia financiară naţională şi internaţională, dar şi acest
indicator este generic şi nu precis, individualizat, Curtea de Apel Iaşi constată că aceasta este în
legătură cu derularea contractului de credit, dar în condiţiile prestabilite anterior.
În ceea ce priveşte critica apelanţilor referitoare la rezilierea contractului, curtea constată că
este nefondată odată ce potrivit art. 7 din Legea nr. 193/2000, cumpărătorul este îndreptăţit să ceară
rezilierea contractului (eventual şi daune-interese) numai dacă contractul nu îşi mai poate produce
efectele după înlăturarea clauzelor considerate abuzive.
Constatându-se caracterul abuziv al clauzei prevederilor la art. 4 pct. 3 din contractul de credit,
acesta urmând să-şi producă celelalte efecte ce decurg din clauzele sale, cu dobânda/comisioanele
stabilite iniţial de părţi până la o nouă renegociere, curtea apreciază că nu sunt întrunite condiţiile
legale pentru rezilierea întregului contract.
Cu privire la dispoziţiile art. 1 lit. a din anexă, la care face referire apelanta în motivele de
apel, curtea constată că potrivit art. 4 alin. 4 din Legea nr. 137/2000 lista are caracter exemplificativ
şi că prevederile fac referire la posibilitatea împrumutatului de a solicita rezilierea contractului, ceea
ce în cauză nu este cazul.
Mai reţine Curtea că în cauză nu au relevanţă dispoziţiile art. 2 lit. m din Legea nr. 363/2007
privind combaterea practicilor incorecte ale comercianţilor în relaţia cu consumatorii şi armonizarea
reglementărilor cu legislaţia europeană privind protecţia consumatorilor referitoare la definirea
„consumatorului mediu” deoarece clauza abuzivă presupune, în principal, caracterul prestabilit al
acesteia şi nicidecum o neinformare corespunzătoare asupra respectivei clauze.
3. Contract de credit şi contract de garanţie imobiliară. Anulare clauză privind
interdicţia de construire
(Curtea de Apel Alba Iulia, Secţia comercială, decizia comercială nr. 22/A din 26 februarie 2010)
5. Clauză de reziliere în caz de diminuarea garanţiilor ca urmare a faptei unui terţ faţă
de contractul de credit. Caracter abuziv. Executarea silită bunurilor aduse ca şi garanţie.
(Curtea de Apel Cluj, Secţia comercială, de contencios administrativ şi fiscal, decizia civilă nr.
202/2008)
Prin sentinţa civilă nr.274/2008 Tribunalul Bistriţa Năsăud a respins ca neîntemeiată acţiunea
formulată de reclamanta E. J. împotriva pârâtei Banca R., reţinându-se că între părţi a intervenit un
contract de împrumut pentru 64.200 Euro pe o perioadă de 10 ani, împrumutul fiind garantat prin
ipotecarea a două imobile, unul situat în A. iar celălalt în comuna M. jud. B-N. Asupra imobilului
situat în comuna M. s-a început executarea silită de către un alt creditor - beneficiar al unei ipoteci,
situaţie în care banca s-a prelevat de clauzele înscrise la pct.8 alin.2 şi pct.10 din contractul de credit,
a declarat creditul scadent anticipat, a investit contractul de credit cu formulă executorie, procedând
la executarea silită asupra imobilului din A. ce a fost cumpărat cu creditul acordat de bancă.
Instanţa a reţinut că potrivit pvct.8 şi 10 din contractul de credit, banca are dreptul să verifice
respectarea destinaţiei creditului aprobat, „existenţa permanentă şi integrală a garanţiilor şi asigurarea
acestora” iar nerespectarea acestei clauze dădea băncii dreptul de a retrage creditul înainte de
scadenţă. Declararea scadenţei anticipate era reglementată şi în pct.10 din contract pentru situaţia în
care împrumutatul nu plăteşte la scadenţă şi dobânzi de la creditul acordat sau nu respectă oricare din
clauzele şi obligaţiile prevăzute în contract.
Împotriva acestei hotărâri a formulat apel reclamanta susţinând că dispoziţiile pct.8 şi pct.10
din contractul de credit nu constituie obligaţii, ci o facultate pentru intimata, fiind o problemă de
oportunitate. Se susţine că s-a dovedit refuzul băncii de a încasa ratele ajunse la scadenţă conform
graficului anexă la contract. Se motivează că nu are importanţă dacă pct.8 şi 10 din contract sunt
interpretate în sensul că ele constituie o clauză penală atâta timp cât se susţine caracterul leonin al
acestora. Declararea scadentă la o dată anticipată faţă de contract a creditului acordat reclamantei în
baza unui regulament intern al băncii care nu este opozabil apelantei, contravine practicii Convenţiei
pentru Apărarea Drepturilor Omului şi a Libertăţilor Fundamentale referitoare la „cerinţa de
accesibilitate” precum şi dispoziţiile art.1581 C.civ.7
7
Împrumutătorul nu poate cere mai înainte de termen să ceară lucrul împrumutat
Curtea de Apel Cluj analizând apelul declarat reţine că acesta este fondat. În primul rând, în
cauză nu se poate reţine că dispoziţiile art.8 şi 10 din contract sunt lovite de nulitate absolută datorită
caracterului leonin avându-se în vedere că specificul clauzei leonine nu corespunde naturii
contractului de credit bancar, deoarece nici debitorul şi nici creditorul parte în contract nu îşi pot
stipula totalitatea câştigurilor şi nici nu pot ca unul dintre ei să fie absolvit de pierderi.
În cauză nu se poate pune nici problema unei clauze abuzive deoarece nu s-a făcut dovada că
art.8 şi 10 nu au fost negociate în mod direct. În plus prin ele însele aceste clauze nu creează apelantei
în raport cu intimaţii, contrar cerinţelor băncii-creditor, un dezechilibru semnificativ între drepturile
şi obligaţiile lor, conform definiţiei din art.4 alin.1 al Legii nr.193/200.
Din motivarea hotărârii instanţei de fond rezultă că soluţia de respingere a acţiunii s-a
întemeiat pe dispoziţiile pct.8 şi 10 din contractul de credit.
Din conţinutul pct.10 al contractului rezultă că acesta devine aplicabil în situaţia în care
împrumutantul nu plăteşte la scadenţă rate şi dobânzile aferente creditului acordat sau nu respectă
nici una din clauzele şi obligaţiile prevăzute în contract. Pentru situaţiile expres prevăzute în art.10,
banca solicită de îndată rambursarea acestuia şi a dobânzilor. Prin urmare în această situaţie creditul
poate fi declarat scadent anticipat, iar debitorul trebuie înştiinţat cu privire la aceasta.
Referitor la declararea creditului scadent pentru situaţia expresă reglementată de art.8 din
contract, Curtea reţine că acesta intervine dacă pe parcursul declarării creditului au dispărut garanţiile
aferente sau acestea au fost diminuate. Art.8 alin. 2 se referă la nerespectarea de către împrumutant
a obligaţiei de a menţine permanent şi integral garanţiile, astfel că acesta este cel care trebuie să se
abţină de la orice faptă care ar avea un astfel de rezultat. În cauză intimata a declarat scadent întregul
debit datorită diminuării garanţiilor ca urmare a intervenţiei unui terţ faţă de raportul de credit.
Împrejurarea că unul sau mai mulţi creditori ai apelantei, în recuperarea propriilor creanţe, au
început executarea silită asupra unor bunuri proprietatea acesteia, bunuri care fac obiectul obligaţiei
de garanţie, nu constituie o activitate culpabilă a apelantei deoarece nu prin fapta ei s-a adus atingere
garanţiilor oferite prin contract. În consecinţă în mod neîntemeiat i se impută apelantei nerespectarea
obligaţiilor contractuale, astfel că pentru fapta unui terţ nu devin aplicabile dispoziţiile art. 8 din
contract.
În aceste condiţii apare întemeiată cererea reclamantei-apelante de a obliga societatea bancară
să încaseze ratele conform graficului de rambursare.
Referitor la constatarea existenţei refuzului pârâtei de a-şi îndeplini obligaţia menţionată,
Curtea reţine că o astfel de cerere în constatare este inadmisibilă, în condiţiile în care, reclamanta are
la îndemână acţiunea în realizare.
În ceea ce priveşte cererea de a se constat ca valabile plăţile făcute de reclamanta apelantă
după declararea scadenţei anticipate a creditului cu consecinţa obligării la emiterea unui nou grafic
de rambursare, Curtea reţine că aceste cereri apar ca nefondate. În condiţiile în care Curtea a obligat
pârâta să respecte graficul de rambursare apelanta-debitoare poate face imputaţia plăţilor făcute după
declararea scadenţei anticipate în baza art.1110 Cod civil, sau aceasta poate fi realizată de creditor,
în condiţiile art.1111 Cod civil.
Faţă de toate considerentele reţinute anterior, Curtea de Apel Cluj a admis în parte apelul declarat
modificând sentinţa instanţei de fond în sensul că admite în parte acţiunea reclamantei împotriva
societăţii bancare obligând-o să încaseze sumele scadente conform graficului de rambursare, parte
din contractul de credit nr. 30/18.04.2003, respingând celelalte cereri.
În toate cazurile agenţia de turism are obligaţia să înmâneze turistului un exemplar din
contract.
În cazul în care turistul nu poate să participe la călătoria turistică, acesta poate să cesioneze
contractul unei terţe persoane care îndeplineşte toate condiţiile prevăzute în pachetul de servicii
turistice contractat. Cesionarea poate fi realizată numai cu anunţarea agenţiei de turism semnatare
a contractului. Turistul care cedează pachetul său de servicii, precum şi cesionarul sunt
responsabili în mod solidar la plata preţului călătoriei şi a eventualelor costuri suplimentare apărute
cu ocazia acestei cedări.
Preţurile stabilite în contract nu pot fi majorate, în niciun caz, în cursul celor 20 de zile
calendaristice care preced data plecării. În cazul în care preţurile stabilite în contract sunt majorate
cu peste 8%, indiferent de motivele majorării, turistul poate rezilia contractul fără nicio obligaţie
faţă de agenţia de turism, aceasta din urmă având obligaţia de a rambursa imediat turistului toate
sumele aferente călătoriei turistice plătite de acesta, inclusiv comisionul.
Aspecte generale
Legea nr. 296/2004 (Codul consumului) fixează cadrul general al publicității produselor și
serviciilor.
a) este înşelătoare;
b) este subliminală;
d) include discriminări bazate pe rasă, sex, limbă, origine, origine socială, identitate etnică sau
naţionalitate;
Principalul act normativ în materie este Legea nr. 148/2000 privind publicitatea.
Dispozițiile legii speciale au drept scop protecția consumatorilor de produse și servicii dar
și a persoanelor care desfășoară activitate de producție, de comerț, prestează un serviciu, sau
practică o meserie ori o profesie.
Potrivit art. 10 din Legea, se interzice publicitatea explicită pentru produsele din tutun:
a) pe prima şi pe ultima copertă sau pagină din materialele tipărite în presa scrisă;
Publicitatea pentru băuturi alcoolice şi pentru produsele din tutun nu este permisă în
publicaţii destinate în principal minorilor, în sălile de spectacole înainte, în timpul şi după
spectacolele destinate minorilor (art. 12 din Lege).
Potrivit art. 13 alin. 1 din Lege, publicitatea pentru băuturile alcoolice şi pentru produsele
din tutun nu este permisă nici în condiţiile în care:
a) se adresează minorilor;
e) evidenţiază conţinutul în alcool al băuturilor alcoolice, în scopul stimulării consumului, sau face
legătura între alcool şi conducerea unui vehicul;
Potrivit art. 131 din Lege, Publicitatea la băuturile spirtoase, astfel cum sunt definite în
Ordinul ministrului agriculturii, alimentaţiei şi pădurilor, al ministrului sănătăţii şi familiei şi al
preşedintelui Autorităţii Naţionale pentru Protecţia Consumatorilor nr. 268/441/117/2003 pentru
aprobarea Normelor privind definirea, descrierea şi prezentarea băuturilor spirtoase, publicat
în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 573 din 11 august 2003, cu modificările ulterioare,
este permisă numai în cazul celei difuzate prin intermediul presei scrise, al radioului, precum şi
prin intermediul televiziunii. Potrivit legii, se interzice publicitatea substanțelor stupefiante și
psihotrope (art. 14 din Lege).
Se interzice publicitatea, în alte locuri decât cele de comercializare, pentru orice tip de
arme, muniţii, explozivi, metode şi mijloace pirotehnice, cu excepţia armelor destinate vânătorii
sau sportului şi a celor de panoplie (art. 15 din Lege).
a) conţine elemente ce dăunează acestora din punct de vedere fizic, moral, intelectual sau psihic;
b) încurajează în mod indirect copiii să cumpere produse sau servicii, profitând de lipsa de
experienţă sau de credulitatea lor;
c) afectează relaţiile speciale care există între minori, pe de o parte, şi părinţi sau cadre didactice,
pe de altă parte;
Publicitatea este permisă numai pentru produsele medicamentoase care se eliberează fără
prescripţie medicală, pentru care materialele publicitare vor fi aprobate de Agenţia Naţională a
Medicamentului (art. 17 din Lege).
Comparaţiile care se referă la o ofertă specială trebuie să indice, în mod clar şi neechivoc,
data la care încetează oferta sau, dacă este cazul, faptul că oferta specială se referă la stocul de
bunuri sau de servicii disponibil, iar dacă oferta specială nu a început încă, data de începere a
perioadei în care se aplică preţul special sau alte condiţii specifice (art. 9 din Lege).
În raport de situație, autoritățile competente pot dispune odată cu aplicarea sancțiunii
contravenționale, și următoarele măsuri:
a) interzicerea publicităţii, în cazul în care a fost difuzată sau urmează să fie difuzată;
b) încetarea publicităţii până la data corectării ei;
c) publicarea deciziei autorităţii publice, în totalitate sau parţial, şi stabilirea modului în care
urmează să se realizeze;
d) publicarea pe cheltuiala contravenientului a unuia sau mai multor anunţuri rectificative, cu
fixarea conţinutului şi a modului de difuzare (art. 25 din Lege).
Principalul act normativ în materie este Legea nr. 158/2008 privind publicitatea înșelătoare
și publicitatea comparativă.
Scopul declarat al Legii este protecţia comercianţilor împotriva publicităţii înşelătoare şi a
consecinţelor defavorabile ale acesteia, precum şi stabilirea condiţiilor în care publicitatea
comparativă este permisă.(art. 1 din Lege).
Dispoziţiile Legii nr. 158/2008 se aplică conţinutului materialelor publicitare şi mesajelor
publicitare, oricare ar fi mijlocul de comunicare ce face posibil transferul informaţiei. (art. 2 din
Lege).
Publicitate înşelătoare este publicitatea care, în orice mod, inclusiv prin modul de
prezentare, induce sau poate induce în eroare persoanele cărora i se adresează ori care iau contact
cu aceasta şi care, din cauza caracterului înşelător, poate afecta comportamentul economic al
acestora sau care, din acest motiv, prejudiciază ori poate prejudicia un concurent (art. 3 lit. b din
Lege).
Publicitatea înșelătoare este interzisă (art. 4 din Lege).
Potrivit art. 5 din Lege, determinarea publicității înșelătoare se face în funcție de:
a) caracteristicile bunurilor sau serviciilor, cum sunt: disponibilitatea, natura, modul de execuţie,
compoziţia, metoda şi data fabricaţiei bunurilor ori a prestării serviciilor, dacă acestea corespund
scopului lor, destinaţia, cantitatea, parametrii tehnico-funcţionali, originea geografică sau
comercială, rezultatele aşteptate ca urmare a utilizării lor ori rezultatele şi caracteristicile esenţiale
ale testelor sau ale controalelor efectuate asupra bunurilor ori a serviciilor;
b) preţul sau modul de calcul al preţului şi condiţiile în care se distribuie bunurile ori se prestează
serviciile;
c) natura, atribuţiile şi drepturile comerciantului care îşi face publicitate, cum ar fi: identitatea şi
bunurile sale, calificările şi deţinerea drepturilor de proprietate industrială, comercială sau
intelectuală ori premiile şi distincţiile acestuia.
Publicitate comparativă este publicitatea care identifică în mod explicit sau implicit un
concurent ori bunuri sau servicii oferite de acesta (art. 3 lit. cdin Lege).
Potrivit art. 6 din Lege, publicitatea comparativă este considerată legală dacă îndeplinește
în mod cumulativ următoarele condiții :
a) nu este înşelătoare, potrivit dispoziţiilor art. 3 lit. b) şi ale art. 5 din prezenta lege, precum şi
ale art. 5–7 din Legea nr. 363/2007 privind combaterea practicilor incorecte ale comercianţilor în
relaţia cu consumatorii şi armonizarea reglementărilor cu legislaţia europeană privind protecţia
consumatorilor, cu modificările ulterioare;
b) compară bunuri sau servicii care răspund aceloraşi nevoi ori sunt destinate aceloraşi scopuri;
c) compară, în mod obiectiv, una sau mai multe caracteristici esenţiale, relevante, verificabile şi
reprezentative ale respectivelor bunuri ori servicii, care pot include şi preţul;
d) nu discreditează sau denigrează mărcile, denumirile comerciale, alte semne distinctive, bunuri,
servicii, activităţi ori situaţia unui concurent;
e) în cazul produselor cu denumire de origine, se referă, în fiecare caz, la produse cu aceeaşi
denumire;
f) nu profită în mod neloial de reputaţia unei mărci, a unei denumiri comerciale sau a altor semne
distinctive ale unui concurent ori a denumirii de origine a produselor concurente;
g) nu prezintă bunuri sau servicii ca imitaţii ori reproduceri ale bunurilor sau serviciilor purtând o
marcă ori o denumire comercială protejată;
h) nu creează confuzie între comercianţi, între cel care îşi face publicitate şi un concurent sau între
mărci, denumiri comerciale, alte semne distinctive, bunuri ori servicii ale celui care îşi face
publicitate şi cele ale unui concurent.
În vederea combaterii şi stopării publicităţii înşelătoare şi a respectării dispoziţiilor privind
publicitatea comparativă, comercianţii, astfel cum sunt definiţi la art. 3 lit. d), precum şi asociaţiile
şi organizaţiile care au un interes legitim pot să sesizeze Ministerul Finanţelor Publice sau, după
caz, Consiliul Naţional al Audiovizualului (art. 7 alin. 1 din Lege).
Sesizarea adresată Ministerului Finanţelor Publice sau, după caz, Autorităţii Naţionale
pentru Protecţia Consumatorilor poate fi îndreptată:
a) împotriva unuia sau a mai multor comercianţi din acelaşi sector economic;
Comerciantul care îşi face publicitate este obligat să pună la dispoziţia reprezentanţilor
Ministerului Finanţelor Publice sau, după caz, ai Autorităţii Naţionale pentru Protecţia
Consumatorilor, la termenele şi în forma stabilite de acestea, toate documentele, datele şi
informaţiile care să probeze exactitatea afirmaţiilor conţinute în anunţul publicitar (art. 9 alin. 3
din Lege).
Potrivit art. 12 alin. 1 din Lege, în vederea eliminării efectelor de durată ale publicităţii
înşelătoare sau ale publicităţii comparative ilegale a cărei încetare, respectiv interzicere, a fost
dispusă printr-un proces-verbal de constatare şi sancţionare a contravenţiei, care nu a fost contestat,
ori printr-o hotărâre judecătorească rămasă definitivă prin care s-a dispus o astfel de măsură,
Ministerul Finanţelor Publice sau, după caz, Autoritatea Naţională pentru Protecţia
Consumatorilor, prin reprezentanţi împuterniciţi, va solicita comerciantului în cauză:
Potrivit art. 39 alin. 1 din Lege, este interzisă difuzarea, în cadrul serviciilor de programe
de televiziune şi de radiodifuziune, de programe care pot afecta grav dezvoltarea fizică, mentală
sau morală a minorilor (de exemplu, programele care conţin pornografie sau violenţă nejustificată).
Difuzarea în serviciile de televiziune şi de radiodifuziune a programelor care pot afecta
dezvoltarea fizică, mentală sau morală a minorilor se poate face numai: prin alegerea intervalului
orar de difuzare, prin codare sau ca efect al altor sisteme de acces condiţionat, se asigură faptul că
minorii din zona de transmisie, în situaţii normale, nu pot auzi sau vedea emisiunile respective.
Difuzarea într-o formă necodată sau fără alte măsuri tehnice de restricţionare a accesului
se poate face numai după prezentarea unei atenţionări acustice sau grafice, pe toată durata
programului asigurându-se prezenţa unui simbol vizual de avertizare (art. 39 alin. 3 din Lege).
În cadrul serviciilor media audiovizuale la cerere, programele care ar putea afecta
dezvoltarea fizică, mentală sau morală a minorilor pot fi puse la dispoziţie numai dacă se asigură
măsuri de restricţionare a accesului, astfel ca minorii să nu poată vedea ori auzi, în mod normal,
programele respective (art. 391 din Lege).
Potrivit art. 41 alin. 1 din Lege, orice persoană fizică sau juridică, indiferent de
naţionalitate, ale cărei drepturi sau interese legitime, în special reputaţia şi imaginea publică, au
fost lezate prin prezentarea de fapte inexacte în cadrul unui program, beneficiază de dreptul la
replică sau la rectificare.
Consiliul este obligat de Lege să adopte procedura necesară exercitării efective a dreptului
la replică sau la rectificare, precum și orice alte măsuri necesare, inclusiv sancțiuni, în vederea
garantării dreptului la replică sau la rectificare într-o limită rezonabilă de timp de la primirea cererii
solicitantului.
De precizat că difuzarea rectificării sau acordarea dreptului la replică nu exclude dreptul
persoanei lezate să se adreseze instanțelor judecătorești (art. 41 alin. 3 din Lege).
Încheiem succinta noastră prezentare în materie, cu observația că orice clauze contractuale,
indiferent de părți, care încalcă, în domeniul audiovizualului, dreptul publicului de a primi
informaţii de interes public şi libera concurenţă sunt nule (art. 87 din Lege).