Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, Dreptul consumației, ed. Hamangiu, București,
2012, pag. 11.
2
Civilizația sumeriană a dezvoltat încă din anul 3000 î.Hr. o economie importantă bazată pe un sistem monetar din
produse.
3
John Kenneth Galbraith, The Affluent Society, Houghton Mifflin, Harvard, 1958.
4
Herbert Marcuse, Omul unidimensional, Routledge, Londra, prima publicare în 1964, a doua ediție publicată în 1991
și republicată în 1994, 1999 și 2002, disponibilă integral la https://libcom.org/files/Marcuse,%20H%20-%20One-
Dimensional%20Man,%202nd%20edn.%20(Routledge,%202002).pdf.
5
O lucrare de bază a acestei ideologii o constituie cea a autoarei canadiene Naomi Klein, No Logo: Taking Aim at the
Brnd Bullies, Knopf Canada, 1999.
Așadar, consumul a cunoscut un imbold deosebit începând cu anii 1960, în contextul
perioadei de expensiune economică pe care Europa de Vest a cunoscut-o ulterior celui de-al doilea
război mondial, care a determinat o abundență de produse și servicii pe piețele statelor din vestul
Europei6. În această perioadă, mișcarea consumeristă prindea contur, în încercarea de a ocroti
consumatorii de eventualele abuzuri ale producătorilor și distribuitorilor de bunuri și servicii.
În Europa, putem remarca un veritabil drept al consumației în perioada anilor 1960, în
Franța, ca o reacție a societății de consum împotriva abuzurilor profesioniștilor, în special ca
urmare a dezvoltării unor profesioniști și apariția lanțurilor de supermarketuri.
În Statele Unite ale Americii anilor 1970, mișcarea consumeristă7 a devenit deosebit de
prezentă în societate, în principal ca urmare eforturilor avocatului Ralph Nader8 și a procesului
acestuia împotriva producătorului de automobile General Motors prin care a criticat modul de
construcție a autovehiculelor și le-a reclamat ca fiind periculoase pentru consumatori.
În anii 1980, mișcarea consumeristă din Europa occidentală a creat primele organisme de
protecție a consumatorilor, care aveau rolul de a urmări respectarea de către profesioniști a
primelor reglementări legale în materie9.
Mișcarea consumeristă a creat dreptul consumației cu scopul principal de a crește
conștientizarea consumatorilor față de practicile comerciale considerate dăunătore pentru aceștia,
față de caracteristicile bunurilor și serviciilor și efectelor pe care acestea le au asupra
consumatorului și patrimoniului său. În plus, dreptul consumației, prin conturarea principiilor
specifice și a drepturilor consumatorului va crea cadrul juridic complet de protecție, în fața
instanțelor de judecată.
Remarcăm prima variantă a Codului consumației intrată în vigoare în Franța în anul 199310
într-o perioadă în care Uniunea Europeană era preocupată de adoptarea unui set de măsuri
complexe de protecție a consumatorilor11 urmărind creșterea calității vieții cetățenilor europeni și
evitarea unor produse alimentare neconforme, care ar cauza adevărate catastrofe sanitare.
În România, preocuparea pentru ocrotirea intereselor consumatorilor a apărut cu întârziere,
la începutul anilor 1990, din cauza regimului politic comunist, care anterior anului 1989 nu a
permis dezvoltarea unei economii de consum. Odată cu trecerea la regimul democratic, inclusiv
legiuitorul român a simțit nevoia de protecție a cetățenilor față de avalanșa de bunuri și servicii de
6
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 11.
7
Noțiunile de “mișcare consumeristă” și ”consumerism” sunt utilizate în literatura filozofică, economică și juridică
ca termini echivalenți desi prin “consumerism” se înțelege și o idologie care încurajează achiziția de bunuri și servicii
în cantități tot mai mari.
8
Avocat și activist politic american, recunoscut pentru implicarea sa în cauzele care urmăreau protecția
consumatorilor.
9
Juanita Goicovici, Dreptul consumației, ed. Sfera juridică, Cluj-Napoca, 2006, pag. 7.
10
Jean Clais-Auloy, Franck Steinetz, Droit de la consommation, 5e edition, Dalloz, Paris, 2000, pag. 2, citat în Juanita
Goicovici, op. cit., pag. 7.
11
În acest sens a fost adoptată Directiva 85/374 CEE privind răspunderea pentru produsele defectuoase.
la începutul anilor 1990, prin emiterea Ordonanței de Guvern nr. 21/1992 privind protecția
consumatorilor. Actul normativ a însoțit OG nr. 18/1992 privind încetarea activității Comisiei
Naționale pentru Standarde, Metrologie și Calitate și preluarea atribuțiilor acesteia de către
Oficiului pentru Protecția Consumatorilor, instituție înființată prin HG nr. 482/1992, “ca organ de
specialitate al administrației publice centrale, în subordinea Guvernului, și acționează pentru
realizarea strategiei, politicii și obiectivelor guvernamentale în domeniul protecției vieții,
sănătății și securității cumpărătorilor, precum și a intereselor legitime ale acestora”12. Ulterior,
activitatea Oficiului a fost preluată de Autoritatea Națională pentru Protecția Consumatorilor,
înființată ca urmare a reorganizării acestuia, prin HG 166/2001 privind organizarea și funcționarea
Autorității Naționale pentru Protecția Consumatorilor.
II. Definiția dreptului consumației. Sediul materiei. Definiția noțiunii de
„consumator”.
Am arătat anterior că dreptul consumației a apărut și s-a dezvoltat ca un drept de reacție
față de forța agresivă a producătorilor și comercianților. Trebuie avut în vedere că în toate
raporturile juridice dintre profesioniști și consumatori, elementul caracteristic este poziția de
superioritate a prefesionistului față de consumatorii nespecializați13, cel puțin din punct de vedere
informațional.
Recuperarea decalajului informațional și economic și căutarea unui echilibru juridic este
principalul scop al dreptului consumației care are în vedere, de asemenea, posibilitatea
consumatorilor de a se adresa instanțelor de judecată în cazul în care drepturilor acestora au fost
încălcate.
Astfel, putem defini dreptul consumației ca fiind un ansamblu de norme care privesc
protecția consumatorului14. O definiție mai elaborată este cuprinsă în doctrina franceză și se referă
la dreptul consumației ca fiind “ansamblul de reguli aplicabile raporturilor dintre întreprinderea,
producția sau distribuția de bunuri și servicii, pe de-o parte, și consumator, pe de altă parte”15.
Elementele definiției surprind, pe de-o parte, totalitatea normelor juridice care
reglementează drepturile și obligațiile consumatorilor, iar, pe de altă parte, principalii participanți
la raporturile de dreptul consumației, respectiv consumatorul și profesionistul.
Consumatorul este definit de legislația națională16 ca fiind “orice persoană fizică sau grup
de persoane fizice constituite în asociaţii, care acţionează în scopuri din afara activităţii sale
comerciale, industriale sau de producţie, artizanale ori liberale”. De asemenea, au fost autori care
12
Conform art. 1 alin. 1 din HG nr. 482/1992 privind organizarea și funcționarea Oficiului pentru Protecția
Consumatorilor.
13
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 11-12.
14
Definiție elaborată și în doctrina națională. A se vedea, în acest sens, Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici,
Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 12.
15
Nicole L'Heureux, Droit de la consommation, Yvon Blais, Quebec, 2000, pag. 2, citat în Anca Nicoleta Gheorghe,
Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 12.
16
Pct. 13 al Anexei la Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului.
au definit consumatorul ca fiind “persoana fizică sau grupul de persoane fizice constituite în
asociații care cumpără, dobândește, utilizează ori consumă produse sau servicii în afara activității
sale profesionale”17. Această definiție o apreciem mai completă odată ce în cadrul acesteia sunt
explicate mai bine “acțiunile” realizate de consumator pentru a intra în raporturile juridice care se
bucură de protecția specifică.
Calitatea de consumator este recunoscută așadar doar persoanelor fizice sau asociaților de
persoane fizice18 și doar în cazul în care acestea acționează într-un scop propriu care este în afara
unei activități profesionale. Legiuitorul exclude calitatea de consumator pentru acele persoane care
urmăresc un scop comercial, deoarece practicarea unor astfel de activități specifice ar exclude
prezumția de lipsă de informare și subordonare economică de care beneficiază consumatorul. În
acest sens, ÎCCJ a stabilit că „persoana fizică ce a încheiat cu o bancă mai multe contracte de
credit în scopul refinanţării altor credite dobândite de la o altă bancă şi al obţinerii de
împrumuturi în vederea dobândirii de imobile pe care, apoi, le-a închiriat, nu poate fi inclusă în
categoria consumatorilor protejaţi de Directiva nr. 93/13/CEE şi de Legea nr. 193/2000”19.
De asemenea, instanța supremă a stabilit că ”o persoană fizică în calitate garant al
restituirii unui împrumut, nu are calitate de consumator în sensul Legii nr. 193/2000, neputând
invoca dispoziţiile legale privind protecţia consumatorilor, deoarece raportul juridic încheiat
între acesta şi bancă, rezultat din contractul de garanție imobiliară, este distinct de raportul
juridic principal, născut în baza contractului de credit”20.
Consumatorul este recunoscut ca un profan21 al acestor raporturi juridice, deoarece
capacitatea sa informațională este redusă în raport de cea a agentului economic care produce sau
distribuie cu regularitate bunurile sau serviciile achiziționate de consumator și astfel are cunoștințe
vaste cu privier la acestea, putând să aprecieze cu ușurință efectele pe care acestea le pot crea.
Profesionistul este denumit și operator economic, respectiv “persoana fizică sau juridică,
autorizată, care în cadrul activităţii sale profesionale fabrică, importă, depozitează, transportă
sau comercializează produse ori părţi din acestea sau prestează servicii”22.
Așadar, profesionistul este acel participant la raportul juridic de dreptul consumației care
are puterea economică și informațională de a impune anumite condiții contractuale
consumatorului, context în care pot apărea abuzuri. Tocmai această tendință caută să o corecteze
dreptul consumației, în aplicarea principiului de drept civil potrivit căruia părțile raporturilor
juridice civile trebuie să se găsească pe poziții de egalitate juridică.
17
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 18.
18
Apreciem că deși definiția nu distinge, asociațiile de persoane fizice trebuie să aibă ca și scop protecția
consumatorilor, ori trebuie să fie constituite doar din consumatori ai anumitor bunuri sau servicii.
19
Înalta Curte de Casație și Justiție, Decizia nr. 441/02.03.2016 pronunțată în recurs de Secția a II-a civilă.
20
Înalta Curte de Casație și Justiție, Decizia nr. 763/10.03.2015 pronunțată în recurs de Secția a II-a civilă.
21
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 63.
22
Conform pct. 1 al Anexei la Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului.
Suplimentar față de consumator și profesionist, apreciem că trebuie recunoscută calitatea
de participant la raporturile de dreptul consumației și Statului român, în principal prin Autoritatea
Națională pentru Protecția Consumatorului, instituție creată cu scopul de a urmări respectarea de
către agenții economici a legislației consumului, iar, în subsidiar, prin intermediul legislativului și
al instanțelor de judecată.
Necesitatea creării unei ramuri de drept specializată în studiul relațiilor dintre consumatori
și agenții economici rezultă din poziția economică și juridică distinctă a celor doi participanți
principali. Dacă agentul economic este profesionist în materie și cunoaște tote elementele în
legătură cu bunul sau serviciul pe care îl comercializează, consumatorul nu se bucură de aceeași
posibilitate și astfel se creează o inegalitate fundamentală a cărei victimă este consumatorul și care
nu poate fi corectată decât prin intervenția puterii statale.
În sistemul intern, principalele acte normative care prevăd și ocrotesc drepturile
consumatorilor sunt următoarele:
- Ordonanța de Guvern nr. 21/1992 privind protecția consumatorilor;
- Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului;
- Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comerciați și
consumatori;
- Ordonanța de Urgență a Guvernului nr. 50/2010 privind contractele de credit pentru
consumatori;
- Ordonanța de urgență nr. 52/2016 privind contractele de credit oferite consumatorilor
pentru bunuri imobile, precum și pentru modificarea și completarea Ordonanței de urgență a
Guvernului nr. 50/2010 privind contractele de credit pentru consumatori;
- Codul civil;
Principalele acte normative la nivel comunitar care reglementează drepturile
consumatorilor sunt următoarele:
- Directiva 93/13/CEE a Consiliului din 5 aprilie 1993 privind clauzele abuzive în
contractele încheiate cu consumatorii;
- Directiva 2011/83/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 25 octombrie 2011
privind drepturile consumatorilor, de modificare a Directivei 93/13/CEE a Consiliului și a
Directivei 1999/44/CE a Parlamentului European și a Consiliului și de abrogare a Directivei
85/577/CEE a Consiliului și a Directivei 97/7/CE a Parlamentului European și a Consiliului Text
cu relevanță pentru SEE;
- Directiva 2014/92/UE a Parlamentului European si a Consiliului din 23 iulie 2014 privind
comparabilitatea comisioanelor aferente conturilor de plati, schimbarea conturilor de plati si
accesul la conturile de plati cu servicii de baza.
III. Rolul dreptului consumației în sistemul de drept european și național
O primă întrebare la care trebuie să răspundem este: Cărei ramuri principale de drept îi
aparține dreptul consumației?
Am arătat anterior că unicul protejat al legislației consumului este consumatorul, respectiv
doar persoana fizică. Se apreciază că acestă limitare a protecției are în vedere “vocația dreptului
consumației de drept al ocrotirii demnității umane prin echilibrarea poziției părții slabe”23. Așadar,
orice persoană fizică are dreptul de a achiziționa și utiliza produse și servicii care să nu îl
prejudicieze material sau moral și pe care să le poată alege în deplină cunoștință de cauză. Orice
abuz al profesionistului sau efect negativ al bunurilor și serviciilor față de consumator afectează
personalitatea sa.
Convenția Europeană a Drepturilor Omului24 recunoaște printr-o serie de articole25
necesitatea protecției demnității umane, în toate formele sale, ca esență a existenței persoanei în
societatea modernă. Dintre toate acestea, ocrotirea demnității umane în cadrul raporturilor
contractuale se face în baza prevederilor privind dreptul la viață privată26, apreciindu-se că efectele
negative ale bunurilor sau serviciilor contractate de consumator se resfrâng asupra posibilității
persoanei fizice de a-și trăi viața privată și de familie în limitele decente recunoscute de
mecanismele internaționale de protecție a drepturilor omului. Abuzurile agentului economic sau
efectele negative contractuale ale actului juridic asumat de consumator sunt recunoscute ca
semnificând “umilințe morale” suportate de consumator, afectându-i integritatea psihică precum
și creând potențiale importante prejudicii patrimoniale.
De asemenea, dreptul consumației cuprinde elemente specifice ramurii de drept public,
deoarece în cadrul acestor raporturi regăsim Autoritatea Națională pentru Protecția
Consumatorilor, instituție creată special cu scopul ocrotirii consumatorilor și care joacă un rol
important în această materie, putând sancționa contravențional operatorii economici care încalcă
prevederile legale în materie, precum și să sesizeze instanțele naționale în vederea obligării
profesioniștilor la modificarea tuturor contractelor în derulare cu consumatorii27.
23
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 18.
24
Convenția pentru apărarea Drepturilor Omului și a Libertăților Fundamentale, elaborată de Consiliul Europei a fost
semnată pe 4 noiembrie 1950 la Roma și a intrat în vigoare pe 3 septembrie 1953, fiind ratificată de statele membre
ale Consiliului Europei. România a ratificat Convenția Europeană a Drepturilor Omului la data de 20 iunie 1994.
25
Art. 2 privind dreptul la viață, Art. 3 privind interzicerea torturii, Art. 4 privind interzicerea sclaviei și a muncii
forțate, Art. 5 privind dreptul la libertate și siguranță, Art. 8 privind dreptul la respectarea vieții private și de familie.
26
Constituția României recunoaște prin at. 26 dreptul la viață intimă, familială și privată.
27
Posibilitate recunoscută de prevederile art. 11-13 din Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele
încheiate între comercianți și consumatori.
Cu toate acestea, specificitatea dreptului consumației îl încadrează în ramura de drept
privat, în relație cu dreptul civil.
Raporturile juridice dezvoltate în materia consumului se caracterizează prin izvorul lor
contractual. Astfel, potrivit art. 1 din Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului, obiectul
prevederilor legale este “reglementarea raporturilor juridice create între operatorii economici și
consumatori, cu privire la achiziționarea de produse și servicii, inclusiv a serviciilor financiare”,
recunoscând factura contractuală a relației profesionist-consumator. De asemenea, Legea nr.
193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comercianți și consumatori
prevede că “orice contract încheiat între comercianți și consumatori pentru vânzarea de bunuri
sau prestarea de servicii va cuprinde clauze contractuale clare, fără echivoc, pentru înțelegerea
cărora nu sunt necesare cunoștințe de specialitate”28.
Raporturile juridice de dreptul consumului prezintă astfel o anumită rigoare dată de
împrejurarea semnării unui contract pentru achiziționarea sau utilizarea bunurilor sau serviciilor.
Originea contractuală a drepturilor consumatorilor facilitează încadrarea dreptului consumației în
ramura dreptului privat, respectiv dreptul civil.
Mai mult, contractele astfel încheiate se referă la bunuri sau servicii oferite de profesionist
în cadrul activității comerciale a acestora. Acestă caracteristică a determinat unii autori să afirme
că “dreptul protecției consumatorului este greu de introdus în categoriile clasice fiind mai
degrabă o prelungire a dreptului comercial”29. Prin urmare este general recunoscută apropierea
dreptului consumației de prevederile de drept comercial30 și prin urmare, incluziunea acestuia în
dreptul civil.
Poate cel mai important aspect care întărește ideea că dreptul consumației este inclus în
ramura de drept privat este acela că potrivit legislației specifice, prevederile acesteia “se
completează cu prevederile Codului civil”31, astfel că trebuie recunoscut că dreptul civil constituie
dreptul comun în materie.
În concluzie, împărtășim opinia dezvoltată în doctrină32, conform căreia dreptul
consumației are un caracter pluridisciplinar. Apreciem însă că încadrarea sa se poate face în mod
corect în ramura de drept privat, fiindcă specificul său este inclus în prevederile de drept civil, în
special în cele de dreptul contractelor. Cu toate acestea, acesta cuprinde multiple elemente de drept
administrativ, împrumutând în special sancțiuni din această materie, așa cum am amintit anterior
28
Art. 1 din Lege nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comercianți și consumatori.
29
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 10, citată în Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit.,
pag. 13.
30
Chiar dacă odată cu intrarea în vigoare a Codului civil în anul 2011, noțiunea general utilizată de “drept comercial”
s-a căutat a fi înlăturată, acesta fiind inclus în dreptul civil, cei mai mulți autori recunosc în continuare separația
dreptului comercial de dreptul civil clasic, folosind această denumire și în lucrările publicate ulterior. A se vedea, în
acest sens, Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept commercial român, ed. a IV-a, actualizată, Universul Juridic,
București, 2014.
31
Potrivit art. 64 din OG nr. 21/1992 privind protecția consumatorilor.
32
A se vedea Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op.cit., pag. 13.
despre posibilitatea aplicării de către Autoritatea Națională pentru Protecția Consumatorilor a
sancțiunilor contravenționale.
Din punct de vedere al scopului dreptului consumației, acesta se înscrie într-un demers
generalizat la nivel european de instituire a unui sistem complex de protecție a consumatorilor,
într-o perioadă în care spațiul digital și contractele la distanță se dezvoltă într-un ritm deosebit de
alert. Conștientizarea necesității redobândirii echilibrului juridic contractual, inclusiv în perioada
pre-contractuală constituie un element important în dezvoltarea unei legislații moderne care
protejează persoana fizică, precum și în buna funcționare a pieței interne europene33.
33
Astfel cum rezultă din scopul Directivei 2011/83/UE a Parlamentului Europen și a Consiliului privind drepturile
consumatorilor, de modificare a Directivei 93/13/CEE a Consiliului și a Directivei 1999/44/CE a Parlamentului
European și a Consiliului și de abrogare a Directivei 85/577/CEE a Consiliului și a Directivei 97/7/CE a Parlamentului
European și a Consiliului.
CONTRACTUL DE CONSUMAȚIE
Concluzionând, apreciem că cea de-a doua opinie surprinde cel mai bine natura
contractului de consumație, acesta putând fi definit ca acel contract special încheiat între un
profesionist și un consumator căruia i se aplică dispozițiile speciale în materie.
1
Gabriel Boroi, Carla Alexandra-Anghelescu, Curs de drept civil. Parte generală, ediția a 2-a revizuită și
adăugită, ed. Hamangiu, București, 2012, pag. 109.
2
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 43.
II. PRINCIPIILE CONTRACTULUI DE CONSUMAȚIE:
3
Pentru o dezvoltare asupra principiilor contratului de consumație, a se vedea Anca Nicoleta Gheorghe,
Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 44.
4
Marius Floare, Buna și reaua-credință în negocierea și executarea contractelor de drept comun, Ed. Universul
Juridic, București, 2015, pag. 175.
5
Juanita Goicovici, „Moralizarea contemporană a raporturilor contractuale – privire specială asupra dreptului
consumației” în „Consumerismul contractual”, coordonată de Paul Vasilescu, Ed. Sfera Juridică, Cluj-Napoca,
2006, pag. 155.
În materia dreptului consumului formarea consimțământului primește valențe noi,
având în vedere lipsa de cunoștințe a consumatorului și necesitatea protecției acestuia prin
instituirea unor mecanisme specifice.
Doctrina clasică de drept civil stabilește că acordul de voințe ar trebui dat numai cu
privire la aspectele esențiale ale încheierii contractului, astfel cum rezultă din prevederile art.
1182 alin. 2 Cod civil care stabilește că este suficient ca părțile să se pună de acord asupra
elementelor esențiale ale contractului, chiar dacă lasă unele elemente secundare spre a fi
convenite ulterior, ori încredințează determinarea acestora unei alte persoane.
Contrar acestei viziuni, în dreptul consumului, consimțământul la încheierea
contractului de consumație trebuie să fie dat cu privire la toate elementele contractului. O
astfel de soluție are în vedere prezumția de lipsă de informare a consumatorului, astfel că
ulterior îndeplinirii de către profesionist a obligațiilor precontractuale, consumatorul va trebui
să-și exprime acordul cu privire la toate clauzele contractuale. Legiuitorul de dreptul
consumului apreciază așadar că toate elementele contractului de consumație sunt „esențiale”
din perspectiva consumatorului.
6
Juanita Goicovici, Formare progresivă a contractului, Ed. Wolters Kluwer, București, 2009, pag. 281.
7
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 48.
8
Ibidem 6, pag. 284
IV. OBLIGAȚIILE PRECONTRACTUALE DE INFORMARE, CONSILIERE
ȘI SECURITATE.
9
Conferința de drept bancar ”Creditul bancar în monedă străină:evoluții economice, legislative și
jurisprudențiale, Timișoara 26-27 martie 2015, organizatori Facultatea de Drept din cadrul Universității de Vest
din Timișoara, Asociația Europeană pentru Drept bancar și Financiar – România, studiul prezentat: Obligaţia de
cereri de chemare în judecată, respectiv invocarea unei cauze de nulitate relativă ca urmare a
vicierii consimțământului.
Premisa de la care plecăm este aceea a consumatorului profan care nu deține
cunoștiințele necesare pentru a lua o decizie în cunoștință de cauză10.
Instituirea obligației de informare este consecința firească a faptului că banca este
partea cea mai experimentată în domeniul financiar și totodată cea mai activă în definirea
conținutului contractului11.
Obligația de informare presupune comunicarea către consumator a tuturor
informațiilor cu scopul exprimării unui consmițământ valabil la încheierea contractului și
la executarea obligațiilor asumate12.
Prin OUG nr. 52/2016 se reglementează expres obligația creditorilor de a organiza
cel puțin anual, activități de informare și educare a consumatorilor, punându-se accent în
special pe specificul creditelor ipotecare și pe situația acelor consumatori care au în
perspectivă contractarea pentru prima dată a unui astfel de credit.
Directiva 2008/48/CE prevede ca banca este obligata sa furnizeze informații
precontractuale unui client care intentioneaza sa contracteze un credit, inainte ca acesta sa
semneze contractul, astfel incat clientul sa poata lua o decizie in cunostinta de cauza.
Modificarea adusă de OUG nr. 52/2016 o reprezintă necesitatea prezentării
informațiilor cu privire la efectele pe care le-ar produce asupra costului creditului variațiile
cursului de schimb sau alte riscuri specifice, astfel cum sunt variația indicelui de referință sau
scăderea propriilor venituri.
Informațiile oferite consumatorilor devin tot mai precise în cazul prevăzut de art.8,
respectiv acelea oferite pe hârtie sau în formă electronică.
Informațiile prealabile se constituie practic într-o ofertă de credit, pe care
consumatorul trebuie să o evalueze exact, în vederea formării consimțământului său avizat.
Pe lângă informarea, completă, creditorii trebuie să ofere și explicații detaliate cu privire la
aspectele învederate consumatorilor, astfel încât să se substituie unor reali consultanți de
credit, orientați spre satisfacerea nevoilor împrumutaților.
De asemenea, spre deosebire de obligația de negociere, care în opinia noastră rămâne
la stadiul de acordare a posibilității de negociere, informarea trebuie să fie efectivă, să ofere
consumatorului posibilitatea reală de a se găsi pe poziție de egalitate juridică față de creditor
la momentul semnării contractului. Astfel, în cadrul posibilității de informare se regăsesc și
cerințele de formă privind redactarea contractelor de credit.
De asemenea, actul normativ modifică art. 30 al OUG nr. 50/2010 prin instituirea
obligațiilor de evaluare a bonității consumatorului din perspectiva posibilității viitoare de
rambursare raportată la variația cursului de schimb și rata dobânzii. Este o dovadă
suplimentară că preocuparea legiuitorului se îndreaptă spre conștientizarea efectelor negative
ale variației cursului valutar.
Prima întrebare: Care sunt limitele în care vom aprecia ca fiind respectată obligația
de informare din perspectiva riscului valutar?
Răspunsul la această întrebare impune a se face o distincție esențială între:
• informarea cu privire la riscul valutar în sine
• evaluarea măsurii (limitelor) în care acest risc se va produce
În sprijinul necesității unei astfel de distincții cităm considerentele unei hotărâri
pronunțate de Curtea de Apel din Limoge la data de 9 februarie 2015 „Dacă într-adevăr
banca nu putea prevede iminenţa crizei financiare din 2008 la data acceptării ofertei de
credit, este mai puţin adevărat că riscul unei deprecieri a monedei euro în raport cu
francul elveţian nu putea fi evitat având în vedere diferenţele mari existente între
economiile zonei euro şi Elveţia, ţară bogată a cărei economie atrage capital”15.
Distincția cu alte cuvinte trebuie făcută între o mișcare a cursului normală și una
excesivă, iar din această perspectivă volatilitatea unei monede trebuie raportată la singurul
criteriu de referință obiectiv, anume posibilitățile consumatorului așa cum au fost evaluate
chiar de bancă la momentul acordării creditului.
CCR a statuat prin Decizia nr. 62/07.02.2017 că : „Opțiunea pentru un credit într-o
monedă străină este făcută conștient și cu bună-știință de către debitor, în considerarea
avantajelor pe care acest credit le oferea în comparație cu celelalte produse de creditare
oferite atât de creditor, cât și de alți furnizori de produse bancare (cost mai redus, acces la o
sumă mai mare de bani, posibilitatea de a-și realiza investiții mai substanțiale etc.)
Concomitent cu identificarea avantajelor acestui tip de credit, împrumutatul are posibilitatea
de a identifica și dezavantajele lui, printre care riscul de a angaja o sumă mai mare de lei
pentru restituirea unui credit în valută comparativ cu cel în lei (dacă aceasta este moneda în
care obține principalele venituri)”.
13
Ion Deleanu, Ficțiunile juridice, Ed. All Beck, București, 2005, p. 222
14
Ion Deleanu, op. cit., p. 226.
15
http://www.legavox.fr/blog/asr-avocats/emprunts-francs-suisses/type.php?id_theme=2895
Am putea spune că indexarea în funcție de CHF a rezolvat problema deprecierii, dar,
în schimb avem o supraapreciere a datoriei.
Prin raportarea la franci elvețieni ca și criteriu de valorizare considerăm că s-a ajuns la
deturnarea scopului inițial. Clauzele de indexare au fost considerate ”echitabile și utile,
oricând în timp” ele preîntâmpinând deprecierea.
Însă constatăm că prin creșterea cursului valutar s-a ajuns la valorizarea datoriei fără
nicio legătură cu ”realitatea materială”.
Se impune pentru atenuarea efectelor negative a se insera pentru menținerea
echilibrului contractual o clauză care să conserve și gradul de îndatorare al
împrumutaților.
În lipsa unei clauze care să atenueze efectele neprevăzute ale clauzei dein dexare se
impune a recunoaște necesitatea unei corecții de data aceasta nu convenționale (căci nu
există), ci legale ori judecătorești.
Un astfel de demers își găsește reazem în caracterul comutativ care presupune că
părțile cunosct întinderea prestațiilor la care se obligă și pot totodată aprecia că valoarea
acestora este echivalentă.
Distincție esențială
Trebuie făcută distincție între două categorii de împrumutați: împrumutați avertizați și
împrumutați neavertizați.
Calitatea de avertizat sau neavertizat depinde de un ansamblu de criterii, precum
experiența împrumutatului, cunoștințele sale financiare sau patrimoniul său. Aceste elemente
permit băncii să determine nivelul de competență al împrumutatului. Banca are obligația de a
distinge între cele două tipuri de împrumutați pentru a putea aplica procedurile necesare
corespunzătoare fiecărei categorii în parte.
La încheierea contractului de credit, banca are două obligații esențiale față de clientul
său: o obligație de informare și o obligație de avertizare.
Obligația de informare trebuie respectată față de toți debitorii, fie avertizați, fie
neavertizați și se realizează prin comunicarea către aceștia a unor informații exhaustive,
obiective și neutre cu privire la operațiunea în cauză și care să le permită înțelegerea
condițiilor creditului.
În schimb, obligația de avertizare trebuie respectată doar față de împrumutatul
neavertizat și obligă banca să-l avertizeze pe acesta asupra capacității financiare și mai ales
asupra riscului de îndatorare cauzat de credit. Obiectivul urmărit este de a permite
împrumutatului să măsoare posibilele consecințe nefaste ale împrumutului și să renunșe la
operațiune dacă aceasta pare riscantă.
”Banca nu a informat debitorul cu privire la acest risc care îi putea provoca supra-
îndatorarea şi pierderea patrimoniului său, a încălcat în mod evident obligaţia de
16
http://www.legavox.fr/blog/asr-avocats/emprunts-francs-suisses/type.php?id_theme=2895
informare,informaţiile date în termeni care au o tonalitate liniştitoare nefiind de natură să
detrmine debitorul să conştientizeze suficient potenţialul pericolul al produsului complex
oferit de banc”.
”Această lipsă de informare este cu atât mai gravă cu cât împrumutul era acordat
unui particular care nu dispunea de surse de venit în ţara a cărei monedă fusese aleasă
pentru monedă de cont şi a cărui motivaţie nu era speculativă; scopul său era doar, la sfatul
promotorului care îi propusese o operaţiune la care nu s-ar fi gândit dacă nu ar fi fost
demarată de a-şi valoriza patrimoniul prin oportunitatea oferită de o legislaţie care
încurajează contribuabilii să investească în construirea de locuinţe prin avantaje fiscale”.
• Prin hotărârea pronunţată la 20 ianuarie 2015, Tribunal de Înaltă Înstanţă din Paris
menţionează că:
„Fiind vorba despre acordarea unui împrumut în franci elveţieni rambursabil în euro şi
destinat finanţării achiziţionării unui bun imobiliar în euro, banca era obligată să furnizeze
persoanelor fizice informaţii clare şi precise despre impactul fluctuaţiilor cursului de
schimb asupra rambursărilor lor astfel încât aceştia să poată accepta oferta în deplină
cunoştinţă de cauză.”;
Drept urmare, nulitatea clauzei de indexare trebuie să se pronunţe, creditul trebuie să fie
considerat ca fiind contractat definitiv pentru suma în euro prevăzută la început şi banca
trebuie să ramburseze debitorilor orice sumă percepută dincolo de ratele lunare, adică atât
taxa de conversie, cât şi cheltuielile de schimb percepute.
2. Obligația de consiliere
Profesionistul trebuie să furnizeze și alte elemente decât cele de informare astfel încât
consumatorul să aprecieze în deplină cunoștință de cauză că bunul sau serviciul corespunde
nevoilor sale.
Obligația de consiliere este văzută ca o completare față de obligația de informare,
aceasta din urmă trebuind să fie îndeplinită oricând.
Consilierea se justifică prin aceea că un consumator are nevoie nu numai de informații
ci și de sfaturi, adică părerea unui specialist.
Cum obligația de consiliere este o obligație de orientare a alegerii clientului aceasta
trebuie efectuată cu prudență, în limite rezonabile.
Apreciem însă că, spre deosebire de obligația de informare, care trebuie îndeplinită în
toate cazurile, obligația de consiliere trebuie să fie îndeplinită doar în cazurile în care fie
există o cerere a consumatorului în acest sens, fie atunci când circumstanțele specifice ale
negocierii o impun.
Obligația de consiliere17 în cazul creditelor încheiate în monedă străină :
Obligația de consiliere este uneori văzută ca fiind diferită de obligația de informare,
întrucât cea dintâi preupune o judecată de valoare, în timp ce secunda implică doar
comunicarea unor informații stricte menite a permite clientului să ia decizia pe care o crede
de cuvință18.
Oare în momentul în care angajatul băncii constatând că respectivul client nu se
califică pentru un anumit credit în lei sau în valută , nu a realizat o consiliere?
Este adevărat că inclusiv în jurisprudența franceză s-a statuat principiul neamestecului
bancherului în treburile împrumutatului, obligația sa limitându-se doar la a-l avertiza asupra
riscurilor, dar acest principiu trebuie aplicat atât timp cât chiar banca l-a respectat, în caz
contrar cu atât mai mult se impune a reține răspunderea ei.
În situațiile în care reprezentantul băncii a îndemnat și oferit respectivul credit în CHF
implicit a realizat o consiliere, caz în care cele două obligații (informare și consiliere) sunt
inseparabile, obligația de consiliere înglobând-o pe cea de informare, o astfel de interpretare
desprinzându-se din textile de lege citate la începutul articolului care urmăresc să ofere
consumatorilor posibilitatea unei alegeri raționale și fără a li se prejudicia drepturile și
interesele legitime, printre care și cele economice. Consilierea nu se confundă în acest caz cu
serviciile de serviciile de consultanță, activitate permisă băncilor conform art. 18 alin. 1 lit. i)
din O.U.G. nr. 99/2006 doar în sfera afacerilor comerciale.
Principalul act normativ în materie este OUG nr. 130/2000 privind protecția
consumatorilor la încheierea și executarea contractelor la distanță.
17
Cu privire la acest subiect a se vedea Juanita Goicovici, Dreptul consumației, Ed. Sfera Juridică, Cluj-Napoca,
2006, p. 32 și urm.
18
Dan Chirică, op. cit., p. 51
Contractul la distanță este contractul de furnizare de produse sau servicii încheiat
între un comerciant și un consumator, în cadrul unui sistem de vânzare organizat de către
profesionist, care utilizează în mod exclusiv, înainte și la încheierea acestui contract, una sau
mai multe tehnici de comunicație la distanță.
Informațiile trebuie să fie complete, corecte și precise și să releve fără echivoc scopul
său commercial, clar, ușor de înțeles.
De asemenea, profesionistul este obligat să ofere consumatorilor în scris sau pe alt
suport durabil informațiile minime către consumator.
19
Pentru dezvoltarea acestei opinii, a se vedea Juanita Goicovici, op. cit., pag. 51-69.
Cu titlu de soluții jurisprudențiale care au făcut aplicarea principiului coerenței:
- în materia contractului de transport (afacerea Chronopost) Curtea de Casație
franceză a reținut că a fost încălcată buna-credință de comerciantul care în mesajele
publicitare anunța că este un specialist al transportului rapid și sigur, însă ulterior invocă o
clauză de exonerare de orice răspundere în caz de livrare cu întârziere (Decizia din 22
noiembrie 1996);
- s-a reținut răspunderea pentru prejudiciul cauzat cumpărătorului, vânzătorului unui
aparat pentru imprimarea cecurilor, care garantase în ofertele de publicitate că cecurile astfel
imprimate nu puteau fi falsificate; în speță, societatea cumpărătoare fusese prejudiciată ca
urmare a două astfel de falsuri (Curtea de Casație franceză, Decizia din 17 iunie 1997);
- Curtea de Apel din Paris nu a luat în considerare termenele de livrare specificate în
oferta unei societăți de mesagerie în condițiile în care aceasta anunța în alte documente
publicitare livrarea în 24 de ore a bunurilor încredințate oriunde în Franța (Decizia din 29
ianuarie 1997).
O întrebare firească se pune în legătură cu condițiile în care mesajul publicitar face
sau nu parte din conținutul ofertei. Nu orice material publicitar face parte integrantă din
contract și atrage răspunderea contractuală a emitentului în caz de neîndeplinire a respectivei
promisiuni.
Între publicitate și ofertă trebuie să existe o linie de demarcație clară.
Una din spețele importante în chestiunea documentelor publicitare (speța așa-zisă a
„spațiului verde”) este în măsură să lămurească anumite aspecte.
În speță, soții G au achiziționat prin act autentic de la agenția imobiliară P o parcelă
de teren pentru construit, lăsându-se atrași de faptul că în pliantele publicitare primite de la
societatea vânzătoare însoțite de fotografii, respectiva parcelă era mărginită la o extremitate
de o porțiune de spațiu verde. Respectiva fâșie de pajiște a fost cea care a convins soții G să
achiziționeze respectivul teren, în viziunea cumpărătorilor casa în care familia urma să
locuiască și să își crească copiii era o casă mărginită cu o porțiune de pajiște.
Ulterior încheierii contractului soții G au constatat că fâșia de verdeață fusese alipită,
topografic de către agenția imobiliară la terenul vecin neachiziționat la acel moment de vreun
alt cumpărător.
Acțiunea soților G a fost întemeiată pe conținutul unor documente
”extracontractuale”, astfel că șansele de câștig păreau a fi destul de mici având în vedere că
porțiunea de verdeață nu avea o valoare economică de sine stătătoare și nici în cuprinsul
contractului de vânzare-cumpărare nu se făcuse trimitere la vreo obligație a vânzătorului de a
preda terenul însoțit de o zonă de pajiște.
Este limpede că soții și-au format consimțământul exclusiv în virtutea imaginii
sugerate în pliant astfel că dacă ar fi știut că adevărul topografic este altul opțiunea s-ar fi
îndreptat către un alt teren sau altă agenție imobiliară.
Analiza se face prin raportare la momentul formării contractului astfel că avem de-a
face cu un consimțământ viciat. Constatarea nulității absolute nu le profita soților G întrucât
nu-și doreau repunerea în situația anterioară, ei fiind mulțumiți de amplasamentul terenului și
de preț astfel că opțiunea lor este în sensul obligării societății vânzătoare la executarea a ceea
ce au promis prin pliante, respectiv predarea terenului însoțit de fâșia de verdeață.
Din punct de vedere tehnic a obliga vânzătoarea la dezmembrarea a fâșiei cu pajiștea
și predarea către soții G ar fi presupus constatarea unei asemenea obligații în contractul de
vânzare-cumpărare, însă nimeni nu poate fi obligat să execute obligații pe care nu și le-a
asumat liber,în acel moment fiind de neimaginat o răspundere contractuală bazată pe
documente extracontractuale.
Pe de altă parte, nici invocarea obligației precontractuale de informare sau consiliere
nu erau soluții dat fiind setul limitat de remedii pentru neexecutarea acestora, respectiv ori
desființarea contractului însoțită de plata unor despăguburi sau menținerea contractului cu
consecința obligării societății vânzătoare la plata unor daune interese.
Se observă așadar că punctul nevralgic al rezolvării speței îl constituie introducerea în
sfera contractului a informațiilor cuprinse în documentul publicitar ceea ce ar face ca
obligația transferării ”spațiului verde” să nu fie o creație a judecătorului, ci o obligație
asumată voluntar de vânzătoare printr-o veritabilă clauză contractuală, însă această veritabilă
clauză nu figura în cuprinsul ofertei, ci în textul însoțit de imagini a pliantelor publicitare,
aceasta din urmă prin natura lor fiind documente extracontractuale, respectiv mesaje
publicitare iar nu înscrisuri constatatoare ale voinței părților.
În final, instanța obligă societatea vânzătoare la predarea conformă a terenului însoțită
de fâșia de pajiște litigioasă (Curtea de Casație din Franța, Camera a III-a civilă, Decizia din
17 iulie 1997).
Raționamentul instanței franceze este relativ simplu, recunoscând apartenența
anumitor mesaje publicitare la corpul convenției având ca finalitate recunoașterea unei
obligații de conformitate în sarcina profesionistului.
Introducerea de instanța de judecată a unor documente publicitare într-o ofertă are ca
efect nașterea unor obligații de conformitate. Nu orice text publicitar poate să capete acest
sens, ci numai dacă mesajul este suficient de ferm pecis și detaliat. Este important ca
documentele publicitare să fi fost transmise co-contractantului în mod direct, indiferent de
suport, publicitatea prin mass-media sau prin intermediul afișelor neputând avea o valoare
contractuală. Documentul publicitar trebui să fi exercitat o influență decisivă la formarea
voinței celeilalte părți.
Concluzionând, documentele publicitare pot avea forță contractuală, în condițiile în
care mesajul este neechivoc, exprimat într-un limbaj clar și inteligibil, iar acesta este
determinant pentru exprimarea voinței consumatorului.
Legea acordă anumite drepturi speciale uneia dintre părților contractante, respectiv
consumatorilor, cele mai multe dintre acestea regăsindu-se în OG nr. 21/1992 sau în Codul
consumului.
Orice informație privind pachetele de servicii turistice, prețurile acestora, contractele
de credit pentru consum trebuie să conțină indicații corecte și clare care să nu permită
interpretări echivoce ale acestora (art. 76 C. con.).
Clauzele contractuale neclare se interpretează în favoarea consumatorului (art. 77
C.con.).
Orice contract încheiat între comerciant și consumatori pentru vânzarea de bunuri sau
prestarea de servicii va cuprinde clauze contractuale clare, fără echivoc, pentru înțelegerea
cărora nu sunt necesare cunoștințe de specialitate (art. 75 C.con.).
Se interzice comercianților stipularea de clauze abuzive în contractele încheiate cu
consumatorii. O clauză contractuală care nu a fost negociată direct cu consumatorul va fi
considerată abuzivă dacă, prin ea însăși sau împreună cu alte prevederi din contract, creează,
în detrimentul consumatorului și contrar cerințelor bunei-credințe, un dezechilibru
dezemnificativ între drepturile și obligațiile părților (art. 78 și art. 79 C.con.).
O clauză contractuală va fi considerată ca nefiind negociată direct cu consumatorul
dacă aceasta a fost stabilită fără a da posibilitatea consumatorului să influențeze natura ei,
cum ar fi contractele preformulate sau condițiile generale de vânzare practicate de
comercianți pe piața produsului sau a serviciului respectiv (art. 80 C.con.).
Faptul că anumite aspecte ale clauzelor contractuale sau numai una dintre clauze a
fost negociată direct cu consumatorul nu exclude aplicarea prevederilor legale pentru restul
contractului în cazul în care o evaluare globală a contractului evidențiază că acesta a fost
prestabilit unilateral de comerciant. Dacă un comerciant pretinde că o clauză preformulată a
fost negociată direct cu consumatorul este de datoria lui să prezinte probe în acest sens (art.
81 C.con.).
Contractul trebuie să stipuleze cu caractere mari și în imediata vecinătate a locului
rezervat pentru semnătura consumatorului, clauza expresă despre dreptul de denunțare
unilaterală a contractului după caz, precum și numele și adresa comerciantului față de care
consumatorul poate să își exercite acest drept (art. 82 C.con.).
Comerciantul este obligat să remită consumatorului un exemplar din contractul
încheiat și să poată proba acest lucru în fața organelor de control(art. 83 C.con.).
Dreptul consumatorului la denunțarea sau rezilierea contractului nu poate fi anulat sau
restrâns de nici o clauză contractuală sau înțelegere între părți, în cazurile prevăzute de lege,
aceasta fiind considerată nulă de drept. Drepturile părților referitoare la o justă despăgubire
nu vor fi afectate în cazul denunțării unilaterale (art. 84 C.con.).
OBLIGAȚIA DE CONFORMITATE
Spre exemplu, în cazul defectelor estetice, respectiv urmare a livrării unui bun ulterior
încheierii unui contract între profesionist și consumator a unui aparat electrocasnic, dar care
prezintă câteva zgârieturi minore sau livrarea unui mobilier căruia îi lipsește un accesoriu
minor, de o valoare foarte mică, invocarea garanției pentru vicii ascunse nu ar fi o soluție în
primul rând din cauza valorii mici a imperfecțiunii estetice, cât și a neîntrunirii condițiilor
pentru funcționarea garanției, odată ce respectivul defect nu afectează însăși folosința
lucrului.
20
Juanita Goicovici, op. cit., pag. 63
• Așteptările consumatorului cu privire la bun, astfel cum ele sunt legitimate de
reglementări legale în vigoare (conformitate normativă).
La prima vedere răspunsul este unul negativ căci eroarea viciu de consimțământ și
obligația de livrare nu se suprapun.
În dreptul intern, obligația de garanție a fost instituită prin Legea nr. 449/2003 privind
vânzarea produselor și garanțiile asociate acestora.
Conform art. 2 lit. e), garanția este definită ca „orice angajament asumat de vânzător
sau producător faţă de consumator, fără solicitarea unor costuri suplimentare, de restituire a
preţului plătit de consumator, de reparare sau de înlocuire a produsului cumpărat, dacă
acesta nu corespunde condiţiilor enunţate în declaraţiile referitoare la garanţie sau în
publicitatea aferentă”. Garanţia este obligatorie din punct de vedere juridic pentru ofertant,
în condiţiile specificate în declaraţiile referitoare la garanţie şi în publicitatea aferentă.
Aceasta trebuie să cuprindă menţiuni cu privire la drepturile conferite prin lege
consumatorului şi să ateste în mod clar că aceste drepturi nu sunt afectate prin garanţia
oferită. Garanţia trebuie să precizeze elementele de identificare a produsului, termenul de
garanţie, durata medie de utilizare, modalităţile de asigurare a garanţiei - întreţinere, reparare,
înlocuire şi termenul de realizare a acestora, inclusiv denumirea şi adresa vânzătorului şi ale
unităţii specializate de service și să fie redactată în termeni simpli şi uşor de înţeles.
Conform art. 16 din Lege, răspunderea vânzătorului este angajată dacă lipsa de
conformitate apare într-un termen de 2 ani, calculat de la livrarea produsului. După expirarea
acestui termen, consumatorii pot pretinde remedierea sau înlocuirea produselor care nu pot fi
folosite în scopul pentru care au fost realizate ca urmare a unor vicii ascunse apărute în cadrul
duratei medii de utilizare, în condiţiile legii. Pentru produsele a căror durată medie de
utilizare este mai mică de 2 ani, termenul se reduce la această durată.
Răspunderea civilă este o formă a răspunderii juridice, care constă într-un raport de
obligații, în temeiul căruia o persoană este îndatorată să repare prejudiciul cauzat altuia prin
fapta sa ori, în cazurile prevăzute de lege, prejudiciul pentru care este răspunzătoare.
21
Pentru o analiză extensivă a acestui subiect, a se vedea: Țucă Maria-Adriana, Răspunderea producătorului
pentru produsele cu defect, disponibil pe https://drept.unibuc.ro/dyn_doc/publicatii/revista-
stiintifica/raspunderea-producatorului-pentru-produsele-cu-defect.pdf
protecţiei consumatorului. Aceasta este considerată în doctrină a fi prima imixtiune de
anvergură a legiuitorului european în domeniul dreptului civil.
Într-o altă opinie, mecanismul răspunderii, obiectul analizei noastre, a fost calificat ca
aparţinând dreptului consumaţiei, având un particularism insurmontabil şi consacrând o
răspundere semiobiectivă semi-subiectivă.
Potrivit art. 3 din Lege, cel în sarcina căruia cade răspunderea este producătorul.
Fabricarea sau distribuirea produsului defectuos trebuie să fie efectuată în cadrul unei
activităţi profesionale, respectiv a unei activităţi cu scop lucrativ, motiv pentru care punerea
pe piaţă a produsului reprezintă o condiţie esenţială a răspunderii.
Dispoziţiile art. 2 alin. 1 lit. b din Lege definesc produsele pentru care operează
răspunderea ca fiind orice bunuri mobile, chiar şi cele încorporate în alte bunuri mobile ori
imobile (prin destinaţie, dar mobile prin natura lor). Aria de cuprindere este foarte generoasă
incluzând şi bunuri precum energia electrică, medicamentele, elemente sau produse ale
corpului uman, fiind excluse însă serviciile şi persoanele.
În analizarea naturii juridice a unor astfel de clauze vom pleca de la o speță, respectiv
de la cazul exploatării unei parcări, pe ale cărei tichete remise clienților se menționează că
profesionistul își declină orice responsabilitate atât în caz de furt al obeictelor lăsate în
autoturisme, cât și de furt al autovehiculelor.
Actul normativ care reglementează acest tip de contract este O.U.G. nr. 50/2010
privind contractele de credit pentru consumatori. Scopul reglementării a fost acela al
conturării mobilității consumatorilor, respectiv de a i se permite mutarea creditelor de la un
creditor la altul în condiții mai avantajoase, posibilitatea consumatorilor de a rambursa
anticipat fără plata unor comisioane sau penalităţi excesive.
Contractul de credit este contractul prin care un creditor acordă, promite sau
stipulează posibilitatea de a acorda unui consumator un credit sub formă de amânare la plată,
împrumut sau alte facilități financiare similare.
OUG 50/2010 reglementează și contractul de credit legat care este un contract de
credit în care sunt întrunite în mod cumulativ două condiții: a) creditul servește exclusiv
finanțării unui contract care are ca obiect furnizarea de bunuri sau prestarea de servicii și b)
contractul de credit și contractul de achiziție de bunuri sau servicii formează o unitate
comercială.
Orice publicitate referitoare la contractul de credit trebuie să conțină informații
standard privind rata dobânzii și orice costuri incluse în costul total, valoarea totală a
creditului, dobânda anuală efectivă, durata contractului de credit, prețul de achiziție și
valoarea oricărei plăți în avans.
Intermediarul de credit trebuie să indice în materialele publicitare sfera atribuțiilor
deținute și mai ales dacă lucrează exclusiv cu unul sau mai mulți creditori sau ca broker
independent. Dacă intermediarul de credit percepe consumatorului un onorariu înainte de
încheierea contractului, acesta trebuie să facă cunoscut onorariul perceput, iar acesta va fi
menționat pe suport de hârtie sau alt suport durabil.
Orice informații suplimentare pe care creditorul ar putea să i le furnizeze
consumatorului trebuie oferite într-un document separat, care poate fi anexat la formularul
"Informații standard la nivel european privind creditul pentru consumatori". În plus față de
formularul "Informațiile standard la nivel european privind creditul pentru consumatori",
prevăzut în anexa nr. 2, consumatorului i se furnizează, la cerere și gratuit, un exemplar din
proiectul de contract de credit.
Creditorii și, după caz, intermediarii de credit oferă consumatorului explicații
corespunzătoare care să îi permită acestuia să evalueze dacă contractul de credit propus este
adaptat la nevoile sale și la situația sa financiară.
Creditorul evaluează bonitatea consumatorului pe baza unui volum suficient de
informații obținute, inclusiv de la consumator, și pe baza consultării bazei de date relevante,
înainte de încheierea unui contract de credit.
Creditorul sau intermediarul trebuie să furnizeze consumatorului informațiile necesare
care să-i permită comparația între mai multe oferte și pentru a lua o decizie informată.
Informațiile furnizate de creditor trebuie comunicate înainte, dar nu mai puțin cu 15 zile
înainte de a se accepta oferta și se realizează prin intermediul unui formular (informații
standard la nivel european privind creditul pentru consumatori).
Așadar, constatând că legea impune inserarea anumitor mențiuni obligatorii putem
concluziona că suntem în prezența unui formalism informativ. Formalismul informativ este
o tehnică perfecționată de protecție a consimțământului consumatorului la încheierea
contractului. Are o natură legală întrucât stabilirea cazului de formalism informativ și a
condițiilor în care informația obligatorie trebuie furnizată rezultă din lege. Literatura franceză
apreciază această nouă specie de formalism fie printre variantele solemnităților, fie printre
măsurile preventive de informare a consumatorilor.
Încălcarea obligației de informare constituie contravenție și se sancţionează cu
amendă de la 10.000 lei la 80.000 lei.
De asemenea, odată cu aplicarea sancţiunii amenzii contravenţionale, agentul
constatator poate dispune următoarele sancţiuni contravenţionale complementare:
a) respectarea imediată a clauzelor contractuale care au fost încălcate;
b) restituirea sumelor încasate fără temei legal, într-un termen de maximum 15 zile;
c) aducerea contractului în conformitate cu prevederile legale, în termen de maximum 15 zile;
d) repararea deficienţelor constatate prin procesul-verbal, întermen de maximum 15 zile.
Categorii de comisioane:
Pentru creditul acordat, creditorul poate percepe numai: comision de analiză dosar,
comision de administrare credit sau comision de administrare cont curent, compensație în
cazul rambursării anticipate, costuri aferente asigurărilor, după caz, penalități, precum și un
comision unic pentru servicii prestate la cererea consumatorilor.
Se interzice perceperea unui comision de analiză dosar în cazul în care creditul nu se
acordă.
Consumatorul are dreptul, în orice moment, să se libereze în tot sau în parte de
obligațiile sale care decurg dintr-un contract de credit. În acest caz, consumatorul are dreptul
la o reducere a costului total al creditului, această reducere privind dobânda și costurile
aferente perioadei dintre data rambursării anticipate și data prevăzută pentru încetarea
contractului de credit.
În cazul rambursării anticipate a creditului, creditorul este îndreptățit la o compensație
echitabilă și justificată în mod obiectiv pentru eventualele costuri legate direct de
rambursarea anticipată a creditului cu condiția ca rambursarea anticipată să intervină într-o
perioadă în care rata dobânzii aferente creditului este fixă.
O astfel de compensație nu poate fi mai mare de:
- 1 % din valoarea creditului rambursată anticipat, dacă perioada de timp dintre
rambursarea anticipată și data convenită pentru încetarea contractului de credit este mai mare
de un an;
- 0,5 % din valoarea creditului rambursat anticipat, dacă perioada de timp dintre
rambursarea anticipată și data convenită pentru încetarea contractului de credit nu este mai
mare de un an.
Dobânda creditului:
Consumatorul este informat, pe hârtie sau pe alt suport durabil, în legatură cu orice
modificare a ratei dobânzii aferente creditului. Informațiile cuprind următoarele:
- valoarea plăților de efectuat după intrarea în vigoare a noii rate a dobânzii aferente
creditului;
- în cazul în care numărul sau frecvența plăților se modifică, informații în legatură cu
acestea.
În contractele de credit cu dobândă variabilă se vor aplica următoarele reguli:
- dobânda va fi raportată la fluctuațiile indicilor de referință
EURIBOR/ROBOR/LIBOR/rata dobânzii de referință a BNR, în funcție de valuta creditului,
la care creditorul poate adăuga o anumită marjă, fixă pe toata durata derulării contractului;
- marja dobânzii poate fi modificată doar ca urmare a modificărilor legislative care
impun în mod expres acest lucru;
- formula după care se calculează variația dobânzii trebuie indicată în mod expres în
contract, cu precizarea periodicității și/sau a condițiilor în care survine modificarea ratei
dobânzii, atât în sensul majorării, cât și în cel al reducerii acesteia;
- elementele care intră în formula de calcul a variației dobânzii și valoarea acestora
vor fi afișate pe site-urile și la toate punctele de lucru ale creditorilor.
Dobânda anuală efectivă (DAE) reprezintă costul total al creditului pentru
consumator, exprimat ca procent anual din valoarea totală a creditului. Așadar, DAE are în
componență toate costurile creditului, respectiv dobânda, comisioanele și alte costuri
asociate.
Principalul act normativ – Legea nr. 190/1999 privind creditul ipotecar pentru
investiții imobiliare.
Potrivit art. 2 lit. c din Lege, creditul ipotecar pentru investiții imobiliare este creditul
acordat în scopul efectuării de investiții imobiliare cu destinație locativă (sau cu altă
destinație) ori în scopul rambursării unui credit ipotecar anterior care este garantat cu ipotecă
asupra imobilului ce face obiectul investiției.
Părțile contractului de credit ipotecar sunt creditorul ipotecar și împrumutatul.
Cu cel puțin 10 zile înainte de semnarea contractului de credit ipotecar
împrumutătorul va pune la dispoziție împrumutatului o ofertă scrisă care va cuprinde toate
condițiile contractului, precum și termenul de valabilitate a acestuia.
Contractul de credit nu poate fi modificat decât prin acordul scris al părților și cu
respectarea prevederilor legislative.
Suma creditului acordat poate fi exprimată în lei sau în valută convertibilă și va fi pus
la dispoziția împrumutatului eșalonat sau integral.
În cazul în care lucrările pentru care s-a acordat creditul ipotecar vor fi efectuate în
regie proprie de către împrumutați sumele de bani vor fi disponibilizate acestora conform
unui plan de finanțare stabilit prin contract.
Este interzisă acordarea de credite ipotecare condiționată de acceptarea de către client
a altor servicii care nu au legătură cu operațiunea de creditare respectivă sau de vânzare sau
cumpărarea de valori mobiliare emise de instituția care acordă creditul.
În cazul în care prin contract s-a stabilit ca rata dobânzii să fie variabilă sunt
aplicabile două reguli:
a) variația ratei dobânzii trebuie să fie independentă de voința creditorului ipotecar,
raportată la fluctuațiile unor indicii de referință verificabili, menționați în contract;
b) contractul poate să prevadă că rata dobânzii nu variază decât atunci când
modificarea în sens crescător sau descrescător înregistrează față de rata inițială a dobânzii o
diferență minimală determinată.
Cesiunea de creanțe ipotecare este operațiunea de investiții financiare care poate avea
ca obiect transferul de creanțe ipotecare individuale sau de portofolii de creanțe ipotecare.
Creanțele ipotecare pot fi cesionate unei alte instituții de același tip ori alte entități
autorizate.
Cesionarul dobândește pe lângă dreptul de ipotecă aferent creditului ipotecar și
drepturile decurgând din contractul de asigurare și celelalte garanții.
Cesiunea unei creanțe ipotecare, precum și a unui portofoliu de creanțe devine
opozabilă terților prin înscrierea în AEGRM.
Cesiunea unei creanțe ipotecare devine opozabilă debitorului cedat prin notificarea
adresată acestuia de către una dintre părțile contractului de cesiune.
Se poate ușor constata conturarea unui adevărat contencios bancar, dar și un interes
din ce în ce mai mare al doctrinei în abordarea acestor subiecte, așa cum rezultă din
trimiterile exempli gratia din notele de subsol, context în care se înscrie și prezentul articol,
respectiv de identificare și punere în dezbatere a unor aspecte mai mult sau mai puțin
lămurite născute în executarea silită a contractelor de credit bancar27.
22
Ianfred Silberstein, Studii de drept bancar, Wolters Kluwer, București, 2011; Carmen A. Gheorghe, Drept
bancar, Ed. 2, C.H. Beck, București, 2009.
23
G. Fărcașiu, R. Mareș, Protecția consumatorilor în în materia serviciilor financiare, în Lucrările Conferinței
Actualitatea în activitatea juridică bancară – Piatra Neamț, 2010, Ed. Hamangiu, București, 2011, p. 671-685.
24
Lucian Bercea, Natura juridică a condițiilor generale de bancă, Pandectele Române, nr. 8/2008, p. 17-24;
M.D. Manea, Rada Postolache, Creditul bancar. De la teorie la practică, Ed. C.H. Beck, București, 2009.
25
Radu N. Catană, Răspunderea băncilor faţă de terţi pentru credite imprudente acordate clienţilor, în Probleme actuale de
drept bancar, Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2008, p. 489-505; I. Turcu, „Răspunderea băncii pentru greşita eliberare de
fonduri din contul de depozit (de disponibilităţi)”, în Revista de Drept Comercial nr. 4/2004, p. 37-47
26
L. Săuleanu, Practică judiciară în materia anulării informaţiilor privind incidentele de plăţi, Revista Română
de Jurisprudenţă, nr. 2/2010, p. 282-288.
27
A se vedea și C.C. Moromete, Executarea silită efectuată de executorii bancari în România, în Lucrările
Conferinței Actualitatea în activitatea juridică bancară – Piatra Neamț, 2010, Ed. Hamangiu, București, 2011, p.
611 și urm.
În astfel de situații apreciem că cesionarul nu se poate prevala de caracterul de titlu
executoriu al contractului de credit, executările silite realizate în acest mod fiind nelegale.
În susținerea punctului nostru de vedere invocăm câteva argumente pe care mai întâi
le enunțăm: (a) leguitorul a înțeles să dea putere de titlu executoriu doar contractului de credit
odată ce instituirea caracterului de titlu executoriu a avut la bază argumente de ordin
economic și de protejare a circuitului și (b) natura specifică a contractului de credit
Opiniile conturate în doctrină sunt diferite, unii autori susținând că cesionarul primește
odată cu creanța cedată inclusiv eventuala calitate de titlu executoriu a creanței 28 sau,
dimpotrivă, alți autori exprimându-și rezerve sub acest aspect, în sensul că instanțele
judecătorești să considere neaplicabile dispozițiile O.U.G. nr. 99/2006 noului creditor care nu
are calitatea de instituiție bancară29. Majoritatea doctrinarilor30, pornind de la concepția
potrivit căreia cesiunea nu transferă numai emolumentul creanței, iar cesionarul este parte
survenită în contractul inițial, apreciază că cesionarul poate exercita toate acțiunile ce au
aparținut cedentului; cesionarul devine creditor în locul cedentului, preluându-i toate
drepturile, iar creanța rămâne neschimbată31.
În susținerea tezei afirmative, principalul argument ar fi dispozițiile art. 1396 C. civ. din
1864 care stabilea că vinderea sau cesionarea unei creanțe cuprinde accesoriile creanței,
precum cauțiunea, privilegiul și ipoteca (art. 1568 C.civ. în vigoare32); cu alte cuvinte, se
apreciază de cei ce îmbrățișează aceast punct de vedere că odată cu creanța, se cesionează și
caracterul de titlu executoriu.
28
Radu Rizoiu, Caracterul executoriu al cesiunii de creanță – partea a II-a, Revista de drept Bancar și financiar,
nr. 1/2008, p. 10
29
Roxana Mușoi, Aspecte legale privind transferul portofoliilor de credite neperformante către vehicule
specializate, în Lucrările Conferinței internaționale ”Actualitatea în activitatea juridică bancară”, Ed.
Hamangiu, București, 2011, 317.
30
Liviu Pop, Contribuții la studiul obligațiilor civile, Universul Juridic, București, 2010, p. 215.
31
Constantin Stătescu, Corneliu Bîrsan, Teoria generală a obligațiilor, Ed. All, București, 1995, p. 315.
32
Raportat la dispozițiile din noul Cod civil discuția este puțin mai nuanțată întrucât leguitorul în redactarea art.
1568 a utilizat o formulare generală menționând că transferul privește toate drepturile pe care cedentul le are în
legătură cu creanța cedată, astfel că în privința creanțelor născute după intrarea în vigoare a Codului civil orice
dispută doctrinară este înlăturată (a se vedea sub acest aspect și art. 117 din Legea pentru punerea în aplicare a
Legii nr. 287/2009 privind Codul civil).
33
Cu titlu de exemplu P. Malaurie, L. Aynès, P. Stoffel-Munck, Drept civil. Obligațiile, Ed. Woters Kluwer,
București, 2010, p. 805.
34
Art. 1396 C. civ. român din 1864, respectiv art. 1692 C.civ. francez.
apreciindu-se că dacă s-a obținut anterior cesiunii titlul executoriu își păstrează valabilitatea
și se transmite la cesionar35.
Caracterul de titlu executoriu este recunoscut de legiuitor doar contractului de credit (art.
120 din O.U.G. nr. 99/200636). Este evident că legiuitorul a recunoscut acest caracter de titlu
executoriu contractelor de credit din mai multe motive: instituirea unui mecanism rapid de
recuperare a creanțelor, siguranța oferită la momentul acordării creditelor prin folosirea unor
tipizate aprobate, în condiții de creditare și garantare stabilite de BNR și sub supravegherea
prudențială a acestei din urmă instituiții.
De remarcat că legiuitorul a întărit sub acest aspect calitatea celui ce încheie contract de
credit, specificând expres că sunt tituluri executorii doar contractele încheiate de instituțiile
de credit. De altfel, art. 372 C.pr.civ. precizează că executarea silită se va efectua numai în
temeiul unei hotărâri judecătorești ori a altui înscris care, potrivit legii, constituie titlu
executoriu.
35
Ionel Reghini, Cesiunea de creanță, în Cesiunea de contract, coordonator Paul Vasilescu, Ed. Sfera Juridică,
Cluj-Napoca, 2007, p. 173; Liviu Pop, op. cit., p. 214-215.
36
” Contractele de credit, inclusiv contractele de garanţie reală sau personală, încheiate de o instituţie de credit
constituie titluri executorii”
37
Cu privire la motivarea soluțiilor pronunțate de Curtea Constituțională privind respingerea excepțiilor de
neconstituționalitate formulate cu privire la art. 120 din O.U.G. nr. 99/2006 a se vedea decizia nr. 832 din 8 iulie
2008, publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 600 din 12 august 2008, precum și decizia nr. 1528 din 25
noiemberie 2010 publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 52 din 20 ianuarie 2011.
38
Până la intrarea în vigoare a acestei legi, respectiv sub imperiul Legii nr. 33/1991 contractul de credit nu era
titlu executoriu.
intrării în vigoare a Legii nr. 58/1998, a decis că și contractele încheiate anterior acestei legi
sunt titluri executorii:
Or, realizarea acestui interes public impune garantarea creditului acordat de către bănci
printr-o dispoziţie a legii, în sensul ca actul juridic prin care împrumutul a fost convenit să
aibă şi caracter de titlu executoriu, spre a fi folosit, ca atare, în cadrul unei proceduri suple,
simplificate, pentru recuperarea sumelor împrumutate de la debitorii de rea-credinţă care ar
refuza să le restituie la termenele scadente”
Observând că majoritatea interpretărilor înclină spre a recunoaște că cesionarul se poate
prevala de caracterul de titlu executoriu, totuși nu putem face abstracție de acest interes
public manifestat în domeniul bancar, subliniat chiar în deciazia de mai sus, dar mai ales de
natura raporturilor de creditare.
39
Ionel Reghini, op. cit., p. 160; pentru o opinie diferită potrivit căreia contractele intuitu personae nu sunt
sustrase aprioric posibilității de a fi cedate a se vedea Juanita Goicovici, Formarea progresivă a contractului,
Ed. Woters Kluwer, București, 2009, p. 278.
40
Lavinia Smarandache, Noțiuni introductive, în L. Săuleanu, L. Smarandache, A. Dodocioiu, Drept bancar,
Universul Juridic, București, 2011, p. 19.
41
Pentru opinia potrivit căreia controlul pe care îl realizează statul prin intermediul băncii centrale are ca scop influenţarea
comportamentului instituţiilor de credit pentru a atinge astfel obiectivele politicii monetare şi valutare, precum şi
supravegherea normală a instituţiilor de credit, a se vedea I. Silberstein, „Banca Naţională a României în perspectiva unei
bănci centrale în cadrul Sistemului European al Băncilor Centrale”, în Revista de drept bancar şi financiar nr. 1/2006, p. 13-
18.
instituţie publică independentă, realizarea obiectivului său fundamental antrenează şi
exerciţiul acestei atribuţii principale, ce intră în sfera sa de competenţă;
În multe contracte de credit bancar regăsim clauza tip conform căreia, în urma
neexecutării obligației de plată de către debitor, banca poate declara scadența anticipată a
contractului și rezilierea acestuia.
Unele instanțe de judecată45, chiar dacă s-au pronunțat în privința altor contracte,
respectiv a unor contracte de leasing (însă apreciem că acest fapt nu schimbă cu nimic
problematica pusă în discuție) au apreciat că executarea silită în temeiul unui contract
declarat reziliat sau a unui contract accesoriu acestuia (prin care se constituie garanții pentru
executarea obligațiilor rezultate din primul contract), este o executare silită pornită fără să
existe un titlu executoriu din moment ce anterior pornirii executării, contractul a fost reziliat
în temeiul pactului comisoriu expres de ultim grad.
42 Lucian Bercea, „Statutul dreptului bancar”, în Revista de drept comercial nr. 6/2003, p. 134.
43 A nu se confunda cu sensul noţiunii de monopol de stat, în accepţiunea Legii nr. 31/1996 privind regimul monopolului de
stat.
44A se vedea, I.Turcu, T. B. Enoiu, „Recenta reformă legislativă în domeniul activităţii bancare (I)”, în Revista de drept
comercial nr. 3/2004 p. 15.
45
Tribunalul Dolj, Secția a II civilă, decizia nr. 438/2 iulie 2012 și decizia 439/2 iulie 2012, nepublicate.
Alte instanțe de judecată46 referindu-se la aceeași problemă, motivează că nelegalitatea
executării silite astfel începute este întemeiată pe dispozițiile art. 1021 C.civ. din 1864
conform căruia partea care și-a îndeplinit obligațiile contractuale are alegerea sau să oblige
cealaltă parte de a executa convenția dacă este posibil sau să ceară desființarea convenției cu
daune-interese.
Așadar, în condițiile rezilierii contractului pentru neplata ratelor, executarea silită poate fi
considerată nelegală dacă este pornită în baza aceluiași contract de credit sau în temeiul unui
contract accesoriu acestuia (contract de garanție reală sau personală)47.
A oferi o soluție sub acest aspect nu este la adăpostul criticilor întrucât, pe de o parte, se
poate reține că un un contract de credit constituie titlu executoriu, însă numai dacă acesta este
în ființă la momentul investirii și al încuviințării executării silite. Cu toate acestea, art. 120
din O.U.G. nr. 99/2006 referindu-se la caracterul de titlu executoriu nu-l limitează temporal.
Pe de altă parte, în identificarea efectelor în caz de reziliere și rezoluțiune, se reține că plata
daunelor-interese la care s-a obligat debitorul nu constituie un efect al rezoluțiunii sau
rezilierii, ci, dimpotrivă, al contractului48
46
Judecătoria Vaslui, Sentința civilă nr. 83/07.04.2012
47
Interpretarea în acest sens poate deveni o problemă și mai mare dacă ținem cont că există chiar prevederi
legislative (art. 20 din Legea 190/1999 privind creditul ipotecar pentru investiții imobiliare), care prevăd
rezilierea de drept a contractului în cazul neîndepliniri obligației de plată, care în aceste cazuri este dublată și de
un caracter legal.
48
Valeriu Stoica, Rezoluțiunea și rezilierea contractelor civile, Ed. All, București, 1997, p. 165.
În analiza acestei situații avem în vedere următoarea speță: banca majorează rata
dobânzii, motivând acest demers prin faptul că a avut pierderi pe alte piețe internaționale și
trebuie să echilibreze situația la nivel general; în contract era prevăzută o clauză conform
căreia în caz de refuz al împrumutatului cu privire la noile condiții de calcul a dobânzii,
urmează a fi declarată scadența anticipată a creditului; clientul achită respectiva dobândă o
perioadă mare de timp, deși indicele de referință al Euribor scăzuse până la 1%; ulterior, deși
banca revine la cuantumul inițial al dobânzii, totuși clientul nu mai achită ratele conform
graficului de plăți, astfel că banca declară scadența anticipată a creditului și trece la
executarea silită a garanției.
Temeiul în care au fost calculate sumele de bani cu titlu de dobândă, într-un cuantum
majorat, îl constituie clauza contractual ce-i conferă posibilitatea băncii de a modifica rata
dobânzii în funcție de anumite criteria; declararea scadenței anticipate ca și sancțiune în caz
de neplată a dobânzii majorate este de natură a forța clientul să o achite. Cele două prevederi
astfel coroborate constituie clauze abuzive în sensul Legii nr. 193/2000, iar atât timp cât
acestea fac parte integrantă din titlul executoriu și, mai mult, determină cuantumul total al
debitului pentru care s-a început executarea silită, legalitatea acestora ar putea fi pusă în
discuție în cadrul unei contestații la executare prin care se aduc apărări de fond împotriva
titlului executoriu.
Asupra unuia dintre aceste imobile, s-a început executarea silită de către un alt creditor -
beneficiar al unei ipoteci de rangul I, situaţie în care banca s-a prelevat de clauzele înscrise în
contractul de credit, a declarat creditul scadent anticipat, a investit contractul de credit cu
formulă executorie, procedând la executarea silită a celuilalt imobil.
Instanța de fond a reținut în acest caz că banca are dreptul să verifice respectarea
destinaţiei creditului aprobat, „existenţa permanentă şi integrală a garanţiilor şi asigurarea
acestora” iar nerespectarea acestei clauze dădea băncii dreptul de a retrage creditul înainte de
scadenţă.
Or, prin diminuarea acestor garanții se poate considera că debitorul nu mai este eligibil
pentru a fi primit un astfel de împrumut. Această apreciere ține strict de persoana debitorului,
așadar și culpa pentru diminuarea garanției o poartă tot acesta deoarece era dator să își
protejeze patrimoniul spre a nu se ajunge la dăunarea intereselor creditorilor săi.
Or, în aceste condiții instanța nu consideră că mai poate fi vorba de către culpa
debitorului atât timp cât acesta a dus imobilul în garanție într-o stare care deși nefavorabilă
băncii, a fost acceptată de aceasta. Mai mult, nu se poate reține o diminuare a garanției care
să ducă la declararea scadenței anticipate în sensul prevederilor contractuale atât timp cât
această diminuare nu a fost rezultatul acțiunii directe a debitorului, vânzarea imobilului
făcându-se într-o procedură de executare silită.
În acest sens s-a pronunțat Înalta Curte de Casație și Justiție50 , statuând în sensul că
49
Curtea de Apel Cluj, decizia civilă nr. 202 din 24 octombrie 2008.
50
Î.C.C.J., Secția comercială, decizia nr. 3628/ 2010.
• semnarea contractului de împrumut de către garanți nu are semnificația
unui consimțământ dat pentru acordarea împrumutului debitorului principal, ca o
condiție intrinsecă de valabilitate a contractului de împrumut, ci atestă numai o
obligație de garantare a împrumutului, obligație asumată prin contractile de
garanție accesorii față de contractual de împrumut
• vicierea consimţământului garanţilor ca semnatari ai contractului de
împrumut, nu este de natură să conducă la nulitatea împrumutului în ce privesc
raporturile dintre creditor şi debitorul principal, ci are ca efect nulitatea garanţiilor
constituite, obligaţia principală rămânând pe deplin valabilă, dar lipsită de
garanţii.
În baza unui contract de credit încheiat în 1997 și a garanției reale imobiliare accesorie
acestuia, banca a început executarea silită imobiliară prin investirea cu formulă executorie a
contractului.
Or, contractul de credit este un simplu înscris sub semnătură privată, nefiind nici un
înscris autentic, nici un titlu executoriu, deoarece a fost încheiat în 1997, anterior Legii nr.
58/1998 (actul normativ în vigoare la acea dată și abrogat prin O.U.G. nr. 99/2006), ce
prevede că sunt titluri executorii contractele de credit bancar.
Mai mult, se arată că dispozițiile art.56 alin. 2 reprezintă norme privind executarea silită,
iar în această materie se aplică normele în vigoare în momentul executării silite a actelor
juridice, independent de legea în vigoare la momentul încheierii lor.
Această problemă a fost lămurită prin Decizia XIII din 20 martie 2006 a Înaltei Curți de
Casație și Justiție – Secțiile Unite care în esență reține că:
” ...prevederile legale care recunosc valoarea de titlu executoriu unor înscrisuri, fie că
sunt cuprinse în Codul de procedură civilă, fie în legi speciale, au caracter de norme
procedurale referitoare la executarea silită.
Acest caracter trebuie avut în vedere chiar dacă în momentul naşterii raportului
juridic de drept material nu exista o dispoziţie legală care să-i confere calitate de titlu
executoriu înscrisului constatator al convenţiei dintre părţi. Mai întâi, pentru motivul că, în
materie contractuală, sunt supuse reglementării date prin legea în vigoare în momentul
încheierii contractului numai condiţiile necesare valabilităţii naşterii raportului juridic,
precum şi conţinutul său juridic, înţeles ca sumă de drepturi şi obligaţii corelative pe care
părţile şi le-au asumat sau care le erau impuse de legea în vigoare în momentul respectiv.
Or, textul art. 79 alin. 2 din Legea nr. 58/1998 nu distinge în raport de momentul în care a
luat naştere raportul juridic de drept bancar şi nici nu aduce vreo atingere drepturilor
private determinate prin contractele de credit bancar valabil şi definitiv încheiate sub
imperiul legii vechi.
De altfel, acţiunea legii noi în sensul arătat este dictată şi de situarea textului în materia
normelor executării silite care, ca norme de procedură, nici nu retroactivează şi nici nu
supravieţuiesc, ci sunt de imediată aplicare. Mai mult, procedura de executare silită fiind de
ordine publică, rezultă existenţa unei situaţii juridice obiective legale, cu privire la care
orice lege nouă are un efect imediat”.
PROTECȚIA CONSUMATORULUI ÎMPOTRIVA CLAUZELOR ABUZIVE
Art. 4 din Legea nr. 193/2000 : ”(1) O clauză contractuală care nu a fost negociată direct
cu consumatorul va fi considerată abuzivă dacă, prin ea însăşi sau împreună cu alte prevederi din
contract, creează, în detrimentul consumatorului şi contrar cerinţelor bunei-credinţe, un
dezechilibru semnificativ între drepturile şi obligaţiile părţilor.
Din textul alin. 1 al art. 4 rezultă că trei elemente caracterizează clauza abuzivă :
a) Clauza nu a fost negociată direct cu consumatorul
O clauză contractuală va fi considerată ca nefiind negociată direct cu consumatorul dacă
aceasta a fost stabilită fără a da posibilitate consumatorului să influenţeze natura ei, cum ar fi
contractele standard preformulate sau condiţiile generale de vânzare practicate de comercianţi pe
piaţa produsului sau serviciului respectiv.
De asemenea, conform alin. 3 al art. 4 din Legea nr. 193/2000: ”Daca un comerciant
pretinde ca o clauza standard preformulata a fost negociata direct cu consumatorul, este de datoria
lui sa prezinte probe in acest sens”.
Se prezumă așadar că nu a fost negociată o clauză care nu dă posibilitatea consumatorului să
influențeze natura ei, cum sunt contractele standard preformulate sau condițiile generale de vânzare,
practicate de profesioniști. Se are în vedere o negociere reală în urma căreia clauza poate fi
modificată sau chiar înlăturată din contract, iar nu o negociere formală. Acceptarea unor clauze nu
echivalează cu negocierea lor.
În acest sens, Decizia ÎCCJ nr. 110 din 21 ianuarie 2014 a statuat asupra interpretării
caracterului abuziv al clauzelor preformulate: ”simpla afirmație că o clauză este abuzivă
întrucât este prevăzută într-un contract standard preformulat nu este suficientă pentru declararea
acesteia ca fiind abuzivă, ci este necesar ca o atare clauză, prin ea însăși sau împreună cu alte
prevederi din contract să creeze, în detrimentul consumatorului sau contrar bunei-credințe, un
dezechilibru semnificativ între drepturile și obligațiile părților„.
ANEXA la Legea nr. 193/2000 cuprinde lista clauzelor considerate ca fiind abuzive
Conform art. 7 din Legea nr. 193/2000: „în masura in care contractul nu își mai poate
produce efectele dupa înlăturarea clauzelor considerate abuzive, consumatorul este indreptatit să
ceara rezilierea contractului, putand solicita, dupa caz, si daune-interese”.
Cu privire la restituirea prestațiilor executate în temeiul unei clauze constatată utlerior ca
fiind abuzivă : Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a hotărât că, ”în situaţia în care clauza privind
comisionul de risc dintr-un contract de credit a fost declarată abuzivă, ca efect al constatării nulităţii
absolute a acesteia, instanţa de fond trebuie să dea eficienţă principiului potrivit căruia quod nullum
est, nullum producit effectum, şi, prin urmare, este necesar să dispună restituirea prestaţiilor/sumelor
încasate cu titlu de comision de risc, dreptul de a solicita restituirea acestor sume fiind
imprescriptibil. (Decizia nr. 992 din 13 martie 2014 pronunţată în recurs de Secţia a II-a civilă a
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie având ca obiect constatare clauză abuzivă)”
Cu privire la mijloacele de probă admisibile în litigii privind clauzele abuzive, Înalta Curte
de Casaţie şi Justiţie a hotărât că, ”în litigiile dintre profesioniştii care sunt specializaţi în acordarea
de credite şi consumatorii neprofesionişti, nu se pot administra alte probe decât proba cu înscrisuri,
dar cu înscrisuri preexistente momentului introducerii cererii de chemare în judecată. În acest sens,
Înalta Curte a precizat că aprecierea caracterului abuziv al unor clauze în contractele de credit
trebuie să se facă, exclusiv, pe baza acestor înscrisuri şi al cuprinsului clauzelor însăşi, iar nu pe
baza unei expertize tehnice de specialitatea finanţe-bănci, care nu ar avea nicio relevanţă în cauză,
deoarece s-ar raporta la elemente extrinseci contractelor de credit”. (Decizia nr. 3661 din 20
noiembrie 2014 pronunţată în recurs de Secţia a II-a civilă a Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie având ca obiect constatare clauze abuzive).
În cazul în care constată utilizarea unor contracte de adeziune care conţin clauze abuzive,
organele de control vor sesiza tribunalul de la domiciliul sau, după caz, sediul profesionistului,
solicitând obligarea acestuia să modifice contractele aflate în curs de executare, prin eliminarea
clauzelor abuzive.La cererea de chemare în judecată va fi anexat procesul-verbal întocmit.
Competența tribunalului revine doar când cererea este formulată de organul de control, iar nu și în
cazul cererilor formulate direct de consumatori, care urmează regulile instituie de art. 14 din Legea
nr. 193/2000 și art. 94 din C.pr.civ.
Conform art. 12 alin. 3 din Legea nr. 193/200 asociaţiile pentru protecţia consumatorului
care îndeplinesc condiţiile prevăzute de Ordonanţa Guvernului nr. 21/1992 privind protecţia
consumatorilor, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, îl pot chema în judecată pe
profesionistul care utilizează contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, la instanța mai sus
arătată, pentru ca aceasta să dispună încetarea folosirii acestora, precum şi modificarea contractelor
aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive.
Posibilitatea organelor de control sau a asociațiilor de a sesiza instanța nu aduc atingere
dreptului consumatorului căruia i se opune un contract de adeziune ce conţine clauze abuzive de a
invoca nulitatea clauzei pe cale de acţiune ori pe cale de excepţie, în condiţiile legii.
Instanţa, în cazul în care constată existenţa clauzelor abuzive în contract, obligă
profesionistul să modifice toate contractele de adeziune în curs de executare, precum şi să elimine
clauzele abuzive din contractele preformulate, destinate a fi utilizate în cadrul activităţii
profesionale.
Instanţa, de asemenea, va aplica şi amenda contravenţională.
Dacă instanţa constată că nu sunt clauze abuzive în contract, va anula procesul-verbal
întocmit.
Hotărârea pronunțată de instanță este supusă numai apelului.
Considerăm că obiectul cererilor în materia clauzelor abuzive este prin natura lui, evaluabil
în bani, având în vedere că reclamanții consumatori urmăresc obținerea unor avantaje patrimoniale,
în general prin scăderea valorii obligațiilor născute din contract.
În această situație, competența materială trebuie verificată pentru fiecare dintre capetele de
cerere principale formulate, pentru că, în condițiile art. 99 alin. 2 Cod pr. civ., dacă instanțele ce ar
fi competente sunt diferite, cauza va fi soluționată de instanța de grad mai înalt.
Plecând de la concluziile trase anterior, în sensul că, în general, astfel de cereri sunt
evaluabile în bani, rămâne să stabilim care este valoarea la care trebuie să ne raportăm.
Concret, dacă se solicită constatarea caracterului abuziv al unei clauze care reglementează
un comision, ar trebui să fie avută în vedere valoarea totală a sumelor ce sunt în sarcina
consumatorului în temeiul contractului, corespunzătoare acestui comision.
În situația în care se cere costatarea caracterului abuziv al unei clauze care prevede un
mecanism de modificare a dobânzii ar trebui să fie avută în vedere diferența dintre suma totală
datorată cu titlu de dobândă în condițiile contractului și suma totală ce ar fi datorată în condițiile
admiterii cererii de chemare în judecată.
În acest sens, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a hotărât că este abuzivă clauza prin care
părţile unui contract de credit au stabilit competenţa în favoarea instanţelor de la sediul principal al
băncii, iar nu al celor de la sediul sucursalei cu care s-a încheiat convenţia, întrucât distanţa mare la
care este situată instanţa faţă de localitatea de domiciliu a împrumutatului „este de natură să creeze
o prezumţie în sensul că deplasarea şi cheltuielile implicate în sarcina consumatorilor pentru a
compărea în faţa instanţei s-ar putea dovedi disuasive şi i-ar putea determina pe aceştia să renunţe
la orice acţiune în justiţie sau la orice apărare”(Decizia nr. 2938 din 27 septembrie 2013
pronunţată de Secţia a II-a civilă a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie având ca obiect conflict
negativ de competenţă).
Capetele principale sunt, de obicei, enunțate în forma ”să se constate caracterul abuziv și
nulitatea absolută a clauzei”, iar, uneori, sunt prezentate ca două solicitări distincte, creându-se falsa
impresie că ar fi vorba despre două capete de cerere. Alteori se solicită să se constate caracterul
abuziv și să fie eliminate clauzele din contract, iar în unele cazuri se cere doar constatarea nulității
absolute a clauzei, referirile la caracterul abuziv făcându-se în cuprinsul motivelor de fapt și de
drept ale cererii.
Ca orice acțiune în constatarea nulității absolute, acțiunea din materia clauzelor abuzive este
una în realizare, și nu în constatare, în ciuda cuvintelor folosite. De altfel, în practică, s-a și invocat,
în apărare, excepția inadmisibilității cererii de constatare a caracterului abuziv al unor clauze,
arătându-se că partea are la îndemână acțiunea în realizare, excepția respinsă în mod corect.
Potrivit art. 194 lit. c) C.pr.civ., cererea de chemare în judecată trebuie să cuprindă și
valoarea obeictului cererii, după prețuirea reclamantului, precum și modul de calcul prin care s-a
ajuns la determinarea acestei valori, cu indicarea înscrisurilor corespunzătoare. În practică, în
materia în discuție, reclamanții nu indică de fiecare dată valoarea obiectului capetelor principale de
cerere, făcând însă acest lucru pentru capetele accesorii, cu toate că, astfel cum reiese din
dispozițiile art. 123 C.pr.civ., competența se determină după valoarea capătului principal de cerere.
Având în vedere importanța acestei mențiuni pentru stabilirea competenței materiale, se impune
completarea cererii în condițiile art. 200 C.pr.civ.
Cerererile prin care se solicită constatarea caracterului abuziv și al nulității absolute a unor
clauze din contractele de credit au, în general, obeictul evaluabil în bani.
Printre apărărie mai frecvente formulate de profeniști strict cu privire la acest tip de capăt
accesoriu de cerere se numără invocarea excepției prescripției.
O altă apărare specifică este excepția inadmisibilității cererii de restituire a sumelor încasate
în temeiul unor clauze abuzive. În situația în care se constată caracterul abuziv al unei clauze
contractuale, practica este cvasiunanimă în a admite și cererea de restituire a sumelor plătite în
temeiul respectivei clauze.
În practică se întâlnește, uneori, situația în care acțiunea cuprinde mai multe capete de
cerere, în sensul că se solicită constatarea caracterului abuziv al mai multor clauze, însă motivarea
privește, în concret, doar o parte a acestora. Cu alte cuvinte, pentru una sau mai multe clauze pretins
abuzive, nu se invocă niciun motiv propriu.
O astfel de omisiune ar trebui îndreptată în condițiile art. 200 C.pr.civ., însă se ridică
problema soluției în cazul în care reclamantul nu îndeplinește această obligație.
În practică s-a susținut și o altă opinie, respectiv aceea că obligațiile instituite de art. 194 și
197 C.pr.civ. se raportează la fiecare capăt de cerere formulat și că, în cazul în care reclamantul nu
completează lipsurile constatate, instanța va anula o parte dintre capetele de cerere și va continua
procedura cu privire la celelalte.
Se mai ridică însă o problemă, aceea că, în materia clauzelor abuzive, instanța are
îndatorirea să le analizee sub acest aspect chiar din oficiu. Or, în condițiile învestirii cu o cerere,
chiar parțial informă, s-ar impune totuși verificarea din oficiu a posibilului caracter abuziv al
acestor clauze?
În opinia noastră, din punctul de vedere al dreptului intern, lucrurile sunt clare: arătarea
motivelor de fapt este obligatorie, sub sancțiunea nulității cererii.
Într-un prim caz, este vorba despre contracte de credit încheiate de bănci cu mai mult de o
persoană, de cele mai multe ori fiind vorba despre soți. În aceste condiții, fiind vorba despre
drepturi și obligații comune, credem că este chiar util ca în litigiu să figureze, în calitate de
reclamanți, toate persoanele care și-au asumat obligații față de bancă, respectiv atât debitorii
principali cât și eventualii garanți.
Ce se întâmplă însă dacă acțiunea este promovată doar de unul dintre codebitori?
În doctrină s-a arătat că este un caz de coparticipare procesuală obligatorie acela în care un
terț formulează o cerere de declarare a nulității unui act juridic încheiat între alte persoane. De
asemenea, în practică s-a arătat că, atunci când se atacă un contract, chemarea în proces a ambelor
părți este o necesitate juridică obiectivă.
Sunt relevante dispozițiile art. 59 Cod pr. civ., care arată că mai multe persoane pot fi
împreună reclamante sau pârâte dacă obiectul procesului este un drept ori o obligație comună, dacă
drepturile sau obligațiile lor au aceeași cauză ori dacă între ele există o strânsă legătură.
Din punctul nostru de vedere, legiuitorul prin ”strânsă legătură”, a avut în vedere o legătură
suficient de puternică încât să facă necesară judecarea cererilor împreună, pentru a se evita
pronunțarea unor hotărâri contradictorii sau pentru a se evita suspendarea judecății uneia dintre
cereri până la soluționarea celeilalte.
În orice caz, dacă se consideră că nu există o strânsă legătură care să justifice soluționarea
cererilor împreună, soluția nu este cea de respingere ca inadmisibilă a întregii acțiuni, ci aceea de
disjungere și de judecare separată a cererilor.
În practică se întâlnește relativ frecvent situația în care banca a cesionat creanța către o
societate terță.
Una dintre problemele care se ridică în practică este aceea a calitatății procesuale pasive
într-o acțiune în constatare a caracterului abuziv și a nulității abuzive a unor clauze contractuale fie
că ea cuprinde sau nu un capăt de cerere accesoriu, de obligare a pârâților la restiuirea sumelor
plătite în temeiul acelor clauze.
În opinia noastră, în judecată trebuie să stea, ca pârâți, atât cedentul, cât și cesionarul, iar
aceasta indiferent dacă este formulată sau nu și o cerere de restituire a sumelor plătite în temeiul
clauzelor pretins abuzive.
Considerăm că banca cedent are calitatea procesuală pasivă, alături de cesionar, chiar și în
situația în care cesiunea a fost notificată.
Dacă se formulează și un capăt de cerere privind restituirea sumelor deja plătite, este necesar
a se stabili data până la care debitorul se poate libera prin plată către cedent. Pentru sumele plătite
până la acea dată, calitate procesuală pasivă în privința capătului de cerere respectiv va avea
cedentul, în timp ce pentru sumele plătite ulterior calitatea va aparține cesionarului.
1. Cauza C-26/13 Arpad Kasler contra OTP (Curtea de Justiție a Uniunii Europene).
Ca o considerație preliminară arătăm că hotărârea preliminară a CJUE (art. 267 TFUE) este
obligatorie pentru instanţa de trimitere, dar numai în privinţa litigiului în cadrul căruia a fost
formulată chestiunea prejudicială.
Cu toate acestea, de fapt, hotărârea CJUE are caracter obligatoriu pentru toate instanţele
tuturor statelor membre, fiindcă instanţa care intenţionează să interpreteze în alt fel norma
europeană deja interpretată de CJUE are obligaţia ca, anterior deciziei sale, să se adreseze Curţii de
Justiţie a Uniunii Europene, motivându-şi opinia divergentă şi solicitând o nouă hotărâre în
chestiunea aflată în discuţie
În cauza Kasler exista o diferență între prețul de vânzare și prețul de cumpărare al monedei
creditului. Creditul soților Kasler, conținea prevederi conform cărora, valoarea in franci urma sa
fie cea de la data eliberarii imprumutului, calculata in functie de cursul de cumparare a
valutei. In schimb, banca urma sa primeasca contravaloarea ratelor lunare in forinti, la
cursul de vanzare a francului din ziua de dinante de scadenta ratei. De asemenea, creditul
acordat de OTP conținea o clauză conform căreia : ”imprumutatorul stabileste valoarea in forinti
maghiari a fiecareia dintre ratele lunare datorate pe baza cursului de schimb la vanzare al monedei
[straine] aplicat de banca in ziua anterioara scadentei”.
Speța este în general inaplicabilă în sistemul național din cauza specificului acesteia. Pe
teritoriul României, creditele acordate de bănci în CHF nu conțin (în general) o astfel de clauză ci
percep ratele tot în CHF, efectuând schimbul valutar dacă este necesar și astfel protejându-se de
efectele deciziei CJCE.
51
După numele primului apelant reclamant înregistrat, astfel cum a fost denumit și ulterior, atunci când a ajuns
în atenția Curții de Justiție a Uniunii Europene;
52
În fața instanței de fond, Tribunalul Bihor, respinsese cererea consumatorilor;
În concret, întrebările transmise de Curtea de Apel Oradea în cadrul cererii de transmitere a
unei hotărâri preliminare53, au fost următoarele : „1) Articolul 3 alineatul (1) din Directiva 93/13
trebuie interpretat în sensul că dezechilibrul semnificativ dintre drepturile și obligațiile părților
care decurg din contract trebuie analizat prin raportare strict la momentul încheierii contractului
sau include și situația în care, pe parcursul derulării unui contract cu executare succesivă,
prestația consumatorului devine excesiv de oneroasă comparativ cu momentul încheierii
contractului din cauza unor schimbări semnificative ale cursului de schimb valutar? 2) În
accepțiunea articolului 4 alineatul (2) din Directiva 93/13, prin caracterul clar și inteligibil al unei
clauze contractuale trebuie să se înțeleagă că respectiva clauză contractuală trebuie să prevadă
doar motivele care au stat la baza includerii acestei clauze în contract și mecanismul său de
funcționare sau trebuie să prevadă și toate consecințele sale posibile în funcție de care prețul plătit
de consumator poate varia, cum ar fi riscul de curs valutar, și, din perspectiva Directivei 93/13, se
poate considera că obligația băncii de informare a clientului la momentul acordării creditului
vizează exclusiv condițiile de creditare, respectiv dobânzile, comisioanele, garanțiile puse în
sarcina împrumutatului, posibilitatea aprecierii sau a deprecierii unei monede străine neputând fi
inclusă în această obligație? 3) Articolul 4 alineatul (2) din Directiva 93/13 trebuie interpretat în
sensul că termenii «obiectul principal al contractului» și «caracterul adecvat al prețului sau
remunerației, pe de o parte, față de serviciile sau bunurile furnizate în schimbul acestora, pe de
altă parte», acoperă o clauză cuprinsă într-un contract de credit încheiat în monedă străină între
un vânzător sau un furnizor și un consumator și care nu a făcut obiectul unei negocieri individuale,
potrivit căreia creditul va fi restituit în aceeași valută?”.
Cu privire la sfera de cuprindere a art. 4 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE, Curtea de Justiție a
Uniunii Europene a reluat raționamentul său expus în hotărârile anterioare: „În ceea ce privește
categoria clauzelor contractuale care se circumscriu noțiunii „obiectul principal al contractului”,
în sensul articolului 4 alineatul (2) din Directiva 93/13, Curtea a considerat că aceste clauze
trebuie înțelese ca fiind cele care stabilesc prestațiile esențiale ale acestui contract și care, ca
atare, îl caracterizează (Hotărârea din 3 iunie 2010, Caja de Ahorros y Monte de Piedad de
Madrid, C-484/08, EU:C:2010:309, punctul 34, și Hotărârea din 23 aprilie 2015, Van Hove,
C-96/14, EU:C:2015:262, punctul 33)”54.
53
Cererea s-a întemeiat pe dispozițiile art. 267 din Tratatul privind Funcționarea Uniunii Europene;
54
Idem 15, para. 35;
de credit : „În această privință, trebuie să se observe că, printr-un contract de credit,
împrumutătorul se angajează, în principal, să pună la dispoziția împrumutatului o anumită sumă,
acesta din urmă angajându-se, la rândul său, în principal să ramburseze, în general cu dobândă,
această sumă potrivit termenelor de scadență prevăzute. Principalele prestații ale unui astfel de
contract se raportează, așadar, la o sumă care trebuie definită în raport cu moneda de plată și de
rambursare stipulată. În consecință, după cum a arătat avocatul general la punctul 46 și
următoarele din concluzii, faptul că un credit trebuie să fie rambursat într-o anumită monedă nu
privește, în principiu, o modalitate accesorie de plată, ci natura însăși a obligației debitorului,
constituind astfel un element esențial al unui contract de împrumut”. Așadar, Curtea interpretează
obligația esențială rezultată din contractul de credit ca fiind cea de plată, în sensul de rambursare, a
ratelor de credit. În atare situație, odată ce rambusarea privește plata în condițiile contractuale,
înseamnă că obligația se va întinde cu privire la toate elementele sale, inclusiv moneda de plată.
Odată stabilit că astfel de clauze fac parte din obiectul principal al contractului, trebuie să
continuăm analiza clauzelor contractuale din perspectiva respectării de către acestea a cerinței
redactării „într-un limbaj clar și inteligibil”. Cu privire la acest aspect, Curtea a apreciat, în analiza
asupra celei de-a doua întrebări că această cerință este satisfăcută doar în ipoteza în care clauza
beneficiază de o transparență privită în sens extensiv în sensul că „instituțiile financiare trebuie să
furnizeze împrumutaților informații suficiente pentru a le permite să adopte decizii prudente și în
cunoștință de cauză, acestea trebuind să includă cel puțin impactul pe care o depreciere severă a
mijloacelor legale de plată ale statului membru în care își au domiciliul sau sediul împrumutații și
majorarea ratelor dobânzilor la împrumuturile în monedă străină îl au asupra ratelor
împrumutului”55.
În plus, existența normei amintită mai sus crea o altă dilemă juridică în legătură cu
interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 1 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE56. Cu alte cuvinte, dacă
respectivele clauze ar reproduce esența dispozițiilor art. 1578 C.civ. înseamnă că instanțele
naționale n-ar putea aplica dispozițiile Directivei 93/13/CEE și prin urmare nici a legislației
naționale cu privire la clauzele abuzive.
55
Idem 15, para.49;
56
Conform art. 1 alin. 2 din Directiva 93/13/CEE: „Dispozițiile prezentei directive nu se aplică clauzelor
contractuale care reflectă acte cu putere de lege sau norme administrative obligatorii sau dispozițiile ori
principiile din convențiile internaționale la care statele membre sau Comunitatea sunt părți, în special în
domeniul transportului”;
JURISPRUDENȚA INSTANȚELOR ROMÂNEȘTI CU PRIVIRE LA CLAUZELE
ABUZIVE :
Ulterior, în alte două cazuri, Tribunalul Buzău (dosarul nr. 1730/114/2014) și Judecătoria
Tg. Jiu (dosarul nr. 7530/318/2014) au fost admise acțiunile clienților cu credite în CHF, și s-a
dispus ”înghețarea„ cursului de schimb leu/chf la valoarea de la data încheierii contractului. De
menționat că aceste două hotărâri nu sunt încă definitive, ele putând fii atacate cu apel.
Dacă în hotărârea pronunțată de Tribunalul Galați soluția a fost convertirea creditului
contractat în CHF într-un credit în lei la cursul valutar leu/chf de la momentul semnării contractului
majorat cu 10%, în celelalte două hotărâri soluția a fost de menținere a monedei creditului însă de
”înghețare„ sau ”stabilizare„ a creditului la cursul de schimb leu/chf de la momentul semnării
contractului.
Soluțiile pronunțate la Târgu Jiu și la Buzău au avut la bază o motivare întemeiată pe Legea
nr. 193/2000 prin analizarea caracterului abuziv al clauzelor privind efectuarea plăților în moneda
creditului. În concret instanțele au reținut că băncile și-ar fi încălcat obligația de informare corectă a
împrumutaților asupra riscurilor pe care le implică un împrumut într-o monedă necunoscută până la
acel moment pe piața din România.
De reținut însă că există destule dosare pe rolul instanțelor naționale în care judecătorii nu
au dat dreptate împrumutaților, respingând acțiunile având ca obiect conversia împrumuturilor sau
înghețarea cursului valutar. Instanțele au dat astfel eficiență principiului nominalismului monetar
prevăzut de art. 1778 C.civ. 1864, apreciind că acesta ”este tradițional în contractele de împrumut„
iar ”în cazul creditelor acordate în valută nu suntem în prezența niciunei clauze abuzive, pentru că
nu banca a instituit printr-o clauză în contract regula nominalismului, ci însuși legiuitorul„ (Sentința
nr. 13198/29.10.2014 a Judecătoriei Craiova). Soluții asemănătoare au fost pronunțate și de
Judecătoria Târgu Jiu (Sentința nr. 769/02.02.2015 în dosarul nr. 15883/318/2014* sau Sentința nr.
Sentința nr. 8285/19.12.2014 în dosarul nr. 3680/318/2014) sau Judecătoria Slatina (Sentința nr.
1928/04.03.2015 în dosarul nr. 883/311/2014).
Un aspect important în contextul acestei probleme este faptul că recent a fost adoptată
Directiva 17/2014/CE a Parlamentului European și a Consiliului privind contractele de credit oferite
consumatorilor pentru bunuri imobile rezidențiale, cu termen de implementare pentru statele
membre UE până cel mai târziu la 16 martie 2016, prevede la art. 23 alin. 3 că : ” În cazul în care un
consumator are dreptul să convertească un contract de credit într-o monedă alternativă în
conformitate cu alineatul (1) litera (a), statul membru se asigură că cursul de schimb la care se
efectuează conversia este rata de schimb a pieței aplicabilă în ziua aplicării conversiei, dacă
contractul de credit nu specifică altfel„.
Prin cererea introductivă reclamanţii Ş.F. şi Ş.N. au chemat în judecată pe pârâta S.C. „E”
S.A. şi au solicitat să se constate că art. 4 pct. 3 din contractul de credit încheiat în 2008 conţine o
clauză abuzivă în sensul dispoziţiilor Legii nr. 193/2000 şi eliminarea acestei clauze.
Potrivit dispoziţiilor art. 4 pct. 3 din contract „Pe parcursul derulării contractului, banca îşi
rezervă dreptul de a modifica dobânzile şi/sau comisioanele bancare. Modificarea dobânzii şi/sau a
comisioanelor bancare va fi comunicată împrumutatului până cel mai târziu data aplicării ei prin
oricare dintre următoarele modalităţi la libera alegere a băncii”.
Prin întâmpinare pârâta a solicitat respingerea acţiunii susţinând că încă de la semnarea
contractului reclamanţii au cunoscut faptul că se va percepe dobânda variabilă, asumându-şi acest
risc.
Prin sentinţa nr. 1454/COM/07 octombrie 2009 Tribunalul Iaşi a admis acţiunea formulată
şi a constatat că dispoziţiile art. 4 pct. 3 din contractul de credit de consum conţin o clauză
abuzivă şi a dispus derularea în continuare a efectelor contractului cu eliminarea acestei clauze.
Instanţa de fond a reţinut că acest contract de credit bancar intră sub incidenţa Legii nr.
193/2000, întrucât împrumutatul are calitatea de consumator, iar banca de comerciant, prevederi
legale ce sunt conforme cu Directiva 87/102/CEE a Consiliului din 22 decembrie 1986 cu
privire la armonizarea dispoziţiilor legislative, reglementare şi administrative ale statelor membre în
materie de credit destinat consumului (art. 1 pct. 2 lit. a şi b).
Instanţa constată că respectiva clauză inserată la articolul 4 pct. 3 din contract constituie o
clauză abuzivă în sensul legii, aceasta încălcând prevederile art. 4 din Legea nr. 193/2000.
În momentul în care a fost încheiat acest contract, consumatorul a acţionat de pe o
poziţie inegală, în raport cu banca. Contractul încheiat este unul de adeziune, clauzele cuprinse
fiind prestabilite de către împrumutător, fără a da posibilitatea cocontractantului de a modifica
sau înlătura vreuna din aceste clauze. Consumatorul nu a avut posibilitatea să negocieze nici
o clauză din contract, întregul act juridic fiindu-i impus, în forma respectivă, de către bancă.
Conform art. 4 alin. ultim din Legea nr. 193/2000, băncii îi revenea obligaţia de a dovedi
că a negociat în mod direct această clauză cu împrumutatul, ceea ce nu s-a întâmplat în
cauză.
Prin necircumstanţierea în nici un mod a elementelor care-i permit băncii modificarea
unilaterală a dobânzii curente contractuale, prin neindicarea niciunui criteriu care să-i dea băncii
acest drept, lăsând la libera sa apreciere majorarea dobânzii, această clauză încalcă prevederile
legale incidente în materie, fiind de natură să îi prejudicieze pe consumator. Această clauză
care dă dreptul împrumutătorului de a modifica unilateral dobânda nu este raportată la un
indicator precis, individualizat. Această modalitate de exprimare face ca respectiva clauză să
fie interpretată doar în favoarea împrumutătorului, servind doar intereselor acestuia, fără a da
posibilitatea consumatorului de a verifica dacă majorarea este judicios dispusă şi dacă era
necesară şi proporţională scopului urmărit.
Instanţa are, de asemenea, în vedere şi faptul că dobânda este un element esenţial într-un
contract de credit bancar, orice clauză nelegală cu incidenţa asupra dobânzii, afectând însăşi
normala derulare a raporturilor contractuale. În raport de prevederile contractuale, instanţa reţine
că, în ipoteza în care acest contract s-ar derula în continuare, în aceeaşi formă s-ar menţine
pericolul lezării drepturilor şi intereselor consumatorului prin majorarea indirectă a dobânzii
anuale efective, potrivit art. 4 pct. 3 din contract.
Prin urmare, făcând aplicarea dispoziţiilor art. 6 din Legea nr. 193/2000 şi constatând
caracterul abuziv al clauzei prevăzute de dispoziţiile art. 4 pct. 3 din convenţia părţilor instanţa
urmează să dispună derularea în continuare a contractului cu excluderea efectelor produse de
reglementarea abuzivă.
Împotriva soluţiei pronunţate de Tribunalul Iaşi pârâta a formulat apel susţinând că instanţa
de fond a făcut o aplicare greşită a dispoziţiilor Legii nr. 193/2000.
În esenţă, se susţine că potrivit dispoziţiilor paragrafului 2 şi 3 lit. a) din Anexa la Legea nr.
193/2000, banca putea să majoreze nivelul comisioanelor şi dobânzilor, dar cu recunoaşterea
dreptului împrumutatului de a rezilia contractul unilateral şi rambursarea anticipată a creditorului.
Mai susţine apelanta că a oferit reclamanţilor mai multe variante privind derularea în
continuare a contractului de credit, după majorarea dobânzii, respectiv: reeşalonarea soldului prin
extinderea perioadei de plată până la zece ani; modificarea datei scadente fără comision până la data
de 30 iunie 2009; rambursarea integrală a soldului prin refinanţare sau surse proprii, beneficiind de
comision de rambursare anticipată zero, până la data de 30 iunie 2009.
Cu privire la posibilitatea reclamanţilor de a înţelege clauzele contractului de credit pârâta a
susţinut că aceştia se încadrează în categoria „consumatorului mediu” aşa cum este definit de
prevederile art. 2 lit. m din Legea nr. 363/2007, astfel că au semnat contractul în cunoştinţă de
cauză.
De asemenea, pârâta consideră nelegală hotărârea instanţei de fond deoarece modifică
contractul transformând contractul de credit dintr-unul cu dobândă variabilă într-un contract cu
dobândă fixă.
Curtea de Apel Iaşi analizând motivele de apel a respins apelul menţinând soluţia pronunţată
de instanţa de fond reţinând că potrivit art. 1 alin. 3 din Legea nr. 133/2000, republicată, privind
clauzele abuzive din contractele încheiat între comercianţi şi consumatori – „Se interzice
comercianţilor stipularea de clauze abuzive în contractele încheiate cu consumatorii”, iar
dispoziţiile art. 4 şi 5 din acelaşi act normativ definesc clauza contractuală abuzivă, inclusiv în cazul
contractelor standard preformulate.
Cu privire la caracterul clauzei prevăzută de dispoziţiile art. 4 pct. 3 din contractul încheiat
între părţi, în mod corect tribunalul a considerat-o ca fiind abuzivă în sensul că aceasta dă dreptul
împrumutătorului de a modifica unilateral dobânda şi/sau comisioanele bancare fără a se raporta la
vreun indicator.
Deşi apelanta-pârâtă a invocat în apărare o adresă prin care a notificat intimaţilor
modificarea dobânzii/comisioanelor prin raportarea la situaţia financiară naţională şi internaţională,
dar şi acest indicator este generic şi nu precis, individualizat, Curtea de Apel Iaşi constată că aceasta
este în legătură cu derularea contractului de credit, dar în condiţiile prestabilite anterior.
În ceea ce priveşte critica apelanţilor referitoare la rezilierea contractului, curtea constată că
este nefondată odată ce potrivit art. 7 din Legea nr. 193/2000, cumpărătorul este îndreptăţit să ceară
rezilierea contractului (eventual şi daune-interese) numai dacă contractul nu îşi mai poate produce
efectele după înlăturarea clauzelor considerate abuzive.
Constatându-se caracterul abuziv al clauzei prevederilor la art. 4 pct. 3 din contractul de
credit, acesta urmând să-şi producă celelalte efecte ce decurg din clauzele sale, cu
dobânda/comisioanele stabilite iniţial de părţi până la o nouă renegociere, curtea apreciază că nu
sunt întrunite condiţiile legale pentru rezilierea întregului contract.
Cu privire la dispoziţiile art. 1 lit. a din anexă, la care face referire apelanta în motivele de
apel, curtea constată că potrivit art. 4 alin. 4 din Legea nr. 137/2000 lista are caracter exemplificativ
şi că prevederile fac referire la posibilitatea împrumutatului de a solicita rezilierea contractului, ceea
ce în cauză nu este cazul.
Mai reţine Curtea că în cauză nu au relevanţă dispoziţiile art. 2 lit. m din Legea nr. 363/2007
privind combaterea practicilor incorecte ale comercianţilor în relaţia cu consumatorii şi armonizarea
reglementărilor cu legislaţia europeană privind protecţia consumatorilor referitoare la definirea
„consumatorului mediu” deoarece clauza abuzivă presupune, în principal, caracterul prestabilit al
acesteia şi nicidecum o neinformare corespunzătoare asupra respectivei clauze.
Prin sentinţa comercială nr. 832/com din 20.03.2009Tribunalul Iaşi a admis în parte cererea
de chemare în judecată formulată de reclamantul S.J.B. în contradictoriu cu pârâta Banca R. S.A. şi
a constatat caracterul abuziv al clauzelor prevăzute la art. 7.1 şi 7.3 din contractul de credit bancar
încheiat de către părţi, doar în ceea ce priveşte modalitatea de determinare a nivelului dobânzii
contractuale după primul an din perioada de creditare şi, pe cale de consecinţă, a dispus înlăturarea
acestora din contract.
În temeiul art. 13 din Legea nr. 193/2000 a obligat pârâta să modifice art. 7 din contractul
de credit bancar încheiat de către părţi, în ceea ce priveşte modalitatea de determinare a nivelului
dobânzii contractuale după primul an din perioada de creditare cu respectarea principiilor
previzibilităţii, a bunei-credinţe şi a corectei informări ce guvernează raporturile contractuale dintre
părţi.
În apelul formulat de societatea bancară s-a invocat, printre altele, necompetenţa materială a
Tribunalului Iaşi având în vedere prevederile deciziei nr. 32/2008 a Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie.
Curtea de Apel a apreciat excepţia ca fiind întemeiată, anulând sentinţa atacată şi trimiţând
cauza spre soluţionare Judecătoriei Iaşi, reţinând că prin decizia nr. 38/2008 pronunţată de Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie, Secţiile Unite, s-a admis recursul în interesul legii declarat de
procurorul general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi s-a dispus că
dispoziţiile art. 1 pct. 1, art. 2 pct. 1 lit. c şi art. 281 ind. 1 alin. 1 Cod procedură civilă se
interpretează în sensul că, în vederea determinării competenţei materiale de soluţionare în primă
instanţă, în căile de atac, sunt evaluabile în bani litigiile civile şi comerciale având ca obiect
anularea unui act juridic privind drepturi patrimoniale.
Faţă de obiectul acţiunii, respectiv anularea unor clauze a unor contracte bancare, valoarea
obiectului acţiunii (sub 100.000 lei), dispoziţiile deciziei nr. 38/2008 pronunţată de Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie, raportat la art. 1 pct. 1, art. 2 pct. 1 lit. a şi art. 158 Cod procedură civilă, Curtea
constată că aparţine Judecătoriei Iaşi, competentă de soluţionare a cauzei în primă instanţă.
5. Clauză de reziliere în caz de diminuarea garanţiilor ca urmare a faptei unui terţ faţă
de contractul de credit. Caracter abuziv. Executarea silită bunurilor aduse ca şi garanţie.
(Curtea de Apel Cluj, Secţia comercială, de contencios administrativ şi fiscal, decizia civilă nr.
202/2008)
Curtea de Apel Cluj analizând apelul declarat reţine că acesta este fondat. În primul rând, în
cauză nu se poate reţine că dispoziţiile art.8 şi 10 din contract sunt lovite de nulitate absolută
datorită caracterului leonin avându-se în vedere că specificul clauzei leonine nu corespunde naturii
contractului de credit bancar, deoarece nici debitorul şi nici creditorul parte în contract nu îşi pot
stipula totalitatea câştigurilor şi nici nu pot ca unul dintre ei să fie absolvit de pierderi.
În cauză nu se poate pune nici problema unei clauze abuzive deoarece nu s-a făcut dovada
că art.8 şi 10 nu au fost negociate în mod direct. În plus prin ele însele aceste clauze nu creează
apelantei în raport cu intimaţii, contrar cerinţelor băncii-creditor, un dezechilibru semnificativ între
drepturile şi obligaţiile lor, conform definiţiei din art.4 alin.1 al Legii nr.193/200.
Din motivarea hotărârii instanţei de fond rezultă că soluţia de respingere a acţiunii s-a
întemeiat pe dispoziţiile pct.8 şi 10 din contractul de credit.
Din conţinutul pct.10 al contractului rezultă că acesta devine aplicabil în situaţia în care
împrumutantul nu plăteşte la scadenţă rate şi dobânzile aferente creditului acordat sau nu respectă
nici una din clauzele şi obligaţiile prevăzute în contract. Pentru situaţiile expres prevăzute în art.10,
banca solicită de îndată rambursarea acestuia şi a dobânzilor. Prin urmare în această situaţie creditul
poate fi declarat scadent anticipat, iar debitorul trebuie înştiinţat cu privire la aceasta.
Referitor la declararea creditului scadent pentru situaţia expresă reglementată de art.8 din
contract, Curtea reţine că acesta intervine dacă pe parcursul declarării creditului au dispărut
garanţiile aferente sau acestea au fost diminuate. Art.8 alin. 2 se referă la nerespectarea de către
împrumutant a obligaţiei de a menţine permanent şi integral garanţiile, astfel că acesta este cel care
trebuie să se abţină de la orice faptă care ar avea un astfel de rezultat. În cauză intimata a declarat
scadent întregul debit datorită diminuării garanţiilor ca urmare a intervenţiei unui terţ faţă de
raportul de credit.
57
Împrumutătorul nu poate cere mai înainte de termen să ceară lucrul împrumutat
Împrejurarea că unul sau mai mulţi creditori ai apelantei, în recuperarea propriilor creanţe,
au început executarea silită asupra unor bunuri proprietatea acesteia, bunuri care fac obiectul
obligaţiei de garanţie, nu constituie o activitate culpabilă a apelantei deoarece nu prin fapta ei s-a
adus atingere garanţiilor oferite prin contract. În consecinţă în mod neîntemeiat i se impută
apelantei nerespectarea obligaţiilor contractuale, astfel că pentru fapta unui terţ nu devin aplicabile
dispoziţiile art. 8 din contract.
Faţă de toate considerentele reţinute anterior, Curtea de Apel Cluj a admis în parte apelul declarat
modificând sentinţa instanţei de fond în sensul că admite în parte acţiunea reclamantei împotriva
societăţii bancare obligând-o să încaseze sumele scadente conform graficului de rambursare, parte
din contractul de credit nr. 30/18.04.2003, respingând celelalte cereri.
Prin sentinţa comercială nr. 11583/2007 Tribunalul Bucureşti, Secţia a VI-a Comercială a
respins ca neîntemeiată cererea formulată de reclamantul E. H. în contradictoriu cu pârâta SC M.
BANK SA, iar Curtea de Apel Bucureşti a menţinut soluţia instanţei de fond reţinând cu privire la
caracterul abuziv al clauzei referitoare la majorarea dobânzii în cazul depăşirii termenelor de plată,
se reţine că nu este incidentă în cauză dispoziţia din anexa la Legea nr. 193/2000 invocată de
apelant. Se susţine de către apelanta reclamantă că în anexa Legii nr. 193/2000 este prevăzută ca
exemplu de clauză abuzivă cea care permite comerciantului obţinerea unor sume de bani de la
consumator în cazul neexecutării sau finalizării contractului de către acesta din urmă, fără a
prevedea existenţa compensaţiilor în sumă echivalentă şi pentru consumator în cazul neexecutării
contractului de către comerciant. Exemplu invocat de apelanta reclamantă are în vedere prevederea
unor compensaţii în sumă echivalentă pentru consumator în cazul neexecutării contractului de către
comerciant. Or, este evident că în cazul semnării contractului de credit comerciantul, în speţă banca
intimată, şi-a executat obligaţia ce îi revenea, respectiv cea de virare a sumei acordată cu titlu de
credit. În consecinţă, nu poate fi prevăzută o clauză compensatorie în sensul oferit de exemplul din
anexa la lege, câtă vreme comerciantul şi-a executat propria obligaţie, deci, a procedat la executarea
contractului. Este evident, deci, că prevederea contractuală referitoare la majorarea dobânzi pentru
depăşirea termenelor de plată este în strânsă relaţie cu executarea de către comerciant – banca
intimată a obligaţiei ce îi revenea, aceea de virare a sumei împrumutate. În lipsa virării sumei
împrumutate nu se naşte obligaţia de rambursare a împrumutatului, deci nu se poate vorbi de plata
cu întârziere a ratelor stabilite în graficul de rambursare.
Nu este întemeiată nici critica referitoare la caracterul abuziv al clauzei care dă dreptul
băncii intimate de a modifica procentul de dobândă. Nu se poate susţine că această modificare se
realizează fără acordul consumatorului, câtă vreme această posibilitate este prevăzută în contractul
dintre părţi şi, deci, asumată de părţi prin semnarea contractului. Pe de altă parte, prin semnarea
contractului împrumutatul şi garanţii săi şi-au dat acordul cu privire la modificările ce pot fi aduse
procentului de dobândă, nemaifiind vorba, deci, de o modificare unilaterală, abuzivă, în sensul
reglementat de Legea nr. 193/2000, ci de o modificare realizată cu acordul prealabil al
împrumutatului, acord exprimat în acest sens la semnarea contractului.
Nu este reţinută nici critica referitoare la caracterul abuziv al clauzelor la care se supune
consumatorului faţă de care nu a avut posibilitatea reală să ia cunoştinţă la data semnării
contractului. Este evident că la momentul semnării contractului semnatarii au avut posibilitatea
reală de a lua cunoştinţă de clauzele sale prin simpla citire a înscrisului pe care şi-au pus
semnăturile. Deci, posibilitatea reală de a lua cunoştinţă de clauzele contractuale a existat,
împrumutatul putând lua cunoştinţă de toate aceste clauze prin simpla citire a înscrisului.
Astfel cum arătat anterior, una din operațiunile prin intermediul căreia consumatorul
intră în raportul juridic cu profesionistul este cumpărarea de bunuri. În dinamica relațiilor
specifice dreptului consumului, cel mai important dintre contractele încheiate între
profesionist și consumator este vânzarea de consumație, având în vedere multitudinea de
astfel de contracte încheiate, precum și efectele pe care le creează. Deși în doctrină s-a
exprimat opinia conform căreia deoarece contractul de vânzare cumpărare este reglementat în
principal de Codul civil, acesta va constitui dreptul comun al vânzării de consumație, urmând
ca normele să se completeze cu dispozițiile speciale ale protecției consumatorilor58, apreciem
criticabilă o astfel de opinie raportat la specificul contractului de consumație, astfel că dreptul
comun va fi reprezentat de prevederile legale speciale în materie, completate cu cele ale
dreptului civil.
Specificul vânzării de consumație rezultă din categoria de subiecți de drept între care
se formează raportul juridic, respectiv profesionistul și consumatorul, ceea ce determină
aplicarea unor dispoziții speciale în vederea protecției celui din urmă. Operațiunea nu va fi
așadar una clasică, odată ce libertarea contractuală nu mai poate fi exprimată în aceleașii
limite.
58
Anca Nicoleta Gheorghe, Camelia Spasici, Dana Simona Arjoca, op. cit., pag. 206
59
Idem 1, pag. 217
60
Legea nr. 499/2003 transpune în dreptul intern Directiva 1999/44/CE Parlamentului European și a Consiliului
din 25 mai 1999 privind anumite aspecte ale vânzării de bunuri de consum și garanțiile conexe.
Legea nr. 499/2003 definește vânzătorul ca fiind persoana fizică sau juridică
autorizată care, în cadrul activității sale, comercializează produse în condițiile unui
contract încheiat cu consumatorul.
Așadar, profesionist poate fi atât persoana juridică însă și o persoană fizică în măsura
în care aceasta acționează în interiorul unui scop profesional, respectiv dacă este o persoană
fizică autorizată să desfășoare o anumită activitate, sau în cazul în care desfășoară o activitate
de comerț cu caracter permanent în scopul obținerii unui profit.
În cazul în care consumatorul solicită cumpărarea unui produs sau prestarea unui
serviciu din oferta profesionistului, acestuia din urmă îi este interzis să refuze fără un motiv
justificat operațiunea.
Prețurile produselor, în condițiile indicate mai sus, se indică în mod vizibil, lizibi și
fără echivoc, prin marcare, etichetre sau afișare, pentru a fi respectate cerințele legale privind
informarea.
Potrivit legii, spațiul comercial reprezintă orice loc sau spațiu autorizat conform
reglementărilor legale în vigoare, folosit în mod obișnuit de comerciant în scopul desfășurării
activității pentru care a fost autorizat. Rezultă așadar că celelalte spații decât cele indicate
intră în categoria „spații în afara spațiilor comerciale”.
- în timpul unei vizite efectuate de comerciant, dacă aceasta nu a avut loc la solicitarea
expresă a consumatorului:
- în orice alte locuri publice sau destinate publicului, în care comercianul prezintă o
ofertă pentru produsele sau serviciile pe care le furnizează, în vederea acceptării acesteia de
către consumator.
- propunerea trebuie să fie precisă, fermă, complete, astfel încât acceptarea din partea
consumatorului să ducă la încheierea contractului.
- contractelor pentru care valoarea totală care urmează să fie achitată de consumator
este mai mică decât echivalentul în lei a 30 de euro la cursul de zi al Băncii Naționale a
României;
- contractelor de asigurări;
Contractul astfel încheiat trebuie să conțină cel puțin datele complete de identificre a
părților contractante, obiectul și prețul contractului, data și locul încheierii acestuia. Astfel, se
impune cerința încheierii contractului în formă scrisă, care va fi cerută însă ad probationem,
respectiv pentru dovedirea îndeplinirii de către profesionit a tuturor obligațiilor prevăzute de
lege.
Produsul se consideră returnat în momentul în care a fost predat la oficiul poșta sau
unui alt expeditor, ori predat direct profesionistului sau persoanei desemnate de acesta, caz în
care se va încheia un înscris doveditor în acest sens. Cheltuielile de expediere a produsului
returnat în acest termen sunt în sarcina profesionistului.
Promoția reprezintă acea practică a profesionistului prin care este incitat consumatorul
la cumpărarea unui produs prin oferirea unor caracteristici speciale de preț pentru un anumit
produs sau o anumită categorie de produse. Deși la prima vedere o astfel de practică pare
benefică pentru consumator, în realitate există riscul ca acesta să efectueze cumpărături
inoportune sau peste trebuințele sale reale.
- deteriorarea gravă, din cauza unor calamități sau acte de vandalism, a unei părți sau,
după caz, a întregului stoc de produse, exclusiv cele alimentare.
Orice anunț sau altă formă de publicitate privind vânzarea de lichidare trebuie să
specifice în mod obligatoriu data de debut a vânzării și durata acesteia, precum și sortimentul
de mărfuri supus vânzării în aceste condiții.
Vânzările de soldare se pot efectua numai în cursul a două perioade pe an, cu o durată
maximă de câte 45 de zile fiecare, cu condiția ca produsele propuse pentru soldare să fie
achitate furnizorului de către comerciant cu cel puțin 30 de zile înaintea datei de debut a
perioadei de vânzări de soldare și oferite spre vânzare în mod obișnuit înaintea acestei date.
Vânzarea de soldare trebuie să aibă loc în structurile de vânzare în care produsele respective
erau vândute în mod obișnuit.
- bunul nu a fost anterior oferit spre vânzare din cauza defectelor de fabricație;
Orice informaţii privind pachetul de servicii turistice, preţul acestuia şi toate celelalte
condiţii aplicabile contractului, comunicate de organizator sau de intermediar
consumatorului, trebuie să conţină indicaţii corecte şi clare, care să nu permită interpretări
echivoce ale acestora.
a) localitatea de destinaţie;
b) ruta de parcurs;
c) mijlocul/mijloacele de transport utilizat/utilizate, caracteristicile şi categoria
acestuia/acestora;
d) tipul unităţilor de cazare, adresele şi categoriile de clasificare a acestora;
e) serviciile de masă oferite şi categoria de clasificare a unităţilor de alimentaţie;
f) durata programului, cu indicarea datei sosirii şi a plecării;
g) informaţii generale privind regimul paşapoartelor şi al vizelor, precum şi al
asigurărilor de sănătate necesare pentru călătorie şi sejur;
h) cuantumul avansului, dacă este cazul, precum şi termenul pentru achitarea restului
de plată;
i) numărul minim de persoane necesar pentru realizarea programului şi termenul
limită pentru informarea turistului, în caz de anulare a călătoriei turistice;
j) posibilităţi de încheiere a unor asigurări facultative pentru asistenţă în caz de boală,
accidente şi altele asemenea;
k) durata pentru care operează oferta turistică.
- orarele, locurile escalelor şi legăturile, precum şi, după caz, locul ce urmează să fie
ocupat de turist în fiecare dintre mijloacele de transport incluse în contract;
- denumirea, sediul/adresa, numărul de telefon şi de fax ale reprezentanţei locale a
organizatorului şi/sau a intermediarului ori, în lipsa acesteia, cele ale autorităţilor locale care
pot ajuta turistul în caz de nevoie; în cazul în care aceste reprezentanţe sau autorităţi locale nu
există, turistul trebuie să dispună de un număr de apel de urgenţă sau de orice altă informaţie
care să îi permită contactarea organizatorului şi/sau a intermediarului;
- pentru călătoriile şi şederile minorilor, informaţii care să permită stabilirea unui
contact direct cu copilul sau cu responsabilul de la locul şederii copilului;
- posibilitatea semnării unui contract de asigurare facultativă, care să acopere taxele
de transfer al turistului, sau a unui contract de asistenţă, care să acopere taxele de repatriere în
caz de accidentare sau de boală.
- touropeatoare sau organizatoare: care combină şi vinde sau oferă spre vânzare
pachete de servicii turistice sau componente ale acestora, direct sau prin intermediar
- detailistă sau intermediară: care vinde sau oferă spre vânzare pachete de servicii
turistice sau componente ale acestora, în calitate de intermediar, în numele şi pe seama unei
agenţii organizatoare, în baza unui contract valabil încheiat.
Turistul este persoana care a cumpărat pachetul de servicii turistice ori componente
ale acestuia de la agenţia de turism.
Consumatorul de servicii turistice este orice persoană sau grup de persoane fizice
constituite în asociaţii care cumpără sau se angajează să cumpere pachetul de servicii turistice
- contractant principal; sau orice persoană în numele căreia contractantul principal se
angajează să cumpere pachetul de servicii turistice - alţi beneficiari - sau orice persoană în
favoarea căreia contractantul principal ori alţi beneficiari cedează pachetul de servicii
turistice – cesionarul.
În toate cazurile agenţia de turism are obligaţia să înmâneze turistului un exemplar din
contract.
În cazul în care agenţia de turism este nevoită să modifice una dintre prevederile
esenţiale ale contractului, aceasta are obligaţia să informeze turistul cu cel puţin 15 zile
înainte de data plecării, iar acesta este obligat să comunice agenţiei de turism, în termen de 5
zile de la primirea înştiinţării, hotărârea sa de a opta fie pentru:
- rezilierea contractului fără plată de penalităţi;
- acceptarea noilor condiţii ale contractului.
În cazul rănirii sau al altei atingeri aduse integrităţii fizice ori psihice, care a cauzat
moartea după data la care contractul prevedea că ia sfârşit prestaţia ce a dat naştere la
diferend, termenul de prescripţie de 2 ani începe să curgă de la data decesului, dar nu mai
târziu de 3 ani de la data executării prestaţiei prevăzute în contract.
Alimentele sunt produse în stare natural sau prelucrate, destinate consumululi uman,
inclusiv apa mineral și guma de mestecat, din care se exlud tutunul, produsele medicinale și
substanțe narcotice sau psihotrope.
La fabricarea alimentelor se utilizează numai aditivi și material de ambalare sau orice
alte material care vin în contact cu alimentele, avizate de instituțiile publice cu competențe în
domeniu (ex. Ministerul Sănătății, Ministerul Agriculturii, etc.)
a) reziduuri ale substanțelor utilizate pentru protecția plantelor, fertilizatori, astfel cum
sunt definite în reglementările legale specifice, sau alte produse pentru tratarea plantelor și
solului, produse pentru protejarea depozitării ori produsele lor de degradare sau de reacție,
peste limitele prevăzute în reglementările legale în vigoare;
b) reziduuri ale substanțelor utilizate pentru protecția plantelor, astfel cum sunt
definite în reglementările legale specifice, care nu au fost autorizate și care sunt interzise să
fie folosite pentru alimente sau pentru materiile lor prime.
Etichetarea semnifică orice cuvinte, mărci comerciale, mărci de fabrică, ilustrate sau
simboluri referitoare la aliment și poziționate pe orice ambalaj, document de însoțire, notă,
etichetă, banderolă sau colerată, care însoțesc sau se referă la alimentul respectiv.
- afectează sănătatea consumatorilor prin vânzarea unor produse sau substanțe drept
alimente.
Aspecte generale
a) este înşelătoare;
b) este subliminală;
d) include discriminări bazate pe rasă, sex, limbă, origine, origine socială, identitate etnică
sau naţionalitate;
Principalul act normativ în materie este Legea nr. 148/2000 privind publicitatea.
Potrivit art. 10 din Legea, se interzice publicitatea explicită pentru produsele din
tutun:
a) pe prima şi pe ultima copertă sau pagină din materialele tipărite în presa scrisă;
Publicitatea pentru băuturi alcoolice şi pentru produsele din tutun nu este permisă în
publicaţii destinate în principal minorilor, în sălile de spectacole înainte, în timpul şi după
spectacolele destinate minorilor (art. 12 din Lege).
Potrivit art. 13 alin. 1 din Lege, publicitatea pentru băuturile alcoolice şi pentru
produsele din tutun nu este permisă nici în condiţiile în care:
a) se adresează minorilor;
c) sugerează că băuturile alcoolice sau produsele din tutun sunt dotate cu proprietăţi
terapeutice sau că au un efect stimulativ, sedativ ori că pot rezolva probleme personale;
d) dă o imagine negativă despre abstinenţă;
Potrivit art. 131 din Lege, Publicitatea la băuturile spirtoase, astfel cum sunt definite în
Ordinul ministrului agriculturii, alimentaţiei şi pădurilor, al ministrului sănătăţii şi familiei şi
al preşedintelui Autorităţii Naţionale pentru Protecţia Consumatorilor nr. 268/441/117/2003
pentru aprobarea Normelor privind definirea, descrierea şi prezentarea băuturilor spirtoase,
publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 573 din 11 august 2003, cu
modificările ulterioare, este permisă numai în cazul celei difuzate prin intermediul presei
scrise, al radioului, precum şi prin intermediul televiziunii. Potrivit legii, se interzice
publicitatea substanțelor stupefiante și psihotrope (art. 14 din Lege).
Se interzice publicitatea, în alte locuri decât cele de comercializare, pentru orice tip de
arme, muniţii, explozivi, metode şi mijloace pirotehnice, cu excepţia armelor destinate
vânătorii sau sportului şi a celor de panoplie (art. 15 din Lege).
a) conţine elemente ce dăunează acestora din punct de vedere fizic, moral, intelectual sau
psihic;
b) încurajează în mod indirect copiii să cumpere produse sau servicii, profitând de lipsa de
experienţă sau de credulitatea lor;
c) afectează relaţiile speciale care există între minori, pe de o parte, şi părinţi sau cadre
didactice, pe de altă parte;
Principalul act normativ în materie este Legea nr. 158/2008 privind publicitatea
înșelătoare și publicitatea comparativă.
Scopul declarat al Legii este protecţia comercianţilor împotriva publicităţii înşelătoare
şi a consecinţelor defavorabile ale acesteia, precum şi stabilirea condiţiilor în care
publicitatea comparativă este permisă.(art. 1 din Lege).
Dispoziţiile Legii nr. 158/2008 se aplică conţinutului materialelor publicitare şi
mesajelor publicitare, oricare ar fi mijlocul de comunicare ce face posibil transferul
informaţiei. (art.n 2 din Lege).
Publicitate înşelătoare este publicitatea care, în orice mod, inclusiv prin modul de
prezentare, induce sau poate induce în eroare persoanele cărora i se adresează ori care iau
contact cu aceasta şi care, din cauza caracterului înşelător, poate afecta comportamentul
economic al acestora sau care, din acest motiv, prejudiciază ori poate prejudicia un concurent
(art. 3 lit. b din Lege).
Publicitatea înșelătoare este interzisă (art. 4 din Lege).
Potrivit art. 5 din Lege, determinarea publicității înșelătoare se face în funcție de:
a) caracteristicile bunurilor sau serviciilor, cum sunt: disponibilitatea, natura, modul de
execuţie, compoziţia, metoda şi data fabricaţiei bunurilor ori a prestării serviciilor, dacă
acestea corespund scopului lor, destinaţia, cantitatea, parametrii tehnico-funcţionali, originea
geografică sau comercială, rezultatele aşteptate ca urmare a utilizării lor ori rezultatele şi
caracteristicile esenţiale ale testelor sau ale controalelor efectuate asupra bunurilor ori a
serviciilor;
b) preţul sau modul de calcul al preţului şi condiţiile în care se distribuie bunurile ori se
prestează serviciile;
c) natura, atribuţiile şi drepturile comerciantului care îşi face publicitate, cum ar fi: identitatea
şi bunurile sale, calificările şi deţinerea drepturilor de proprietate industrială, comercială sau
intelectuală ori premiile şi distincţiile acestuia.
Publicitate comparativă este publicitatea care identifică în mod explicit sau implicit
un concurent ori bunuri sau servicii oferite de acesta (art. 3 lit. cdin Lege).
Potrivit art. 6 din Lege, publicitatea comparativă este considerată legală dacă
îndeplinește în mod cumulativ următoarele condiții :
a) nu este înşelătoare, potrivit dispoziţiilor art. 3 lit. b) şi ale art. 5 din prezenta lege, precum
şi ale art. 5–7 din Legea nr. 363/2007 privind combaterea practicilor incorecte ale
comercianţilor în relaţia cu consumatorii şi armonizarea reglementărilor cu legislaţia
europeană privind protecţia consumatorilor, cu modificările ulterioare;
b) compară bunuri sau servicii care răspund aceloraşi nevoi ori sunt destinate aceloraşi
scopuri;
c) compară, în mod obiectiv, una sau mai multe caracteristici esenţiale, relevante, verificabile
şi reprezentative ale respectivelor bunuri ori servicii, care pot include şi preţul;
d) nu discreditează sau denigrează mărcile, denumirile comerciale, alte semne distinctive,
bunuri, servicii, activităţi ori situaţia unui concurent;
e) în cazul produselor cu denumire de origine, se referă, în fiecare caz, la produse cu aceeaşi
denumire;
f) nu profită în mod neloial de reputaţia unei mărci, a unei denumiri comerciale sau a altor
semne distinctive ale unui concurent ori a denumirii de origine a produselor concurente;
g) nu prezintă bunuri sau servicii ca imitaţii ori reproduceri ale bunurilor sau serviciilor
purtând o marcă ori o denumire comercială protejată;
h) nu creează confuzie între comercianţi, între cel care îşi face publicitate şi un concurent sau
între mărci, denumiri comerciale, alte semne distinctive, bunuri ori servicii ale celui care îşi
face publicitate şi cele ale unui concurent.
În vederea combaterii şi stopării publicităţii înşelătoare şi a respectării dispoziţiilor
privind publicitatea comparativă, comercianţii, astfel cum sunt definiţi la art. 3 lit. d), precum
şi asociaţiile şi organizaţiile care au un interes legitim pot să sesizeze Ministerul Finanţelor
Publice sau, după caz, Consiliul Naţional al Audiovizualului (art. 7 alin. 1 din Lege).
Sesizarea adresată Ministerului Finanţelor Publice sau, după caz, Autorităţii Naţionale
pentru Protecţia Consumatorilor poate fi îndreptată:
a) împotriva unuia sau a mai multor comercianţi din acelaşi sector economic;
Potrivit art. 11 alin. 1 din Lege, atunci când constată încălcarea unor dispoziții de
interes public, MInisterul Economiei și FInanțelor poate dispune și următoarele măsuri
complementare :
Potrivit art. 12 alin. 1 din Lege, în vederea eliminării efectelor de durată ale
publicităţii înşelătoare sau ale publicităţii comparative ilegale a cărei încetare, respectiv
interzicere, a fost dispusă printr-un proces-verbal de constatare şi sancţionare a contravenţiei,
care nu a fost contestat, ori printr-o hotărâre judecătorească rămasă definitivă prin care s-a
dispus o astfel de măsură, Ministerul Finanţelor Publice sau, după caz, Autoritatea Naţională
pentru Protecţia Consumatorilor, prin reprezentanţi împuterniciţi, va solicita comerciantului
în cauză:
Potrivit art. 39 alin. 1 din Lege, este interzisă difuzarea, în cadrul serviciilor de
programe de televiziune şi de radiodifuziune, de programe care pot afecta grav dezvoltarea
fizică, mentală sau morală a minorilor (de exemplu, programele care conţin pornografie sau
violenţă nejustificată).
Difuzarea în serviciile de televiziune şi de radiodifuziune a programelor care pot
afecta dezvoltarea fizică, mentală sau morală a minorilor se poate face numai: prin alegerea
intervalului orar de difuzare, prin codare sau ca efect al altor sisteme de acces condiţionat, se
asigură faptul că minorii din zona de transmisie, în situaţii normale, nu pot auzi sau vedea
emisiunile respective.
Difuzarea într-o formă necodată sau fără alte măsuri tehnice de restricţionare a
accesului se poate face numai după prezentarea unei atenţionări acustice sau grafice, pe toată
durata programului asigurându-se prezenţa unui simbol vizual de avertizare (art. 39 alin. 3
din Lege).
În cadrul serviciilor media audiovizuale la cerere, programele care ar putea afecta
dezvoltarea fizică, mentală sau morală a minorilor pot fi puse la dispoziţie numai dacă se
asigură măsuri de restricţionare a accesului, astfel ca minorii să nu poată vedea ori auzi, în
mod normal, programele respective (art. 391 din Lege).
Potrivit art. 41 alin. 1 din Lege, orice persoană fizică sau juridică, indiferent de
naţionalitate, ale cărei drepturi sau interese legitime, în special reputaţia şi imaginea publică,
au fost lezate prin prezentarea de fapte inexacte în cadrul unui program, beneficiază de
dreptul la replică sau la rectificare.
Consiliul este obligat de Lege să adopte procedura necesară exercitării efective a
dreptului la replică sau la rectificare, precum și orice alte măsuri necesare, inclusiv sancțiuni,
în vederea garantării dreptului la replică sau la rectificare într-o limită rezonabilă de timp de
la primirea cererii solicitantului.
De precizat că difuzarea rectificării sau acordarea dreptului la replică nu exclude
dreptul persoanei lezate să se adreseze instanțelor judecătorești (art. 41 alin. 3 din Lege).
Încheiem succinta noastră prezentare în materie, cu observația că orice clauze
contractuale, indiferent de părți, care încalcă, în domeniul audiovizualului, dreptul publicului
de a primi informaţii de interes public şi libera concurenţă sunt nule (art. 87 din Lege).
INSTRUMENTE NORMATIVE DE PROTECȚIE A CONSUMATORULUI
SUPRAÎNDATORAT
Doar că acest start cvasi-simultan a fost ratat, ca urmare a amânării aplicării Legii nr.
151/2015 privind insolvența persoanei fizice61, în timp ce Legea nr. 77/2015 a trecut printr-un
test de constituționalitate care a cauzat amendarea parțială a acesteia.
- existența unei datorii. Aceasta poate să fie o datorie unică sau o datorie compusă din
mai multe debite contractate de la unul sau mai mulți creditori;
- un venit relevant. Venitul la care ne raportăm se obține prin scăderea din venitul
lunar al consumatorului a cheltuielilor curente de trai;
61
Legea nr. 151/2015 a intrat în vigoare la 1 ianuarie 2018.
62
U. Reifner, „Consumer lending and over indebtedness among German Households”, Expert report on the
instructions of the DG XXIV of the European Commission.
Cu privire la cauzele care pot duce la supraîndatorare, studiile au arătat că acestea pot
fi clasificate în două categorii63:
- pe de-o parte, prevenția unor astfel de situații prin promovarea unei educații
financiare corecte și a unei informări adecvate dublată de o consiliere din partea atât a
creditorilor însă și la nivel general din partea statelor îndreptată către cetățeni.
63
A se vedea în acest sens, Lucian Bercea, Insolvența consumatorilor ca instrument de înlăturare a
supraîndatorării, Drept bancar. Studii, Ed. Universul Juridic, 2014, pag. 268; Daniela Deteșan, Insolvența
persoanei fizice, ed. Hamangiu, 2015, pag. 30.
Starea de dificultate financiară în care se găsesc cunsumatorii supraîndatorați a
generat necesitatea unor proceduri de protecție în vederea reiserției sociale și financiare a
acestor persoane64.
Din punct de vedere al impactului mediatic și social, cea mai așteptată măsură
legislativă, care a și fost concretizată într-un act normativ în anul 2016, a fost darea în plată a
unor bunuri imobile în vederea stingerii obligațiilor asumate prin credite.
Scurtul act normativ (legea conține doar 12 articole) a avut ca și scop eliberarea de
datorie a consumatorilor supraîndatorați care au contractat credite din care și-au achiziționat
imobile sau pe care le-au garantat cu imobile. Se observă așadar că această soluție legislativă
nu se adresează decât unei categorii restrânse de consumatori, odată ce aceia care au
contractat spre exemplu credite de nevoi personale, nu pot beneficia de prevederile Legii nr.
77/2016, însă și a celor care au contractat credite prin programul național „Prima casă”65.
Prin urmare, legiuitorul nu a avut în vedere doar raportul juridic inițial dintre
consumator și creditorul său (persoana care i-a oferit împrumutul) ci și dinamica acestuia în
contextul actual în care majoritatea creanțelor bancare considerate ca provenind din credite
neperformate sunt cesionate în favoarea unor societăți de recuperări creanțe care se comportă
ulterior ca un veritabil creditor bancar.
Mai departe, legiuitorul s-a referit în mod expres prin art. 1 alin. 3 din Lege la
aplicabilitatea dispozițiilor acesteia și în cazul în care creanța creditorului izvorând dintr-un
64
Lucian Bercea, Instrumente normative de protecție a consumatorului supraîndatorat. (Din nou) despre
convergență și concurență normativă, Revista română de dreptul afacerilor, nr. 5/2016, pag. 17
65
Astfel cum rezultă din art. 1 alin. 4 din Lege.
contract de credit este garantată cu fideiusiunea și/sau solidaritatea unuia sau mai multor
codebitori sau coplătitori, ceea ce poate conduce la ideea că de prevederile acesteia pot
beenficia inclusiv garanții creditorului principal, chiar dacă acesta nu ar înțelege să își creeze
un astfel de beneficiu, însă ar fi de acord cu parcurgerea procedurii de către garanți.
Efectul principal al legii este prevăzut expres de art. 3, respectiv stingerea datoriilor
izvorâte din contractul de credit, împreună cu accesoriile acestora, fără costuri suplimentare,
doar prin darea în plată a imobilului. Înseamnă că odată cu parcurgerea cu succes a procedurii
prevăzută de lege, efectele contractului vor înceta, consumatorul fiind exonerat de orice
obligație de plată. Cu alte cuvinte, nu are nicio relevanță valoarea reală a imobilului adus în
plată, iar transmiterea dreptului de proprietate asupra acestuia este suficientă pentru ca pe
viitor consumatorul să nu mai fie debitor pentru creditul respectiv.
Din punct de vedere al efectelor în timp ale Legii nr. 77/2016, art. 11 arată că „în
vederea echilibrării riscurilor izvorând din contractul de credit, precum și din devalorizarea
bunurilor imobile, prezenta lege se aplică atât contractelor de credit aflate în derulare la
momentul intrării sale în vigoare, cât și contractelor încheiate după această dată”. Așadar, sub
pretextul echilibrării riscurilor rezultate din contractul de credit s-a apreciat ca necesară
aplicabilitatea legii atât contractelor de credit aflate în derulare cât și a celor încheiate după
intrarea acesteia în vigoare. De altfel, principalii beneficiari ai legii ar fi tocmai consumatorii
care au încheiat contractele de credit într-o perioadă de deschidere totală a activității de
creditare către cetățeni, aferentă anilor 2007-2009.
Se pune astfel problema unei retroactivități a legii care, aparent ar încălca principiul
de drept al neretroactivității legii și al guvernării unor situații juridice doar de către normele
legale în vigoare la data la care acestea au luat naștere, pentru a garanta securitatea circuitului
civil. Principiul neretroactivității legii are, de altfel, afirmare constituțională prin art. 15 alin.
2 din Legea Fundamentală conform căruia: „Legea dispune numai pentru viitor, cu excepția
legii penale sau contravenționale mai favorabile”.
Deși textul constituțional pare a fi clar, inițiatorii și susținătorii acestei legi au apreciat
că ”o lege nu este retroactivă atunci când modifică pentru viitor o stare de drept născută
anterior și nici atunci când suprimă producerea în viitor a efectelor unei situații juridice
constituite sub imperiul legii vechi, pentru că în aceste cazuri legea nouă nu face altceva
decât să reglementeze modul de acțiune îm timpul următor intrării ei în vigoare, adică în
domeniul ei propriu de aplicare”66.
Opinia generală exprimată în doctrină a fost însă în favoarea retroactivității Legii nr.
77/2016, plecând în principal de la textul constituțional citat anterior și, mai mult, de la ideea
că „în materie contractuală atât valabilitatea contractului, cât și efectele, precum și executarea
și încetarea acestuia sunt supuse legii în vigoare la data la care a fost încheiat”67.
– sintagma „precum și din devalorizarea bunurilor imobile” din art. 11 teza întâi din
Legea nr. 77/2016 privind darea în plată a unor bunuri imobile în vederea stingerii
obligațiilor asumate prin credite, este neconstituțională;
66
A se vedea Legea dării în plată. Argumente și soluții, colectiv, volum coordonat de Valeriu Stoica, citându-l
pe prof. univ. dr. Gheorghe Piperea, Hamangiu, București, 2016, pag. 77.
67
Idem 6, citând pe prof. univ. dr. Marieta Avram.
– prevederile din art. 11 teza întâi raportate la art. 3 teza a doua, art. 4, art. 7 și art. 8
din Legea nr. 77/2016 privind darea în plată a unor bunuri imobile în vederea stingerii
obligațiilor asumate prin credite, sunt constituționale în măsura în care instanța
judecătorească verifică condițiile referitoare la existența impreviziunii.
Înseamnă că, în opinia Curții consituționale, pentru aplicabilitatea art. 11 din lege,
este necesară verificarea de către instanța națională a condițiilor referitoare la existența
impreviziunii.
Cu toate acestea, din punct de vedere temporal, între data intrării în vigoare a Codului
civil în anul 2011 și data intrării în vigoare a Legii nr. 77/2016 există o perioadă de
aproximativ 5 ani în care au fost încheiate acte juridice care, din punctul de vedere ar Curții
Constituționale ar cădea sub imperiul acestei legi. Așadar, problema retroactivității nu este
deloc lămurită din punct de vedere juridic.
2. OG nr. 38/2015:
Prin acest act normativ s-a dorit crearea unor entități de soluționare alternativă a
litigiilor către care se pot adresa consumatorii cu reclamații împotriva comercianților, în
vederea creării unui cadru de soluționare a litigiilor în mod independent, imparțial,
transparent, eficace, rapid și echitabil.
- permit schimbul de informaţii dintre părţi prin mijloace electronice sau prin poştă,
după caz;
- procedura SAL să fie disponibilă şi uşor accesibilă online şi pe suport hârtie pentru
părţile în litigiu, indiferent de locul în care acestea se găsesc;
- părţile aflate în litigiu să fie notificate imediat după primirea tuturor documentelor
care conţin informaţii relevante referitoare la reclamaţie de către entitatea SAL care a primit
reclamaţia.
Entitatea SAL nu poate soluționa reclamația prin impunerea unei soluții decât ulterior
obținerii acordului cu privire la caracterul obligatoriu al soluției ce urmează a fi pronunțată și
după o informare a părților cu privire la efectele procedurii.
În cazul în care părţile acceptă soluţia propusă, precum şi în cazul soluţiei impuse,
entitatea SAL emite o hotărâre motivată, iar, în cazul în care părţile nu acceptă soluţia
propusă, entitatea SAL emite o încheiere care cuprinde descrierea faptelor, soluţia propusă şi
decizia părţilor. În cazul în care comerciantul nu acceptă soluţia propusă, entitatea SAL
informează consumatorul, prin încheiere, despre căile de atac administrative, respectiv
judiciare la care poate recurge pentru soluţionarea litigiului.
- are domiciliul, reşedinţa sau reşedinţa obişnuită de cel puţin 6 luni anterior depunerii
cererii în România;
- cuantumul total al obligaţiilor sale scadente este cel puţin egal cu valoarea-prag,
respectiv contravaloarea a 15 salarii medii pe economie;
Legislația stabilește trei forme ale procedurii de insolvență între care poate alege
debitorul:
De notat că în toate cele trei forme ale insolvenței persoanei fizice, de la data
rămânerii definitive a sentinţei instanței sau a deciziei comisiei de insolvență privind
deschiderea procedurii, se suspendă de drept toate măsurile de executare silită pentru
realizarea creanţelor asupra patrimoniului debitorului.
Dacă, din motive neimputabile debitorului, planul nu mai poate fi dus la îndeplinire,
debitorul şi/sau administratorul procedurii pot/poate adresa comisiei de insolvenţă o cerere de
închidere a procedurii insolvenţei pe bază de plan de rambursare şi de deschidere a procedurii
judiciare de insolvenţă prin lichidare de active. De asemenea, creditorii pot cere deschiderea
procedurii judiciare de insolvenţă prin lichidare de active dacă, din motive neimputabile
debitorului, nu au fost efectuate plăţile prevăzute în planul de rambursare cel puţin 6 luni de
la scadenţă.
3. dacă niciun plan de rambursare nu a fost aprobat sau, după caz, confirmat de
instanţa judecătorească;
4. dacă planul de rambursare nu poate fi adus la îndeplinire din motive ce nu îi sunt
imputabile;
c) la cererea tuturor creditorilor, dacă planul nu a fost adus la îndeplinire din motive
imputabile debitorului.
- obiectele de cult, dacă nu sunt mai multe de acelaşi fel, dar fără ca valoarea fiecăruia
să depăşească 2.000 de lei;
- un vehicul, dacă acesta este în mod indispensabil necesar debitorului şi familiei sale
inclusiv pentru deplasarea de la/către locul de muncă şi care valorează cel mult 5.000 de euro,
iar costul dobândirii sale nu face obiectul unei creanţe împotriva averii debitorului;
Procedura este aplicabilă debitorului care întruneşte condiţiile prevăzute de lege și,
suplimentare, îndeplineşte, cumulativ, cerinţele următoare:
- cuantumul total al obligaţiilor sale este de cel mult 10 salarii minime pe economie;
- are peste vârsta standard de pensionare sau şi-a pierdut total sau cel puţin jumătate
din capacitatea de muncă.