Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
COMERCIAL (II)
- Suport de curs –
- Suport de curs –
ÎNVĂȚĂMÂNT LA DISTANȚĂ
Cuprins
Ghid de utilizare..............................................................................................4
Ghid de utilizare
Suportul de curs pentru disciplina Drept comercial II, are drept obiective
specifice:
- însuşirea mentalităţii de jurist european prin alegerea şi aplicarea
prioritară a normei juridice europene în domeniul raporturilor juridice ka
care participă societățile comerciale;
- sensibilizarea studenţilor cu aspecte din jurisprudenţa europeană şi
națională privitoare la interferenţa normelor juridice de natură diversă, la
aplicarea principiilor tratatelor europene în materie societară, în domeniul
insolvenței și titlurilor de credit;
- înţelegerea necesităţii de a stăpâni acele cunoştinţe juridice care să le
permită exercitarea viitoarei profesii în spaţiul juridic european negarea
soluţiilor care nu sunt compatibile cu ordinea juridică reglementată la
nivel unională.
TEMA I.
9
IV. CUVINTE-CHEIE
10
comerciale.
Anumite societăţi comerciale îşi au geneza şi funcţionează exclusiv în
baza actului constitutiv. Acestea sunt de regulă societăţile de persoane.
Societăţile de capital constituite succesiv sau prin subscripţie publică, nu sunt
generate de un act constitutiv, procedura constituirii presupunând mai ales
chestiuni de organizare a societăţii. Din aceste considerente este necesară, nu
numai teoretic, dar mai ales practic, definirea societăţii comerciale prin prisma
conţinutului complex al actului constitutiv, prin ale cărui clauze societatea este
proiectată în viitor, în acelaşi timp fiindu-i organizată structura sa internă.
Pe scurt, societatea comercială trebuie definită atât prin prisma
elementului contractual, cât şi a celui organizatoric.
Răspunsuri corecte:
1. c, d.
2. b.
3. a, d.
15
TEMA II.
16
IV. CUVINTE-CHEIE
- Act constitutiv
- Registrul comerțului
17
În cazul SA, SCA sau SRL, legea permite ca cele două acte –
contractul de societate şi statutul – să se încheie sub forma unui înscris unic,
denumit act constitutiv.
SRL este singura formă societară ce se poate constitui în mod valabil şi
prin actul de voinţă al unei singure personae (societate cu răspundere limitată cu
asociat unic sau unipersonală, caz în care se întocmeşte numai statutul.
5
Asupra naturii juridice a contractului de societate care stă la baza constituirii societăţii
comerciale, a se vedea: S. Neculaescu, M. Danil, Contractul de societate, în Dreptul nr. 5-
6/1994, p. 39-31; D.A. Popescu, Contractul de societate, Editura Lumina Lex, Bucureşti, p.
29-31; M.C. Costin, Natura juridică a contractului de societate prin care se constituie o
societate comercială, în Revista de Drept comercial nr. 3-1995, p. 73.
6
Referitor la discuţiile privind data certă a actului constitutiv, în condiţiile O.U.G. nr.
76/2001, a se vedea St. D. Cărpenaru, Drept comercial român, ed. a IV-a, p.187.
18
7
Detalii privind constituirea societăţilor comerciale în: O. Căpăţână, Constituirea societăţilor comerciale cu
personalitate juridică. Faza consensuală, Dreptul nr. 7-8/1991, p. 37; M. C. Costin, Natura juridică a contractului
de societate prin care se constituie o societate comercială, în Revista română de drept comercial nr. 3/1999, p.
63; D. A. Popescu, Natura juridică şi condiţiile generale de valabilitate ale contractului de societate, în Revista
română de drept comercial nr. 5/1993, p. 95-96.
8
Pentru o informaţie completă privind formele, modalitatea de constituire şi particularităţile societăţilor
comerciale se pot consulta: I. L. Georgescu, Drept comercial român, Societăţile comerciale, volumul II,
Bucureşti, 1948; C. Bârsan, A. Ţiclea, V. Dobrinoiu, M. Toma, Societăţile comerciale, Organizarea,
Funcţionarea, Răspunderea, Casa de edituri Şansa, Bucureşti, 1993; O. Căpăţână, Societăţile comerciale, Ediţia a
2-a actualizată şi întregită, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1996; I. Turcu, Tratat teoretic şi practic de drept
comercial, Volumul II, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008; St Cărpenaru., Tratat de drept comercial român.
20
Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009; S. Angheni, Drept comercial, Ediţia a 3-a, Editura All Beck
Bucureşti, 2004; S. Angheni, M. Volonciu, C. Stoica, Drept comercial, ediţia a II-a, Editura Oscar Print,
Bucureşti, 2001; Angheni S., Volonciu M., Stoica C., Lostun M. G., Drept comercial, Editura Oscar Print,
Bucureşti, 2000; G. Piperea, Drept comercial, Volumul I, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008; D. A. Popescu,
Legea aplicabilă societăţilor comerciale, în Revista română de drept comercial nr. 3/1995, p. 76; M. Toma, A.
Ţiclea, Sisteme societare comerciale, în Dreptul nr. 5-6/1993, p. 18; O. Căpăţână, Caracteristici generale ale
societăţilor comerciale, în Dreptul nr. 912/1990, p. 29; V. Pătulea, Cadrul legislativ privind modurile de
constituire a diferitelor categorii de organizaţii ca persoane juridice, în Dreptul nr. 5/1992, p. 3; M. Toma, Al.
Ţiclea, Cu privire la noţiunea, natura juridică şi funcţiile societăţii comerciale, în Dreptul nr. 6/1992, p. 20 şi
urm.; N. Ţăndăreanu, Aspecte teoretice şi practice privind definiţia şi caracteristicile societăţii comerciale, în
Revista română de drept comercial nr. 4/2003, p. 75; I. Bălan, Natura juridică a societăţii comerciale, în Dreptul
nr. 11/2000, p. 35.
9
Pentru detalii privind organizarea, funcţionarea societăţilor comerciale şi repartizarea puterilor între organele
societăţii în legislaţiile altor state (Franţa, Portugalia) vezi: Berr Cl., L`exercice du pouvoir dans les sociétes
commerciales, Collection „Bibliothéque de droit commercial”, Paris, Sirey, 1961; P.-L. Périn, - SAS: la société
par actions simplifiée: études, formules, Joly éditions, Paris, 2005 ; Cunha Paulo Olavo, Direito das sociedades
comerciais, ediţia a 2-a, Coimbra, Almedina (Portugalia), 2006.
21
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. c.
3. a.
4. a, c, d.
X. TEME DE CASĂ
TEMA III.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Societate europeană,
26
- Societate cooperativă,
- Societate cooperativă europeană,
- Grup de interes economic,
- Grup european de interes economic.
Aşa cum am precizat mai devreme, atât Legea nr. 31/1990, cât și
noul Cod Civil10 reglementează cinci tipuri de societăţi comerciale:
-
societatea în nume colectiv sau SNC;
-
societatea în comandită simplă sau SCS11;
-
societatea pe acţiuni sau SA;
-
societatea în comandită pe acţiuni sau SCA;
-
societatea cu răspundere limitată sau SRL;
-
societatea europeană sau SE.
Cu scopul de a facilita studierea lor, societăţile pot fi grupate în raport de
mai multe criterii care le apropie sau le separă unele de altele.
10
Vezi art. 1888 din C.civ.
11
Pentru o analiză exhaustivă privind societăţile comerciale a se vedea: Motica R., Popa V., Crăciunescu D. A.,
Societăţile comerciale, instituţii ale noului drept comercial., Editura Helicon, Timişoara, 1994; Florescu D.,
Andreiu P., Mrejeru T., Bălaşa G., Drept societar. Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2003; C. Gheorghe, Societăţi
comerciale. Voinţa asociaţilor şi voinţa socială, Editura All Beck, Bucureşti, 2003; I. Băcanu, Capitalul social al
societăţilor comerciale, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1999; S. Bodu, Principii juridice privind capitalul social
al unei societăţi pe acţiuni, în Revista română de drept al afacerilor nr. 2/2003, p. 24; I. Bălan, Noţiunea de
„affectio societatis” şi aplicaţiile sale în materie comercială, în Dreptul nr. 9/1999, p. 51; S. Neculaescu, M.
Danil, Contractul de societate, în Dreptul nr. 5-6/1994, p. 39; St. D. Cărpenaru, Formalităţile legate de
constituire a societăţii comerciale şi consecinţele nerespectării lor, în lumina Legii nr. 31/1990, în Revista de
drept comercial nr. 4/1992, p. 5; Gh. Beleiu, Capacitatea juridică a societăţilor comerciale din România, în
Revista de drept comercial nr. 1/1991, p. 35; I. Băcanu, Dizolvarea de drept a societăţii comerciale. Condiţiile de
validitate a prelungirii duratei societăţii, în Revista de drept comercial nr. 1/1997, p. 17; Gh. Vâlceanu, Unele
aspecte privind dizolvarea societăţii comerciale la împlinirea termenului stabilit pentru durata acesteia, în
Revista de drept comercial nr. 6/1997, p. 35.
27
societăţi menţionate. Din prima categorie fac parte SNC şi SCS, din cea de-a
doua SA şi SCA, iar din cea de-a treia SRL şi SRL cu asociat unic.
Societatea comercială poate înfiinţa filiale (care dispun de personalitate
juridică), precum şi alte sedii secundare (sucursale, reprezentanţe, agenţii), care
sunt lipsite de personalitate juridică.
12
A. Fiale, Diritto commerciale, XVII Edizione, Edizione Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 190.
13
Ministere d’Etat, Service Central de Legislation, Societes et Associations. Recueil de legislation. Textes
coodonnes et jurisprudence, Luxembourg, 1994, p .13.
28
14
M. A. Eisenberg, The Business Lawyer, Columbia Law Review, 48, 4, 1993, p. 1257.
15
M. A. Eisenberg, The Surcture of Crporation Cw, Columbia Law Review, 89, 7, 1989, p. 1461.
16
A. Bierce, The Devil’s Dictionary, pe: http://www.thedevilsdictionary.com/?C .
17
Peter Sanders şi M. Thibierge sunt cei ce au conceput proiectul iniţial, ce a fost preluat apoi de un grup
constituit la început din 6 experţi desemnaţi de Consiliu.
18
În dreptul intern societatea anonimă corespunde societăţii comerciale pe acţiuni (S.A.)
19
Denumirea de societate europeană derivă din latinescul Societas Europaea.
29
b). Crearea unei S.E holding este deschisă societăţilor anonime sau pe acţiuni şi
societăţilor cu răspundere limitată care au o prezenţă comunitară şi sediile în
state membre diferite sau care deţin, de cel puţin doi ani, filiale sau sucursale pe
teritoriul altui stat membru decât cel în care se află sediul lor.
Societăţile care promovează constituirea unei S.E. holding nu îşi
încetează, prin aceasta, existenţa.
Crearea unei S.E. holding se realizează pe baza unui proiect de constituire
întocmit de organele de conducere sau administrare ale societăţii iniţiatoare, ce
cuprinde un raport explicativ şi justificativ privind aspectele juridice şi
economice ale constituirii, precum şi consecinţele pe care adoptarea formei de
S.E. le produce în privinţa acţionarilor şi lucrătorilor.
Pentru fiecare din societăţile care promovează operaţiunea proiectul
trebuie dat publicităţii cu cel puţin o lună înainte de data adunării generale
chemate să se pronunţe asupra constituirii unei S.E.
S.E. se constituie numai dacă, în termen de 3 luni de la data întocmirii
actului constitutiv, acţionarii sau deţinătorii de părţi ai societăţilor care au
promovat operaţiunea au aportat procentul minim de acţiuni sau părţi ale fiecărei
societăţi, în conformitate cu proiectul de constituire, iar celelalte cerinţe legale
sunt îndeplinite.
20
În Belgia „société anonyme”(societate anonimă), în Germania „die Aktiengesellschaft”(societate pe acţiuni), în
Spania „la sociedad anonima”, în Franţa „le société anonyme”, în Italia „societa per azioni”, în Irlanda „public
companies limited by shares” sau „public companies limited by guarantee having a share capital”
21
În sensul Directivei se consideră fuziune prin absorbţie: „operaţiunea prin care una sau mai multe societăţi sunt
dizolvate fără a intra în lichidare şi transferă toate activele şi pasivele lor unei alte societăţi în schimbul emiterii
către acţionarii societăţii sau societăţilor absorbite de acţiuni la societatea absorbantă şi, eventual, al unei plăţi în
numerar de maximum 10% din valoarea nominală, sau în absenţa acesteia, din echivalentul contabil al acţiunilor
astfel emise”.
În schimb, fuziunea prin constituirea unei noi societăţi este definită prin prevederile Directivei astfel:
„operaţiunea prin care mai multe societăţi sunt dizolvate fără a fi lichidate şi transferă toate activele şi pasivele
lor unei societăţi pe care o constituie, în schimbul emiterii către acţionarii lor de acţiuni la societatea nou
constituită şi, eventual, al unei plăţi în numerar de maximum 10% din valoarea nominală, sau, în absenţa
acesteia, din echivalentul contabil al acţiunilor astfel emise”.
30
22
Prevederile art. 3 alin. 1 şi 2, art. 4-7, art. 10 alin. 1 şi 2 lit. a, g şi h, art. 11-24, 27 şi 28 din Hotărârea
Guvernului nr. 187/2007 reglementează mecanismul de cointeresare a angajaţilor în activitatea societăţii
europene, mecanism ce reprezintă influenţa exercitată de organul de reprezentare a angajaţilor şi/sau de
reprezentanţii angajaţilor asupra activităţii unei societăţi, prin:
- exercitarea dreptului de a alege sau de a numi unii membrii ai organului de control ori de administrare a
societăţii, sau;
- exercitarea dreptului de a recomanda sau de a se opune desemnării unei părţi, ori tuturor membrilor
organului de control sau de administrare a societăţii.
În acest sens, organele de conducere sau de administraţie ale societăţilor participante iau, de îndată ce
este posibil, măsurile necesare, (inclusiv furnizarea de informaţii cu privire la identitatea societăţilor
participante, a filialelor, a sucursalelor, sau a altor sedii secundare, precum şi la numărul de angajaţi ai acestora),
în vederea demarării negocierilor cu reprezentanţii angajaţilor, aceştia din urmă fiind reprezentaţi de un grup
special de negociere.
În România, membrii grupului special de negociere sunt desemnaţi de organizaţiile sindicale legal
constituite. În cazul în care nu există astfel de organizaţii sindicale, membrii grupului special de negociere sunt
desemnaţi de reprezentanţii angajaţilor, sau, în situaţia inexistenţei acestor reprezentanţi, prin votul majorităţii
angajaţilor din România ai SE.
Grupul special de negociere decide, prin acord scris, modalităţile de informare, consultare şi alte
mecanisme de implicare a angajaţilor în activitatea SE.
23
Respectivul anunţ precizează denumirea, numărul, data şi locul înmatriculării SE, data şi locul publicării şi
titlul publicaţiei, precum şi sediul social şi domeniul de activitate a SE.
31
Capitalul S.E.
Potrivit art. 4 alin. 1 şi 2 din Regulamentul nr. 2157/2001 capitalul
minimal al unei societăţi europene este de 120.000 euro, iar în ipoteza în care
legislaţia statului comunitar pe al cărui teritoriu îşi are sediul S.E. prevede un
capital social subscris mai mare pentru societăţile ce desfăşoară un anumit tip de
activităţi, se vor aplica aceste din urmă prevederi.
Structura S.E.
Societatea europeană funcţionează prin intermediul adunării generale a
acţionarilor şi, fie un organ de supraveghere şi unul de conducere (sistemul
dualist), fie un organ de administraţie (sistemul monist), opţiunea pentru unul
din aceste două sisteme exprimându-se prin statut.
În ce priveşte sistemul dualist, gestiunea societăţii se realizează de către
organul de conducere sau direcţie. Membrul sau membrii organului de
conducere sunt numiţi sau revocaţi de organul de supraveghere, însă este
posibilă şi numirea sau revocarea lor de adunarea generală a acţionarilor în
condiţiile prevăzute de legislaţia statelor comunitare pentru societăţile
anonime/pe acţiuni. Organul de conducere este cel care antrenează S.E. în
raporturile cu terţii şi care reprezintă societatea în justiţie.
Organul de supraveghere este cel însărcinat cu controlul activităţii
desfăşurate de organul de direcţie al societăţii, sens în care poate solicita
24
Expertul este numit de judecătorul-delegat în conformitate cu dispoziţiile art. 38 şi 39 din Legea nr. 31/1990,
costurile de evaluare fiind suportate de societate.
33
Conturile anuale.
Societatea europeană ţine evidenţa contabilă anuală incluzând bilanţul şi
contul de profit şi pierderi. De asemenea întocmeşte o situaţie anexă,
cuprinzând raportul de gestiune al administratorului în care trebuie expusă
evoluţia afacerilor, modul de administrare al societăţii iar, în cazul în care
societatea are filiale, şi situaţia conturilor consolidate.
Sub acest aspect, S.E. face obiectul normelor aplicabile societăţilor
anonime reglementate de dreptul intern al statului membru pe al cărui teritoriu
îşi are sediul social.
Fiscalitatea S.E.
În plan fiscal S.E. este tratată ca o persoană cu o singură naţionalitate şi
nu multinaţională, regimul fiscal aplicabil fiind cel prevăzut de legislaţia
aplicabilă de la sediul societăţii, inclusiv în privinţa sucursalelor sau celorlalte
dezmembrăminte lipsite de personalitate juridică. S.E. e plătitoare de impozite şi
taxe în statul în care şi-a stabilit sediul social. Din acest punct de vedere, regimul
juridic nu e perfect, fiind necesară o armonizare completă în materie.
34
Dizolvarea S.E.
Atât dizolvarea unei S.E., cât şi lichidarea, insolvabilitatea, încetarea de
plăţi şi alte proceduri similare, sunt reglementate de dispoziţiile legale
aplicabile societăţilor anonime/pe acţiuni constituite în temeiul dreptului intern
al statului membru pe teritoriul căruia se află sediul social al societăţii
europene (art. 63 din Regulament).
25
Potrivit lui R. I. Motica, L. Bercea, în Drept comercial român, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2005, p. 206,
„grupul de interese economice este o creaţie a legislaţiei franceze care permite membrilor să desfăşoare acţiuni
comune şi să înfrunte concurenţa, respectând independenţa fiecăruia”.
26
În acelaşi sens a se vedea: I. Turcu, Noii potenţiali debitori în insolvenţă. Necomercianţii Revista de Drept
comercial nr. 11/2003, p. 7.
35
Din analiza prevederilor art. 118 alin. 2 din Legea nr. 161/2003, rezultă că
grupul de interes economic – G.I.E. – poate avea o natură comercială sau
necomercială, putând dobândi calitatea de comerciant sau necomerciant.
Criteriul de diferenţiere îl constituie natura faptelor juridice pe care le săvârşeşte
ori a actelor juridice pe care le încheie. Prin urmare, trebuie analizată natura
operaţiunilor economice menţionate în obiectul de activitate, dacă acestea sunt
fapte de comerţ sau nu27.
Grupul nu poate:
- exercita, în mod direct sau indirect, o activitate de administrare ori de
supraveghere a activităţii membrilor săi sau a unei alte persoane juridice, în
special în domeniile personalului, finanţelor şi investiţiilor;
- sa deţină acţiuni, părţi sociale sau de interes, în mod direct sau indirect, la
una dintre societăţile comerciale membre; deţinerea de acţiuni, părţi sociale sau
de interes în alta societate comercială este permisă doar în măsura în care
aceasta este necesară pentru îndeplinirea obiectivelor grupului şi dacă se face în
numele membrilor;
- angaja mai mult de 500 de persoane;
- fi folosit de către o societate comercială în scopul creditării, în alte
condiţii decât cele prevăzute expres de Legea nr. 31/1990 privind societăţile
comerciale, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, a unui
administrator ori director al societăţii comerciale sau a soţului, rudelor sau
afinilor pana la gradul IV inclusiv ai administratorului sau ai directorului
respectiv; de asemenea, dacă operaţiunea de creditare priveşte o societate civilă
sau comercială la care una dintre persoanele anterior menţionate este
administrator sau director ori deţine, singura sau împreună cu una dintre
persoanele sus-menţionate, o cota de cel puţin 20% din valoarea capitalului
social subscris;
- fi folosit de către o societate comercială în scopul transmiterii de bunuri,
în alte condiţii decât cele prevăzute expres de Legea nr. 31/1990, republicată, cu
27
C. Ardeleanu-Popa, C. Vidican, Constituirea grupurilor de interes economic,
http://steconomice.uoradea.ro/anale/volume/2006/economie-si-administrarea-afacerilor/29.pdf.
36
28
E. Florescu, Dreptul Concurenţei, Editura Alma Mater, Sibiu, 2005, p. 110 .
37
4. Societatea cooperatistă
29
E. Florescu, A.C.Târşia, op.cit. p. 112.
30
Potrivit art. 7 alin. 1 „Societatea cooperativă este o asociaţie autonomă de persoane fizice şi/sau juridice, după
caz, constituită pe baza consimţământului liber exprimat de acestea, în scopul promovării intereselor economice,
sociale şi culturale ale membrilor cooperatori, fiind deţinută în comun şi controlată democratic de către membrii
săi, în conformitate cu principiile cooperatiste”.
31
Legea nr. 1/2005 din 21 februarie 2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei a fost publicată în
Monitorul Oficial al României nr. 172 din 28 februarie 2005.
32
În acelaşi sens a se vedea: V. Găină, A. M. Găină, Societatea cooperativă reglementată de Legea nr. 1/2005.
Delimitări şi interferenţe în raport cu alte tipuri de societăţi comerciale sau necomerciale,
http://drept.ucv.ro/RSJ/Articole/2008/RSJ3/05Gaina.pdf
33
Pentru o opinie contrară a se vedea: C. Gheorghe, Drept comercial comunitar. Instituţii de drept comunitar din
perspectiva dreptului român, Editura Logisticon, Bucureşti, 2005, p. 219.
38
34
Consiliul de administraţie este alcătuit dintr-un număr impar de membri care nu poate fi mai mare de 11, aleşi
prin vot secret pe o perioadă de 4 ani, stabiliţi prin actul constitutiv, în funcţie de complexitatea activităţii
societăţii cooperative şi de numărul de membri cooperatori. Primii administratori sunt numiţi prin actul
constitutiv de către membrii fondatori, iar numirea şi înlocuirea administratorilor se fac exclusiv de către
adunarea generală. O particularitate constă în aceea că în societatea cooperativă pot fi administratori numai
persoanele care au calitatea de membru cooperator şi îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege. Dacă au fost alese
alte persoane, acestea sunt decăzute din drepturi. Constatarea decăderii se face de adunarea generală, iar
hotărârea se comunică oficiului registrului comerţului în vederea efectuării menţiunilor necesare.
35
În temeiul dispoziţiilor legale, adunarea generală a membrilor cooperatori ai societăţii cooperative alege 3
cenzori şi tot atâţia supleanţi, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare, în toate cazurile
numărul cenzorilor trebuind să fie impar. În cazul în care societatea cooperativă are până la 50 de membri
cooperatori, adunarea generală alege numai un cenzor şi un supleant. Cenzorii, dintre care cel puţin unul trebuie
să fie expert contabil sau contabil autorizat, sunt aleşi de către adunarea generală pentru un mandat de 3 exerciţii
financiare. Mandatul cenzorilor intră în vigoare de la alegerea lor de către adunarea generală. Aceştia vor
continua să îşi îndeplinească mandatul până în momentul în care vor fi aleşi noii cenzori, chiar dacă s-a încheiat
perioada pentru care au fost aleşi.
36
E. Florescu, Drept comercial, Curs universitar, Editura Alma Mater, Sibiu, 2006, p. 58.
39
37
Regulamentul (CE) 1435/2003 al Consiliului din 22 iulie 2003 privind statutul societăţii cooperative europene
(SCE) a fost publicat Jurnalul Oficial al Uniunii Europene L 207 din 18.08 2003.
40
Cât priveşte capitalul SCE, care este de cel puţin 30.000 euro,
acesta se exprimă în moneda naţională, iar în ipoteza unei societăţi cooperative
europene al cărei sediu social e situat în afara zonei euro se poate exprima şi în
euro.
Variaţiile cuantumului de capital nu necesită modificări ale statutului şi
nici publicitate.
Sediul social al societăţii se situează în interiorul Comunităţii, în acelaşi
stat membru pe al cărui teritoriu se află şi administraţia sa centrală. Un stat
membru poate, de asemenea, să impună societăţilor înmatriculate pe teritoriul lui
obligaţia de a avea administraţia centrală şi sediul social în acelaşi loc.
Regulamentul european permite însă transferarea sediului social într-un
alt stat membru, un atare transfer neatrăgând după sine nici dizolvarea, nici
crearea unei persoane juridice noi.
În vederea realizării transferului, se întocmeşte un proiect de către organul
administrativ sau de conducere care face obiectul publicităţii în registrul
comerţului.
ÎNTREBĂRI RECAPITULATIVE
Răspunsuri corecte:
1. a, c, .
2. a, b.
3. c.
4. d.
TEME DE CASĂ
BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
TEMA IV.
44
38
La originea constituirii societăţii comerciale se află consimţământul individual al asociaţilor. A se vedea în
acest sens: R. I. Motica, Drept societar, Editura Alma Mater, 1997, p. 16; R. I. Motica, V. Popa, Drept comercial
român şi drept bancar, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p. 94.
45
IV. CUVINTE-CHEIE:
- adunare generală a asociaților/acționarilor,
- administrator
- cenzor
- activitate bancară,
- asigurare/reasigurare.
39
Viorel Găină, ”Drept comercial român”, Editura Universitaria, Craiova 2003, pag. 248
40
St. D. Cărpenaru, “Drept Comercial Roman” – Editura “All Beck”, București, 2001, pag. 370-375.
41
47
42
Legea 31/1990 Republicata- art. 137
48
43
Dividend - cota parte din profit ce se plateste fiecarui asociat (Art.67 alin. 1). ”Dividendele se distribuie
asociaților proporțional cu cota de participare la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se prevede
altfel. Acestea se plătesc in termenul stabilit de adunarea generală a asociaților, sau după caz, stabilit prin legile
speciale, dar nu mai târziu de 6 luni de la data aprobării situației financiare anuale aferente exercițiului financiar
incheiat”. (Art.67 alin.2)
49
- Registrul-jurnal44
- Registrul-inventar45
- Cartea mare46
Aceste registre contabile asigură atât o evidență clară a operațiuniilor societății,
cât și calcularea impozitelor și taxelor datorate bugetului public de către
societate .
O altă obligație a administratorului este aceea de a depune, la sfârșitul
fiecărui exercițiu financiar, bilanțul și contul de profit și pierderi, la
administrația financiară teritorială.
Nu în ultimul rând, administratorilor le revine obligația de informare a
asociaților cu privire la activitatea societății.
Astfel, conform prevederilor art. 173 alin. 1 din lege, în domeniul SA,
administratorul este dator să țină diverse registre ale societății – un registru al
acțiunilor și al acționarilor, un registru al ședințelor și deliberărilor adunărilor
generale și al consiliului de administrație sau al directoratului, un registru al
obligațiunilor cu indicarea obligatarilor, și să pună la dispoziția acționarilor
unele registre sau să le elibereze la cererea lor un extras după acestea. De
asemenea, în cadrul SA și SRL - atunci când există cenzori-, tot în executarea
obligației de informare a asociaților, administratorii sunt datori să prezinte
cenzorilor, cu cel puțin o lună inainte de ședința adunării generale, bilanțul
exercițiului financiar precedent, contul de profit și pierderi, însoțit de un raport
și documentele justificative, pentru ca cenzorii să întocmească la rândul lor un
raport amănunțit asupra acestor documente, ce urmează a fi adus la cunoștința
asociaților și discutat în adunarea generală.
Administratorii trebuie să explice modul în care au condus operațiunile
societății, punând la dispoziția asociaților informațiile cuprinse în diversele lor
rapoarte, sau cele ale cenzorilor.
44
Registrul jurnal este, potrivit legii, un document contabil obligatoriu în care se inregistrează prin articole
contabile, în ordine cronologică, operaţiunile patrimoniale, prin respectarea succesiunii documentelor după data
întocmirii sau a intrării acestora în societate.
45
Registrul inventar reprezintă documentul contabil obligatoriu în care se înregistrează toate elementele
patrimoniale de activ şi de pasiv, grupate în funcţie de natura lor, confom posturilor din bilanţul contabil,
inventariate potrivit normeler legale.
46
Constituie documentul contabil obligatoriu în care se înscriu lunar, direct sau prin regrupare pe conturi
corespondente, înregistrările efectuate în registrul-jurnal, satbilindu-se situaţia fiecărui cont, respectiv soldul
iniţial, rulajele debitoare, rulajele creditoare şi soldurile finale.
50
47
MCR – ponderea cerinței de capital minim.
48
SCR – ponderea cerinței de capital de solvabilitate.
49
Art, 20 alin. 13) din Legea nr. 237/2015: ”A.S.F. nu acordă autorizaţia de funcţionare în cazul în care:
a) există legături strânse între societate şi alte persoane fizice sau juridice care împiedică exercitarea eficientă a
atribuţiei de supraveghere a A.S.F.;
56
b) există acte cu putere de lege şi administrative sau dificultăţi în aplicarea acestora dintr-un stat terţ de care
aparţin persoanele menţionate la lit. a) cu care societatea are legături strânse, care sunt de natură să împiedice
exercitarea eficientă a atribuţiei sale de supraveghetor”.
57
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. a, b.
3. c.
4. c, d.
TEMA V.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Reorganizare voluntar;
- Fuziune;
- Dvizare;
- Transformare;
- Fuziune transfrontalieră
50
Vechea reglementare, Decretul nr. 31/1954, reglementa comasarea ca formă a reorganizării persoanei juridice,
cunoscând la rândul său alte două modalităţi de realizare: absorbţia şi fuziunea.
62
singur contract la mai multe persoane juridice se va putea realiza numai dacă
împărţirea executării acestuia este posibilă.
3. Părţile implicate în această formă de fuziune îşi încetează existenţa
pierzându-şi fiecare individualitatea prin procesul contopirii, iar persoanele care
au constituit entităţile pierzând calitatea pe care o deţineau în interiorul lor
(asociaţi, fondatori, cenzori, administratori, preşedinte, membru de sindicat,
salariat etc.) şi dobândind o nouă calitate în persoana juridică nou înfiinţată.
Din punct de vedere economico-social, fuziunea răspunde exigenţelor
fundamentale de adecvare a activităţii întreprinzătorilor la cerinţele pieţei52 şi a
activităţii nelucrative la necesităţile umanitare, educaţionale, sportive, artistice şi
de binefacere.
În ce priveşte natura juridică a fuziunii, doctrina juridică italiană53 o
consideră ca fiind un contract corporativ, adică un contract ce operează asupra
organizării persoanelor juridice, modificându-le, iar schimbările care se produc
în poziţiile asociaţilor precum şi în patrimoniul entităţilor participante nu sunt
altceva decât reflexii sau consecinţe ale modificărilor la nivel organizatoric.
52
Raportat la acest aspect, fuziunea intervine, în concepţia lui A. Fiale, fie între societăţi comerciale de mari
dimensiuni, în scopul excluderii concurenţei şi înfiinţării unei singure societăţi cu caracter monopolist, fie între
societăţi de dimensiuni mici sau medii pentru a putea face faţă marilor întreprinzători. În acest sens a se vedea:
A. Fiale, Diritto Commerciale, XVII Edizione, Edizione Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 477.
53
A. Fiale, op. cit., p. 478
54
În acest sens a se vedea: O. Ungureanu, C. Jugastru, Drept civil, Persoanele, ed. a 2-a, revăzută, Ed.
Hamangiu, Bucureşti, 2007, p. 355.
64
55
În acelaşi sens, a se vedea; O. Ungureanu, C. Jugastru, op. cit., p. 356; E. Lupan, op. cit., p. 246.
65
părţilor astfel rezultate către una sau mai multe entităţi existente sau care iau
fiinţă în acest mod.
56
Persoanele care alcătuiesc entitatea divizată vor trece, corespunzător părţilor din patrimoniu, la entităţile cărora
acele părţi li se transmit sau care iau astfel fiinţă.
66
4. Fuziunea transfrontalieră
Potrivit art. 2514 alin.1 lit. a, b şi c din Legea nr. 31/1990, precum şi
art.119 pct. 2 lit. a, b şi c din Directiva (UE) 2017/1132 a Parlamentului
European și a Consiliului din 14 iunie 2017 privind anumite aspecte ale
dreptului societăților comerciale, prin fuziune transfrontalieră se înţelege
operaţiunea prin care:
57
Amintim în acest sens Regulamentul CE nr. 2157/2001 din 8 octombrie 2001 privind statutul societăţii
europene care statuează expres faptul că transformarea unei SE nu duce nici la dizolvarea societăţii, nici la
crearea unei persoane juridice noi.
68
drept;
Acestea se referă la :
70
X. BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Titluri de credit,
- Efecte de comerț,
- Valori mobiliare,
- Titluri reprezentative ale mărfurilor.
1. Efectele de comerţ.
Acestea sunt înscrisurile care dau posesorilor legitimi dreptul la plata unei
sume de bani. Exemplu: cambia, biletul la ordin şi cecul.
Întrucât efectele de comerţ sunt înscrisuri care exprimă în monedă
valoarea pe care o încorporează, ele îndeplinesc funcţia de numerar, de
instrument de plată. Datorită acestui lucru, efectele de comerţ sunt denumite
figurativ şi ,,moneda comercianţilor”.
Efectele de comerţ dau dreptul titularului de a încasa suma arătată în
înscris, iar până la scadenţă debitorul beneficiază de credit. Prin mijloacele
dreptului comercial, datorită posibilității transmiterii lor, efectele de comerț sunt
calificate ca titluri negociabile.
60
A se vedea D. Gălăşescu-Pyk, op. cit. vol I, p. 14-40.
76
2. Valorile mobiliare.
Sunt înscrisuri care atribuie titularilor anumite drepturi complexe,
patrimoniale şi personal nepatrimoniale. Din această categorie fac parte acțiunile
şi obligațiunile emise de societățile comerciale.
61
A se vedea Gh. Caraiani, Conosamentul în RDC nr. 6/1997, p. 50 și urm.; Adina Laura Pandele,
Conosamentul, Ed. CH Beck, București, 2006.
78
2. Titlurile la ordin sunt acele înscrisuri care cuprind drepturi ce pot fi exercitate
numai de o persoană determinată (primul beneficiar) sau de o altă persoană
căreia i-au fost transmise aceste drepturi printr-o formalitate numită gir. În acest
fel, dobânditorul exercită drepturile ,,la ordinul” beneficiarului.
Operațiunea prin care se realizează transmiterea bunului constă într-o
menţiune translativă de drepturi făcută de posesorul titlului, în chiar cuprinsul
titlului, cu precizarea numelui dobânditorului.
C. După cauza lor titlurile de credit se clasifică în: titluri cauzale şi titluri
abstracte.
4. Obligaţiunile sunt :
a. fracțiuni ale capitalului social ;
b. părți din activul patrimonial al societății ;
c. cota-parte din profitul înregistrat de societate ce se cuvine fiecărui asociat ;
d. înscrisuri emise de o societate comercială în schimbul sumelor de bani
împrumutate
Răspunsuri corecte:
80
1. b.
2. b, c, d.
3. c, d.
4. d.
TEMA IX.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Proceduri principale,
- Proceduri teritoriale,
- Proceduri secundare,
- Principiul recunoașterii reciproce.
„proceduri colective” înseamnă procedurile care cuprind toți creditorii debitorului sau o parte semnificativă a
acestora, cu condiția ca, în acest din urmă caz, procedurile să nu afecteze creanțele creditorilor care nu sunt
implicați în respectivele proceduri”.
82
are un sediu pe teritoriul acestui din urmă stat membru. Efectele acestei
proceduri se limitează la bunurile debitorului situate pe teritoriul celui de-al
doilea stat membru, iar orice procedură de insolvență deschisă ulterior este o
procedură secundară de insolvență.
- activele care fac parte din masa bunurilor care face obiectul insolvenței
și regimul aplicabil activelor dobândite de debitor ulterior deschiderii
procedurii de insolvență;
- natura creanței;
Răspunsuri corecte:
1. b,d.
2. b, c.
TEMA X.
CUVINTE-CHEIE:
- Concordat preventiv,
- Administrator concordatar,
- Judecător-sindic.
63
Publicată în Monitorul Oficial al Riomâniei nr. 466 din 25 iunie 2014.
92
64
”testul creditorului privat reprezintă analiza comparativă a gradului de îndestulare a creanţei bugetare prin
raportare la un creditor mediu diligent, în cadrul unei proceduri de prevenire a insolvenţei sau reorganizare,
comparativ cu o procedură de faliment. Analiza are la bază un raport de evaluare întocmit de un evaluator
autorizat şi se raportează inclusiv la durata unei proceduri de faliment comparativ cu programul de plăţi propus.
Nu constituie ajutor de stat situaţia în care testul creditorului privat atestă faptul că distribuţiile pe care le-ar
primi creditorul bugetar în cazul unei proceduri de prevenire a insolvenţei sau reorganizare sunt superioare celor
pe care le-ar primi într-o procedură de faliment. Testul creditorului privat poate fi efectuat şi la solicitarea părţii
care propune un acord/plan de restructurare sau un plan de reorganizare, pe cheltuiala acesteia, de un expert
independent, inclusiv de practicianul în insolvenţă din cadrul procedurii, şi va fi comunicat creditorului bugetar
odată cu acordul de restructurare/planul de restructurare sau odată cu planul de reorganizare”.
96
65
Tratamentul corect şi echitabil se verifică raportat la valoarea tuturor creanţelor de la aceeaşi dată, atât afectate,
cât şi neafectate, astfel încât:
a) niciun creditor nu primeşte mai mult decât cuantumul creanţei sale;
b) titularul unei creanţe afectate care nu votează acordul nu primeşte mai puţin decât valoarea distribuirilor care
s-ar realiza în scenariul următoarei alternative optime, în cazul în care acordul de restructurare nu ar fi confirmat,
scenariu care poate fi chiar falimentul, potrivit simulării prevăzute în acord;
c) creditorii să primească un tratament mai puţin favorabil faţă de ceilalţi creditori din aceeaşi categorie de
creanţe, potrivit listei creanţelor, doar în cazul în care îşi exprimă acordul în mod expres pentru acest tratament.
98
cheltuială, numită generic accesorii, au fost suspendate prin acord îşi pot calcula
accesoriile retroactiv pe perioada derulării acordului.
V. ÎNTREBĂRI RECAPITULATIVE
X. BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
TEMA XI
109
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Insolvență;
- insolvabilitate.
66
Cu ultimele modificări aduse prin LEGEA nr. 216 din 14 iulie 2022, publicată în M.Of. nr. 709 din 14 iulie
2022.
112
67
I. Adam, C. N. Savu, op. cit., p. 36.
68
S. Angheni, M. Volonciu, C. Stoica, Drept Comercial. Curs universitar, Ediţia 3, Editura All Beck, Bucureşti,
2004, p. 285; I. Adam, C. N. Savu, op. cit., p. 36.
69
P. Michel Le Corre în op. cit., p. 281, vorbeşte despre elemente care pot constitui indicii ale stării de
insolvenţă. Astfel sunt, de pildă, existenţa unor proteste de plată sau respingerea cecurilor pentru absenţa
provizionului.
113
Răspunsuri corecte:
1. d.
2. -.
TEMA XII.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Procedură generală;
116
- Procedură simplificată;
- Tabel preliminar de creanțe;
- Tabel definitiv de creanțe;
- Tabel suplimentar de creanțe;
- Tabel definitiv consolidat.
70
Pentru mai multe informaţii se poate consulta: G. Ripert, R. Roblot par Ph. Delbecque et M. Germain, Traite
de Droit commercial, L.G.D.J., Paris, 1996, p. 958-1320. Autorii francezi, au intitulat Titlul III Organizarea
procedurii, susţinând că prin art. 3-136 din Legea din 1985, procedurile redresării şi lichidării judiciare sunt
reglementate ca un trunchi comun, după care, art. 137-147 sunt dedicate procedurii lichidării judiciare care apare
ca o ramură a trunchiului. În opinia autorilor, această concepţie de reglementare fost denumită „Régime général
et régime simplifié du redressement judiciaire”, (Regimul general şi regimul simplificat de redresare judiciară),
fără ca prin aceasta să fie create noi proceduri faţă de cele două reglementate şi prin legea franceză.
118
b. 45.000 RON;
c. 450 RON;
d. 50.000 RON.
Răspunsuri corecte:
1. c.
2. a.
3. d.
TEMA XIII.
122
CUVINTE-CHEIE:
- Reorganizare judiciară;
- Restructurare operațională;
- BNR;
- ASF.
71
Considerăm dispoziţiile ca fiind contrare principiului caracterului personal al răspunderii penale, statuat prin
prevederile art. 2 C. penal din care rezultă faptul că pedepsele se aplică infractorilor, în măsura în care nu există
dubii cu privire la faptul că debitorul – societate comercială – este subiect distinct de drepturi şi obligaţii, este
persoană juridică distinctă de administratorii, directorii şi/sau asociaţii cu care se află în raporturi juridice
specifice şi, cu atât mai mult cu cât, răspunderea penală a persoanelor juridice, introdusă prin Legea nr.
278/2006, este reglementată prin dispoziţiile art. 191 C. penal. Or, ni se pare injust ca debitorul - societate
comercială-, câtă vreme nu a suferit nici o condamnare pentru infracţiunile enumerate, să suporte consecinţele
unor fapte pentru care au fost condamnate alte persoane, chiar dacă acestea ar avea anumite legături cu
societatea.
În acest sens, de lege ferenda se impune înlăturarea tezei ultime din alin. 4 al art. 9.
125
72
Perioada de observaţie este definită la art. 1 pct. 13.
73
Potrivit lui O. Ungureanu, Drept civil. Introducere, Ediţia a VII-a, Editura Rosetti, Bucureşti, 2005, p. 249,
„..prin suspendare prescripţia nu curge cât timp durează împiedicarea, dar îşi reia cursul la încetarea
împiedicării, iar la stabilirea momentului împlinirii termenului se ţine seama şi de termenul scurs înainte de
ivirea împiedicării”.
74
Cursul prescripţiei se suspendă, nu se întrerupe. Pentru detalii privind cauzele de întrerupere a prescripţiei
prevăzute de art. 16 din Decretul nr. 167/1958, a se vedea: O. Ungureanu, op. cit., p. 251.
127
X. ÎNTREBĂRI RECAPITULATIVE
75
Aceeaşi soluţie era consacrată şi prin prevederile art. 717 Codului comercial (în prezent abrogate) potrivit
cărora: „Sentinţa declarativă de faliment ridică de drept falitului, din ziua pronunţării sale, administraţiunea
bunurilor sale chiar şi a acelora pe care le-a dobândit în timpul falimentului.”
128
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. a, b, c.
TEMA XIV
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Faliment;
- Lichidare judiciară totală;
- Lichidator.
76
Potrivit lui Prades Cutillas D., La fase de liquidación. Responsabilidad de administradores y liquidadores de la
sociedad, Editura Dykinson, Madrid, 2004, p. 227-255, „Lichidarea judiciară pune punct procedurii concursuale
şi trebuie înţeleasă drept soluţia finală pentru obţinerea satisfacerii creanţelor…”.
77
Cu toate acestea, sintagma este preluată şi utilizată ca atare de o serie de autori din doctrina juridică, precum:
St. D. Cărpenaru, V. Nemeş, M. A. Hotca , în Noua lege a insolvenţei, Legea nr. 85/2006, Comentarii pe
articole, Editura Hamangiu, Bucureşti, 2006; I. Adam, C. N. Savu, în Legea procedurii insolvenţei, Comentarii şi
explicaţii, Editura C. H. Beck, Bucureşti, 2006; V. Pătulea, C. Turianu, în Curs de drept comercial român, Ediţia
a II-a, Editura All Beck, Bucureşti, 2000; S. Angheni, M. Volonciu, C. Stoica, în Drept comercial, Curs
universitar, Ediţia 3, Editura All Beck, Bucureşti 2004 ş.a. În opinia acestora din urmă, prin revenirea la
conceptul de faliment (după ce s-a renunţat la cel de „lichidare judiciară”), legiuitorul „.. a dorit să sublinieze
caracterul sancţionator al procedurii aplicabilă acelor comercianţi care au înşelat buna-credinţă a partenerilor de
afaceri şi a creditorilor în general”(op. cit., p. 278).
78
Cu alte cuvinte nu există sinonimie între starea de fapt şi procedură, fapt ignorat însă de legiuitor.
79
În acest sens doctrina juridică franceză utilizează sintagma „lichidare judiciară”, respectiv „procedura
colectivă a lichidării judiciare”, iar nu „procedura falimentului”(G. Ripert, R. Roblot, Traite de Droit
Commercial, Tome 2, 15e Edition par P. Delebecque et M. Germain, Librairie Générale de Droit et
Jurisprudence, Paris, 1996, p. 882; A. Jauffret, Droit Commercial, 21e Edition par J. Mestre, Librairie Générale
de Droit et Jurisprudence, Paris, 1993, p. 689; P. Didier, P. Didier, Droit Commercial, Tome I, introduction
generale, L`entreprise commerciale, Editura Economica, 2005, Paris, p. 697; D. Vidal, Droit des societes, 5e
131
edition, Librairie Générale de Droit et Jurisprudence, Paris, 2006, p. 170; D. Vidal, Droit des procedures
collectives, Editura Gualino, Paris, 2006, p. 9).
În schimb, tot pentru a desemna procedura lichidării judiciare totale, în literatura italiană de specialitate
(A. Fiale A. Fiale, Diritto Fallimentare, XIV Edizione, Edizioni Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 209; A.
Fiale, Diritto Commerciale, XVII Edizione, Edizioni Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 899; Compendio di
diritto commerciale, IX Edizione, Edizioni Simone, Napoli, 2006, p. 499), se foloseşte sintagma „ procedură
falimentară” (la procedura fallimentare), criticabilă însă, întrucât lasă impresia reglementării unei proceduri ce ar
avea drept finalitate crearea unei stări falimentare.
80
Stanciu D. Cărpenaru, V. Nemeş, M. A. Hotca, în op. cit., p. 287, defineşte falimentul ca fiind: “…dizolvarea
şi lichidarea, în cazul persoanelor juridice, sau numai lichidarea averii, în cazul persoanelor fizice…Procedura
falimentului constă într-un ansamblu de operaţiuni şi acte juridice care privesc: hotărârea de intrare în
faliment; stabilirea masei active; lichidarea bunurilor debitorului; distribuirea lichidităţilor; închiderea
procedurii.”.
Într-o altă definiţie falimentul reprezintă totalitatea normelor de drept substanţial şi de drept procesual
prin care se organizează apărarea în comun a creditorilor unui comerciant în încetare de plăţi, în scopul de a
lichida patrimoniul acestuia şi de a repartiza între ei ceea ce va rezulta, până la concurenţa creanţelor lor - I. N.
Finţescu, Drept comercial român, vol. III. Falimentul, Editura Al. Th. Doicescu, Bucureşti, 1930, p.13.
Potrivit lui I. Turcu ( Falimentul. Actuala procedură. Tratat, ediţia a V-a, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 2005, p. 19) „..procedura falimentului este o procedură colectivă şi egalitară pentru că reprezintă o
apărare comună a intereselor creditorilor şi realizează acoperirea tuturor creanţelor, direct proporţional cu
ponderea pe care fiecare creanţă o are asupra patrimoniului debitorului”, iar S. Angheni, M. Volonciu şi C.
Stoica în op. cit., p. 278, definesc „ falimentul” pornind de la cele două sensuri ale termenului: „..etimologic
termenul „faliment” îşi are originea în cuvântul latin „fallere”, care înseamnă a nu reuşi, a greşi sau chiar a
înşela în afaceri; conceptual, falimentul este o procedură de executare silită colectivă, de care beneficiază
creditorii debitorului falit, chiar dacă procedura este pornită numai de unii dintre ei”.
Doctrina juridică italiană (A. Fiale, op. cit., p. 13; A. Fiale, op. cit.,p. 849) defineşte falimentul ca fiind
„..starea patrimonială a unui subiect care nu mai are capacitatea obiectivă de a face faţă punctual propriilor
obligaţii”.
81
A se vedea în acelaşi sens: St. D. Cărpenaru, , V. Nemeş, M. A. Hotca, op. cit., p. 287; I. Adam, C. N. Savu,
op. cit., p. 652. Autorii disting între „..scopul mediat al procedurii falimentului..” care este „..chiar scopul legii -
acoperirea pasivului debitorului..”, respectiv „..reglementarea unei proceduri pentru plata pasivului debitorului
insolvent..” şi scopul imediat ce „..constă în lichidarea tuturor bunurilor din averea debitorului şi acoperirea
creanţelor creditorilor..”.
132
82
Lichidatorul nu activează în cadrul procedurii de reorganizare judiciară (denumită impropriu procedură
generală).
Numai dacă procedura reorganizării judiciare eşuează şi se converteşte în procedura lichidării judiciare
trebuie numit un lichidator care poate fi administratorul legal sau cel desemnat de judecătorul sindic
(administratorul judiciar), ori o altă persoană ce are calitatea de practician în lichidare.
Prin urmare, legea ar trebui să enunţe că lichidatorul este mandatarul judiciar însărcinat cu îndeplinirea
tuturor operaţiunilor necesare aplicării procedurii lichidării judiciare a comerciantului debitor, persoană fizică
sau juridică, având ca scop, realizarea activului patrimonial şi stingerea pasivului. Dacă în calitatea de lichidator,
este desemnată o persoană juridică, de lege ferenda se impune instituirea obligaţiei de a fi nominalizată
persoana fizică ce o reprezintă şi care este responsabilă pentru aplicarea procedurii lichidării judiciare a
debitorului.
83
Principalele atribuţii ale lichidatorului constau în:
a) examinarea activităţii debitorului asupra căruia se iniţiază procedura simplificată în raport cu situaţia de
fapt şi întocmirea unui raport amănunţit asupra cauzelor şi împrejurărilor care au dus la insolvenţă, cu
menţionarea persoanelor cărora le-ar fi imputabilă şi a existenţei premiselor angajării răspunderii şi supunerea
acelui raport judecătorului-sindic într-un termen stabilit de acesta, dar care nu va putea depăşi 40 de zile de la
desemnarea lichidatorului, dacă un raport cu acest obiect nu fusese întocmit anterior de administratorul;
b) conducerea activităţii debitorului;
c) introducerea de acţiuni pentru anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna drepturilor
creditorilor, precum şi a unor transferuri cu caracter patrimonial (cum ar fi, de pildă, acte de transfer cu titlu
gratuit, efectuate în cei 3 ani anteriori deschiderii procedurii, exceptate fiind sponsorizările în scop umanitar), a
unor operaţiuni comerciale încheiate de debitor (în care prestaţia debitorului depăşeşte vădit pe cea primită, sau
încheiate cu intenţia tuturor părţilor implicate în acestea de a sustrage bunuri de la urmărirea de către creditori) şi
a constituirii unor garanţii acordate de acesta, susceptibile a prejudicia drepturile creditorilor;
d) aplicarea sigiliilor, inventarierea bunurilor şi luarea măsurilor corespunzătoare pentru conservarea lor;
e) menţinerea sau denunţarea unor contracte încheiate de debitor;
f) verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la acestea, precum şi
întocmirea tabelelor creanţelor;
g) urmărirea încasării creanţelor din averea debitorului, rezultate din transferuri de bunuri sau de sume de
bani efectuat de acesta înaintea deschiderii procedurii, încasarea creanţelor;
h) primirea plăţilor pe seama debitorului şi consemnarea lor în contul averii debitorului;
i) vânzarea bunurilor din averea debitorului, în conformitate cu prevederile legii nr. 85/2006;
j) încheierea de tranzacţii, descărcarea de datorii, descărcarea fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale sub
condiţia confirmării de către judecătorul-sindic;
k) sesizarea judecătorului-sindic cu orice problemă care ar cere o soluţionare de către acesta;
l) orice alte atribuţii stabilite prin încheiere de către judecătorul-sindic.
133
84
Bunurile care urmează a fi sigilate sunt enumerate la art. 151 alin. 1 cu titlu de exemplu: „…magazinele,
magaziile, depozitele, birourile, corespondenţa comercială, arhiva, dispozitivele de stocare şi prelucrare a
informaţiei, contractele, mărfurile şi orice alte bunuri mobile aparţinând averii debitorului”.
Pe de altă parte, nu vor putea fi sigilate: „..a) obiectele care vor trebui valorificate de urgenţă pentru a
se evita deteriorarea lor materială sau pierderea din valoare; b) registrele de contabilitate; c) cambiile şi alte
titluri de valoare scadente sau care urmează a fi scadente în scurt timp, precum şi acţiunile ori alte tipuri de
participaţie ale debitorului, care vor fi luate de lichidator pentru a fi încasate sau pentru a efectua activităţile de
conservare cerute; d) numerarul pe care lichidatorul îl va depune în bancă în contul averii debitorului”.
Aplicarea sigiliilor nu se impune în situaţia în care, averea debitorului putând fi inventariată într-o
singură zi, lichidatorul va proceda imediat la inventariere.
85
Inventarul trebuie să descrie toate bunurile identificate ale debitorului şi să indice valoarea lor aproximativă la
data inventarului. În acest scop lichidatorul poate angaja un expert evaluator, cu aprobarea comitetului
creditorilor şi pe cheltuiala averii debitorului. Actul de inventar se semnează de lichidatorul judiciar şi de debitor
prin administratorul special, dacă acesta participă la inventariere. Pe măsura inventarierii, lichidatorul ia în
posesie bunurile, devenind depozitarul lor judiciar.
86
Pentru maximizarea valorii averii debitorului, lichidatorul va lua toate măsurile în vederea expunerii pe piaţă a
acestora, într-o formă adecvată, cheltuielile de publicitate fiind suportate de debitor. Efectuarea lichidării de către
lichidator trebuie realizată rapid, îndată după finalizarea inventarierii bunurilor din averea debitorului, şi cât mai
avantajos, pentru satisfacerea creanţelor tuturor creditorilor.
Operaţiunile de lichidare se efectuează sub supravegherea judecătorului-sindic.
Legea prevede două modalităţi prin care se poate realiza vânzarea bunurilor debitorului comerciant: în
bloc sau individual.
Ca metodă de vânzare a bunurilor poate fi folosită licitaţia publică, negocierea directă sau o combinaţie
a celor două. Aceasta se aprobă de adunarea generală a creditorilor, pe baza propunerii lichidatorului şi a
recomandării comitetului creditorilor.
87
Creanţele se plătesc, în cazul falimentului, în următoarea ordine:
1. taxele, timbrele sau orice alte cheltuieli aferente procedurii instituite prin prezentul titlu, inclusiv cheltuielile
necesare pentru conservarea şi administrarea bunurilor din averea debitorului, pentru continuarea activităţii,
precum şi pentru plata remuneraţiilor persoanelor angajate potrivit prevederilor art. 57 alin. (2), art. 61, 63 şi 73,
sub rezerva celor prevăzute la art. 140 alin. (6);
2. creanţele provenind din finanţări
2^1. creanţele provenind din finanţări acordate în proceduri de prevenire a insolvenţei, precum şi onorariile
practicianului din astfel de proceduri;
3. creanţele izvorâte din raporturi de muncă;
4. creanţele rezultând din continuarea activităţii debitorului după deschiderea procedurii, cele datorate
cocontractanţilor şi cele datorate terţilor dobânditori de bună-credinţă sau subdobânditorilor care restituie averii
debitorului bunurile ori contravaloarea acestora
5. creanţele bugetare;
6. creanţele reprezentând sumele datorate de către debitor unor terţi, în baza unor obligaţii de întreţinere, alocaţii
pentru minori sau de plată a unor sume periodice destinate asigurării mijloacelor de existenţă;
7. creanţele reprezentând sumele stabilite de judecătorul-sindic pentru întreţinerea debitorului şi a familiei sale,
dacă acesta este persoană fizică;
134
8. creanţele reprezentând credite bancare, cu cheltuielile şi dobânzile aferente, cele rezultate din livrări de
produse, prestări de servicii sau alte lucrări, din chirii, creanţele corespunzătoare art. 123 alin. (11) lit. b),
inclusiv obligaţiunile şi creanţele reglementate la art. 105 alin. (3) lit. b);
9. alte creanţe chirografare;
10. creanţele subordonate, în următoarea ordine de preferinţă:
a) creanţele născute în patrimoniul terţilor dobânditori de rea-credinţă ai bunurilor debitorului în temeiul art. 120
alin. (2), cele cuvenite subdobânditorilor de rea-credinţă în condiţiile art. 121 alin. (1), precum şi creditele
acordate persoanei juridice debitoare de către un asociat sau acţionar deţinând cel puţin 10% din capitalul social,
respectiv din drepturile de vot în adunarea generală a asociaţilor ori, după caz, de către un membru al grupului de
interes economic;
a^1) beneficiile nedistribuite asociaţilor;
b) creanţele izvorând din acte cu titlu gratuit.”
Apreciem că momentul dispariţiei personalităţii juridice nu are loc în momentul radierii, ci odată cu ultimul act
88
de lichidare a averii debitorului, când dispare patrimoniul acestuia, condiţie esenţială pentru existenţa unei
persoane juridice (alături de organizare de sine stătătoare şi scop licit şi bine determinat).
135
89
un membru al unui grup care nu este în stare de insolvenţă sau insolvenţă iminentă poate subscrie la o cerere
comună de deschidere a procedurii insolvenţei. În acest caz, cererea comună de deschidere a procedurii
insolvenţei va fi aprobată de adunarea generală a asociaţilor/acţionarilor respectivului membru al grupului.
136
bancare, precum şi din cele rezultate din livrări de produse, prestări de servicii
sau alte lucrări, din chirii, precum şi alte creanţe chirografare;
7. creanţele izvorând din acte cu titlu gratuit;
8. creanţele negarantate care rezultă din instrumente de datorie care
îndeplinesc toate condiţiile prevăzute la art. 234^1;
9. creanţele decurgând din instrumente de datorie şi din împrumuturi,
având la bază convenţii care prevăd o clauză de subordonare potrivit căreia, în
caz de lichidare sau faliment al instituţiei de credit, astfel de creanţe urmează să
fie plătite după creanţele tuturor creditorilor chirografari nesubordonaţi şi, după
caz, ale altor creditori chirografari subordonaţi; în cadrul acestei categorii de
creanţe, plata acestora se va efectua cu respectarea ordinii de preferinţă stabilite
prin clauza de subordonare aferentă fiecărei creanţe;
10. creanţele acţionarilor instituţiei de credit în faliment, respectiv
creanţele membrilor cooperatori ai cooperativelor de credit afiliate casei centrale
a cooperativelor de credit în faliment, derivând din dreptul rezidual al calităţii
lor, potrivit prevederilor legale şi statutare.
Procedura falimentului va fi închisă de judecătorul-sindic, la solicitarea
lichidatorului judiciar, printr-o hotărâre de închidere, atunci când judecătorul-
sindic a aprobat raportul final, când toate fondurile sau bunurile din averea
instituţiei de credit în faliment au fost distribuite şi când fondurile nereclamate
de către cei îndreptăţiţi, în termen de 90 de zile de la data raportului final, au fost
depuse de lichidatorul judiciar la Trezoreria Statului, iar extrasul de cont va fi
depus la judecătorul-sindic. Hotărârea va fi comunicată în scris sau în presă, în
cel puţin două ziare de circulaţie naţională, tuturor părţilor implicate.
Răspunsuri corecte:
1. a, c, d.
2. a, b, c.
3. c.