Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
- Suport de curs –
ÎNVĂȚĂMÂNT LA DISTANȚĂ
Cuprins
Ghid de utilizare..............................................................................................4
Tema 14. Procedura de executare silită concursuală prin lichidare judiciara totală
(procedura simplificată)
Insolvența grupului de societăți
Falimentul societăților de asigurare/reasigurare
Falimentul instituțiilor de credit........................................................................120
3
Ghid de utilizare
Suportul de curs pentru disciplina Drept comercial II, are drept obiective
specifice:
- însușirea mentalității de jurist european prin alegerea și aplicarea prioritară
a normei juridice europene în domeniul raporturilor juridice la care
participă societățile comerciale;
- sensibilizarea studenților cu aspecte din jurisprudența europeană și
națională privitoare la interferența normelor juridice de natură diversă, la
aplicarea principiilor tratatelor europene în materie societară, în domeniul
insolvenței și titlurilor de credit;
- înțelegerea necesității de a stăpâni acele cunoștințe juridice care să le
permită exercitarea viitoarei profesii în spațiul juridic european negarea
soluțiilor care nu sunt compatibile cu ordinea juridică reglementată la nivel
unională.
6
TEMA I.
IV. CUVINTE-CHEIE
8
1
Manole Ciprian Popa , Grupurile de societăți, C.H. Beck , 2011 , pag 71
2
E. Florescu, Drept comercial, Curs universitar, Editura Alma Mater, Sibiu, 2006, p. 402.
3
I. Schiau, T. Prescure, Legea societăților comerciale Nr. 31/1990, Analize și comentarii pe articole, Editura
Hamangiu, 2007, p. 3.
4
Numeroase alte definiții ale societăților comerciale au fost formulate în doctrină. Astfel, în concepția lui D. A.
Popescu, în Contractul de societate, Editura Lumina Lex, București, 1996, p. 73, societatea comercială este „o
persoană juridică cu scop economic înființată într-una din formele prevăzute de legea comercială și având ca obiect
de activitate exercitarea faptelor de comerț prevăzute în actele sale constitutive”; în concepția lui R. P. Vonica,
Dreptul societăților comerciale, Editura Lumina Lex, București, 2000, p. 34, „societatea comercială este prin
urmare acea entitate (grupare) cu personalitate juridică constituită potrivit legii prin actul de voință al asociaților
în scopul obținerii de beneficii rezultate din acte de comerț”; pentru O. Căpăţână, Societățile comerciale, Editura
Lumina Lex, București, 1991, p. 35, „societatea comercială poate fi definită ca o întreprindere pe care una sau mai
multe persoane o organizează prin actul constitutiv, în vederea realizării de beneficii ca subiect de drept autonom
sau și fără această însușire afectându-i bunurile necesare pentru a îndeplini actele și faptele de comerț specifice
obiectului statutar de activitate”; potrivit lui V. Găină, Curs de drept comercial român, Editura Universitaria,
Craiova, 2003, p. 201, „societatea comercială reglementată de legea nr. 31/1990 poate fi definită ca o persoană
juridică înființată într-una din formele prevăzute de lege prin manifestarea de voință a uneia sau mai multor
10
persoane fizice sau (și) juridice materializată în actul constitutiv în temeiul căruia participanții înțeleg să pună în
comun anumite aporturi pentru a efectua fapte de comerț specifice obiectului de activitate, în scopul realizării și
împărțirii beneficiilor care vor rezulta”.
11
Răspunsuri corecte:
1. c, d.
2. b.
13
3. a, d.
TEMA II.
IV. CUVINTE-CHEIE
- Act constitutiv
- Registrul comerțului
Potrivit art. 5 din Legea nr. 31/1990, societatea în nume colectiv sau
în comandită simplă se constituie prin contractul de societate, iar societatea pe
acțiuni, în comandită pe acțiuni sau cu răspundere limitată se constituie prin
contract de societate și statut.
În cazul SA, SCA sau SRL, legea permite ca cele două acte –
contractul de societate și statutul – să se încheie sub forma unui înscris unic,
denumit act constitutiv.
SRL este singura formă societară ce se poate constitui în mod valabil și prin
actul de voință al unei singure persoane (societate cu răspundere limitată cu
asociat unic sau unipersonală, caz în care se întocmește numai statutul.
5 Asupra naturii juridice a contractului de societate care stă la baza constituirii societății
comerciale, a se vedea: S. Neculaescu, M. Danil, Contractul de societate, în Dreptul nr. 5-
6/1994, p. 39-31; D.A. Popescu, Contractul de societate, Editura Lumina Lex, București, p. 29-
31; M.C. Costin, Natura juridică a contractului de societate prin care se constituie o societate
comercială, în Revista de Drept comercial nr. 3-1995, p. 73.
6 Referitor la discuţiile privind data certă a actului constitutiv, în condiţiile O.U.G. nr. 76/2001,
7 Detalii privind constituirea societăților comerciale în: O. Căpăţână, Constituirea societăților comerciale cu
personalitate juridică. Faza consensuală, Dreptul nr. 7-8/1991, p. 37; M. C. Costin, Natura juridică a contractului
de societate prin care se constituie o societate comercială, în Revista română de drept comercial nr. 3/1999, p. 63;
D. A. Popescu, Natura juridică și condițiile generale de valabilitate ale contractului de societate, în Revista română
de drept comercial nr. 5/1993, p. 95-96.
8 Pentru o informație completă privind formele, modalitatea de constituire și particularitățile societăților
comerciale se pot consulta: I. L. Georgescu, Drept comercial român, Societățile comerciale, volumul II, București,
1948; C. Bârsan, A. Ţiclea, V. Dobrinoiu, M. Toma, Societățile comerciale, Organizarea, Funcționarea,
Răspunderea, Casa de edituri Șansa, București, 1993; O. Căpăţână, Societățile comerciale, Ediția a 2-a actualizată
și întregită, Editura Lumina Lex, București, 1996; I. Turcu, Tratat teoretic și practic de drept comercial, Volumul
II, Editura C.H. Beck, București, 2008; St Cărpenaru., Tratat de drept comercial român. Editura Universul Juridic,
București, 2009; S. Angheni, Drept comercial, Ediția a 3-a, Editura All Beck București, 2004; S. Angheni, M.
Volonciu, C. Stoica, Drept comercial, ediția a II-a, Editura Oscar Print, București, 2001; Angheni S., Volonciu M.,
Stoica C., Lostun M. G., Drept comercial, Editura Oscar Print, București, 2000; G. Piperea, Drept comercial,
Volumul I, Editura C.H. Beck, București, 2008; D. A. Popescu, Legea aplicabilă societăților comerciale, în Revista
română de drept comercial nr. 3/1995, p. 76; M. Toma, A. Ţiclea, Sisteme societare comerciale, în Dreptul nr. 5-
6/1993, p. 18; O. Căpăţână, Caracteristici generale ale societăților comerciale, în Dreptul nr. 912/1990, p. 29; V.
Pătulea, Cadrul legislativ privind modurile de constituire a diferitelor categorii de organizații ca persoane juridice,
în Dreptul nr. 5/1992, p. 3; M. Toma, Al. Ţiclea, Cu privire la noțiunea, natura juridică și funcțiile societății
comerciale, în Dreptul nr. 6/1992, p. 20 și urm.; N. Ţăndăreanu, Aspecte teoretice și practice privind definiția și
caracteristicile societății comerciale, în Revista română de drept comercial nr. 4/2003, p. 75; I. Bălan, Natura
juridică a societății comerciale, în Dreptul nr. 11/2000, p. 35.
19
9 Pentru detalii privind organizarea, funcționarea societăților comerciale și repartizarea puterilor între organele
societății în legislațiile altor state (Franța, Portugalia) vezi: Berr Cl., L`exercice du pouvoir dans les sociétés
commerciales, Collection „Bibliothèque de droit commercial”, Paris, Sirey, 1961 ; P.-L. Périn, - SAS : la société
par actions simplifiée : études, formules, Joly éditions, Paris, 2005 ; Cunha Paulo Olavo, Direito das sociedades
comerciais, ediția a 2-a, Coimbra, Almedina (Portugalia), 2006.
20
persoanei juridice și nu a persoanei juridice cum este enunțat prin lege, într-un
limbaj impropriu.
Utilizarea corectă a termenilor juridici și păstrarea ordinii juridice explică
importanța distincției între actul de constituire, persoana juridică și asociații
acesteia care dau „viață” și voință prin organele sale interne.
Păstrând acest vinculum iuris, se va putea explica de ce nulitatea actului
juridic de constituire atrage dispariția subiectului de drept, fără a influența actele
juridice încheiate de societate în exteriorul ei, cu terții, și de ce cauzele nulității
pot fi înlăturate iar societatea să-și continue existența.
În sfârșit, calitatea de subiect de drept explică posibilitatea societății
comerciale de a dispune de propria persoană, sens în care, organul de conducere
poate decide reorganizarea, transformarea formei juridice sau dizolvarea și
lichidarea.
1. Care sunt cazurile în care actul constitutiv al societății trebuie încheiat în formă
autentică ad validitatem?
2. O societate comercială urmează a fi înmatriculată la ............... în a cărui
circumscripție...................
3. Care este termenul de depunere a cererii de înmatriculare a unei societăți
comerciale?
4. Enumerați cazurile de nulitate a înmatriculării unei societăți.
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. c.
3. a.
4. a, c, d.
X. TEME DE CASĂ
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Societate europeană,
- Societate cooperativă,
- Societate cooperativă europeană,
- Grup de interes economic,
- Grup european de interes economic.
Așa cum am precizat mai devreme, atât Legea nr. 31/1990, cât și
noul Cod Civil10 reglementează cinci tipuri de societăți comerciale:
-
societatea în nume colectiv sau SNC;
societatea în comandită simplă sau SCS11;
-
societatea pe acțiuni sau SA;
-
societatea în comandită pe acțiuni sau SCA;
-
societatea cu răspundere limitată sau SRL;
-
societatea europeană sau SE.
-
Cu scopul de a facilita studierea lor, societățile pot fi grupate în raport de
mai multe criterii care le apropie sau le separă unele de altele.
12
A. Fiale, Diritto commerciale, XVII Edizione, Edizione Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 190.
13Ministère d’Etat, Service Central de Législation, Sociétés et Associations. Recueil de législation. Textes
coordonnés et jurisprudence, Luxembourg, 1994, p .13.
26
14 M. A. Eisenberg, The Business Lawyer, Columbia Law Review, 48, 4, 1993, p. 1257.
15 M. A. Eisenberg, The Surcture of Crporation Cw, Columbia Law Review, 89, 7, 1989, p. 1461.
16
A. Bierce, The Devil’s Dictionary, pe: http://www.thedevilsdictionary.com/?C .
17 Peter Sanders și M. Thibierge sunt cei ce au conceput proiectul inițial, ce a fost preluat apoi de un grup constituit
b). Crearea unei S.E holding este deschisă societăților anonime sau pe acțiuni și
societăților cu răspundere limitată care au o prezentă comunitară și sediile în state
membre diferite sau care dețin, de cel puțin doi ani, filiale sau sucursale pe
teritoriul altui stat membru decât cel în care se află sediul lor.
Societățile care promovează constituirea unei S.E. holding nu își încetează,
prin aceasta, existența.
Crearea unei S.E. holding se realizează pe baza unui proiect de constituire
întocmit de organele de conducere sau administrare ale societății inițiatoare, ce
18 În dreptul intern societatea anonimă corespunde societății comerciale pe acțiuni (S.A.)
19 Denumirea de societate europeană derivă din latinescul Societas Europaea.
20 În Belgia „société anonyme”(societate anonimă), în Germania „die Aktiengesellschaft”(societate pe acțiuni), în
Spania „la sociedad anonima”, în Franța „le société anonyme”, în Italia „societa per azioni”, în Irlanda „public
companies limited by shares” sau „public companies limited by guarantee having a share capital”
21 În sensul Directivei se consideră fuziune prin absorbție: „operațiunea prin care una sau mai multe societăți sunt
dizolvate fără a intra în lichidare și transferă toate activele și pasivele lor unei alte societăți în schimbul emiterii
către acționarii societății sau societăților absorbite de acțiuni la societatea absorbantă și, eventual, al unei plăți în
numerar de maximum 10% din valoarea nominală, sau în absența acesteia, din echivalentul contabil al acțiunilor
astfel emise”.
În schimb, fuziunea prin constituirea unei noi societăți este definită prin prevederile Directivei astfel:
„operațiunea prin care mai multe societăți sunt dizolvate fără a fi lichidate și transferă toate activele și pasivele lor
unei societăți pe care o constituie, în schimbul emiterii către acționarii lor de acțiuni la societatea nou constituită
și, eventual, al unei plăți în numerar de maximum 10% din valoarea nominală, sau, în absența acesteia, din
echivalentul contabil al acțiunilor astfel emise”.
28
22Prevederile art. 3 alin. 1 și 2, art. 4-7, art. 10 alin. 1 și 2 lit. a, g și h, art. 11-24, 27 și 28 din Hotărârea Guvernului
nr. 187/2007 reglementează mecanismul de cointeresare a angajaților în activitatea societății europene, mecanism
ce reprezintă influența exercitată de organul de reprezentare a angajaților și/sau de reprezentanții angajaților asupra
activității unei societăți, prin:
- exercitarea dreptului de a alege sau de a numi unii membrii ai organului de control ori de administrare a
societății, sau;
- exercitarea dreptului de a recomanda sau de a se opune desemnării unei părți, ori tuturor membrilor
organului de control sau de administrare a societății.
În acest sens, organele de conducere sau de administrație ale societăților participante iau, de îndată ce
este posibil, măsurile necesare, (inclusiv furnizarea de informații cu privire la identitatea societăților participante,
29
a filialelor, a sucursalelor, sau a altor sedii secundare, precum și la numărul de angajați ai acestora), în vederea
demarării negocierilor cu reprezentanții angajaților, aceștia din urmă fiind reprezentați de un grup special de
negociere.
În România, membrii grupului special de negociere sunt desemnați de organizațiile sindicale legal
constituite. În cazul în care nu există astfel de organizații sindicale, membrii grupului special de negociere sunt
desemnați de reprezentanții angajaților, sau, în situația inexistenței acestor reprezentanți, prin votul majorității
angajaților din România ai SE.
Grupul special de negociere decide, prin acord scris, modalitățile de informare, consultare și alte
mecanisme de implicare a angajaților în activitatea SE.
23 Respectivul anunț precizează denumirea, numărul, data și locul înmatriculării SE, data și locul publicării și titlul
Capitalul S.E.
Potrivit art. 4 alin. 1 și 2 din Regulamentul nr. 2157/2001 capitalul minimal
al unei societăți europene este de 120.000 euro, iar în ipoteza în care legislația
statului comunitar pe al cărui teritoriu își are sediul S.E. prevede un capital social
subscris mai mare pentru societățile ce desfășoară un anumit tip de activități, se
vor aplica aceste din urmă prevederi.
Structura S.E.
Societatea europeană funcționează prin intermediul adunării generale a
acționarilor și, fie un organ de supraveghere și unul de conducere (sistemul
dualist), fie un organ de administrație (sistemul monist), opțiunea pentru unul din
aceste două sisteme exprimându-se prin statut.
24Expertul este numit de judecătorul-delegat în conformitate cu dispozițiile art. 38 și 39 din Legea nr. 31/1990,
costurile de evaluare fiind suportate de societate.
31
Conturile anuale.
Societatea europeană ține evidența contabilă anuală incluzând bilanțul și
contul de profit și pierderi. De asemenea întocmește o situație anexă, cuprinzând
raportul de gestiune al administratorului în care trebuie expusă evoluția afacerilor,
modul de administrare al societății iar, în cazul în care societatea are filiale, și
situația conturilor consolidate.
Sub acest aspect, S.E. face obiectul normelor aplicabile societăților
anonime reglementate de dreptul intern al statului membru pe al cărui teritoriu își
are sediul social.
32
Fiscalitatea S.E.
În plan fiscal S.E. este tratată ca o persoană cu o singură naționalitate și nu
multinațională, regimul fiscal aplicabil fiind cel prevăzut de legislația aplicabilă
de la sediul societății, inclusiv în privința sucursalelor sau celorlalte
dezmembrăminte lipsite de personalitate juridică. S.E. e plătitoare de impozite și
taxe în statul în care și-a stabilit sediul social. Din acest punct de vedere, regimul
juridic nu e perfect, fiind necesară o armonizare completă în materie.
Dizolvarea S.E.
Atât dizolvarea unei S.E., cât și lichidarea, insolvabilitatea, încetarea de
plăți și alte proceduri similare, sunt reglementate de dispozițiile legale aplicabile
societăților anonime/pe acțiuni constituite în temeiul dreptului intern al statului
membru pe teritoriul căruia se află sediul social al societății europene (art. 63
din Regulament).
25 Potrivit lui R. I. Motica, L. Bercea, în Drept comercial român, Editura Lumina Lex, București, 2005, p. 206,
„grupul de interese economice este o creație a legislației franceze care permite membrilor să desfășoare acțiuni
comune și să înfrunte concurența, respectând independența fiecăruia”.
26 În același sens a se vedea: I. Turcu, Noii potenţiali debitori în insolvenţă. Necomercianţii Revista de Drept
Grupul nu poate:
- exercita, în mod direct sau indirect, o activitate de administrare ori de
supraveghere a activității membrilor săi sau a unei alte persoane juridice, în
special în domeniile personalului, finanțelor și investițiilor;
- sa dețină acțiuni, părți sociale sau de interes, în mod direct sau indirect, la
una dintre societățile comerciale membre; deținerea de acțiuni, părți sociale sau
de interes în alta societate comercială este permisă doar în măsura în care aceasta
este necesară pentru îndeplinirea obiectivelor grupului și dacă se face în numele
membrilor;
- angaja mai mult de 500 de persoane;
- fi folosit de către o societate comercială în scopul creditării, în alte condiții
decât cele prevăzute expres de Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale,
republicată, cu modificările și completările ulterioare, a unui administrator ori
27 C. Ardeleanu-Popa, C. Vidican, Constituirea grupurilor de interes economic,
http://steconomice.uoradea.ro/anale/volume/2006/economie-si-administrarea-afacerilor/29.pdf.
34
director al societății comerciale sau a soțului, rudelor sau afinilor pana la gradul
IV inclusiv ai administratorului sau ai directorului respectiv; de asemenea, dacă
operațiunea de creditare privește o societate civilă sau comercială la care una
dintre persoanele anterior menționate este administrator sau director ori deține,
singura sau împreună cu una dintre persoanele sus-menționate, o cota de cel puțin
20% din valoarea capitalului social subscris;
- fi folosit de către o societate comercială în scopul transmiterii de bunuri, în
alte condiții decât cele prevăzute expres de Legea nr. 31/1990, republicată, cu
modificările și completările ulterioare, la și de la administratorul sau directorul
societății comerciale ori soțul, rudele sau afinii pana la gradul IV inclusiv ai
administratorului sau ai directorului respectiv; de asemenea, dacă operațiunea
privește o societate civilă sau comercială la care una dintre persoanele anterior
menționate este administrator sau director ori deține, singura sau împreună cu una
dintre persoanele sus-menționate, o cota de cel puțin 20% din valoarea capitalului
social subscris, cu excepția cazului în care una dintre societățile comerciale
respective este filiala celeilalte;
- să fie membru al altui grup de interes economic sau grup european de
interes economic.
Membrii grupului de interes economic răspund nelimitat pentru obligațiile
grupului și solidar, în lipsa unei stipulații contrare cu terții cocontractanți.
Creditorii grupului se vor îndrepta mai întâi împotriva acestuia pentru obligațiile
lui si, numai dacă acesta nu le plătește în termen de cel mult 15 zile de la data
punerii în întârziere, se vor putea îndrepta împotriva membrilor grupului.
Prin derogare și în măsura în care actul constitutiv o permite, un membru
nou al grupului poate fi exonerat de obligațiile acestuia, născute anterior aderării
sale; hotărârea de exonerare este opozabilă terților de la data menționării în
registrul comerțului și a publicării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-
a.
În cursul existenței sale, grupul de interes economic poate accepta membri
noi, cu votul unanim al membrilor săi.
4. Societatea cooperatistă
31 Legea nr. 1/2005 din 21 februarie 2005 privind organizarea și funcționarea cooperației a fost publicată în
Monitorul Oficial al României nr. 172 din 28 februarie 2005.
32 În același sens a se vedea: V. Găină, A. M. Găină, Societatea cooperativă reglementată de Legea nr. 1/2005.
34
Consiliul de administrație este alcătuit dintr-un număr impar de membri care nu poate fi mai mare de 11, aleşi
prin vot secret pe o perioadă de 4 ani, stabiliţi prin actul constitutiv, în funcţie de complexitatea activității societății
cooperative și de numărul de membri cooperatori. Primii administratori sunt numiţi prin actul constitutiv de către
membrii fondatori, iar numirea și înlocuirea administratorilor se fac exclusiv de către adunarea generală. O
particularitate constă în aceea că în societatea cooperativă pot fi administratori numai persoanele care au calitatea
de membru cooperator și îndeplinesc condițiile prevăzute de lege. Dacă au fost alese alte persoane, acestea sunt
decăzute din drepturi. Constatarea decăderii se face de adunarea generală, iar hotărârea se comunică oficiului
registrului comerţului în vederea efectuării menţiunilor necesare.
35 În temeiul dispoziţiilor legale, adunarea generală a membrilor cooperatori ai societății cooperative alege 3
cenzori și tot atâţia supleanţi, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare, în toate cazurile
numărul cenzorilor trebuind să fie impar. În cazul în care societatea cooperativă are până la 50 de membri
cooperatori, adunarea generală alege numai un cenzor și un supleant. Cenzorii, dintre care cel puţin unul trebuie
să fie expert contabil sau contabil autorizat, sunt aleşi de către adunarea generală pentru un mandat de 3 exerciţii
financiare. Mandatul cenzorilor intră în vigoare de la alegerea lor de către adunarea generală. Aceştia vor continua
să îşi îndeplinească mandatul până în momentul în care vor fi aleşi noii cenzori, chiar dacă s-a încheiat perioada
pentru care au fost aleşi.
36
E. Florescu, Drept comercial, Curs universitar, Editura Alma Mater, Sibiu, 2006, p. 58.
37 Regulamentul (CE) 1435/2003 al Consiliului din 22 iulie 2003 privind statutul societății cooperative europene
(SCE) a fost publicat Jurnalul Oficial al Uniunii Europene L 207 din 18.08 2003.
38
Cât privește capitalul SCE, care este de cel puțin 30.000 euro, acesta
se exprimă în moneda națională, iar în ipoteza unei societăți cooperative europene
al cărei sediu social e situat în afara zonei euro se poate exprima și în euro.
Variațiile cuantumului de capital nu necesită modificări ale statutului și nici
publicitate.
Sediul social al societății se situează în interiorul Comunității, în același stat
membru pe al cărui teritoriu se află și administrația sa centrală. Un stat membru
poate, de asemenea, să impună societăților înmatriculate pe teritoriul lui obligația
de a avea administrația centrală și sediul social în același loc.
Regulamentul european permite însă transferarea sediului social într-un alt
stat membru, un atare transfer neatrăgând după sine nici dizolvarea, nici crearea
unei persoane juridice noi.
În vederea realizării transferului, se întocmește un proiect de către organul
administrativ sau de conducere care face obiectul publicității în registrul
comerțului.
ÎNTREBĂRI RECAPITULATIVE
Răspunsuri corecte:
1. a, c, .
2. a, b.
3. c.
4. d.
TEME DE CASĂ
BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
TEMA IV.
38
La originea constituirii societății comerciale se află consimţământul individual al asociaților. A se vedea în acest
sens: R. I. Motica, Drept societar, Editura Alma Mater, 1997, p. 16; R. I. Motica, V. Popa, Drept comercial român
și drept bancar, Editura Lumina Lex, București, 1999, p. 94.
43
ce, pentru anumite tipuri de societăți, cum sunt instituțiile de credit și cele din
domeniul asigurărilor/reasigurărilor, dispozițiile legale aplicabile sunt cuprinse în
acte normative speciale.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- adunare generală a asociaților/acționarilor,
- administrator
- cenzor
- activitate bancară,
- asigurare/reasigurare.
43 Dividend - cota parte din profit ce se plateste fiecarui asociat (Art.67 alin. 1). ”Dividendele se distribuie
asociaților proporțional cu cota de participare la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se prevede
altfel. Acestea se plătesc in termenul stabilit de adunarea generală a asociaților, sau după caz, stabilit prin legile
speciale, dar nu mai târziu de 6 luni de la data aprobării situației financiare anuale aferente exercițiului financiar
incheiat”. (Art.67 alin.2)
44 Registrul jurnal este, potrivit legii, un document contabil obligatoriu în care se inregistrează prin articole
contabile, în ordine cronologică, operaţiunile patrimoniale, prin respectarea succesiunii documentelor după data
întocmirii sau a intrării acestora în societate.
45
Registrul inventar reprezintă documentul contabil obligatoriu în care se înregistrează toate elementele
patrimoniale de activ și de pasiv, grupate în funcţie de natura lor, confom posturilor din bilanţul contabil,
inventariate potrivit normeler legale.
47
- Cartea mare46
Aceste registre contabile asigură atât o evidență clară a operațiunilor societății,
cât și calcularea impozitelor și taxelor datorate bugetului public de către societate
.
O altă obligație a administratorului este aceea de a depune, la sfârșitul
fiecărui exercițiu financiar, bilanțul și contul de profit și pierderi, la administrația
financiară teritorială.
Nu în ultimul rând, administratorilor le revine obligația de informare a
asociaților cu privire la activitatea societății.
Astfel, conform prevederilor art. 173 alin. 1 din lege, în domeniul SA,
administratorul este dator să țină diverse registre ale societății – un registru al
acțiunilor și al acționarilor, un registru al ședințelor și deliberărilor adunărilor
generale și al consiliului de administrație sau al directoratului, un registru al
obligațiunilor cu indicarea obligatarilor, și să pună la dispoziția acționarilor unele
registre sau să le elibereze la cererea lor un extras după acestea. De asemenea, în
cadrul SA și SRL - atunci când există cenzori-, tot în executarea obligației de
informare a asociaților, administratorii sunt datori să prezinte cenzorilor, cu cel
puțin o lună înainte de ședința adunării generale, bilanțul exercițiului financiar
precedent, contul de profit și pierderi, însoțit de un raport și documentele
justificative, pentru ca cenzorii să întocmească la rândul lor un raport amănunțit
asupra acestor documente, ce urmează a fi adus la cunoștința asociaților și discutat
în adunarea generală.
Administratorii trebuie să explice modul în care au condus operațiunile
societății, punând la dispoziția asociaților informațiile cuprinse în diversele lor
rapoarte, sau cele ale cenzorilor.
a) există legături strânse între societate și alte persoane fizice sau juridice care împiedică exercitarea eficientă a
atribuţiei de supraveghere a A.S.F.;
b) există acte cu putere de lege și administrative sau dificultăţi în aplicarea acestora dintr-un stat terţ de care aparţin
persoanele menţionate la lit. a) cu care societatea are legături strânse, care sunt de natură să împiedice exercitarea
eficientă a atribuţiei sale de supraveghetor”.
54
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. a, b.
3. c.
4. c, d.
TEMA V.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Reorganizare voluntar;
- Fuziune;
- Divizare;
- Transformare;
- Fuziune transfrontalieră
59
50Vechea reglementare, Decretul nr. 31/1954, reglementa comasarea ca formă a reorganizării persoanei juridice,
cunoscând la rândul său alte două modalități de realizare: absorbţia și fuziunea.
60
51 L. Pop, în Tratat de drept civil. Obligaţiile, vol. I. Regimul juridic general, Ed. C.H. Beck, București, 2006, p.
106, defineşte transmisiunea universală ca fiind „(...) transmiterea nefracţionată a întregului patrimoniu al unei
persoane la o altă persoană;..în cazul persoanelor juridice, transmisiunea universală intervine numai în situația
reorganizării lor prin absorbție sau prin fuziune, când întregul patrimoniu al persoanei juridice absorbite este
transmis persoanei juridice absorbante sau, după caz, patrimoniile persoanelor juridice care fuzionează se
transmit la noua persoană juridică, înființată prin acea fuziune”.
52 Raportat la acest aspect, fuziunea intervine, în concepția lui A. Fiale, fie între societăți comerciale de mari
dimensiuni, în scopul excluderii concurenţei și înfiinţării unei singure societăți cu caracter monopolist, fie între
societăți de dimensiuni mici sau medii pentru a putea face faţă marilor întreprinzători. În acest sens a se vedea: A.
Fiale, Diritto Commerciale, XVII Edizione, Edizione Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 477.
53 A. Fiale, op. cit., p. 478
61
54În acest sens a se vedea: O. Ungureanu, C. Jugastru, Drept civil, Persoanele, ed. a 2-a, revăzută, Ed. Hamangiu,
București, 2007, p. 355.
62
55 În același sens, a se vedea; O. Ungureanu, C. Jugastru, op. cit., p. 356; E. Lupan, op. cit., p. 246.
63
56Persoanele care alcătuiesc entitatea divizată vor trece, corespunzător părţilor din patrimoniu, la entităţile cărora
acele părți li se transmit sau care iau astfel fiinţă.
64
Potrivit art. 2514 alin.1 lit. a, b și c din Legea nr. 31/1990, precum și art.2
alin. 2 lit. a, b și c din Directiva 2005/56/CEE, prin fuziune transfrontalieră se
înțelege operațiunea la care participă două societăți comerciale guvernate de
legislația a două state membre diferite, sau în care sunt implicate mai multe
societăți comerciale, dintre care cel puțin două sunt supuse legislației a două
state membre diferite.
57
Amintim în acest sens Regulamentul CE nr. 2157/2001 din 8 octombrie 2001 privind statutul societății europene
care statuează expres faptul că transformarea unei SE nu duce nici la dizolvarea societății, nici la crearea unei
persoane juridice noi.
65
se referă la :
58 Directiva Consiliului nr. 68/151/CEE privind coordonarea, în vederea echivalării, garanţiilor impuse statelor
membre pentru protejarea intereselor asociaților sau terţilor, în sensul art. 58 al doilea paragraf din Tratatul de
instituire a Comunităţilor Europene, a fost abrogată prin Directiva 2009/101/CE a Parlamentului European și a
Consiliului din 16 septembrie 2009 de coordonare, în vederea echivalării, a garanțiilor impuse societăților în statele
membre, în înțelesul articolului 48 al doilea paragraf din tratat, pentru protejarea intereselor asociaților sau terților.
66
X. BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Titluri de credit,
- Efecte de comerț,
- Valori mobiliare,
- Titluri reprezentative ale mărfurilor.
59Noţiunea de titluri de credit este folosită în dreptul neolatin; noţiunea de titluri de valoare aparţine dreptului
german.
71
1. Efectele de comerț.
Acestea sunt înscrisurile care dau posesorilor legitimi dreptul la plata unei
sume de bani. Exemplu: cambia, biletul la ordin și cecul.
Întrucât efectele de comerț sunt înscrisuri care exprimă în monedă valoarea
pe care o încorporează, ele îndeplinesc funcția de numerar, de instrument de plată.
Datorită acestui lucru, efectele de comerț sunt denumite figurativ și ,,moneda
comercianților”.
Efectele de comerț dau dreptul titularului de a încasa suma arătată în înscris,
iar până la scadență debitorul beneficiază de credit. Prin mijloacele dreptului
comercial, datorită posibilității transmiterii lor, efectele de comerț sunt calificate
ca titluri negociabile.
raportului juridic cambial care facilitează achitarea creanțelor reciproce prin plata
directa a sumei de bani de către tras către beneficiar. Concret, operațiunea de
achitare a creanțelor se simplifica, se scurtcircuitează, prin plata făcută de către
tras beneficiarului, stingandu-se atât creanța trăgătorului fata de tras, cat si cea a
beneficiarului fata de trăgător. Prima creanța, care justifica emiterea cambiei, se
numește provizion sau acoperirea cambiei, in vreme ce creanța beneficiarului fata
de trăgător se numește valoare furnizata.
Beneficiarul cambiei, fiind creditor al sumei menționate in titlu, va putea
folosi cambia pentru a achita la rândul sau o datorie fata de un creditor. Acest
lucru se poate realiza printr-o operațiune numita gir.
Girul este actul juridic prin care posesorul cambiei, numit girant, transmite
unei alte persoane, numita giratar, printr-o declarație scrisa si semnata pe titlu
si prin predarea titlului, toate drepturile izvorând din titlu.
Cu referire la cambie, girul consta in dispoziția pe care beneficiarul o da
trasului de a plăti suma menționată in cambie persoanei indicate de beneficiar.
Avalul reprezintă actul juridic prin care o persoana, numita avalist, se
obliga sa garanteze obligația asumata de unul dintre debitorii cambiali, numit
avalizat.
Debitorii cambiali sunt trasul, trăgătorul sau girantul. Avalistul intervine
pentru a spori încrederea în titlu, obligandu-se solidar cu ceilalți semnatari ai
cambiei la plata sumei de bani menționată în titlu.
2. Valorile mobiliare.
73
62A se vedea Gh. Caraiani, Conosamentul în RDC nr. 6/1997, p. 50 și urm.; Adina Laura Pandele, Conosamentul,
Ed. CH Beck, București, 2006.
74
B. După modul în care circulă, titlurile de credit se clasifica în: titluri nominative,
titluri la ordin și titluri la purtător.
2. Titlurile la ordin sunt acele înscrisuri care cuprind drepturi ce pot fi exercitate
numai de o persoană determinată (primul beneficiar) sau de o altă persoană căreia
i-au fost transmise aceste drepturi printr-o formalitate numită gir. În acest fel,
dobânditorul exercită drepturile ,,la ordinul” beneficiarului.
Operațiunea prin care se realizează transmiterea bunului constă într-o
mențiune translativă de drepturi făcută de posesorul titlului, în chiar cuprinsul
titlului, cu precizarea numelui dobânditorului.
C. După cauza lor titlurile de credit se clasifică în: titluri cauzale și titluri abstracte.
4. Obligațiunile sunt :
a. fracțiuni ale capitalului social ;
b. părți din activul patrimonial al societății ;
c. cota-parte din profitul înregistrat de societate ce se cuvine fiecărui asociat ;
76
Răspunsuri corecte:
1. b.
2. b, c, d.
3. c, d.
4. d.
TEMA IX.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Proceduri principale,
- Proceduri teritoriale,
- Proceduri secundare,
- Principiul recunoașterii reciproce.
„proceduri colective” înseamnă procedurile care cuprind toți creditorii debitorului sau o parte semnificativă a
acestora, cu condiția ca, în acest din urmă caz, procedurile să nu afecteze creanțele creditorilor care nu sunt
implicați în respectivele proceduri”.
79
b. deschiderea
- procedurii teritoriale de insolvență este cerută de:
- un creditor a cărui creanță a luat naștere din exploatarea unui sediu situat
pe teritoriul statului membru în care se solicită deschiderea procedurii teritoriale;
sau
- -activele care fac parte din masa bunurilor care face obiectul insolvenței și
regimul aplicabil activelor dobândite de debitor ulterior deschiderii procedurii de
insolvență;
- natura creanței;
82
- orice altă persoană sau autoritate abilitată să solicite deschiderea unei proceduri
de insolvență în virtutea legii statului membru pe al cărui teritoriu este solicitată
deschiderea procedurii secundare de insolvență.
Pentru a evita deschiderea unei proceduri secundare de insolvență,
practicianul în insolvență din procedura principală de insolvență poate lua un
angajament unilateral cu privire la activele aflate în statul membru în care ar putea
fi deschisă o procedură secundară de insolvență, conform căruia în momentul
distribuirii activelor respective sau a veniturilor încasate în urma valorificării lor,
va respecta drepturile de distribuție și de prioritate în temeiul dreptului intern de
care ar fi dispus creditorii locali dacă s-ar fi deschis o procedură secundară de
insolvență în statul membru respectiv.
În cazul în care un astfel de angajament a devenit opozabil, solicitarea de
deschidere a procedurii secundare de insolvență se depune în termen de 30 de zile
de la primirea notificării cu privire la aprobarea angajamentului.
În scopul de a facilita coordonarea procedurilor principale, teritoriale și
secundare de insolvență care vizează același debitor, instanța care are pe rol o
cerere de deschidere a unei proceduri de insolvență sau care a deschis o astfel de
procedură cooperează cu orice altă instanță care are pe rol o cerere de deschidere
a unei proceduri de insolvență sau care a deschis o astfel de procedură, în măsura
în care o astfel de cooperare nu este incompatibilă cu normele aplicabile fiecăreia
dintre proceduri.
În acest scop, instanțele pot, după caz, să numească o persoană
independentă sau un organism independent care acționează în conformitate cu
instrucțiunile acestora, cu condiția ca acest lucru să nu fie incompatibil cu normele
care le sunt aplicabile.
Răspunsuri corecte:
1. b, d.
2. b, c.
85
TEMA X.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Mandat ad-hoc,
- Concordat preventiv,
- Mandatar ad-hoc,
- Administrator concordatar,
- Judecător-sindic.
87
forma unui onorariu fix sau a unui onorariu lunar. Acesta va putea fi modificat
ulterior, la cererea mandatarului ad-hoc, cu acordul debitorului.
65 Art. 169
(1) La cererea administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar, judecătorul-sindic poate dispune ca o
parte sau întregul pasiv al debitorului, persoană juridică, ajuns în stare de insolvenţă, fără să depășească prejudiciul
aflat în legătură de cauzalitate cu fapta respectivă, să fie suportată de membrii organelor de conducere și/sau
supraveghere din cadrul societății, precum și de orice alte persoane care au contribuit la starea de insolvenţă a
debitorului, prin una dintre următoarele fapte:
a) au folosit bunurile sau creditele persoanei juridice în folosul propriu sau în cel al unei alte persoane;
b) au făcut activităţi de producţie, comerț sau prestări de servicii în interes personal, sub acoperirea persoanei
juridice;
c) au dispus, în interes personal, continuarea unei activităţi care ducea, în mod vădit, persoana juridică la încetarea
de plăți;
d) au ţinut o contabilitate fictivă, au făcut să dispară unele documente contabile sau nu au ţinut contabilitatea în
conformitate cu legea. În cazul nepredării documentelor contabile către administratorul judiciar sau lichidatorul
judiciar, atât culpa, cât și legătura de cauzalitate între faptă și prejudiciu se prezumă. Prezumţia este relativă;
e) au deturnat sau au ascuns o parte din activul persoanei juridice ori au mărit în mod fictiv pasivul acesteia;
f) au folosit mijloace ruinătoare pentru a procura persoanei juridice fonduri, în scopul întârzierii încetării de plăți;
g) în luna precedentă încetării plăților, au plătit sau au dispus să se plătească cu preferință unui creditor, în dauna
celorlalți creditori;
h) orice altă faptă săvârşită cu intenţie, care a contribuit la starea de insolvenţă a debitorului, constatată potrivit
prevederilor prezentului titlu.
91
66 În cazul în care prin proiectul de concordat se propun reduceri ale creanțelor bugetare, este obligatorie
prezentarea rezultatelor testului creditorului privat.
96
X. BIBLIOGRAFIE RECOMANDATĂ
TEMA XI
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Insolvență;
- insolvabilitate.
Astfel sunt, de pildă, existenţa unor proteste de plată sau respingerea cecurilor pentru absența provizionului.
104
Răspunsuri corecte:
1. a.
2. -.
TEMA XII.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Procedură generală;
- Procedură simplificată;
- Tabel preliminar de creanțe;
- Tabel definitiv de creanțe;
- Tabel suplimentar de creanțe;
- Tabel definitiv consolidat.
71Pentru mai multe informații se poate consulta: G. Ripert, R. Roblot par Ph. Delbecque et M. Germain, Traite de
Droit commercial, L.G.D.J., Paris, 1996, p. 958-1320. Autorii francezi, au intitulat Titlul III Organizarea
procedurii, susţinând că prin art. 3-136 din Legea din 1985, procedurile redresării și lichidării judiciare sunt
reglementate ca un trunchi comun, după care, art. 137-147 sunt dedicate procedurii lichidării judiciare care apare
ca o ramură a trunchiului. În opinia autorilor, această concepţie de reglementare fost denumită „Régime général et
régime simplifié du redressement judiciaire”, (Regimul general și regimul simplificat de redresare judiciară), fără
ca prin aceasta să fie create noi proceduri faţă de cele două reglementate și prin legea franceză.
109
Răspunsuri corecte:
1. c.
2. a.
3. d.
TEMA XIII.
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Reorganizare judiciară;
- Restructurare operațională;
- BNR;
- ASF.
în Legea nr. 21/1996 sau ai cărui administratori, directori și/sau asociați72 au fost
condamnați definitiv pentru: bancrută frauduloasă, gestiune frauduloasă, abuz de
încredere, înșelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, infracțiuni de fals ori
infracțiuni prevăzute în Legea nr. 21/1996, în ultimii 5 ani anteriori deschiderii
procedurii.
72 Considerăm dispozițiile ca fiind contrare principiului caracterului personal al răspunderii penale, statuat prin
prevederile art. 2 C. penal din care rezultă faptul că pedepsele se aplică infractorilor, în măsura în care nu există
dubii cu privire la faptul că debitorul – societate comercială – este subiect distinct de drepturi și obligaţii, este
persoană juridică distinctă de administratorii, directorii și/sau asociaţii cu care se află în raporturi juridice specifice
și, cu atât mai mult cu cât, răspunderea penală a persoanelor juridice, introdusă prin Legea nr. 278/2006, este
reglementată prin dispozițiile art. 191 C. penal. Or, ni se pare injust ca debitorul - societate comercială-, câtă vreme
nu a suferit nici o condamnare pentru infracțiunile enumerate, să suporte consecințele unor fapte pentru care au
fost condamnate alte persoane, chiar dacă acestea ar avea anumite legături cu societatea.
În acest sens, de lege ferenda se impune înlăturarea tezei ultime din alin. 4 al art. 9.
116
prevăzute de art. 16 din Decretul nr. 167/1958, a se vedea: O. Ungureanu, op. cit., p. 251.
117
X. ÎNTREBĂRI RECAPITULATIVE
Răspunsuri corecte:
1. b, c.
2. a, b, c.
TEMA XIV
77
Potrivit lui Prades Cutillas D., La fase de liquidación. Responsabilidad de administradores y liquidadores de la
sociedad, Editura Dykinson, Madrid, 2004, p. 227-255, „Lichidarea judiciară pune punct procedurii concursuale
și trebuie înțeleasă drept soluţia finală pentru obţinerea satisfacerii creanțelor…”.
120
IV. CUVINTE-CHEIE:
- Faliment;
- Lichidare judiciară totală;
- Lichidator.
78 Potrivit lui Prades Cutillas D., La fase de liquidación. Responsabilidad de administradores y liquidadores de la
sociedad, Editura Dykinson, Madrid, 2004, p. 227-255, „Lichidarea judiciară pune punct procedurii concursuale
și trebuie înțeleasă drept soluţia finală pentru obţinerea satisfacerii creanțelor…”.
79 Cu toate acestea, sintagma este preluată și utilizată ca atare de o serie de autori din doctrina juridică, precum:
St. D. Cărpenaru, V. Nemeş, M. A. Hotca , în Noua lege a insolvenţei, Legea nr. 85/2006, Comentarii pe articole,
Editura Hamangiu, București, 2006; I. Adam, C. N. Savu, în Legea procedurii insolvenţei, Comentarii și explicaţii,
Editura C. H. Beck, București, 2006; V. Pătulea, C. Turianu, în Curs de drept comercial român, Ediția a II-a,
Editura All Beck, București, 2000; S. Angheni, M. Volonciu, C. Stoica, în Drept comercial, Curs universitar, Ediția
3, Editura All Beck, București 2004 ş.a. În opinia acestora din urmă, prin revenirea la conceptul de faliment (după
ce s-a renunţat la cel de „lichidare judiciară”), legiuitorul „.. a dorit să sublinieze caracterul sancţionator al
procedurii aplicabilă acelor comercianţi care au înşelat buna-credință a partenerilor de afaceri și a creditorilor în
general”(op. cit., p. 278).
121
80 Cu alte cuvinte nu există sinonimie între starea de fapt și procedură, fapt ignorat însă de legiuitor.
81 În acest sens doctrina juridică franceză utilizează sintagma „lichidare judiciară”, respectiv „procedura colectivă
a lichidării judiciare”, iar nu „procedura falimentului”(G. Ripert, R. Roblot, Traite de Droit Commercial, Tome
2, 15e Edition par P. Delebecque et M. Germain, Librairie Générale de Droit et Jurisprudence, Paris, 1996, p. 882;
A. Jauffret, Droit Commercial, 21e Edition par J. Mestre, Librairie Générale de Droit et Jurisprudence, Paris, 1993,
p. 689; P. Didier, P. Didier, Droit Commercial, Tome I, introduction generale, L `entreprise commerciale, Editura
Economica, 2005, Paris, p. 697; D. Vidal, Droit des societes, 5 e edition, Librairie Générale de Droit et
Jurisprudence, Paris, 2006, p. 170; D. Vidal, Droit des procedures collectives, Editura Gualino, Paris, 2006, p. 9).
În schimb, tot pentru a desemna procedura lichidării judiciare totale, în literatura italiană de specialitate
(A. Fiale A. Fiale, Diritto Fallimentare, XIV Edizione, Edizioni Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 209; A. Fiale,
Diritto Commerciale, XVII Edizione, Edizioni Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 899; Compendio di diritto
commerciale, IX Edizione, Edizioni Simone, Napoli, 2006, p. 499), se foloseşte sintagma „ procedură
falimentară” (la procedura fallimentare), criticabilă însă, întrucât lasă impresia reglementării unei proceduri ce ar
avea drept finalitate crearea unei stări falimentare.
82 Stanciu D. Cărpenaru, V. Nemeş, M. A. Hotca, în op. cit., p. 287, defineşte falimentul ca fiind: “…dizolvarea
și lichidarea, în cazul persoanelor juridice, sau numai lichidarea averii, în cazul persoanelor fizice…Procedura
falimentului constă într-un ansamblu de operaţiuni și acte juridice care privesc: hotărârea de intrare în faliment;
stabilirea masei active; lichidarea bunurilor debitorului; distribuirea lichidităţilor; închiderea procedurii.”.
Într-o altă definiţie falimentul reprezintă totalitatea normelor de drept substanţial și de drept procesual
prin care se organizează apărarea în comun a creditorilor unui comerciant în încetare de plăți, în scopul de a lichida
patrimoniul acestuia și de a repartiza între ei ceea ce va rezulta, până la concurența creanțelor lor - I. N. Finţescu,
Drept comercial român, vol. III. Falimentul, Editura Al. Th. Doicescu, București, 1930, p.13.
Potrivit lui I. Turcu ( Falimentul. Actuala procedură. Tratat, ediția a V-a, Editura Lumina Lex, București,
2005, p. 19) „..procedura falimentului este o procedură colectivă și egalitară pentru că reprezintă o apărare
comună a intereselor creditorilor și realizează acoperirea tuturor creanțelor, direct proporţional cu ponderea pe
care fiecare creanţă o are asupra patrimoniului debitorului”, iar S. Angheni, M. Volonciu și C. Stoica în op. cit.,
p. 278, definesc „ falimentul” pornind de la cele două sensuri ale termenului: „..etimologic termenul „faliment”
îşi are originea în cuvântul latin „fallere”, care înseamnă a nu reuşi, a greşi sau chiar a înşela în afaceri;
conceptual, falimentul este o procedură de executare silită colectivă, de care beneficiază creditorii debitorului
falit, chiar dacă procedura este pornită numai de unii dintre ei”.
Doctrina juridică italiană (A. Fiale, op. cit., p. 13; A. Fiale, op. cit.,p. 849) defineşte falimentul ca fiind
„..starea patrimonială a unui subiect care nu mai are capacitatea obiectivă de a face faţă punctual propriilor
obligaţii”.
122
83 A se vedea în același sens: St. D. Cărpenaru, , V. Nemeş, M. A. Hotca, op. cit., p. 287; I. Adam, C. N. Savu,
op. cit., p. 652. Autorii disting între „..scopul mediat al procedurii falimentului..” care este „..chiar scopul legii -
acoperirea pasivului debitorului..”, respectiv „..reglementarea unei proceduri pentru plata pasivului debitorului
insolvent..” și scopul imediat ce „..constă în lichidarea tuturor bunurilor din averea debitorului și acoperirea
creanțelor creditorilor..”.
84 Lichidatorul nu activează în cadrul procedurii de reorganizare judiciară (denumită impropriu procedură
generală).
Numai dacă procedura reorganizării judiciare eşuează și se converteşte în procedura lichidării judiciare
trebuie numit un lichidator care poate fi administratorul legal sau cel desemnat de judecătorul sindic
(administratorul judiciar), ori o altă persoană ce are calitatea de practician în lichidare.
Prin urmare, legea ar trebui să enunţe că lichidatorul este mandatarul judiciar însărcinat cu îndeplinirea
tuturor operaţiunilor necesare aplicării procedurii lichidării judiciare a comerciantului debitor, persoană fizică sau
juridică, având ca scop, realizarea activului patrimonial și stingerea pasivului. Dacă în calitatea de lichidator, este
desemnată o persoană juridică, de lege ferenda se impune instituirea obligaţiei de a fi nominalizată persoana
fizică ce o reprezintă și care este responsabilă pentru aplicarea procedurii lichidării judiciare a debitorului.
85 Principalele atribuții ale lichidatorului constau în:
a) examinarea activității debitorului asupra căruia se iniţiază procedura simplificată în raport cu situația de
fapt și întocmirea unui raport amănunţit asupra cauzelor și împrejurărilor care au dus la insolvenţă, cu menţionarea
persoanelor cărora le-ar fi imputabilă și a existenţei premiselor angajării răspunderii și supunerea acelui raport
judecătorului-sindic într-un termen stabilit de acesta, dar care nu va putea depăși 40 de zile de la desemnarea
lichidatorului, dacă un raport cu acest obiect nu fusese întocmit anterior de administratorul;
b) conducerea activității debitorului;
c) introducerea de acțiuni pentru anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna drepturilor
creditorilor, precum și a unor transferuri cu caracter patrimonial (cum ar fi, de pildă, acte de transfer cu titlu gratuit,
efectuate în cei 3 ani anteriori deschiderii procedurii, exceptate fiind sponsorizările în scop umanitar), a unor
operaţiuni comerciale încheiate de debitor (în care prestaţia debitorului depăşeşte vădit pe cea primită, sau
încheiate cu intenţia tuturor părţilor implicate în acestea de a sustrage bunuri de la urmărirea de către creditori) și
a constituirii unor garanţii acordate de acesta, susceptibile a prejudicia drepturile creditorilor;
d) aplicarea sigiliilor, inventarierea bunurilor și luarea măsurilor corespunzătoare pentru conservarea lor;
e) menţinerea sau denunțarea unor contracte încheiate de debitor;
f) verificarea creanțelor și, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la acestea, precum și întocmirea
tabelelor creanțelor;
g) urmărirea încasării creanțelor din averea debitorului, rezultate din transferuri de bunuri sau de sume de
bani efectuat de acesta înaintea deschiderii procedurii, încasarea creanțelor;
h) primirea plăților pe seama debitorului și consemnarea lor în contul averii debitorului;
i) vânzarea bunurilor din averea debitorului, în conformitate cu prevederile legii nr. 85/2006;
j) încheierea de tranzacţii, descărcarea de datorii, descărcarea fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale sub
condiția confirmării de către judecătorul-sindic;
k) sesizarea judecătorului-sindic cu orice problemă care ar cere o soluţionare de către acesta;
l) orice alte atribuții stabilite prin încheiere de către judecătorul-sindic.
123
86 Bunurile care urmează a fi sigilate sunt enumerate la art. 151 alin. 1 cu titlu de exemplu: „…magazinele,
magaziile, depozitele, birourile, corespondența comercială, arhiva, dispozitivele de stocare și prelucrare a
informaţiei, contractele, mărfurile și orice alte bunuri mobile aparţinând averii debitorului”.
Pe de altă parte, nu vor putea fi sigilate: „..a) obiectele care vor trebui valorificate de urgenţă pentru a
se evita deteriorarea lor materială sau pierderea din valoare; b) registrele de contabilitate; c) cambiile și alte
titluri de valoare scadente sau care urmează a fi scadente în scurt timp, precum și acţiunile ori alte tipuri de
participaţie ale debitorului, care vor fi luate de lichidator pentru a fi încasate sau pentru a efectua activităţile de
conservare cerute; d) numerarul pe care lichidatorul îl va depune în bancă în contul averii debitorului”.
Aplicarea sigiliilor nu se impune în situația în care, averea debitorului putând fi inventariată într-o singură
zi, lichidatorul va proceda imediat la inventariere.
87 Inventarul trebuie să descrie toate bunurile identificate ale debitorului și să indice valoarea lor aproximativă la
data inventarului. În acest scop lichidatorul poate angaja un expert evaluator, cu aprobarea comitetului creditorilor
și pe cheltuiala averii debitorului. Actul de inventar se semnează de lichidatorul judiciar și de debitor prin
administratorul special, dacă acesta participă la inventariere. Pe măsura inventarierii, lichidatorul ia în posesie
bunurile, devenind depozitarul lor judiciar.
88 Pentru maximizarea valorii averii debitorului, lichidatorul va lua toate măsurile în vederea expunerii pe piaţă a
acestora, într-o formă adecvată, cheltuielile de publicitate fiind suportate de debitor. Efectuarea lichidării de către
lichidator trebuie realizată rapid, îndată după finalizarea inventarierii bunurilor din averea debitorului, și cât mai
avantajos, pentru satisfacerea creanțelor tuturor creditorilor.
Operaţiunile de lichidare se efectuează sub supravegherea judecătorului-sindic.
Legea prevede două modalități prin care se poate realiza vânzarea bunurilor debitorului comerciant: în
bloc sau individual.
Ca metodă de vânzare a bunurilor poate fi folosită licitaţia publică, negocierea directă sau o combinaţie a
celor două. Aceasta se aprobă de adunarea generală a creditorilor, pe baza propunerii lichidatorului și a
recomandării comitetului creditorilor.
89Concret, creanțele se plătesc, în cazul falimentului, în următoarea ordine:
1. taxele, timbrele sau orice alte cheltuieli aferente procedurii instituite prin prezentul titlu, inclusiv cheltuielile
necesare pentru conservarea și administrarea bunurilor din averea debitorului, pentru continuarea activității,
precum și pentru plata remuneraţiilor persoanelor angajate potrivit prevederilor art. 57 alin. (2), art. 61, 63 și 73,
sub rezerva celor prevăzute la art. 140 alin. (6);
2. creanțele provenind din finanțări acordate potrivit art. 87 alin. (4);
3. creanțele izvorâte din raporturi de muncă;
124
4. creanțele rezultând din continuarea activității debitorului după deschiderea procedurii, cele datorate
cocontractanţilor potrivit prevederilor art. 123 alin. (4) și cele datorate terţilor dobânditori de bună-credință sau
subdobânditorilor care restituie averii debitorului bunurile ori contravaloarea acestora potrivit prevederilor art.
120 alin. (2), respectiv ale art. 121 alin. (1);
5. creanțele bugetare;
6. creanțele reprezentând sumele datorate de către debitor unor terţi, în baza unor obligaţii de întreţinere, alocaţii
pentru minori sau de plată a unor sume periodice destinate asigurării mijloacelor de existenţă;
7. creanțele reprezentând sumele stabilite de judecătorul-sindic pentru întreţinerea debitorului și a familiei
sale, dacă acesta este persoană fizică;
8. creanțele reprezentând credite bancare, cu cheltuielile și dobânzile aferente, cele rezultate din livrări de produse,
prestări de servicii sau alte lucrări, din chirii, creanțele corespunzătoare art. 123 alin. (11) lit. b), inclusiv
obligaţiunile;
9. alte creanțe chirografare;
10. creanțele subordonate, în următoarea ordine de preferință:
a) creanțele născute în patrimoniul terţilor dobânditori de rea-credință ai bunurilor debitorului în temeiul art. 120
alin. (2), cele cuvenite subdobânditorilor de rea-credință în condițiile art. 121 alin. (1), precum și creditele acordate
persoanei juridice debitoare de către un asociat sau acţionar deținând cel puţin 10% din capitalul social, respectiv
din drepturile de vot în adunarea generală a asociaților ori, după caz, de către un membru al grupului de interes
economic;
b) creanțele izvorând din acte cu titlu gratuit
90
Apreciem că momentul dispariţiei personalităţii juridice nu are loc în momentul radierii, ci odată cu ultimul act
de lichidare a averii debitorului, când dispare patrimoniul acestuia, condiție esențială pentru existenţa unei
persoane juridice (alături de organizare de sine stătătoare și scop licit și bine determinat).
125
circumscripție teritorială își are sediul societatea-mamă sau, după caz, societatea
cu cea mai mare cifră de afaceri conform ultimei situații financiare publicate,
pentru toate societățile membre ale grupului.
Pentru fiecare membru al grupului se va forma un dosar separat.
În cazul în care creditorii care dețin cel puțin 50% din masa credală sunt
aceiași pentru fiecare membru al grupului, pentru fiecare membru al grupului va
fi desemnat același administrator judiciar sau consorțiu de administratori judiciari
creditorul care deține cel puțin 50% din valoarea creanțelor, fixarea onorariului în
conformitate cu criteriile stabilite de Ordonanța de urgență a Guvernului nr.
86/2006, republicată, cu modificările și completările ulterioare, precum și a
atribuțiilor acestuia pentru această perioadă. Ofertele vor fi depuse la dosar după
obținerea avizului prealabil al Băncii Naționale a României. În lipsa unor oferte
depuse la dosar, judecătorul-sindic va desemna un lichidator judiciar din rândul
practicienilor în insolvență agreați de Banca Națională a României. Obligația
obținerii avizului prealabil al Băncii Naționale a României revine și practicienilor
în insolvență propuși spre desemnare ca lichidatori judiciari de către adunarea
creditorilor;
c) judecarea cererilor de atragere a răspunderii membrilor organelor de conducere,
a directorilor și a persoanelor din conducerea direcțiilor, departamentelor și altor
structuri asemănătoare, a cenzorilor și a personalului de execuție cu atribuție de
control din cadrul instituției de credit în stare de insolvență, care au contribuit la
ajungerea acesteia în insolvență, precum și sesizarea organelor de cercetare penală
în legătură cu săvârșirea infracțiunilor specifice;
d) judecarea contestațiilor formulate de reprezentantul acționarilor instituției de
credit debitoare sau de creditori împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar.
Hotărârile judecătorului-sindic sunt executorii. Ele pot fi atacate separat
numai cu apel în termen de 7 zile de la comunicare.
titlului. Lichidatorul judiciar este obligat să verifice și, dacă este cazul, să înscrie
aceste creanțe în tabelul creanțelor, cu respectarea ordinii de preferință și/sau a
cauzelor de preferință legale ale acestora. În toate cazurile, cererea de înregistrare
a acestor creanțe nu poate fi depusă mai târziu de data întocmirii tabelului definitiv
consolidat al creanțelor
Răspunsuri corecte:
1. a, c, d.
2. a, b, c.
3. c.