Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ro
Curs 25-26-27
Organizarea societatilor comerciale : MODIFICAREA SOCIETATILOR
COMERCIALE
Concepte de baza:
Societăţi comerciale formă a întreprinderii, cu personalitate juridică, pe care una sau
mai multe persoane o organizează prin actul constitutiv, prin afectarea de bunuri în
vederea îndeplinirii actelor şi faptelor de comerţ cuprinse în obiectul de activitate
prevăzut în actul constitutiv, în vederea realizării de profit.
2
www.referat.ro
3
www.referat.ro
a. Noi aporturi în numerar sau natură (art. 210 alin. 1 din Legea nr. 31/1990)
Aceasta este situaţia cea mai frecventă, în care asociaţii aduc noi aporturi în
numerar sau în natură, cu care se măreşte capitalul social.
Majorarea capitalului social prin aporturi în creanţe nu este admisă în această
modalitate, nefiind considerate aporturi în natură. In schimb, astfel cum vom arăta în
continuare, este posibilă convertirea creanţelor faţă de societate în acţiuni.
4
www.referat.ro
c. Incorporarea primelor de emisiune (art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990)
In situaţia în care adunarea generală decide majorarea de capital prin emiterea de
noi acţiuni care să fie distribuite către terţi neacţionari, este posibil ca să stabilească
vânzarea acestor acţiuni la o sumă superioară valorii lor nominale (valoare de emisiune).
Prima de emisiune este diferenţa dintre valoarea de emisiune şi valoarea nominală
a acţiunilor.
Această primă de emisiune se foloseşte pentru distribuirea de acţiuni către vechii
acţionari.
5
www.referat.ro
6
www.referat.ro
Acţiunile emise în schimbul aporturilor noi vor trebui plătite, la data subscrierii,
în proporţie de cel puţin 30% din valoarea lor nominală şi, integral, în termen de cel mult
3 ani de la data publicării în Monitorul Oficial, a hotărârii adunării generale.
Când s-a prevăzut o primă de emisiune, aceasta trebuie integral plătită la data
subscrierii.
In cazul celorlalte forme de societate comercială – societate în nume colectiv,
societatea în comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată – dreptul de preferinţă
există şi exercită dacă a fost prevăzut de actele constitutive sau de hotărârea adunării
generale extraordinare, şi în termenele şi modalităţile astfel stabilite.
a. Micşorarea numărului de acţiuni sau părţi sociale ( art. 207 alin. 1 lit. a din
Legea nr. 31/1990);
b. Reducerea valorii nominale a acţiunilor sau părţilor sociale (art. 207 alin. 1 lit.
b din Legea nr. 31/1990);
In acest caz, reducerea valorii nominale nu va putea fi făcută sub limita valorii
minime legale, anume de 10 lei noi (RON) sau 100.000 lei vechi pentru o parte socială şi
0,1 lei noi (RON) sau 1.000 lei vechi pentru o acţiune.
c. Dobândirea propriilor acţiuni, urmată de anularea lor (art. 207 alin. 1 lit. c din
Legea nr. 31/1990);
7
www.referat.ro
Aceasta reprezintă o excepţie de la regula prevăzută de art. 103 din Legea nr.
31/1990, care dispune că societatea comercială nu poate dobândi propriile sale acţiuni.
Astfel, art. 104 din Legea nr. 31/1990 permite societăţii să dobândească un număr
determinat de acţiuni proprii, integral liberate, cu scopul de a reduce capitalul social prin
anularea acestor acţiuni;
În toate situaţiile, capitalul social nu va putea să fie sub nivelul minim prevăzut de
lege pentru societatea comercială respectivă.
8
www.referat.ro
Astfel, reducerea capitalului social va putea fi făcută numai după trecerea unui
termen de două luni de la publicarea Monitorului Oficial a hotărârii adunării generale a
asociaţilor.
Hotărârea adunării generale va trebui să arate motivele pentru care se face
efectuarea ei.
În acest interval de 2 luni de la publicarea hotărârii adunării generale, orice
creditor al societăţii poate face opoziţie care va fi soluţionată conform procedurii
prevăzute de art. 62 din Legea nr. 31/1990.
Tot în scopul protejării drepturilor creditorilor, art. 209 din Legea nr. 31/1990
prevede că atunci când societatea a emis obligaţiuni, nu se va putea proceda la reducerea
capitalului social prin restituiri făcute acţionarilor din sumele rambursate în contul
acţionarilor, decât în proporţie cu valoarea obligaţiunilor rambursate.
După expirarea termenului de 2 luni pentru exercitarea dreptului de opoziţie dacă
nu au fost formulate astfel de cereri de opoziţie asociaţii vor putea întocmi actul adiţional
la actul constitutiv. Dacă creditorii au formulat opoziţie, asociaţii vor putea încheia actul
adiţional la actul constitutiv numai după soluţionarea irevocabilă a cererii de opoziţie, în
sensul respingerii acesteia ori, în cazul admiterii, după stingerea obligaţiilor societăţii faţă
de creditorul respectiv.
9
www.referat.ro
Acest drept este recunoscut numai acelor creditori a căror drepturi au fost stabilite
printr-un titlu executoriu anterior hotărârii adunării generale.
Dacă opoziţie este admisă, asociaţii trebuie să decidă, în termen de o lună de la
data la care hotărârea a devenit irevocabilă, dacă înţeleg să renunţe la prelungire sau să
excludă din societate pe asociatul debitor al oponentului. În cazul în care asociaţii decid
excluderea asociatului debitor, drepturile cuvenite acestuia se calculează pe baza
ultimului bilanţ contabil aprobat.
Reducerea duratei societăţii se face de asemenea prin hotărârea adunării generale,
însă în acest caz creditorii asociaţilor nu mai au posibilitatea de a formula opoziţie în
condiţiile art. 206 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, pentru că interesele lor nu sunt lezate.
În schimb, creditorii societăţii pot avea interesul de a formula opoziţie, dacă
reducerea duratei societăţii le aduce prejudicii (spre exemplu, dacă are o activitate
profitabilă, de natură a aduce venituri necesare rambursării datoriilor către creditori). În
acest caz, opoziţia va fi exercitată conform normelor generale prevăzute de art. 62 din
Legea nr. 31/1990.
10
www.referat.ro
11
www.referat.ro
12
www.referat.ro
13
www.referat.ro
Retragerea asociaţilor
Retragerea unui asociat sau acţionar din societatea comercială este un act de
voinţă a acestuia, un act juridic unilateral care modifică actele constitutive ale societăţii
comerciale. Actele constitutive fiind acte multilaterale, principiul irevocabilităţii actului
14
www.referat.ro
juridic civil împiedică în mod normal modificarea lor unilaterală de către o singură
persoană, şi pentru acest motiv normele privitoare la retragerea asociaţilor sunt norme de
excepţie, de strictă interpretare, astfel încât cazurile de retragere sunt limitativ
reglementate de lege.
15
www.referat.ro
Dacă asociatul care doreşte să se retragă nu obţine acordul celorlalţi asociaţi, acesta
se poate adresa instanţei de judecată, care poate încuviinţa retragerea. Acţiunea în
încuviinţarea retragerii este prevăzută expres de lege numai în situaţia societăţilor în
nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată. Art. 226 alin. 1 lit. c din
Legea nr. 31/1990 dispune că, în cazul acestor societăţi, în lipsa unor prevederi în actul
constitutiv sau când nu se realizează acordul unanim, asociatul se poate retrage pentru
motive temeinice, în baza unei hotărâri a tribunalului.
Cu toate acestea, chiar şi în cazul unei societăţi pe acţiuni, acţionarul care
formulează o cerere de retragere să se lovească de refuzul celorlalţi acţionari, şi să fie
necesară intervenţia instanţei pentru realizarea modificării corespunzătoare a actelor
constitutive ale societăţii comerciale respective, deoarece altfel nu se poate realiza
publicitatea cerută de lege pentru opozabilitate.
Pârâţi în cererea de încuviinţare a retragerii sunt ceilalţi asociaţi.
Cererea de încuviinţare a retragerii unui asociat apare admisibilă şi dacă este
formulată de asociaţii care rămân în societate, atunci când asociatul care s-a retras a
formulat declaraţia de retragere, şi-a încasat drepturile care i se cuvin, dar nu s-a
prezentat în vederea modificării corespunzătoare a actelor constitutive, pentru a se putea
realiza menţiunea în Registrul comerţului. In acest caz, pârât în acţiunea în încuviinţarea
retragerii este tocmai asociatul care a formulat cererea de retragere.
Obiectul cererii va fi autorizarea retragerii de către instanţa de judecată. Instanţa
investită cu soluţionarea cererii, va admite cererea:
- în cazul societăţii în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere
limitată, dacă motivele de retragere sunt temeinice. Acţiunea va fi în această situaţie
constitutivă de drepturi;
- în cazul societăţii pe acţiuni, dacă acţionarul care a formulat cererea de retragere
se găseşte în situaţiile prevăzute expres de art. 134 din Legea nr. 31/1990. In această a
doua situaţie, acţiunea apare ca fiind una în constatare a unui drept, iar nu constitutivă de
drepturi, deoarece retragerea are efect prin simpla manifestare de voinţă a acţionarului.
In urma hotărârii judecătoreşti de retragere, actele constitutive ale societăţii vor fi
considerate ca modificate corespunzător, în sensul dispariţiei asociatului retras.
16
www.referat.ro
17
www.referat.ro
- fie la valoarea medie de piaţă a acţiunilor din ultimul trimestru, înscrisă în cota
bursei sediului social ori, în lipsă, a bursei locului cel mai apropiat sau, după caz, de pe o
piaţă organizată extrabursieră.
Excluderea asociaţilor
A. Cazurile de excludere.
Art. 222 din Legea nr. 31/1990 enumeră cazurile de excludere a asociaţilor din
societăţile în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată, precum şi
asociaţii comanditaţi în societatea în comandită pe acţiuni:
a) asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat;
b) asociatul cu răspundere nelimitată în stare de faliment sau care a devenit
legalmente incapabil;
c) asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în administraţie
ori contravine dispoziţiilor art. 80 şi 82 din Legea nr. 31/1990, anume ia din fondurile
societăţii mai mult decât i s-a fixat pentru cheltuielile făcute sau pentru cele care urmează
să le facă în interesul societăţii, sau asociaţii care iau parte ca asociaţi cu răspundere
nelimitată, în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de activitate, sau fac
operaţiuni în contul lor sau al altora în acelaşi fel de comerţ sau în unul asemănător, fără
consimţământul celorlalţi asociaţi;
d) asociatul administrator care comite fraudă în dauna societăţii sau se serveşte de
semnătura socială sau de capitalul social în folosul lui sau al altora.
Distinct de aceste cazuri de excludere, un caz specific este cel prevăzut de art.
206 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, anume dacă este admisă opoziţia terţilor creditori ai
unui asociat într-o societate în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere
limitată cu privire la hotărârea adunării generale de prelungire a duratei societăţii peste
termenul fixat iniţial.
18
www.referat.ro
Nu vor putea fi excluşi aşadar, acţionarii din societatea pe acţiuni sau asociaţii
comanditari din societatea în comandită pe acţiuni, indiferent de motivele pe care le-ar
invoca ceilalţi acţionari. Explicaţia este dată de caracterul intuitu personae al contractului
de societate în cazul societăţilor de persoane sau mixte, caracter care poate determina
conflicte ireconciliabile între asociaţi, care nu se regăsesc însă în cazul societăţilor de
capitaluri.
Menţionăm faptul că, în doctrină există opinii diverse cu privire la interpretarea
cazurilor de excludere prevăzute de art. 222 din Legea nr. 31/1990, şi anume dacă
interpretarea trebuie să fie restrictivă sau nu.
Prin acţiunea în excludere se solicită instanţei să elimine dintre asociaţii societăţii
pe acela care a comis anumite fapte expres enumerate de art. 222 din Legea nr. 31/1990.
Excluderea nu va putea fi solicitată decât până la dizolvarea societăţii comerciale,
iar nu şi în faza lichidării.
In conformitate cu art. 223 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, excluderea poate fi
solicitată de oricare dintre asociaţi sau chiar de societatea comercială.
Pentru acest motiv, unii autori consideră că acţiunea are caracter fie social, fie
individual. Alţi autori consideră însă că acţiunea în excludere are întotdeauna un caracter
social, deoarece motivele invocare au în vedere interesul social.
In cazul în care societatea comercială este cea care solicită excluderea unui
asociat, hotărârea nu aparţine administratorilor, ci adunării generale pentru că tinde la
modificarea actelor constitutive. In justiţie însă, societatea va fi reprezentată de
administratori, cu condiţia ca între aceştia să nu fie chiar asociatul a cărui excludere se
solicită. In acest caz, adunarea generală va desemna persoana care va reprezenta
societatea comercială în justiţie.
Art. 223 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 dispune că, atunci când excluderea se cere
de către un asociat, se va cita societatea şi asociatul pârât.
Cererea de excludere, ca cerere în materie de societate, este de competenţa
tribunalului în a cărui rază teritorială îşi are sediul societatea comercială.
In urma pronunţării unei hotărârii judecătoreşti de admitere a cererii de excludere,
actele constitutive ale societăţii vor fi considerate ca modificate corespunzător, în sensul
eliminării asociatului exclus.
19
www.referat.ro
Cu privire la părţile de interes sau părţile sociale ale asociatului exclus, asociaţii
rămaşi în societate au opţiune între anularea sau redistribuirea acestora între asociaţii
rămaşi. Pentru rigoare, o astfel de soluţie presupune două operaţiuni distincte:
- o diminuare a capitalului social şi o reducere (iar nu anulare, care este un
termen impropriu în acest context, nefiind cauze de nulitate) de părţi sociale;
- apoi o majorare de capital social şi un nou aport adus de asociaţii care rămân.
Soluţia se impune pentru că, atâta timp cât societatea este cea care achită
asociatului exclus cota de patrimoniu corespunzătoare, nu se pot distribui asociaţilor
rămaşi părţi sociale, pentru că acestea ar fi lipsite de aportul corespunzător.
Similar situaţiei hotărârii judecătoreşti de încuviinţare a retragerii asociaţilor, ca o
excepţie de la relativitatea efectelor hotărârilor judecătoreşti, care stabileşte că hotărârile
sunt opozabile numai părţilor din proces, în cazul hotărârii de excludere, deşi hotărârea în
sine nu este opozabilă terţilor, modificarea actelor constitutive pe care o dispune va fi
făcută opozabilă terţilor, conform art. 50 din Legea 31/1990, prin efectuarea publicităţii
legale.
Conform art. 223 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, hotărârea definitivă de excludere
se va depune, în termen de 15 zile, la Oficiul Registrului Comerţului pentru a fi înscrisă,
iar dispozitivul hotărârii se va publica la cererea societăţii în Monitorul Oficial, Partea a
IV-a.
20
www.referat.ro
- fie stabilirea sumei care trebuie achitată asociatului exclus, dacă acţiunea este
introdusă de societatea comercială ori de un alt asociat, caz în care acţiunea are caracterul
unei acţiuni în constatare.
Calitatea procesuală pasivă aparţine societăţii comerciale, dacă reclamantul este
asociatul exclus, sau asociatului exclus, dacă reclamantă este societatea comercială sau
ceilalţi asociaţi.
In cazul în care, reclamant este unul dintre asociaţi, societatea comercială va fi
citată în calitate de intervenient forţat, deoarece în patrimoniul acesteia urmează să se
regăsească obligaţia de achitare a sumei care revine asociatului exclus.
Hotărârea astfel pronunţată nu se încadrează între cele a căror menţiune în
Registrul Comerţului este obligatorie, dar considerăm că este posibilă efectuarea unei
menţiuni, în cazul în care părţile solicită aceasta.
21