Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
I. Noțiunea modificării societăților comerciale
Caracterizare generala
Intrucat elementele care reclama schimbarea au fost stabilite prin actul constitutive al societatii,
modificarea societății impune modificarea acestui act constitutive. De aceea, legeanr. 31/1990
reglementează modificarea actului constitutiv, iar nu modificarea societății (Titlul IV)
Trebuie observant insa ca modificarea actului constitutive reprezinta numai mijlocul prin care se
modifica societatea comerciala. Este vorba deci, de o societate comerciala legal constituita, adica
o societate care s-a constituit și a funcționat potrivit legii și care se modifică, pentru a o face mai
eficienta în interesul asociatilor. Sub aspectul definirii regimului juridic al societăților
comerciale, numai modificarea societății are relevanță; o societate comercială se constituie,
funcționează, se modifică, se dizolvă și se lichidează.
În privința sferei noțiunii de modificare a societății și, implicit, a noțiunii de modificare a actului
constitutive, trebuie sa avem în vedere în primul rand, cazurile expres reglementate de lege:
prelungirea duratei societății, reducerea sau majorarea capitalului social.
La aceste cazuri trebuie adaugate și cele prevăzute de art 113 din Legea nr.31/1990: schimbarea
obiectului societății, schimbarea formei societății, mutarea sediului, fuziunea și divizarea etc.
În doctrina au fost incluse în sfera noțiunii de modificare a actului constitutiv și cazuri cum sunt:
transmiterea părților de interes sau a părților sociale către terț, cu excepția cazului cand
transmisiunea a fost autorizată prin actul constitutiv, excluderea ori retragerea unui asociat și
continuarea societății cu răspundere limitata cu un singur asociat ca urmare a retragerii,
excluderii sau decesului celui de-al doilea asociat.
Modificarea actului constitutiv al unei societăți comerciale are drept urmare modificarea
societății, fata de situatia initiala, de la data constituirii ei. In consecinta, modificarea ctului
2
constitutive nu are ca efect crearea unei personae juridice noi. Societatea, ca persoana juridical,
subzista cu modificările aduse in urma modificarii actului constitutive (art 205 din Legea nr.31/
1990).
Aspecte generale
Potrivit art. 204 din Legea nr. 31/1990, republicata si modificata prin Legea nr. 161/2003, actul
constitutive poate fi modificat prin:
3
Potrivit legii, dacă se aduc mai multe modificări actului constitutiv, concomitent sau succesiv,
acesta va fi actualizat cu toate modificările la zi. În această formă actualizată se pot omite
numele sau denumirea şi
celelalte date de identificare ale fondatorilor şi ale primilor membri ai organelor societăţii dacă
au trecut cel puţin 5 ani de la data înmatriculării societăţii, afară de cazul când actul constitutiv
prevede altfel (art. 204 alin. 7, 8 şi 9 din Legea nr. 31/1990 republicată).
În încheiere, trebuie arătat că modificarea actului constitutiv al unei societăţi comerciale are
drept urmare modificarea societăţii, faţă de situaţia iniţială, de la data constituirii ei. În
consecinţă, modificarea actului constitutiv nu are ca efect crearea unei persoane juridice noi.
Societatea, ca persoană juridică, subzistă, cu modificările aduse în urma modificării actului
constitutiv (art. 205 din Legea nr. 31/1990 republicată).
1. Notiuni generale
4
Pe langa condițiile generale care privesc orice modificare a actului constitutiv, legea 31/1990,
reglementează și unele condiții speciale, care se referă la anumite cazuri concrete de modificare a
actului constitutiv, mai frecvențe în viața societăților comerciale : mărirea sau reducerea
capitalului social, prelungirea duratei societății, fuziunea și divizarea societăților comerciale,
schimbarea formei juridice a societății.
Necesitatea maririi capitalului social. Anumite nevoi ale societăţii comerciale pot impune
necesitatea maririi capitalului social al acesteia. Aceste nevoi pot consta în dorinţa asociaţilor de
a dezvolta activitatea societăţii sau de a înlătura unele dificultăţi financiare.
Pentru societatea comercială, procurarea de fonduri financiare prin mărirea capitalului social este
mai puţin împovărătoare decât împrumutul bancar sau emiterea de obligaţiuni.
În anumite cazuri, majorarea capitalului social poate fi determinată de acumularea unor
rezerve care nu au fost folosite sau de necesitatea reevaluării patrimoniului societăţii.
În primul rând, trebuie respectate dispoziţiile art. 204 din lege. Deci, pentru mărirea capitalului
social se cere să existe hotărârea adunării asociaţiilor, iar actul modificator, în formă autentică,
acolo unde legea cere acest lucru, să fie menţionat în registrul comerţului publicat în Monitorul
Oficial.
Mărirea capitalului social prin noi aporturi. În mod obişnuit, mărirea capitalului social se
realizează prin noi aporturi. Potrivit art. 210 din Legea nr. 31/1990 republicată, capitalul social
se poate mări prin emisiunea de acţiuni noi sau prin majorarea valorii nominale a acţiunilor
existente în schimbul unor noi aporturi în numerar şi/sau în natură.
5
Capitalul social nu va putea fi însă mărit şi nu se vor putea emite noi acţiuni cât timp nu vor fi
fost complet plătite acţiunile din emisiunea precedentă (art. 92 alin. 3 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Alte modalităţi de mărire a capitalului social. Capitalul social al unei societăţi
comerciale poate fi mărit şi pe alte căi decât prin noi aporturi:
1. a) Mărirea capitalului social prin încorporarea rezervelor. Acţiunile noi pot fi eliberate
prin încorporarea rezervelor, cu excepţia rezervelor legale (art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990
republicată). Rezervele constau în anumite sume de bani prelevate din beneficiile societăţii şi au
destinaţiile prevăzute de lege. Ele sunt de trei feluri: legale, statutare şi facultative.
2. b) Mărirea capitalului social prin încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune.
Acţiunile noi ale societății pot fi liberate şi prin încorporarea rezervelor, beneficiilor sau a
primelor de emisiune (art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată). Deci, beneficiile
societăţii destinate a fi împărţite acţionarilor sub formă de dividende pot servi la liberarea
acţiunilor şi, implicit, la mărirea capitalului social. În locul dividendelor, acţionarii vor primi
acţiuni noi emise de societate. O atare modalitate de mărire a capitalului social este cunoscută şi
sub denumirea de mărire a capitalului social prin plata dividendelor în acţiuni.
Acţiunile noi pot fi liberate şi prin încorporarea primelor de emisiune. Prima de emisiune
reprezintă diferenţa dintre valoarea de emisiune şi valoarea nominală a acţiunilor, pe care trebuie
să o suporte noii acţionari. Această primă este destinată să acopere cheltuielile emisiunii, precum
şi diminuarea valorii intrinseci a acţiunilor vechi.
Această modalitate de mărire a capitalului social este cunoscută şi sub denumirea de mărirea
capitalului social prin conversiunea datoriilor societăţii în acţiuni ale acesteia.
6
3. Reducerea capitalului social
Potrivit art. 207 alin. 1 din Legea 31/1990, republicata, reducerea capitalului social se poate
face:
Legea dispune obligativitatea publicarii hotararii adunarii generale cu cel puțin două luni
înainte de reducerea efectiva a capitalului social. În hotararea adunării generale trebuie sa fie
cuprinse motivele care au determinat asociații sa hotarasca reducerea capitalului social.
Opoziția unui creditor poate fi introdusă în termen de două luni de la momentul publicării.
Dacă societatea emite obligațiuni (în cazul societăților pe acțiuni) capitalul social se poate
reduce și prin rambursarea de obligațiuni în contul acțiunilor. Daca emiterea unei obligatiuni
reprezinta o forma prin care o societate pe acțiuni este împrumutat, la restituirea obligatiilor,
acționarii pot solicita restituirea sumelor inițial investite.
7
4. Prelungirea duratei societății
Potrivit legii, actul constitutiv al societății trebuie sa prevada « durata societății » (art 7 și 8 din
Legea nr.31/ 1990)
Prelungirea duratei societății trebuie realizata înainte de expirarea duratei prevăzute în actul
constitutiv. Prelungirea duratei societății se realizeaza prin modificarea actului constitutiv în
condițiile articolului 204 din Legea nr.31/1990. Hotarare cu privire la prelungirea duratei
societății se ia de adunarea asociatilor, in condițiile de cvorum și majoritate prevăzute de lege
pentru adunarea extraordinara. Asociații pot hotărî o nouă durata a societății sau o durată
nedeterminată, în funcție de interesele lor.
Actul adițional care constata hotararea privind prelungirea duratei societății, în forma impusă de
lege, trebuie menționat în registrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial. Hotararea
privind prelungirea duratei societății va produce efecte, cu condiția ca actul adițional sa fi fost
încheiat în forma scrisă cerută de lege, menționat în registrul comerțului și publicată în
Monitorul Oficial, anterior expirării duratei societății prevăzute de actul constitutiv. Dacă aceste
cerințe nu sunt îndeplinite, pe data expirării duratei prevăzute în actul constitutiv, societatea se
dizolvă ope legis.
-se asigura continuarea existenței societății și după expirarea duratei prevăzute în actul
constitutiv
Articolul nr. 205 din Legea nr.31/ 1990 prevede expres că prelungirea duratei societății nu
atrage crearea unei persoane juridice noi.
8
Prelungirea duratei societății poate leza interesele creditorilor particulari ai asociatilor din SNC,
SCS, sau SRL. De aceea, potrivit legii, acești creditori pot face opozitie impotriva hotararii
adunarii asociatilor de prelungire a duratei societății, dacă au drepturi stabilite printr-un titlu
executoriu anterior hotararii (art. 206 din Legea nr.31/1990)
Legea recunoaște dreptul de opozitie acestor creditori deoarece potrivit art. 66 din Legea
31/1990, pe durata societății, ei pot să-și exercite drepturile lor numai asupra părții din profitul
cuvenit asociatului după bilanțul contabil, iar după dizolvarea societății, asupra părții ce li s-ar
cuveni prin lichidare. În plus, ei pot opri părțile ce s-ar cuveni asociaților prin lichidare.
Legea nr. 31/1990, in forma sa actual, reglementeaza cuprinzator fuziunea și divizarea societății
comerciale.
Dispozițiile legii au în vedere fuziunea și divizarea societăților pe acțiuni, dare ele sunt aplicabile
și operațiunilor de fuziune sau divizare care privesc celelalte forme juridice ale societăților
comerciale.
Fuziunea se realizeaza fie prin absorbția unei societăți de către o alta societate, fie prin
contopirea a două sau mai multe societăți pentru a constitui o societate nouă.
● Fuziunea prin absorbtie reprezinta operatiunea prin care una sau mai multe societăți
transmite alteia, ca urmare a dizolvării fără lichidare, totalitatea activului și pasivului
9
patrimonial, atribuindu-se actionarilor sau asociatilor societăților absorbite acțiuni sau părți
sociale și eventual, o sulta în numerar, care sa nu depaseasca un procent de 10% din valoarea lor
nominală sau valoarea lor contabilă.
● Fuziunea prin contopire și constituirea unei noi societăți reprezinta operatiunea prin care
mai multe societăți se reunesc pentru a transmite unei societăți care se constituie, ca urmare a
dizolvarii si radierii lor, ansamblul activului și pasivului patrimonial, în schimbul atribuirii de
parti sociale sau acțiuni și eventual, o sulta care sa nu depaseasca un procent de 10% din
valoarea lor nominală sau, în lipsa acesteia, valoarea lor contabilă.
Forme de realizare a fuziunii
Fuziunea este posibila numai în măsura în care exista activ patrimonial la societatea care este
absorbita în schimbul patrimoniului transmis.
Din punct de vedere economic, fuziunile fac obiectul unei clasificari tradiționale care face
distincție între:
Acesta alianța care duce la crearea unei noi entități, presupune punerea în comun a aporturilor
societăților care au fuzionat, asemanandu-se astfel cu contractul de societate. Cel mai bun
instrument de realizare a acestei înțelegeri perfecte este crearea unei societăți noi.
10
Aceste doua tipuri de reorganizari (fuziune prin contopire si fuziune prin absorbție) sunt
rezultanta unui proces care se realizeaza în doi timpi:
⮚ Restructurarile interne
Restructurarile interne au ca obiect o remodelare juridica a puterii in interiorul unui grup ,cu
scopul de a modifica organizarea internă a întreprinderii pentru a face fata imperativelor de
dezvoltare a acesteia .
Efectele fuziunii
⮚ Activ transmis
Prin fuziune se transmit ,în principiu ,toate drepturile care au aparținut societății absorbite sau a
societățile care se reunesc. Astfel:
- dreptul de a acționa în justiție aparține societății absorbante sau a societății nou create ;
- societatea absorbanta poate formula acțiune în justiție pentru repararea prejudiciului cauzat de
administratorii societății absorbite.
- societatea absorbanta poate să-și continue executarea silită de societatea absorbita ,fără sa
obțină un nou titlu executoriu.
11
Drepturile de proprietate industrială
Drepturile asupra marcilor de fabrica și a celor de comerț se transmit societății absorbante ,cu
excepția cazului cand o terta persoana intenteaza acțiune în constatarea nulitatii absolute a
fuziunii.
⮚ Pasiv transmis
Se transmit societății absorbante:
Dreptul la opozitie este acordat creditorilor tuturor societăților participante la fuziune ,ale
caror creante sunt anterioare publicării proiectului de fuziune.
12
Încetarea existenței societății absorbite.
Un alt efect al fuziunii prin absorbție este dispariția societății absorbite și radierea ei
din registrul comerțului.
Dacă fuziunea se face prin absortie, data acesteia este data cand se menționează în registrul
comerțului actul adițional de majorare a capitalului social al societății absorbante.
În privința desființării societății absorbite evident aceasta se produce din momentul aducerii ei
din registrul comerțului.
Divizia
Divizarea se face prin împărțirea patrimoniului unei societăți care își încetează existentă, între
două sau mai multe societăți existente sau care iau fiinta prin acest procedeu. În acest caz
divizarea este totala.
Divizarea unei societăți poate fii și parțială, atunci cand se desprinde o parte din patrimoniul unei
societăți care-si pastreaza existența și se transmite acea parte către o alta societate, constituindu-
se o societate nouă.
În cazul divizării, societățile care dobandesc bunurile societății divizate, vor răspunde pentru
obligațiile acesteia proporțional cu valoarea bunurilor dobândite.
În cazul divizării, “partajul” se face în general în funcție de elementele de activ aportate fiecărei
societăți beneficiare de aporturi., deși societățile mostenitoare sunt solidar responsabile fata de
creditorii societății divizate.
13
Fuziunea și divizarea se face între societăți care au forme diferite (SNC, SA, SCA).
Societatile in lichidare se pot fuziona sau de pot decide dacă nu a început repartitia părților ce li
se cuvin din lichidare.
a) pentru fuziune - acordul societății absorbante și a celor absorbite, sau al fiecărei dintre
societățile care fuzionează - dacă se creaza o societate nouă.
Proiectul planului de fuziune sau divizare trebuie sa aiba incluse cel puțin următoarele indicații:
Proiectul de fuziune sau divizare trebuie sa contina orice alte date particulare care prezinta
interes pentru operatiune.
14
Efectele divizarii
Divizarea antreneaza transmiterea integrala a patrimoniului societatii care dispare din profitul
societăților care îl culeg parțial sau în totalitate. Aceste societăți se substituie societății actuale în
toate bunurile, drepturile sau obligațiile ei. În caz de aport partial de activ – supus regimului
divizării – transmiterea universală operează asupra fracțiunii din patrimoniul societății care face
aportul.
Societățile care dobandesc bunuri prin efectul divizarii răspund fata de creditori pentru
obligatiile societatii care si-au încetat existența prin divizare, proporțional cu valoarea bunurilor
dobândite, în afara de cazul în care, prin divizare, s-au stabilit alte proporții. Dacă nu se poate
stabili societatea răspunzătoare pentru o obligație, societățile care au dobândit bunuri prin
divizare răspund solidar.
Exista o serie de consecințe fata de salariati, deoarece fuziunile si divizarile antrenează adesea
perturbări în situația și condițiile de muncă ale salariaților întreprinderilor implicate în
operațiune.
Contractele individuale de munca încheiate de societatea absorbită sau divizată sunt transmise de
plin drept la societatea absorbantă sau nouă care trebuie sa le respecte masura. Aceste prevederi
nu suprima însă dreptul societății absorbante sau noi de a determina nevoile sale reale de
personal.
Atunci cand societatea absorbantă sau nu este supusă obligațiilor rezultate dintr-un contract
colectiv de muncă, salariații societății absorbite sau divizate păstrează timp de un an – sau durata
contractului colectiv de muncă – avantajele lor din convenția anterioara. După expirarea acestei
perioade ei păstrează de asemenea, avantajele individuale dobandite ca urmare a aplicării vechii
conventii colective de munca.
15
6. Schimbarea formei societății comerciale
În cursul existenței unei societăți comerciale, anumite interese ale asociaților pot determina
necesitatea schimbării formei juridice a societății ; de exemplu. Din SRL în SA.
Aceste interese pot fi satisfăcute pe cai diferite. O cale o constituie dizolvarea și lichidarea
societății existente și ; apoi, constituirea unei noi societăți comerciale în forma juridica dorită, cu
respectarea conditiilor prevazute de lege. O alta cale reprezinta schimbarea formei juridice a
societății, în condițiile stabilite de lege pentru modificarea societății.
Prin modificarea actului constitutiv, societatea constituită își schimba forma juridica. Schimbarea
formei juridice a societății atrage însă anumite modificări în raporturile asociatilor cu societatea.
Schimbarea formei juridice a societății se poate realiza prin modificarea actului constitutiv al
societății se ia în condițiile de cvorum prevăzute pentru adunarea generala extraordinara, cu o
majoritate de cel putin doua treimi din drepturile de vot deținute de acționarii prezenți sau
reprezentați. (art.115 din Legea nr.31/ 1990)
Totodată, pentru realizarea operațiunii trebuie îndeplinite și condițiile prevăzute de lege pentru
forma de societate pe care o va lua societatea existența (capital social, număr minim de asociați
etc.)
Prin aceasta modificare a actului constitutiv se schimba forma juridica a societatii, fara a-i afecta
personalitatea juridica. Societatea inițială își continua existenta, dar într-un cadru juridic noi. În
acest sens, art.205 din Legea nr.31/1990 prevede că schimbarea formei societății nu atrage
crearea unei persoane juridice noi.
Noţiune şi condiţii
Acest drept trebuie exercitat cu bună-credinţă. Conform legii, asociatul unei societăţi în nume
colectiv, al societăţii în comandită simplă şi al societăţii cu răspundere limitată, se poate retrage
16
în următoarele situaţii: în cazurile prevăzute de actul constitutiv; cu acordul celorlalţi asociaţi;
din motive temeinice, în baza sentinţei tribunalului.
În cazul societăţii pe acţiuni, retragerea actionarului este reglementată prin dispoziţiile art. 133
alin. 1 din Legea nr. 31/1990 care arată: „acţionarii care nu sunt de acord cu hotărârile luate de
adunarea generală cu privire la schimbarea obiectului principal de activitate, la mutarea sediului
său la forma societăţii, au dreptul de a se retrage din societate ...”.
1. a) în cazul societăţii pe acţiuni, atunci când numărul acţionarilor s-a redus sub cinci, dacă
a trecut mai mult de 6 luni şi numărul nu a fost completat (art. 223 lit. c));
2. b) în cazul societăţii în nume colectiv şi al societăţii cu răspundere limitată, dacă rămâne
un singur asociat şi nu există clauză de continuare cu moştenitorii (art. 224 alin. l şi 2);
3. c) în situaţia societăţii în comandită simplă şi al celei în comandită pe acţiuni, dacă se
retrage unicul comanditat (art. 224 alin. 3).
8. Excluderea asociaţilor
Excluderea este o măsură destinată apărării societăţii comerciale împotriva asociaţilor care au
săvârşit acte ce pun în pericol supravieţuirea societăţii.
Excluderea, ca apărare, este reglementată de art. 201 alin. 2 din Legea nr. 31/1990. Este vorba de
situaţiile în care creditorii particulari ai asociaţilor dintr-o societate în nume colectiv, în
comandită simplă sau cu răspundere limitată pot face opoziţie la prelungirea duratei societăţii
17
peste termenul fixat iniţial. Când opoziţia a fost admisă, asociaţii pot decide excluderea din
societate a asociatul debitor al oponentului.
Excluderea, ca sancţiune, este reglementată de art. 217 alin. 1 lit. a)-d) din Legea nr. 31/1990. Se
arată că trebuie exclus:
Uneori excluderea unui asociat are drept consecinţă nu numai modificarea actului constitutiv, ci
chiar dizolvarea societăţii. Astfel, în cazul societăţilor în nume colectiv şi al societăţilor cu
răspundere limitată excluderea unuia dintre asociaţi produce dizolvarea societăţii dacă, în urma
excluderii numărul asociaţilor s-a redus la unul singur şi nu există clauză de continuare cu un
singur asociat (la societăţile cu răspundere limitată).
Bibliografie
18