Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
NOŢIUNI INTRODUCTIVE.
1
Noul Cod civil, adoptat prin Legea nr. 287/2009, publicat în M.O. al României, Partea I, nr. 511 din 24
iulie 2009, reglementează într-un mod unitar majoritatea raporturilor patrimoniale indiferent că acestea se
referă la comercianţi sau necomercianţi.
Ulterior, realităţile economice au dominat viaţa socială, datorită
caracterului amplu şi complex al dezvoltării activităţilor comerciale, astfel
încât s-a resimţit nevoia ca şi în plan legislativ aceste activităţi să fie
reglementate de norme juridice diferite în raport de cele civile. Necesităţile
obiective ale comerţului au impus crearea unui ansamblu de norme
destinat unei categorii distincte de subiecţi pentru a reglementa activităţile
şi operaţiunile desfăşurate de aceşti subiecţi. Persoanele vizate de aceste
norme noi au fost calificate comercianţi (mercatorum), iar operaţiunile
întreprinse de ele au primit denumirea de acte şi fapte de comerţ. Astfel s-a
creat un ansamblu de reglementări, având caracter special, de-sine-
stătător, autonom, denumit dreptul comercianţilor (jus mercatorum),
concept care desemnează astăzi dreptul comercial sau dreptul afacerilor.
CAPITOLUL II
Alte norme de acest gen sunt consacrate prin legi ordinare, cum sunt:
Legea 31/1990 cu privire la societăţile comerciale; Legea nr. 12/1990
privind combaterea unor activităţi comerciale ilicite; Legea nr. 85/2006
privind procedura insolvenţei etc.
CAPITOLUL III
FAPTELE DE COMERŢ
2
Noul Cod civil a fost adoptat prin Legea nr. 287/2009, publicată în M. Of. al României, Partea I, nr. 511
din 24 iulie 2009, pus în aplicare prin Legea nr. 71/2011, publicată în M. Of. al României, Partea I, nr. 409
din 10 iunie 2011.
scopul revânzării bunurilor mobile şi imobile; cumpărarea spre închiriere
precum şi închirierea în scopul reînchirierii bunurilor; operaţiunile de bursă;
asigurările etc.
PARTICIPANŢII LA COMERŢ
Noul Cod Civil român (NCC) adoptat prin Legea nr. 287/2009, pus în
aplicare prin Legea nr. 71/2011, reformează structural ordinea juridică a
dreptului privat, unificând, sub reglementarea sa unitară, ramurile
dreptului civil, dreptului familiei, dreptului comercial, dreptului
internaţional privat şi dreptului succesoral.
În plus, NCC creează instituţii juridice noi care privesc în mod direct
domeniul de activitate al profesioniştilor comercianţi, cum sunt:
administrarea bunurilor altuia (art. 792-857); nulitatea persoanei juridice
(art. 196-199); proprietatea periodică (art. 687-692); actul juridic unilateral
(art. 1324-1329); cesiunea unei creanţe constatate printr-un titlu nominativ,
la ordin sau la purtător (art. 1587-1592); coasigurarea şi retrocesiunea (art.
2239 şi 2241); fiducia (art. 773-791).
Potrivit art.6 alin.1 din Legea nr. 71/2011 şi art. 1 din Legea nr. 26/1990
privind registrul comerţului, persoanele profesioniste comerciante –
persoane fizice sau persoane juridice – sunt supuse obligaţiei de
înregistrare în registrul comerţului.
Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act de înfiinţare se înţelege actul
de constituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul acesteia.
Ei nu pot folosi în profitul ori în interesul lor sau al unor terţi, după
caz, bunurile persoanei juridice ori informaţiile pe care le obţin în virtutea
funcţiei lor, afară de cazul în care ar fi autorizaţi în acest scop de către cei
care i-au numit (art. 214 alin.2).
Aceste prevederi urmează a se corela cu dispoziţiile art. 272 pct.2 şi
art. 237 din Legea nr. 31/1990, care beneficiază astfel de o reglementare
suplimentară din partea NCC.
În fine, art. 216 al NCC conţine o altă prevedere de principiu care, cel
puţin în parte, reformează instituţia acţiunii în nulitate a actelor emise de
organele persoanei juridice.
Comparat cu art. 132 din Legea nr. 31/1990, dispoziţiile NCC sunt
clare, neechivoce, în sensul că administratorii pot ataca hotărârile adunării
generale ale asociaţilor/acţionarilor şi, important, deciziile consiliului de
administraţie, cu excepţia hotărârilor sau deciziilor care privesc revocarea
administratorilor din funcţie.
2. Societăţile comerciale
3. Regiile autonome
4. Organizaţiile cooperatiste
1. Asociaţiile şi fundaţiile
1. Întreprinderea
Mai mult decât atât, întreprinderea devine tot mai mult şi un factor
integrator al întregului ansamblu al aparatului economic al unei ţări şi chiar
de implantare în structurile internaţionale. De aici şi necesitatea readaptării
structurilor funcţionale, mai ales în cazul marilor întreprinderi gestionate de
societăţi pe acţiuni.
2. Fondul de comerţ
2.1. Definiţie
a) Elementele corporale.
b1) Firma
Firma este definită ca fiind numele sau, după caz, denumirea folosită
de comerciant în realizarea operaţiunilor ce fac obiectul comerţului său.
Caracterele firmei:
• originară (constitutivă);
2. Noutatea firmei.
3. Disponibilitatea firmei.
4. Liceitatea firmei.
Conţinutul firmei.
Transmiterea firmei.
Apărarea firmei.
Înregistrarea firmei.
b2) Emblema
Caracterele emblemei.
Transmiterea emblemei.
Înregistrarea emblemei.
Utilizarea emblemei.
Apărarea emblemei.
b3) Clientela
- factori interni
4. know-how (savoir-faire);
Singura sancţiune aplicabilă celui care a încălcat legea, prin care era
instituită incompatibilitatea, nu este decât profesională şi disciplinară,
persoana în cauză urmând a fi destituită din funcţia pe care o deţine ori,
după caz, să fie exclusă din organizaţia profesională din care face parte.
- Decăderile.
- Interdicţiile
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
- societăţi de persoane;
- societăţi de capitaluri.
3
A se vedea O. Căpăţână, op. cit., p. 75–86; M.N. Costin, C.A. Jeflea, op. cit., p. 17–55; Ph. Merle, Droit commercial -
Sociétés commerciales, ed. a 2-a, Précis Dalloz, Paris, 1990, p. 9–18.
La aceste societăţi, capitalul social este format prin contribuţiile liber
constituite ale acţionarilor participanţi, iar aporturile acestora sunt
guvernate întru-totul de normele dreptului privat, comercial şi civil.
Drepturile şi obligaţiile acţionarilor sunt reglementate de actul
constitutiv, cu excepţia acelor raporturi juridice societare asupra cărora
legea dispune cu titlu imperativ.
4
Categoria acestor societăţi este reţinută şi de alţi autori. A se vedea: M.N. Costin, C.A. Jeflea, op. cit., p.
21.
5
A se vedea art. 20 din Legea nr. 15/1990 şi art. 4 din O.U.G. nr. 30/1997.
6
A se vedea art. 17 din Legea nr. 15/1990, art.1 alin. (3) şi art. 2 din O.U.G. nr. 30/1997.
7
A se vedea art. 1, art. 39 şi art. 40 din Legea nr. 15/1990 şi art. 1, 9 şi 12 din O.U.G. nr. 30/1997.
8
Bunăoară, Legea nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii autonome şi
societăţi comerciale, respectiv, O.U.G. nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome.
9
A se vedea art. 17 din Legea nr. 15/1990 şi art. 1 alin. (3) din O.U.G. nr. 30/1997.
înfiinţare şi statut10; la constituire au un singur acţionar – entitate
juridică a statului care le înfiinţează11; pot lua naştere prin reorganizarea
unor entităţi economice preexistente12 sau prin înfiinţare ab initio13;
organizarea şi funcţionarea acestor societăţi este guvernată de statutul
propriu şi Legea nr. 31/1990, la care se alătură, totodată, norme
cuprinse în legile special adresate lor14; conducerea unei astfel de
societăţi este exercitată de entitatea juridică statală creatoare, iar
administrarea se efectuează de un consiliu de administraţie format din
membrii desemnaţi de acea entitate15; atribuţiile adunării generale sunt
îndeplinite de entitatea juridică a statului în calitate de acţionar unic 16;
bunurile şi valorile care formează capitalul social trec în patrimoniul
societăţii comerciale înfiinţate17; prin efectuarea acestor bunuri şi valori
la constituirea capitalului social se realizează transferul lor din domeniul
de dispoziţie al entităţii juridice a statului în cel al deciziei aparţinând
societăţii comerciale astfel înfiinţate; actul normativ de înfiinţare
conţinând statutul societăţii se publică mai întâi în Monitorul Oficial al
României, după care se înregistrează în registrul comerţului18; actul de
înfiinţare nu necesită autorizarea judecătorului delegat la oficiul
registrului comerţului, ci doar pronunţarea unei încheieri de
înmatriculare a societăţii pe baza cererii formulate în acest sens de
persoanele împuternicite prin actul de înfiinţare să o reprezinte 19;
societatea constituită în domeniul public al statului beneficiază de
exclusivitatea firmei în raport cu oricare alt comerciant20.
10
A se vedea art. 18 din Legea nr. 15/1990.
11
A se vedea art. 20 şi 21 din Legea nr. 15/1990.
12
A se vedea art. 16 din Legea nr. 15/1990 şi art. 2 din O.U.G. nr. 30/1990.
13
A se vedea art. 40 din Legea nr. 15/1990.
14
Pe lângă Legea nr. 15/1990 şi O.U.G. nr. 30/1997, mai amintim: Legea nr. 137/2002 publicată în M. Of. nr. 215 din
28 martie 2002, O.U.G. nr. 296/2000, publicată în M.Of. nr. 707 din 30 decembrie 2000, O.U.G. nr. 88/1997, publicată
în M. Of. nr. 381 din 29 decembrie 1997.
15
A se vedea art. 12 şi 13 din Legea nr. 15/1990.
16
A se vedea art. 21 din Legea nr. 15/1990.
17
A se vedea art. 20 din Legea nr. 15/1990.
18
A se vedea art. 18 alin. (2) din Legea nr. 15/1990.
19
A se vedea art. 15 şi 19 din Legea nr. 26/1990.
20
A se vedea art. 40 din Legea nr. 26/1990.
c) Societăţile pe acţiuni cu capital social mixt, de stat şi privat, se
caracterizează prin combinarea a două categorii de aporturi sociale
provenind din resurse diferite, unele aparţinând subiecţilor dreptului
privat, iar altele entităţilor juridice ale statului. Astfel de societăţi pot
rezulta din privatizarea parţială a societăţilor cu capital integral de stat 21,
din asocierea unor entităţi juridice ale statului cu subiecţi de drept
privat, persoane fizice sau persoane juridice, precum şi din asocierea
societăţilor cu capital de stat cu terţe persoane juridice sau fizice,
române sau străine22.
21
A se vedea, spre exemplu, Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, publicată în
M.Of. nr. 215 din 28 martie 2002.
22
Potrivit art. 35 din Legea nr. 15/1990, societăţile comerciale înfiinţate conform acestei legi se vor putea asocia cu
terţe persoane juridice sau fizice, române sau străine, în scopul creării de noi societăţi comerciale. O modalitate
concretă prin care s-a realizat o atare asociere, a fost reglementată de art. 14 şi 22 din Legea nr. 137/2002, şi anume
prin majorarea capitalului social al acestor societăţi comerciale pe baza unei oferte adresate oricăror investitori
interesaţi. O dispoziţie asemănătoare se regăseşte în reglementarea O.G. nr. 92/1997 privind stimularea investiţiilor
directe, care, în intenţia de a facilita astfel de investiţii de orice investitor, prevede că astfel de investiţii pot avea ca
obiect participarea la constituirea sau extinderea unei întreprinderi în oricare dintre formele juridice prevăzute de
lege, precum şi dobândirea de acţiuni ale unei societăţi comerciale (art. 2).
23
A se vedea, spre exemplu, dispoziţiile art. 16-21 şi art. 27-30 din Legea nr. 137/2002, respectiv art. 9-13 din O.G. nr.
92/1997.
24
A se vedea art. 12 alin. (2), 294 alin. 1, art. 318 şi art. 322 din O.U.G. nr. 99/2006, privind instituţíile de credit,
respectiv art. 69 din Legea nr. 297/2004 privind piaţa de capital.
25
A se vedea art. 16 alin. (4) din Legea nr. 32/2000 privind societăţile de asigurare şi supravegherea asigurărilor.
(SSIF)26, fondul de compensare a investiţiilor27, societăţile de
administrare a investiţiilor (S.A.I.)28, societăţile de investiţii29, casele de
compensare şi contrapartea centrală30.
26
A se vedea art. 7 şi art. 8 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 297/2004 privind piaţa de capital.
27
A se vede art. 49 alin. (1) lit. a) şi b) din Legea nr. 297/2004.
28
A se vedea art. 57 şi art. 58 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 297/2004.
29
A se vedea art. 92 alin. (1), art. 94, art. 97 alin. (1) şi art. 119 alin. (1) din Legea nr. 297/2004.
30
A se vedea art. 159 alin. (1) din Legea nr. 297/2004.
31
’’Instituţiile de credit, persoane juridice române, se pot constitui şi pot funcţiona numai pe baza autorizaţiei emise
de Banca Naţională a României” [a se vedea art. 32 alin. (1) din O.U.G. nr. 99/2006]. „Un asigurator nu poate fi
înmatriculat în registrul comerţului fără autorizaţia emisă de Comisia de Supraveghere a Asigurărilor” – art. 11 alin. (2)
din Legea nr. 32/2000. A se vedea, de asemenea, dispoziţiile art. 5 din aceeaşi lege cu referire la atribuţiile principale
ale Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor, cum sunt: aprobă divizarea sau fuzionarea asiguratorilor; aprobă
suspendarea sau, după caz, încetarea activităţii asiguratorilor; supraveghează situaţia financiară a asiguratorilor;
aplică măsuri privind redresarea financiară, reorganizarea sau, dup caz, falimentul asiguratorilor etc. „Comisia
Naţională a Valorilor Mobiliare (C.N.V.M.) este autoritatea competentă care aplică prevederile stabilite în statutul
său” [a se vedea art. 1 alin. (3) din Legea nr. 297/2004].
32
Spre exemplu, în privinţa societăţilor de asigurare, capitalul social minim este de 15 miliarde lei, 30 miliarde lei sau
21 miliarde lei, în funcţie de activităţile de asigurare desfăşurate [a se vedea art. 16 alin. (2) din Legea nr. 32/2000].
Pentru societăţile din domeniul pieţei de capital, legea prevede minime de capital social şi mai ridicate: de la 105.000
euro la 730.000 euro, în cazul S.S.I.F.; de 125.000 euro pentru S.A.I..; în cazul S.I. se prevede un minim de 300.000
euro).
33
A se vedea art. 16 şi art. 210 din Legea nr. 31/1990.
f) Societăţile cu capital social naţional sunt societăţi pe acţiuni
constituite în România, având capitalul social format din resurse de
natură privată sau publică autohtone34.
34
A se vedea, M.N. Costin, C.A. Jeflea, op. cit., p. 21; O. Căpăţână, op. cit., p. 64.
35
Dacă în privinţa bunurilor aflate în proprietate privată, indiferent de titular, nu se pun probleme, în cazul bunurilor
prevăzute de art. 136 alin. (2)–(4) din Constituţia României (bunurile proprietate publică) se impune să precizăm că
astfel de bunuri, datorită caracterului inalienabil, nu pot face obiectul aportului în natură cu efect translativ de
proprietate, dar în condiţiile legii speciale pot fi concesionate sau închiriate spre exploatare, finanţare sau
reconstrucţie unor societăţi comerciale, prin intermediul parteneriatului public–privat.
36
„Societăţile comerciale cu sediul în România sunt persoane juridice române” [art. 1 alin. (2) din Legea nr. 31/1990].
„Persoana juridică (deci şi societatea pe acţiuni) are naţionalitatea statului pe al cărui teritoriu şi-a stabilit, potrivit
actului constitutiv, sediul social [art. 40 alin. (1) din Legea nr. 105/1992 privind reglementarea raporturilor de drept
internaţional privat, publicată în M.Of. nr. 245 din 1 octombrie 1992). S-a opinat, totuşi, că „dacă majoritatea şi, a
fortiori, dacă integralitatea capitalului social se află în patrimoniul unor străini, se deduce că societatea comercială nu
are – din punct de vedere al folosinţei drepturilor – capacitatea unei entităţi de naţionalitate română, putând fi
tratată, cu alte cuvinte, ca străină sub unele aspecte specifice”, O. Căpăţână, op. cit., p. 74.
în integralitate din aporturi sociale atrase din perimetrul altor state,
subscrise de către persoane fizice sau juridice străine37.
37
A se vedea art. 286 coroborat cu art. 1 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 şi art. 2 din O.U.G. nr. 92/1937 privind
stimularea investiţiilor directe. Această categorie de societăţi este reţinută şi de alţi autori. A se vedea O. Căpăţână,
op. cit., p. 64; M.N. Costin, C.A. Jeflea, op. cit., p. 21.
38
. Această posibilitate este consacrată de art. 286 din Legea nr. 31/1990, potrivit căreia „constituirea de societăţi
comerciale cu capital integral străin se efectuează cu respectarea dispoziţiilor prezentei legi si ale legii privind regimul
investiţiilor străine”. În prezent, investiţiile străine fac obiectul de reglementare al O.U.G. nr. 92/1997, care a abrogat
aproape în totalitate O.U.G. nr. 31/1997 (art. 1–10 şi art. 16–33). Această din urmă ordonanţă a abrogat, la rândul ei,
Legea nr. 35/1991.
39
Regulile generale de înfiinţare ale filialei şi sucursalei societăţii pe acţiuni în România sunt prevăzute de art. 42 şi
art. 43 din Legea nr. 31/1990, dar numeroase dispoziţii cuprinse în unele legi speciale reglementează, într-o manieră
distinctă, problematica acestor structuri societare. A se vedea: prevederile art. 45, art. 54 şi art. 67 din O.U.G. nr.
1 21
99/2006 privind instituţiile de credit; prevederile art. 15 –15 din Legea nr. 32/2000 privind societăţile de asigurare şi
supravegherea asigurărilor; prevederile art. 41–43, art. 109, art. 110, art. 112 alin. (2) – (4) din Legea nr. 297/2004
privind piaţa de capital.
40
Această categorie de societăţi comerciale este reţinută şi de alţi autori. A se vedea M.N. Costin, C.A Jeflea, op. cit.,
p. 21.
41
În accepţiunea art. 286 din Legea nr. 31/1990, astfel de societăţi se constituie prin asocierea persoanelor fizice sau
juridice străine cu persoane fizice sau juridice române.
După întinderea responsabilităţii asociaţilor pentru datoriile sociale ale
societăţii comerciale, distingem:
a) simple;
b) în participaţie;
c) în nume colectiv;
d) în comandită simplă;
e) cu răspundere limitată;
f) pe acţiuni;
g) în comandită pe acţiuni;
h) cooperative;
Ei nu pot folosi în profitul ori în interesul lor sau al unor terţi, după
caz, bunurile persoanei juridice ori informaţiile pe care le obţin în virtutea
funcţiei lor, afară de cazul în care ar fi autorizaţi în acest scop de către cei
care i-au numit (art. 214 alin.2).
În fine, art. 216 al NCC conţine o altă prevedere de principiu care, cel
puţin în parte, reformează instituţia acţiunii în nulitate a actelor emise de
organele persoanei juridice.
Comparat cu art. 132 din Legea nr. 31/1990, dispoziţiile NCC sunt
clare, neechivoce, în sensul că administratorii pot ataca hotărârile adunării
generale ale asociaţilor/acţionarilor şi, important, deciziile consiliului de
administraţie, cu excepţia hotărârilor sau deciziilor care privesc revocarea
administratorilor din funcţie.
3.1.2.5. Atributele de identificare a societăţii persoană juridică
Asociatul care aportează proprietatea sau un alt drept real asupra unui
bun răspunde pentru efectuarea aportului întocmai unui vânzător faţă de
cumpărător, iar asociatul care aportează folosinţa răspunde pentru
efectuarea aportului întocmai unui locator faţă de locatar.
În cazul prevăzut la alin. (2) şi ori de câte ori legea impune cesiunea
părţilor de interes, valoarea acestora este stabilită de un expert agreat de
părţile cesiunii sau, în lipsa unui acord, de către instanţă ( art. 1901 alin. 3).
Prin excepţie de la art. 1881 alin. (2), asociatul al cărui aport constă în
prestaţii sau cunoştinţe specifice este scutit, în măsura corespunzătoare
acestui aport, de a participa la pierderi, dacă această scutire a fost
prevăzută în mod expres în contractul de societate (art. 1902).
În cazul în care un debitor comun plăteşte o parte din datoriile sale faţă
de societate şi faţă de asociat, având aceeaşi scadenţă, asociatul în mâinile
căruia s-a făcut plata va aloca suma primită stingerii creanţei sale şi creanţei
societare, proporţional cu raportul dintre acestea (art. 1906).
Un asociat îşi poate asocia o terţă persoană la drepturile sale sociale fără
consimţământul celorlalţi asociaţi, dar persoana respectivă nu va putea
deveni asociat al societăţii fără consimţământul celorlalţi asociaţi, care
trebuie dat în condiţiile dispoziţiilor art. 1901.
Asociatul nu poate ceda, fără consimţământul tuturor celorlalţi asociaţi,
drepturile sale sociale, sub sancţiunea aplicării prevederilor art. 1901 alin.
(2) şi (3).
h) Răspunderea administratorilor.
Legea nr. 31/1990 s-a inspirat, în mod evident, din două sisteme de
drept, şi anume: dreptul francez în privinţa societăţilor comerciale în
nume colectiv, în comandită simplă şi în comandită pe acţiuni44; dreptul
42
Publicată în M.Of., Partea I, nr. 126-127 din 17 noiembrie 1990 şi republicată în M.Of. nr. 33 din 29 ianuarie 1997, în
temeiul O.U.G nr. 32/1997, aprobată cu modificări prin Legea nr. 195/1997. Legea nr. 31/1990 a fost modificată după
republicare prin: Legea nr. 161/2003, publicată în M.Of. nr. 279 din 21 aprilie 2003; Legea nr. 302/2005, publicată în
M.Of. nr. 953 din 27 octombrie 2005; Legea nr. 85/2006, publicată în M.Of. nr. 359 din 21 aprilie 2006; Legea nr.
164/2006, publicată în M.Of. nr. 430 din 18 mai 2006; Legea nr. 441/2006, publicată în M.Of. nr. 955 din 28 noiembrie
2006.
43
Aceasta era codificarea iniţială, la publicarea legii. Ulterior, dispoziţia a făcut obiectul art. 287, ca urmare a
republicării sale în M. Of. nr. 33 din 29 ianuarie 1998, iar în prezent, dispoziţia este conţinută de art. 294, fiind
republicată în M. Of. nr. 1066 din 17 noiembrie 2004.
44
A se vedea Legea nr. 66 - 537 din 24 iulie 1966, completată cu Decretul-Lege nr. 67–236 din 23 martie 1967.
Dreptul societar francez a fost perfecţionat în continuare prin intermediul mai multor ordonanţe şi legi, cu scopul de a
înlătura lacunele preexistente în legislaţia din anii 1966 şi 1967, precum şi din dorinţa de a introduce în dreptul
naţional directivele europene referitoare la societăţile comerciale. Pentru detalii a se vedea M. Cozian, A. Viandier,
german referitor la societatea comercială cu răspundere limitată şi
societatea pe acţiuni45.
op.cit., 34-36. Pe lângă reglementările special destinate societăţilor comerciale, mai constituie drept comun aplicabil
în materie, dispoziţiile conţinute de art. 1832 până la 1844 - 17 Cod civil francez.
45
A se vedea Legea din 6 septembrie 1965 privind societăţile pe acţiuni, modificată şi completată prin legile din 14 şi
15 august 1969, Legea din 7 martie 1990 privind societăţile comerciale private, Legea reorganizărilor şi fuziunilor
societăţilor comerciale. Dreptul societar german se completează cu dispoziţiile Codului comercial şi Codului civil.
3.2.1. Reglementări speciale referitoare la societăţile comerciale
46
Publicată în M.Of. nr. 98 din 8 august 1990, modificată şi completată prin: Legea nr. 58/1991 privind privatizarea
societăţilor comerciale, publicată în M. Of. nr. 169 din 16 august 1991; Legea nr. 80/1991 privind decontarea prin
compensare a plăţilor restante din economie, publicată în M.Of. nr. 2263 din 23 decembrie 1991; O.G nr. 15/1993
privind unele măsuri pentru restructurarea activităţii regiilor autonome, publicată în M. Of. nr. 202 din 23 august
1993; Legea concurenţei nr. 21/1996, publicată în M. Of. nr. 88 din 30 aprilie 1996; Legea nr. 219/1998 privind
regimul concesiunilor, publicată în M. Of. nr. 459 din 30 noiembrie 1998; O.U.G nr. 49/1999 privind administrarea
companiilor/societăţilor naţionale, a societăţilor comerciale, la care statul sau o autoritate a administraţiei publice
locale este acţionar majoritar, publicată în M. Of. nr. 170 din 22 aprilie 1999 ; Legea nr. 276/2006, publicată în M. Of.
nr. 586 din 6 iulie 2007; O.U.G. nr. 58/2007, publicată în M. Of. nr. 439 din 28 iunie 2007.
47
Publicată în M. Of. nr. 125 din 19 iunie 1997, modificată şi completată prin O.U.G nr. 53/1997 publicată în M. Of. nr.
253 din 25 septembrie 1997; O.U.G nr. 59/1997, publicată în M. Of. nr. 267 din 6 octombrie 1997; Legea nr. 207/1997
pentru aprobarea O.U.G nr. 30/1997, publicată în M. Of. nr. 236 din 18 decembrie 1997; O.U.G nr. 88/1997 privind
privatizarea societăţilor comerciale, publicată în M. Of. nr. 381 din 29 decembrie 1997; Legea nr. 103/1998, publicată
în M. Of. nr. 198 din 28 mai 1998; O.G nr. 70/1998, publicată în M. Of. nr. 313 din 27 august 1998.
în temeiul Legii nr. 84/1992 privind regimul zonelor libere 48, se
reorganizează ca societăţi comerciale pe baza unor programe întocmite
de autorităţile administrative centrale sau locale, sub autoritatea cărora
îşi desfăşoară activitatea respectivele regii autonome (art. 1). Societăţile
comerciale pe acţiuni rezultate în urma reorganizării regiilor autonome,
având ca obiect activităţi de interes public, pot fi denumite companii
naţionale sau societăţi naţionale, după caz, şi vor fi supuse procesului de
privatizare, în condiţiile legii (art. 2). Capitalul social iniţial al societăţilor
comerciale rezultate în urma reorganizării, evaluat după normele în
vigoare, se stabileşte prin actul administrativ individual de reorganizare,
cu avizul Ministerului Finanţelor, al ministerelor de resort şi/sau al
autorităţilor administraţiei publice locale, după caz, şi se varsă integral la
data constituirii lor (art. 4). Din prevederile art. 1 alin. (3) rezultă că
reorganizarea regiilor autonome în societăţi comerciale s-a realizat prin
acte administrative individuale, emise de ministerele de resort sau,
după caz, de autorităţile publice locale, în funcţie de organul
administrativ sub autoritatea căruia se afla regia autonomă vizată
pentru reorganizare.
48
Publicată în M. Of. nr. 182 din 30 iulie 1992.
49
Publicată în M. Of. nr. 224 din 30 august 1997 şi republicată în M. Of. nr. 9 din 12 ianuarie 2000, după ce a fost
aprobată prin Legea nr. 170 din 30 aprilie 1998.
50
Publicată în M. Of. nr. 1027 din 27 decembrie 2006. Anterior, societăţile bancare au fost reglementate prin Legea
nr. 33/1991, publicată în M. Of. nr. 70 din 3 aprilie 1991, respectiv prin Legea nr. 58/1998 republicată în M.Of. nr. 78
din 24 ianuarie 2005.
societăţile de asigurare şi supravegherea asigurărilor51 reglementează
organizarea şi funcţionarea societăţilor comerciale de asigurare, de
asigurare-reasigurare şi de reasigurare, a intermediarilor în asigurări,
organizarea şi funcţionarea Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor,
supravegherea asigurărilor şi reasigurătorilor care desfăşoară activitatea
în sau din România, supravegherea activităţii intermediarilor în asigurări
şi reasigurări, precum şi a altor activităţi în legătură cu acestea (art. 1).
51
Publicată în M. Of. nr. 148 din 10 aprilie 2000, modificată şi completată prin: O.U.G nr. 116/2000, publicată în M.
Of. nr. 311 din 5 iulie 2000; O.U.G nr. 51/2001, publicată în M. Of. nr. 175 din 6 aprilie 2001; Legea nr. 414/2002
publicată în M. Of. nr. 456 din 27 Iunie 2002; Legea nr. 76/2003, publicată în M. Of. nr. 193 din 26 martie 2003; Legea
nr. 403/2004 publicată în M. Of. nr. 976 din 25 octombrie 2004; Legea nr. 503/2004, publicată în M. Of. nr. 1193 din
14 decembrie 2004. Anterior, această materie a fost reglementată de Legea nr. 47/1991 privind constituirea,
organizarea şi funcţionarea societăţilor comerciale din domeniul asigurărilor, publicată în M. Of. nr. 151 din 19 iulie
1991.
52
A se vedea, în acelaşi sens, St. D. Cărpenaru, op.cit., p. 142, R.I. Motica, L. Bercea, Drept comercial român,
Ed.Lumina Lex, Bucureşti, 2005, p. 92; E. Cârcei, Societăţile comerciale pe acţiuni, Ed. All Beck, Bucureşti, 1999, p. 8.
53
Publicată în M.Of. nr. 121 din 7 noiembrie 1990, republicată în M.Of. nr. 49 din 4 februarie 1998. Legea a fost
modificată şi completată prin: O.G. nr. 53/1998, publicată în M.Of. nr. 302 din 18 august 1998; O.U.G. nr. 76/2001,
publicată în M.Of. nr. 283 din 31 mai 2001; Legea nr. 348/2001, publicată în M.Of. nr. 382 din 12 iulie 2001; O.U.G. nr.
129/2002, publicată în M.Of. nr. 746 din 11 octombrie 2002; O.G. nr. 15/2003, publicată în M.Of. nr. 61 din 1
b) Legea nr.31/1990 se completează în mod imperios cu dispoziţiile
Codului civil român54. Această concluzie se întemeiază, de jure, pe acele
dispoziţii din Legea societăţilor comerciale care fac o atare trimitere, iar
pe de altă parte, ratio juris, pe argumente de integrare sistemică a
normelor de drept societar în ansamblul principiilor şi reglementărilor
dreptului comun.
Astfel, potrivit art. 291 din Legea nr. 31/1990, prevederile din această
lege se completează cu dispoziţiile Codului civil.
februarie 2003; Legea nr. 161/2003, publicată în M.Of. nr. 279 din 21 aprilie 2003; Legea nr. 505/2003, publicată în
M.Of. nr. 857 din 3 decembrie 2003; Legea nr. 183/2004 publicată în M.Of. nr.461 din 24 mai 2004; O.G. nr. 72/2004,
publicată în M.Of. nr.791 din 27 august 2004; Legea nr. 519/2004, publicată în M.Of. nr. 1109 din 26 noiembrie 2004;
Legea nr. 302/2005, publicată în M.Of. nr. 953 din 27 octombrie 2005; Legea nr. 441/2006, publicată în M.Of. nr. 955
din 28 noiembrie 2006.
Legea nr. 26/1990 beneficiază, totodată de norme practice de aplicare conţinute de Normele metodologice nr.608 din
15 aprilie 1998 privind modul de ţinere a registrelor comerţului şi de efectuarea înregistrărilor, publicate în M.Of. nr.
176 din 11 mai 1998.
54
Codul civill român (nou), intrat în vigoare la 1 octombrie, a fost adoptat prin Legea nr. 287/2009 şi pus în aplicare
prin Legea nr. 71/2011.
55
Concluzia se impune, a fortiori, din analiza textului conţinut de art. 166 alin. (3) referitor la cenzori, care se
completează cu dispoziţiile speciale prevăzute de art. 73, relative la administratori.
numai de la caz la caz, în funcţie de problematica ce se cere a fi
soluţionată cu sprijinul normelor civile.
56
Publicată în M.Of. nr. 359 din 21 aprilie 2006. Anterior, procedura falimentului a fost reglementată de
Codul comercial român (Cartea a III–a, “Despre faliment”, art. 695–888 şi Cartea a IV –a, Titlul I, Capitolul
III, „Dispoziţiuni speciale de procedură în materie de faliment”, art. 936 – 944), respectiv de art. 34–38,
,,Dispoziţii relative la faliment”, din Regulamentul pentru punerea în aplicare a Codului comercial român,
publicat în M. Of., nr. 126 din 10 septembrie 1887. Toate aceste reglementări au fost abrogate prin
dispoziţiile art. 150 alin. (2) din Legea nr. 64/1995, abrogată, la rândul ei, prin Legea nr. 85/2006.
57
A se vedea H.G nr. 1323/1990 privind unele măsuri pentru aplicarea Legii privind societăţile comerciale,
publicată în M.Of. nr. 149/1991 şi O.U.G nr. 92/1997 privind stimularea investiţiilor directe, publicată în
M.Of. nr. 386/1997.
58
Adoptat prin Legea nr. 53/2003, publicată în M.Of. nr. 72 din 5 februarie 2003, modificată prin Legea
nr. 480/2003, publicată în M.Of. nr. 814 din 18 noiembrie 2003, Legea nr. 541/2003, publicată în M.Of.
nr.913 din 19 decembrie 2003, Legea nr. 65/2005, publicată în M.Of. nr. 576 din 5 iulie 2005.
59
Adoptat prin Legea nr. 571/2003, publicat în M.Of. nr. 972 din 23 decembrie 2003.
60
Adoptat prin O.G. nr. 92/2003, publicat în M.O.f. nr. 941 din 29 decembrie 2003, republicat în M.Of. nr.
560 din 24 iunie 2004.
61
Publicată în M.Of. nr. 265 din 27 decembrie 1991, republicată în M.Of. nr. 629 din 26 august 2002.
Ultimele modificări asupra Legii contabilităţii s-au efectuat prin O.G nr. 70/2004 şi Legea nr. 420/2004 de
aprobare a acestei ordonanţe.
3.2.3. Actele constitutive ale societăţii comerciale
În cea de-a doua ipoteză, în care statutul este singurul act constitutiv
al societăţii – avem în vedere societăţile unipersonale – în mod
obligatoriu, în cuprinsul statutului vor trebui să se regăsească toate
clauzele necesare prevăzute de lege pentru contractul de societate, care
vor putea fi completate şi cu clauzele opţionale.
62
D.A. Popescu, op. cit., p. 147-180; G. Ripert, R. Roblot, op. cit., vol. I, p. 608 şi următoarele; M. de Juglart, B. Ippolito,
Cours de droit commercial, vol. I, Ed. Montchrestien, 1978, p. 69 şi următoarele.
63
I.L. Georgescu, op. cit. p. 24.
64
I. Turcu, op. cit., p. 251.
Dacă în actul constitutiv nu se regăsesc aceste elemente, actul nu va fi
nul, însă nu va mai avea semnificaţia de act juridic care stă la baza
constituirii, organizării şi funcţionării societăţii comerciale.
65
St.D. Cărpenaru, op. cit., p. 146.
66
Y. Guyon, Droit des affaires, vol. I, ed. a 8-a, Ed. Economica, Paris, 1994, p. 95.
67
A se vedea I. Băcanu, Capitalul social al societăţilor comerciale, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p. 63 şi
următoarele.
68
I. Turcu, op. cit., p. 251.
69
A se vedea, O.U.G. nr. 51 din 28 august 1997, privind operaţiunile de leasing şi societăţile de leasing, aprobată şi
modificată prin Legea nr. 90/1998 publicată în M.Of. nr. 170 din 30 aprilie 1998; Legea nr. 32 din 10 aprilie 2000
Asumarea obligaţiei de aport se realizează în modalităţi diferite, şi
anume:
privind societăţile de asigurare şi supravegherea asigurărilor, publicată în M.Of. nr. 148 din 10 aprilie, modificată prin
Legea nr. 76 din 12 martie 2003, publicată în M.Of. nr. 193 din 26 martie 2003 şi O.U.G. nr. 61/2005, publicată în
M.Of. nr. 562 din 30 iunie 2005; O.U.G. nr. 99 din 6 decembrie 2006 privind instituţiile de credit şi adecvarea
capitalului, publicată în M.Of. nr. 1027 din 27 decembrie 2006.
70
I. Turcu, op. cit., 252.
B. Tipuri de aport social admis
71
Radu I. Motica, L. Bercea, op. cit., p. 97.
72
În acelaşi sens, I. Băcanu, op. cit., p. 76, E. Cârcei, op. cit., p. 49.
73
Curtea Supremă de Justiţie, decizia nr. 84 din 14 aprilie 1992, banca de date SIJROM.
asupra acestor bunuri este condiţionat de radierea pe viitor a sarcinii de
care este grevat bunul.
74
În acelaşi sens I. Băcanu, op. cit., p. 79.
75
D.A. Popescu, op. cit., p. 191 ”aportul în societate constituie o veritabilă vânzare”.
76
„Cesiunea de creanţă este contractul prin care un creditor transmite dreptul său de creanţă, cu titlul oneros sau cu
titlu gratuit unei alte persoane”. L. Pop, op. cit., p. 458.
Aportul în creanţe nu poate fi inclus în cota de capital social pentru
care legea sau actul constitutiv prevede obligativitatea vărsământului în
momentul subscrierii, şi nu poate substitui aportul în numerar 77.
77
În acest sens, jurisprudenţa a decis că societatea este nelegal constituită întrucât, întregul capital social s-a format
din drepturi de creanţă (părţi sociale – s.n.) fără a se vărsa efectiv vreo sumă (decizia civilă nr. 89/17 februarie 1992,
Tribunalul Judeţean Maramureş, banca de date SIJROM).
78
Ibidem.
79
A se vedea Y. Guyon, op. cit., p. 124-130; M. de Juglart, B. Ippolito, op. cit., tome II, p. 86-90; St.D. Cărpenaru, op.
cit., p. 175, M.Ş. Minea, op. cit., p. 60; O. Căpăţână, op. cit. p. 175; I. Bălan, Noţiunea de „affectio societatis” şi
aplicaţiile sale în materie comercială, în Dreptul nr. 9/1999, p. 51 şi următoarele.; C. Sassu, S. Golub, Affectio
societatis, Revista de Drept Comercial nr. 10/2001, p. 74 şi urm.; C. Roşu, M. L. Tec, op. cit., p. 60 şi urm.
80
A se vedea O. Căpăţână, op. cit., p. 159; D.A. Popescu, op. cit., p. 210, Radu I. Motica, L. Bercea, op. cit., p. 99.
81
Despre concepţia pluralistă asupra semnificaţiei noţiunii de affectio societatis, a se vedea C. Roşu, M.L. Tec, op. cit.,
p. 64 şi urm.; Y. Guyon, Affectio societatis, Ed. Juris-Classeur, 2000; R.P. Vonica, Dreptul societăţilor comerciale, ed. a
4-a, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2000, p. 60.
82
A se vedea C. Gheorghe, Societăţi comerciale, voinţa asociaţilor şi voinţa socială, Ed. All Beck, Bucureşti, 2003.
- de voinţă societară, manifestată colectiv de către asociaţi pe toată
durata de existenţă a societăţii comerciale, având ca obiect buna
organizare şi funcţionare a entităţii juridice constituite (animus
societatis).
83
Societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă şi, într-o anumită măsură, societatea cu răspundere
limitată.
84
Societatea pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni.
lege. De aceea este necesar ca, în ipoteza societăţii pe acţiuni, affectio
societatis să surprindă, atât voinţa particulară a fiecărui acţionar în
cadrul societăţii, cât şi voinţa comună (societară) a acestora, cele două
componente neavând aceeaşi consistenţă de la o formă de societate la
alta85.
85
„L`affectio societatis souvent très forte chez les associés de société de petite taille est inexistante chez l`immense
majorité des actionnaires des sociétés cotées en bourse”, Ph. Merle, Droit commercial. Sociétés commerciales, ed. a
2-a, Ed. Précis Dalloz, Paris, 1990, p. 47.
86
A se vedea M. Cozian, A. Viandier, op. cit., p. 65.
87
A se vedea C. Roşu, M.L. Tec, op. cit., p. 46, F.-X. Lucas, op. cit., p. 12.
88
A se vedea E. Cârcei, op. cit., p. 70.
89
A se vedea M. Cozian, A. Viandier, op. cit., p. 62, St.D. Cărpenaru, op. cit., p. 155.
constitutiv a unor clauze care să reglementeze „partea fiecărui asociat la
beneficii şi la pierderi” [art. 7 lit. f) din Legea nr. 31/1990]90 sau „modul
de distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor” [art. 8 lit. k) din
Legea nr. 31/1990]91. Sancţiunea nerespectării acestor dispoziţii este
prevăzută de art. 46 din Legea societăţilor comerciale, astfel: „Când
actul constitutiv nu cuprinde menţiunile prevăzute de lege ori cuprinde
clauze prin care se încalcă o dispoziţie imperativă a legii (…), judecătorul
delegat, din oficiu sau la cererea oricărui asociat ori a altor persoane
interesate, va respinge, prin încheiere, motivat, cererea de
înmatriculare, în afară de cazul în care asociaţii înlătură asemenea
neregularităţi. Judecătorul delegat va lua act în încheiere de
regularizările efectuate”.
90
A se vedea art. 7 din Legea nr. 31/1990 reglementează conţinutul obligatoriu al actului constitutiv pentru societăţile
în nume colectiv, în comandită simplă şi cu răspundere limitată.
91
Art. 8 din Legea nr. 31/1990 statuează asupra conţinutului obligatoriu al actului constitutiv pentru societăţile pe
acţiuni.
92
Cu privire la posibilitatea renunţării unor acţionari la anumite drepturi sociale, inclusiv la dreptul de partaj a
beneficiilor, proporţional cu valoarea aportului adus la capitalul social. A se vedea S. Schiller, op. cit., p. 58 şi
următoarele.
statutare93. Astfel de reguli nu sunt de ordine publică, odată ce vocaţia
participării la beneficii şi la pierderi este prevăzută pentru toţi asociaţii
prin actul constitutiv. Asemenea reguli nu sunt limitate decât de
interdicţia recurgerii la clauzele leonine94.
93
A se vedea Y. Guyon, Traité des contrats, Les sociétés. Aménagements statutaires et conventions entre associés, ed.
a 4-a; LGDJ, Paris, 1999, p. 295 şi următoarele; V. Mircea, Convenţiile extra-statutare ale acţionarilor în dreptul
românesc, Revista de Drept Comercial, nr. 3/2002, p. 66.
94
„L`égalité n`est pas l`âme du contrat de société, d`ou la validité des clauses d`inégalité de traitement; certaines
limites ne sauraient toutefois être franchies, d`ou la prohibition des clauses léonines”, M. Cozian, A. Viandier, op. cit.,
p. 62.
95
A se vedea V. Mircea, Distribuirea dividendelor – aspecte teoretice şi practice, Revista de Drept Comercial nr.
2/1999, p. 108 şi următoarele, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Secţia comercială, decizia nr. 2182/22 iunie 2004,
Buletinul de Casaţie nr. 2/2005, p. 44.
96
. Sintagma „act constitutiv” desemnează actul de voinţă prin care una sau mai multe persoane hotărăsc constituirea
unei societăţi comerciale. Actul constitutiv are valenţele literale conferite de denumirea înscrisului prevăzut de
legiuitor pentru fiecare formă de societate comercială, astfel: statut în cazul societăţii cu răspundere limitată având
un singur societar; contract de societate, în ipoteza societăţii în nume colectiv sau în comandită simplă; contract de
societate şi statut, în cazul societăţii pe acţiuni, în comandită pe acţiuni sau cu răspundere limitată. Terminologia a
fost introdusă în Legea nr. 31/1990 prin O.U.G. nr. 32/1997, publicată în M. Of. al României, nr. 133 din 27 iunie 1997.
Societatea în nume colectiv şi societatea în comandită simplă se
constituie numai prin contract de societate, iar societatea cu răspundere
limitată cu un singur societar se constituie numai prin statut,care, de
asemenea, pot fi denumite act constitutiv.
97
. A se vedea, în acest sens, M. N. Costin, C. A. Jeflea, op. cit., p. 126 şi urm.; D. A. Popescu, op. cit., p. 32 şi urm.
98
.Această dispoziţie a fost introdusă prin Legea nr. 161/2003, publicată în M. Of. al României, Partea I, nr. 279 din 21
aprilie 2003.
contractului de societate îi vor fi rezervate clauzele prevăzute, după caz,
de art.7 sau art. 899.
99
.Art. 8 din Legea nr. 31/1990 se referă la cuprinsul actului constitutiv şi nu la cel al contractului de societate. Cu
toate acestea, din moment ce legiuitorul a prevăzut printr-o altă dispoziţie conţinutul statutului societăţii (art. 5 alin.
5) rezultă că pentru contractul de societate sunt obligatorii dispoziţiile art. 8.
100
. Constatarea este desprinsă din prevederile art. 5 alin. 5 din Legea nr. 31/1990.
101
. A se vedea, în acest sens: E. Cârcei, op. cit., p. 76 şi urm.; O. Căpăţână, op. cit., p. 149, Radu I. Motica, L. Bercea,
op. cit, p. 105 şi urm.
facultative, permise de numeroase prevederi ale Legii societăţilor
comerciale. Aceste două componente reflectă structura normativă a
actului constitutiv.
a) Forma scrisă este prevăzută imperativ de art. 5 alin. (6) din Legea
nr. 31/1990. Astfel, „actul constitutiv se încheie sub semnătură privată”
ca regulă generală, iar „forma autentică a actului constitutiv este
obligatorie” în anumite cazuri prevăzute de acelaşi text. Necesitatea
formei scrise mai rezultă şi din prevederea conform căreia „actul
constitutiv dobândeşte dată certă şi prin depunerea la oficiul registrului
comerţului” [art. 5 alin. (7)].
102
. A se vedea Legea din 1989 privind societatea anonimă spaniolă, secţiunile 8 şi 9.
103
. A se vedea art. 2328 şi urm. din Codul civil italian.
104
. A se vedea Legea societăţilor comerciale din 1985 şi modificările aduse acesteia în 1989.
105
. A se vedea Legea nr. 66-537 din 24 iulie 1966 cu modificările ulterioare şi Decretul nr. 67-236 din 23 martie 1967.
106
. A se vedea art. 626 şi urm. din Codul obligaţiilor elveţian.
107
. A se vedea Legea societăţilor pe acţiuni din 1965 modificată şi completată prin legile din 1969 şi 1990. Dreptul
societar german se remarcă prin răspândirea normelor sale în diferite acte normative: Codul civil, Codul comercial şi
numeroase legi speciale. Pentru completări a se vedea Commmercial Laws of Europe, 1990, Ed. N. M. Hunnings,
Sweet & Maxwell Ltd. London - U.K.
108
Din economia textelor legale menţionate rezultă că, în mod
invariabil, actul constitutiv se încheie în scris, fie sub semnătură privată,
fie în formă autentică.
109
Cu privire la procedura de investire cu dată certă a înscrisurilor, a se vedea Legea nr. 54/1995.
110
Restrângerea formei autentice a actului constitutiv s-a produs prin modificările introduse de O.U.G. nr. 32/1997.
Pentru studiu comparativ, a se vedea I. Turcu, op. cit., p. 268 şi următoarele.
111
Procedura autentificării înscrisurilor este prevăzută de Legea nr. 36/1995.
112
A se vedea prevederile art. 46 şi art. 56 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 31/1990.
Astfel, în ipoteza constituirii simultane, actul constitutiv se semnează
de toţi asociaţii/acţionarii [art. 5 alin. (6) teza I din Legea nr. 31/1990].
Prevederea legii apare excesivă, în condiţiile în care la constituirea
societăţii participă un număr mare de asociaţi/acţionari. De altfel, aşa
cum vom constata, în cealaltă ipoteză, a constituirii prin subscripţie
publică, legiuitorul statuează că actul constitutiv se semnează numai de
către fondatori, al căror număr este îndeobşte restrâns, raţiunea legii
constând tocmai în reducerea acestei formalităţi. De lege ferenda,
propunem modificarea acestui text, în sensul aplicării în mod
corespunzător a prevederilor art. 28, privind atribuţiile adunării
constitutive în desemnarea persoanelor care vor semna actul constitutiv
şi vor îndeplini formalităţile cerute pentru constituirea societăţii.
113
Art. 13 alin. (1) din O.U.G. nr. 99/2006. Pentru studiu complementar, a se vedea L. Bercea, Constituirea societăţilor
bancare, Revista de Drept Comercial nr. 12/2001, p. 100-125.
114
A se vedea prevederile art. 11-15 din Legea nr. 32/2000, cu modificările ulterioare.
115
A se vedea art. 1, art. 3, art. 6, art. 29, art. 35, art. 43, art. 44, art. 53, art. 69, art. 124, art. 146, art. 159 şi art. 173
din Legea nr. 297/2004, publicată în M. Of. nr. 571 din 29 iunie 2004.
În raport de participarea statului, în calitate de persoană juridică, la
constituirea unor societăţi comerciale, prin organele administraţiei
publice centrale sau locale, constatăm că în toate aceste cazuri este
necesar actul administrativ de autorizare, indiferent că un astfel de act
poartă denumirea de ordonanţă, hotărâre sau decizie116. Un exemplu de
autorizare administrativă este înfiinţarea societăţilor comerciale cu
capital de stat, în temeiul Legii nr. 15/1990, în privinţa cărora era
necesară fie hotărârea Guvernului, fie decizia organului administraţiei
locale de stat (art. 16-18), după cum societatea era de interes republican
sau local.
116
Cu privire la acest subiect, a se vedea V.I. Prisăcaru, Tratat de drept administrativ, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1993.
117
A se vedea C. Roşu, M.L. Tec, op. cit., p. 75.
118
Aceste persoane sunt „fondatorii, administratorii ori un împuternicit al acestora”, I. Turcu, op. cit., p. 268.
119
Lipsa actului constitutiv este totodată cauză de nulitate absolută a societăţii comerciale [art. 56 lit. a) Legea nr.
31/1990].
120
„Publicitatea actelor constitutive ale societăţilor comerciale poate fi definită ca un sistem organizat prin care se
aduce la cunoştinţa terţilor interesaţi datele şi informaţiile care privesc existenţa, funcţionarea, administrarea,
reprezentarea şi încetarea societăţii”, C. Roşu, M.L. Tec, op. cit, p. 74.
Publicitatea actului constitutiv se realizează, cumulativ, prin
intermediul înmatriculării societăţii în registrul comerţului şi publicării
actului constitutiv în Monitorul Oficial al României.
121
Cu privire la acest subiect, a se vedea I. Turcu, op. cit., p. 272; E. Cârcei, Societăţile comerciale pe acţiuni.., p. 151.