Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
SPECIALIZAREA: DREPT
CENTRUL : SIBIU
COORDONATOR:
Reglementare
Principala reglementare a fondului de comerţ o constituie art. 1 lit. c) din
Legea nr. 11/1991 dispune: „constituie fond de comerţ ansamblul bunurilor
mobile şi imobile, corporale şi necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de
invenţii, vad comercial), utilizate de un comerciant în vederea desfăşurării
activităţii sale1.”.
Legea nr. 26/1990 în art. 21 lit. a) prevede că în registrul comerţului se vor
înregistra menţiuni privind „donaţia, vânzarea, locaţiunea sau garanţia reală
mobiliară constituită asupra fondului de comerţ, precum şi orice alt act prin care
se aduc modificări înregistrărilor în registrul comerţului sau care face să înceteze
firma ori fondul de comerţ"
Noul cod civil cuprinde şi el referiri la fondul de comerţ în art. 2.638 care
reglementează legea aplicabilă raporturilor juridice cu element de extraneitate.
După ce consacră principiul libertăţii alegerii de către părţi a legii aplicabile
raporturilor juridice de drept internaţional privat, art. 2.638 dispune că, în lipsa
alegerii, se aplică legea statului cu care actul juridic prezintă legăturile cele mai
strânse, iar dacă această lege nu poate fi identificată, se aplică legea locului unde
actul juridic a fost încheiat. În înţelesul aceluiaşi articol se consideră că există
atare legături cu legea statului în care debitorul prestaţiei caracteristice sau, după
caz, autorul actului are, la data încheierii actului, după caz, reşedinţa obişnuită,
fondul de comerţ sau sediul social.
2
Prin urmare, pot compune fondul de comerţ, clădirile, terenurile,
animalele, etc. deţinute de titularul fondului de comerţ, în locaţie sau în leasing;
mărfurile proprietatea titularului fondului aflate în stoc sau depozitate în spaţiul
altuia; materiile, produsele finite, utilajele, echipamentele, mărfurile vândute sub
condiţie sau cu termen de executare şi oricare bun destinat activităţii comerciale.
Marca2
Marca este semnul distinctiv a produselor sau serviciilor comerciantului.
În concepţia unor jurişti, semnele distinctive ale comerciantului, respectiv
mărcile, denumirile de origine şi creaţiile de utilitate comercială, adică brevetul
de invenţie, desenele şi modele industriale, sunt considerate obiect al proprietăţii
industriale.
Riguros ştiinţific, numai dreptul la paternitatea acestor însemne şi creaţii
face obiectul proprietăţii industriale. Odată ce însemnele şi creaţiile au fost
transmise în proprietatea comercianţilor, ele reprezintă elemente ale fondului de
comerţ şi fac obiectului dreptului concurenţei comerciale, dovadă că orice
uzurpare a acestora dă loc acţiunii în contrafacere, specifică faptelor de
concurenţă neloială.
2
Preluând termenul din limba engleză, unele persoane utilizează termenul de brand, deşi termenul marcă reflectă
cu mai multă acurateţe ideea de semn distinctiv al produselor sau serviciilor.
3
Legea română s-a armonizat cu legislaţia europeană în materie de mărci
dobândite prin înregistrare. . .
Capacitatea distinctivă rezultă din elementele de noutate şi de notorietate
a mărcii, sens în care sunt suficiente două exemple: „Coca Cola” şi „Mercedes”.
Raportat la strategia de piaţă a întreprinzătorilor, mărcile sunt deosebit de
variate, fiind cunoscute marca de fabrică, de comerţ, marca generală, marca de
servicii, marca specială, marca individuală, marca colectivă, marcă mixtă ş.a.
Mărcile pot fi reprezentate şi printr-o culoare sau un sunet, un lichid,
aceste însemne fiind admisibile dacă se dovedesc distinctive, în condiţiile arătate
de C.J.U.E.
De asemenea, mărcile pot fi constituite din denumiri, dacă sunt originale.
În acest sens, nu pot face obiectul unei mărci private, denumirile generice (ex:
lapte alb, sweitzer,etc.) sau necesare ale produselor, adică acele cuvinte cu care
sunt denumite în general, produsele.
Legea nr. 84/1998 interzice înregistrarea însemnului ca marcă, în cazul în
care poate fi utilizat de agenţii economici pentru a desemna anumite
caracteristici ale produselor sau serviciilor lor.
În acest sens, art. 5 stabileşte expres că sunt excluse de la protecţie şi nu
pot fi înregistrate mărcile care sunt compuse exclusiv din semne sau indicaţii
putând servi în comerţ pentru a desemna specia, calitatea, cantitatea, destinaţia,
valoarea, originea geografică sau timpul fabricării produsului ori prestării
serviciului sau alte caracteristici ale acestora.
În materie, legea română s-a armonizat cu legislaţia şi jurisprudenţa
europeană.
- Transmiterea mărcii
Legea permite cesiunea mărcii separat de fondul de comerţ. Titularul
dreptului de proprietate asupra mărcii poate cesiona folosinţa totală sau parţială
a însemnului, concomitent mai multor întreprinzători, sau temporară prin
intermediul licenţei cu sau fără exclusivitate. Cu alte cuvinte, este posibil ca
licenţa de folosire a mărcii să se transmită pentru toate produsele şi serviciile,
sau numai pentru cele pentru care marca a fost înregistrată sau pentru întregul
teritoriu al unui stat ori numai pentru o parte a lui.3
Marca comunitară 4
Marca comunitară a fost instituită prin Regulamentul Consiliului din 20
decembrie 1993, iar împreună cu semnele geografice şi numele de domeniu care
conţine particula .eu sunt semne distinctive a căror folosire este reglementată
prin Regulamentul Consiliului.
3
Pentru informaţii suplimentare privind marca se poate consulta: Yolanda Eminsecu, Regimul juridic al mărcilo,
Bucureşti, 1996.
4
Regimul juridic aplicabil mărcii internaţionale este cel rezultat din Convenţia Uniunii de la Paris din anul 1883
privind proprietatea industrială şi din Acordul de la Madrid din anul 1891 referitor la înregistrarea înternaţională
a mărcilor.
4
Marca comunitară este un titlu de protecţie autonom care conferă,
începând cu 1 aprilie 1996, printr-o procedură unică de înregistrare, o protecţie
uniformă în ţările din Uniunii Europene.
Potrivit art. 3 lit. c din Legea nr. 84/1998, marca comunitară este marca
înregistrată în conformitate cu Regulamentul (CE) nr. 207/2009 al Consiliului din 26
februarie 2009 privind marca comunitară, publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii
Europene (JOUE) seria L nr. 78 din 24 martie 2009, denumit în continuare
Regulament privind marca comunitară.
Marca comunitară nu poate fi extinsă la ţările extra-comunitare.
Titularul unei mărci deja înregistrate într-un stat al UE se poate prevala,
cu ocazia înregistrării mărcii comunitare sau după înregistrarea ei, de vechimea
mărcii anterioare. Dacă marcă comunitară este înregistrată pentru produse sau
servicii identice cu cele ale mărcii naţionale anterioare sau cuprinse în această
marcă, va permite păstrarea vechimii mărcilor naţionale fără obligaţia de a le
înnoi. Pe de altă parte, vechimea unei mărci naţionale poate fi invocată în faţa
Oficiului de Armonizare pe Piaţa Internă (OAPI/OHIM) în momentul
înregistrării unei mărci comunitare.
Conform art. 3 din Directiva CEE nr. 104/1989 şi art. 7 din Regulamentul
C.E. nr. 40/1994, pentru a fi protejată, marca trebuie să fie un semn arbitrar,
distinctiv, care permite consumatorului să identifice originea produsului sau
serviciului şi să o aleagă ori să o evite cu ocazia unei achiziţii ulterioare; să nu
fie compusă din elemente ce indică provenienţa geografică a produsului sau a
serviciului; să nu fie contrară ordinii publice sau bunelor moravuri; să nu fie
înşelătoare, aptă să inducă consumatorul în eroare asupra naturii,
caracteristicilor sau a provenienţei produsului sau a serviciului şi să nu conţină
elemente care comportă reproducerea sau imitaţia unor steme, embleme, drapele
sau ştampile oficiale ale unor ţări sau organizaţii inter-guvernamentale; să fie
disponibilă pentru a fi valabilă, ceea ce înseamnă că nu este admisibil ca un terţ
să-şi poată apropria un semn protejat identic sau similar pentru a desemna
produse sau servicii identice sau similare.
Titularul mărcii înregistrate beneficiază de un drept exclusiv de exploatare
pe o durată de 10 ani începând de la data înregistrării cererii, care poate fi
înnoită nelimitat pe perioade de 10 ani.
Solicitantul-titular poate revendica, fie în momentul înregistrării, fie
ulterior, prioritatea unei înregistrări anterioare, sau prioritatea de expunere
anterioară a mărcii, într-un termen de 2 luni începând de la data introducerii
cererii de marcă comunitară.
De asemenea, în ipoteza în care, de la data înregistrării, marca nu este
exploatată timp de 5 ani consecutivi, orice persoană fizică sau juridică sau
pârâtul din acţiunea în contrafacere poate cere reconvenţional OAPI ca titularul
să fie decăzut din dreptul de folosinţă exclusivă.
Acţiunea în decădere este admisibilă dacă marca sa a devenit, o dată cu
trecerea timpului, o denumire înşelătoare pentru consumatori sau a devenit o
5
denumire uzuală în comerţul cu produsul sau serviciul, iar proprietarul mărcii nu
a intervenit pentru a avertiza publicul despre înregistrarea mărcii şi pentru a
cere utilizarea unui alt termen sau să precizeze că este vorba despre o marcă.
Decăderea din dreptul asupra mărcii comunitare produce efecte în toate statele
U.E.
Se poate cere nulitatea relativă a mărcii comunitare pentru existenţa unei
mărci anterioare, naţionale, internaţionale, comunitare sau notorie, identică sau
similară cu marca comunitară, sau pentru existenţa unui alt drept anterior şi în
special al unui drept la nume, la imagine, de autor, de proprietate industrială, în
conformitate cu dreptul naţional care îi reglementează protecţia.
Nulitatea absolută a mărcii comunitare poate fi cerută în cazul în care
însemnul înregistrat nu poate constitui o marcă comunitară sau dacă se
dovedeşte că solicitantul a fost de rea-credinţă în momentul înregistrării cererii
de marcă. În cazul în care o marcă comunitară a fost declarată nulă, nulitatea
acţionează în întreaga Comunitate Europeană.
Protecţia dreptului de proprietate asupra mărcii comunitare este
asigurată prin acţiunea în contrafacere ce poate fi intentată împotriva persoanei
care, pentru produse identice sau similare cu cele desemnate în înregistrare,
reproduce, foloseşte marca reprodusă, aplică marca, foloseşte marca fără a o
reproduce ilicit, imită marca, foloseşte marca imitată, înlătură sau modifică
marca legal aplicată, deţine produse purtând o marcă contrafăcută, vinde,
importă sau exportă produse sau servicii sub o marcă contrafăcută, fără
acordul titularului ei.
Emblema
Emblema este un semn distinctiv al locaţiunii, locurilor geografice şi
obiectului de activitate ale comerciantului.
Emblema poate corespunde chiar firmei comerciantului, caz în care
protecţia emblemei este reflecţia protejării firmei.
Prin urmare, dacă s-a optat pentru emblemă, ea trebuie să prezinte
noutate în aluzia la activitatea specifică a titularului. Această aptitudine a
emblemei rezultă din art. 30 alin. 1 din Legea nr. 26/1990 care statuează:
„Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de un
altul de acelaşi gen”. Pentru detalii a se vedea Legea nr. 26/1990
6
pune în valoare anumite produse specifice provenind dintr-o arie geografică
delimitată.
Denumirile de origine protejată desemnează un produs originar dintr-o
arie geografică determinată, a cărui calitate sau ale cărui caractere sunt în mod
esenţial şi exclusiv determinate de un mediu geografic dat.
Indicaţia geografică protejată desemnează un produs originar dintr-o arie
geografică şi a cărui calitate sau reputaţie poate fi atribuită mediului geografic
care cuprinde factori naturali şi/sau umani5 .
Cererea de înregistrare a unor astfel de denumiri sau indicaţii poate fi
înaintată de orice grupare de producători. Începând din momentul înregistrării
lor, sunt protejate împotriva oricărei utilizări abuzive sau a indicaţiei false.
5
În plan european, denumirile de origine protejată şi indicaţiile geografice de provenienţă fac obiectul de
reglementare al Regulamentului CE nr. 2081/92 din 14 iulie 1992, modificat cu Regulamentul CE nr. 535/97 din
17 martie 1997 şi cu Regulamentul CE nr. 692/2003 din 8 aprilie 2003.
6
Convenţia de la Monaco din 5 octombrie 1973 prevede condiţiile de obţinere a brevetului european şi al celui
comunitar valabil pe întreaga piaţă comună.
7
are un conţinut pur teoretic sau ştiinţific şi nu este contrară ordinii publice şi
moralei, toate aceste condiţii cumulative dând dreptul la brevetare.
La fel ca firma, emblema şi marca, brevetele de invenţie raliază clientela
şi sunt protejate prin acţiunea în contrafacere.
Constituie infracţiune de contrafacere, fapta de a utiliza ori de a exploata
fără drept, invenţia ori procedeul berevetat, prin fabricarea, folosirea sau
punerea în circualţie a obiectului unui brevet de invenţie.
Brevetul comunitar
Brevetul comunitar unifică dreptul brevetelor pe plan european şi conferă
inventatorilor recunoaştere pe tot teritoriul Uniunii Europene. Brevetul european
se eliberează de Oficiul European al Brevetelor competent să examineze, să
publice şi să administreze brevetul comunitar. Brevetul va fi eliberat, conform
Convenţiei de la München, într-una dintre cele trei limbi de procedură (engleza,
germana sau franceza) şi va fi publicat în această limbă însoţit de o traducere a
revendicărilor în celelalte două limbi de procedură.
Protecţia juridică a brevetului este asigurată prin posibilitatea promovării
acţiunii legate de utilizarea invenţiei înainte de eliberarea brevetului, de
limitarea brevetului sau legată de stingerea brevetului, precum şi cea referitoare
la contrafacere şi la validitatea brevetului în faţa camerei specializate a
8
tribunalului de prim grad, CJUE având competenţa de a judeca recursurile
împotriva hotărârilor tribunalului. Celelalte litigii între persoane private privind
contractele de cesiune sau de licenţă a brevetului comunitar, se află în
competenţa tribunalelor naţionale din statele membre.
Desenele şi modelele
În structura fondului de comerţ se pot regăsi desenele şi modelele sau forme
ale unor unor obiecte comerciale sau industriale, fiind indiferent dacă au sau nu
au valoare artistică. Acestea conferă un caracter de noutate şi şi pot fi protejate,
depozitarea lor având scopul de a confirma dreptul la marcă a autorului lor. Din
rândul desenelor şi modelelor fac parte modelele noi şi originale ale creaţiei
vestimentare sau din alt domeniu de activitate comercială, iar reproducerea lor
ilicită este sancţionată penal.
Regimul juridic aplicabil deseneleor şi modelelor este stabilit prin Legea nr.
129/1992 privind modelele şi desenele industriale.
Clientela
Reprezintă totalitatea persoanelor fizice şi juridice care se află în
raporturi juridice cvasi-permanente cu un comerciant.
Din punct de vedere contabil, clientela este reprezentată de cifra de
afaceri, adică de suma globală a vânzărilor de bunuri şi servicii pe o perioadă
dată, măsurată prin preţul lor de vânzare.
Cifra de afaceri figurează în creditul contului de realizări şi exprimă
venitul pe care clientela l-a adus comerciantului.
Clientela este influenţată de calitatea produselor, de maniera în care
personalul întreprinderii o captează prin mijloace oneste, prin fidelitatea,
calitatea prestaţiei efectuate, dinamismul, publicitatea sau alte strategii de piaţă,
dar şi de aptitudinile şi profesionalismul comerciantului în organizarea
comerţului, de aptitudinea fondului de comerţ de a atrage clientela, de locul în
care este amplasat magazinul sau sediul comerciantului, de concurenţă, de piaţa
deţinută şi posibilitatea obţinerii creditelor etc.
Raportat la expresia economică în care clientela se înfăţişează,
comerciantul deţine un drept subiectiv asupra clientelei care conferă titularului
un monopol de exploatare protejat de lege împotriva concurenţei neloiale şi
limitat doar de principiul liberei concurenţe de care se poate prevala oricare
comerciant.
Dreptul la clientelă este reprezentat de cifra de afaceri, ceea ce înseamnă
că clientela constituie o valoare patrimonială susceptibilă a fi înstrăinată.
Această valoare devine relevantă în cazul transmiterii dreptului de
proprietate sau a altor drepturi reale asupra fondului de comerţ.
Valoarea clientelei şi deci a dreptului comerciantului asupra fondului de
comerţ se poate stabili în mod autonom chiar şi în cazul magazinelor colective,
întrucât şi în asemenea situaţie, cifra de afaceri reflectă clientela care aparţine
9
exclusiv fiecărui comerciant şi care a apelat la produsele acestuia şi graţie
vadului comercial în care fondul comercial a fost amplasat.
În condiţiile arătate, dreptul de proprietate asupra clientelei este relevant
sub aspectul concurenţei neloiale chiar şi în ipoteza în care comerţul este
exploatat în cadrul magazinelor amplasate în gări, staţii de benzină etc.
Vadul comercial
Poziţia topografică în care este amplasat 7 localul, restaurantul, magazinul,
etc., locaţia în care este situat, modul (atractiv, original, etc.) de prezentare a
bunurilor şi/sau de prestare a serviciilor, conferă fondului de comerţ utilitate şi
superioritate economică, iar în plan juridic, aptitudine şi capacitate de a polariza
clientela.
Aceste trăsături ale fondului de comerţ au valoare deoarece crează aşa-
numitul vad comercial care influenţează clientela prin renumele privitor la
maniera de organizare a întreprinzătorului, preţurile practicate, produsele sau
serviciile oferite.
Sub aspectele arătate, preţurile produselor sau serviciilor şi realizările
întreprinzătorului sunt influenţate de locul în care este amplasat fondul de
comerţ sau în care se desfăşoară activitatea comerciantului, ceea ce
demonstrează că vadul comercial atrage, menţine sau respinge clientela şi astfel
influenţează cifra de afaceri şi profitul comerciantului.
10
Comerciantul, indiferent că este persoană fizică sau persoană juridică,
dispune de un patrimoniu propriu, realizează o întreprindere din comerţul său,
pe care îl exercită într-unul sau mai multe imobile.
BIBLIOGRAFIE
1. SUPORT DE CURS – pentru studenții specilizărilor Drept și
Administrație Publică, ÎNVĂȚĂMÂNT LA DISTANȚĂ
Lect.univ.dr. Târșia Andreea Corina
2. I.N. Finţescu, Curs de drept comercial, 1928, 1929; I. L. Georgescu,
Drept comercial român, Ed. All Beck, vol. I, 2002;
3. S. Angheni, M. Volonciu, C. Stoica, Drept comercial, ed. a 3-a, Ed.
All Beck, Bucureşti.
4. St. D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Ediția a VI-a,
actualizată, Editura Universul juridic, București 2019.
5. Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniștii-comercianți,
Editura C.H. Beck, București, 2013
6. Ovidiu Ungureanu, Cornelia Munteanu, Drept civil. Partea generala
- în reglementarea noului Cod civil, Bucureşti, 2013
7. Ovidiu Ungureanu, Cornelia Munteanu, Tratat de drept civil,
Bucureşti 2008
11