Tuesday, December 15th, 2020 2:04 PM Home Arhiva Contact Despre noi Publicitate – editia PRINT Abonamente Revista

e – editia PRINT Abonamente Revista de Achizitii Publice 2021

TRENDING: Achizitii publice Directiva europeana Fonduri europene Legislatie

Stiri Interviu Editorial Analiza Evenimente Management Joburi FAQ Coperta R.A.P. Opinia specialistului

Particularităţi ale acordului de asociere utilizat Noiembrie 2020-nr. 158

în procedurile de achiziţie publică
Tweet
By Revista de
Pin It Publice
Achizitii Una din modalităţile legale prin care operatorii economici pot participa în
18450 Views cadrul procedurilor de achiziţie publică este calin_alexe
Posted In aceea a ofertei comune. Oferta comună este o soluţie viabilă în cazul
Analiza
procedurilor de achiziţie publică complexe, de valoare mare, când
Tagged as
achizitii publice ansamblul cerinţelor minime de calificare sau chiar ansamblul obligaţiilor
acord de asociere
mihaila
contractuale ar fi greu de îndeplinit de către un singur operator economic.
Orice oferta comună are la bază un acord (contract) de asociere, încheiat
Related între operatorii economici care intenţionează să participe în cadrul
procedurii de atribuire cu o astfel de ofertă.

Legislaţia în materie de achiziţii publice este destul de lapidara în ceea ce

Excluderea priveşte acordul de asociere, lăsând partenerilor contractuali posibilitatea de a
ofertanţilor din
procedurile de negocia conţinutul concret al respectivului acord. În mod evident însa,
atribuire a
dispoziţiile O.U.G. nr. 34/2006 referitoare la acordul de asociere se completează
contractelor de
achiziţie publică cu dreptul comun în materie, adică cu Noul Cod Civil, aplicabil de la 1 octombrie
(iii). Motive de
excludere 2011.
EVENIMENTE
reglementate prin
legea nr. 98/2016
Potrivit dispoziţiilor art. 44 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006, cu modificările şi
completările ulterioare:

„Mai mulţi operatori economici au dreptul de a se asocia cu scopul de a depune

Excluderea
ofertanţilor din candidatura sau oferta comună, fără a fi obligaţi să îşi legalizeze din punct de
procedurile de
atribuire a
vedere formal asocierea”.
contractelor de
achiziţie publică
(ii). Motive de Aşadar, legiuitorul a reglementat în mod expres doar dreptul de asociere, în
excludere
reglementate prin
vederea depunerii unei oferte comune, fără a impune anumite limitări legate de
legea nr. 98/2016 conţinutul acordului, de forma lui sau de numărul operatorilor economici care
formează asocierea. În absenţa unei limitări concrete impuse prin lege, acordul
de asociere, care trebuie depus o data cu oferta, poate fi încheiat în orice limbă
(cu condiţia să fie însoţit de o traducere autorizată în limba română), poate fi
Excluderea unor supus oricărei legi aplicabile convenite de părţi, poate include o eventuală
operatori economici
dintr-o procedură clauză compromisorie (clauză în virtutea careia toate sau anumite litigii
de achiziţii publice
pentru încheierea
decurgând din sau în legătură cu acordul de asociere sunt supuse instanţelor
de acorduri ce arbitrale) sau poate atribui competenţa instanţelor de drept comun şi, nu în
vizează denaturarea
concurenţei – ultimul rând, poate fi incheiat de cel puţin doi operatori economici, fără a exista
Decizie în premieră
a Curţii de Apel vreo limitare sub aspectul numărului maximal al părţilor semnatare.
Bucureşti –
implicaţii practice
În practica de specialitate, operatorii economici care se asociază au tendinţa de
a încheia iniţial doar o versiune simplificată de acord de asociere, care este
inclus de autoritatea contractantă ca şi model printre formularele aferente
procedurii, care se depune o dată cu oferta şi care trebuie să conţină doar
Instanţa
competentă să clauzele esenţiale, cum ar fi cele referitoare la: (i) numele, sediul şi datele de
soluţioneze în fond
acţiunea privind
identificare ale membrilor asocierii; (ii) intenţia acestora de a se asocia şi a
validitatea participa cu oferta comună în cadrul unei anumite proceduri de atribuire; (iii)
documentului
constatator emis la desemnarea liderului asocierii şi stabilirea prerogativelor acestuia (în special Ne găsiți și în catalogul SICAP: CUI RO7632527 SAU COD
finalizarea CPV 80000000-4 - Servicii de învățământ și formare
contractului de puterea de reprezentare a asocierii în relaţia cu autoritatea contractantă); (iv) profesională (Rev.2)
achiziţie publică stabilirea cotelor de participare şi ale responsabilităţilor fiecarui membru al
asocierii, în ceea ce priveşte întocmirea ofertei comune şi, ulterior, îndeplinirea
 contractului de achiziţie publică, daca acesta va fi atribuit asocierii; răspunderea Find us on Facebook
solidară a membrilor asocierii faţă de autoritatea contractantă.

Ce mai este nou în Aşa cum se menţionează expres în cuprinsul art. 44 alin. (1), asociaţii nu au
legislaţia privind
achiziţiile publice – niciun fel de obligaţie în sensul legalizării acordului de asociere, cel puţin în
flexibilizarea,
etapa depunerii şi evaluării ofertelor. Aceasta înseamnă că este pe deplin
transparenţa şi
predictibilitatea valabil un acord de asociere încheiat în forma înscrisului sub semnatură privată,
sistemului
remediilor şi căilor fără nicio legalizare/autentificare operată de către un notar public. Important de
de atac în materie
de atribuire a
precizat este faptul că, pentru a fi valabil încheiat, acordul de asociere trebuie
contractelor de semnat de către reprezentanţii legali autorizaţi ai părţilor contractante sau de
achiziţie publică
către persoane special împuternicite în acest sens, cu respectarea dispoziţiilor
statutare (actelor constitutive) ale operatorilor economici asociaţi. Dacă lipsa
Tweet
semnăturii atrage nulitatea acordului de asociere, pe motivul că lipseşte
Pin It
consimţământul la asociere, nu acelaşi lucru se poate spune despre eventuala
lipsă a ştampilei unuia din operatorii economici asociaţi pe acordul de asociere. Cele mai vizualizate
Legislaţia în vigoare nu prevede aplicarea ştampilei pe acordul de asociere/alt
articole
document legat de procedura de achiziţie publică ca şi cerinţă de validitate a
respectivului document, cu atât mai mult, cu cât, în foarte multe jurisdicţii, Parteneriatul pentru inovare –
procedură de achiziție introdusă de
operatorii economici nu au ştampilă, răspunderea lor juridica fiind angajată doar noua directivă europeană privind
în baza simplei semnături a reprezentului legal al acestora. achizițiile publice - 34016 Views

Cât au cheltuit instituţiile publice în

În sensul dispoziţiilor art. 44 alin. (2) din O.U.G. nr. 34/2006, cu modificările şi 2013 pentru achiziţia de autoturisme
noi? - 22339 Views
completările ulterioare:
Particularităţi ale acordului de asociere
utilizat în procedurile de achiziţie
„Autoritatea contractantă are dreptul de a solicita ca asocierea să fie legalizată publică - 18450 Views
numai în cazul în care oferta comună este declarată câştigătoare şi numai daca Cesiunea contractului de achiziţie
o astfel de măsură reprezinta o condiţie necesară pentru buna îndeplinire a publică - 17631 Views
contractului”.
Rolul experților cooptați în procedurile
de achiziție publică - 17316 Views
Aşa cum în mod expres a precizat legiuitorul, cerinţa legalizării (care, de cele
mai multe ori, este confundată cu autentificarea, deşi cele două proceduri Modificarea contractului în cursul
notariale sunt diferite) poate fi impusă de autoritatea contractantă numai în perioadei sale de valabilitate din
perspectiva noilor directive în
cazul asocierii declarate câştigătoare a contractului şi numai dacă respectiva
domeniul achiziţiilor publice - 16718
cerinţă este necesară pentru buna îndeplinire a contractului. În pofida precizării Views
exprese făcute de legiuitor, în practica achiziţiilor publice, autorităţile Ecaterina Milica DOBROTA: Întrebări
contractante pretind aproape întotdeauna legalizarea acordului de asociere, frecvente privind subcontractarea -
15892 Views
fără a face distincţie după cum măsura respectivă este sau nu necesară pentru
buna îndeplinire a contractului, ceea ce, de multe ori, se traduce în formalităţi şi
costuri suplimentare nejustificate pentru ofertanţi. Tags
achizitie
achizitie achizitii
achizitii
Cu prilejul operaţiunii de legalizare a acordului de asociere, operatorii economici
asociaţi au posibilitatea de a încheia un nou acord de asociere, mult mai
complex, care sa-l înlocuiască pe cel iniţial, depus o dată cu oferta, şi prin care
achizitii publice
să se reglementeze în detaliu raporturile juridice dintre ei şi responsabilităţile actualitate
actualitate legislativa
legislativa agricultura
agricultura alexe
alexe
fiecaruia, inclusiv, de pildă, condiţiile de facturare între membrii asocierii şi
sancţiunile aplicabile liderului asocierii, în cazul neplăţii/plaţii cu întârziere a anrmap
anrmap atribuire
atribuire

sumelor cuvenite membrilor asocierii pentru munca/activitatea desfăşurată de

aceştia în cadrul proiectului.
autoritate contractanta ceparu
ceparu

Ceparu
Ceparu si
si Irimia
Irimia cnsc comisia
cnsc comisia europeana
europeana
Acordul de asociere nu duce, în niciun caz, la constituirea unei persoane
conferinta
conferinta conflict
conflict de interese contestatie
de interese contestatie
juridice distincte, aşa cum se intamplă, de pildă, cu companiile de proiect
constituite în procedurile de concesiune de lucrări sau servicii publice. Membrii contract
contract cuprins
cuprins directiva directive
directive
asocierii îşi păstrează individualitatea ca subiecţi de drept, însă sunt obligaţi să
răspundă solidar faţă de autoritatea contractantă pentru modul de îndeplinire a ecaterina
ecaterina milica
milica dobrota
dobrota eficiență
eficiență

obligaţiilor contractuale. Solidaritatea pasivă presupune practic că fiecare fonduri

fonduri europene
europene garantie
garantie interviu
interviu
membru al asocierii este răspunzător nu doar pentru faptele proprii, ci şi pentru
cele ale celorlalţi membri ai asocierii de ofertanţi. Cu alte cuvinte, în cazul unei investitii
investitii jurisprudenta legislatie
jurisprudenta legislatie
asocieri de ofertanţi, autoritatea contractantă care a suferit un prejudiciu se
licitatia.ro
licitatia.ro licitatii management
licitatii management
poate îndrepta împotriva oricărui membru al asocierii (de regulă împotriva celui
care prezintă o mai mare solvabilitate), pentru a obţine repararea prejudiciului manager
manager mihaila
mihaila ministerul
ministerul fondurilor
fondurilor europene
europene
 suferit, chiar daca respectivul prejudiciu a fost cauzat prin acţiunea/omisiunea modificari legislative norme
modificari legislative norme metodologice
metodologice oferta
oferta
unui alt membru al asocierii respective.
operatori economici ordin
operatori economici ordin OUG
OUG 34
34

Sub aspectul modalităţii concrete de participare în cadrul procedurii de atribuire procedura

procedura atribuire
atribuire proceduri
proceduri sergiu
sergiu sava
sava
a ofertanţilor asociaţi, art. 46 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006, cu modificările şi
stiri
stiri Verboncu
Verboncu
completările ulterioare, a stabilit o serie de interdicţii exprese şi foarte clare,
menite să descurajeze concurenţa neloiala şi trucarea procedurilor de atribuire.
Astfel, potrivit acestui din urmă text de lege: Licitatia.ro
„(…) candidatul/ofertantul nu are dreptul ca, în cadrul aceleiaşi proceduri:

a. să depună două sau mai multe candidaturi/oferte individuale şi/sau comune,

Tweet
sub sancţiunea excluderii din competiţie a tuturor candidaturilor/ofertelor în
Pin It cauză;

b. să depună oferta individuală/comună şi să fie nominalizat ca subcontractant

în cadrul unei alte oferte, sub sancţiunea excluderii ofertei individuale sau, după
caz, a celei în care este ofertant asociat;

c. să depună oferta individuală/comună şi să fie nominalizat ca terţ susţinător în

cadrul unei alte oferte, sub sancţiunea excluderii ofertei individuale sau, după
caz, a celei în care este ofertant asociat”.

Interdicţiile şi sancţiunile concrete mai sus menţionate sunt aplicabile doar în

cadrul aceleiaşi proceduri de atribuire, nu şi atunci când există proceduri de
atribuire diferite sau proceduri de atribuire desfăşurate de loturi. În acest din
urmă caz, nimic nu se opune ca un ofertant asociat să fie ofertant asociat,
ofertant individual, terţ susţinător sau subcontractant în cadrul unui alt lot decât
cel pentru care se depune oferta comună.

Cu referire la situaţiile concrete, neacoperite în mod expres de lege şi apărute

în practica de specialitate, precizăm ca, într-o speţă recentă, a fost întalnită
situaţia ciudată în care un operator economic X, în cadrul aceleiaţi proceduri de
atribuire, a depus un acord de asociere încheiat cu un operator Y şi un alt acord
de asociere, încheiat cu operatorul economic Z. În cazul respectiv, în pofida
celor sesizate de către operatorii economici concurenţi prin Procesul-verbal de
deschidere a ofertelor, autoritatea contractantă a considerat admisibilă oferta
depusă în acele condiţii şi a şi declarat-o câştigătoare a procedurii.

În ceea ce ne priveşte, suntem de părere că, în cazul mai sus menţionat,

autoritatea contractantă ar fi trebuit să respingă oferta comună respectivă ca
inacceptabila, în condiţiile art. 36 alin. (1) lit. b) din H.G. nr. 925/2006, coroborat
cu art. 170 din O.U.G. nr. 34/2006, ambele cu modificările şi completările
ulterioare, cu următoarea motivaţie:

(i) art. 44 alin. (1) şi art. 46 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006 se raportează în mod
expres la o singură ofertă comună. Ori, în cazul respectiv, din moment ce au
existat două acorduri de asociere diferite, în care singurul element comun
este operatorul economic X, se poate vorbi practic despre două oferte
comune, depuse în cadrul aceleiaşi proceduri (una ce îi implică pe operatorii X
şi Y şi cealaltă pe operatorii X zi Z);

(ii) prin faptul că nu există decât acorduri de asociere bipartite (între X şi Y,

respectiv, X şi Z), fără a exista un acord care să-i unească în mod direct pe toţi
cei 3 operatori (X, Y şi Z), este cert că, în cazul respectiv, nu mai funcţionează
regulile solidarităţii pasive, care sunt de esenţa acordului de asociere în materia
achiziţiilor publice. În situaţia respectivă, se poate vorbi de răspundere solidară
doar în relaţia dintre X şi Y, respectiv, X şi Z, nu şi între Y şi Z, întrucat, ţinând
cont de limitele principiului relativităţii efectelor actului juridic, aceştia din urmă
nu au stabilite raporturi contractuale directe;
 (iii) autoritatea contractantă nu poate solicita, în etapa evaluării ofertelor,
completarea documentaţiei cu un acord de asociere semnat tripartit, întrucat ar
însemna să încalce regulile instituite de art. 201 alin. (2) din O.U.G. nr. 34/2006,
cu modificările şi completările ulterioare, prin determinarea unui avantaj evident
în favoarea respectivei asocieri.

Av. Călin Alexe

Mihăila și Asociații SCA

www.mihaila.ro

Tweet

Pin It

< Previous Article Next Article >

Fondurile mutuale pentru gestionarea riscurilor în Rolul instituţiilor de remedii în achiziţiile publice
agricultura din spaţiul românesc şi al UE

Revista de Achizitii Publice About the Author

Leave A Response
You must be logged in to post a comment.

Copyright @ 2016 - Revista de Achizitii Publice