Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Lector Dr. Tudor Chiuariu Arbitraj - Supo PDF
Lector Dr. Tudor Chiuariu Arbitraj - Supo PDF
Tudor Chiuariu
„Arbitraj”
- Suport de curs ID -
CAPITOLUL I: INTERESUL RECURGERII LA ARBITRAJ
1. CARACTERISTICILE ARBITRAJULUI
2. AVANTAJELE RECURGERII LA ARBITRAJ
1.1. Confidenţialitatea procedurii
1.2. Celeritatea
1.3. Flexibilitatea
1.4. Obligativitatea hotărârii
1.5. Existenţa unui control asupra regularităţii arbitrajului
3. DEZAVANTAJELE RECURGERII LA ARBITRAJ
1. CARACTERISTICILE ARBITRAJULUI
Arbitrajul este o procedură privată, nestatală.
Atunci când părţile recurg la arbitraj, acestea înţeleg să scoată de sub jurisdicţia instanţelor
naţionale soluţionarea litigiilor survenite între ele. Există mai multe motive pentru care
părţile pot alege această modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor (ex: celeritatea şi
confidenţialitatea procedurii, specializarea arbitrilor în anumite domenii) şi, prin urmare, se
recurge la arbitraj în foarte multe cazuri1.
În al doilea rând, arbitrajul este realizat de persoane private, care nu dispun de putere
publică. Prin urmare, arbitrii neavând puterea jurisdicţională cu care sunt învestite instanţele
statale, dobândesc puterea de a judeca un anumit litigiu numai în virtutea înţelegerii dintre
părţile la respectivul litigiu. Cu toate acestea, atribuţiile lor se aseamănă în multe privinţe cu
cele ale judecătorilor şi, mai mult, ei beneficiază şi de o anumită imunitate, care diferă de la
stat la stat2.
Părţile la arbitraj pot fi persoane fizice sau juridice sau chiar persoane de drept public, în
măsura în care legea naţională permite.
În România, statul sau autorităţile publice pot încheia în mod valabil convenţii arbitrale fie în
raporturile de drept internaţionale reglementate de Convenţia de la Geneva din 1961 3 sau
1
Julian D. M. Lew, Loukas A. Mistelis, Stefan Kröll, Comparative international commercial arbitration, The
Hague, Kluwer Law International, 2003.
2
Jean-François Poudret, Sébastien Besson, Comparative law of international arbitration, London, Sweet &
Maxwell, 2007.
3
Conventia europeană de arbitraj comercial international, încheiată la Geneva, la 21 aprilie 1961, ratificată de
România prin Decretul nr. 281/1963 din 25/06/1963.
Convenţia de la Washington din 19654 sau respectiv în alte ipoteze de drept intern
reglementate de legi speciale.
În prezent, situaţiile în care arbitrajul le este permis persoanelor de drept public sunt des
întâlnite, motiv pentru care NCPC tranşează eventualele probleme cu privire la această
capacitate, în art. 534 alin. 2: „statul şi autorităţile publice au facultatea de a încheia
convenţii arbitrale numai dacă sunt autorizate prin lege sau prin convenţii internaţionale la
care România este parte”. În cazul în care o persoană de drept public săvârşeşte acte de
comerţ sau este parte la raporturi juridice susceptibile de a fi supuse arbitrajului, aceasta va
putea încheia în mod valabil convenţii arbitrale în această calitate, similar unei persoane de
drept privat.
Există însă o multitudine de avantaje pentru care părţile preferă să aleagă această
procedură, şi nu una tradiţională, cum ar fi: confidenţialitatea, celeritatea, flexibilitatea.
Procedura arbitrală nu este supusă acestui principiu, ea permiţând în acest fel păstrarea
secretului comercial, aspect foarte important în raporturile de natură comercială. În cadrul
procedurii arbitrale, numai părţile – personal sau prin reprezentant – participă la dezbaterea
litigiului.
Nici hotărârea tribunalului arbitral nu este pronunţată în şedinţă publică, ea fiind comunicată
numai părţilor implicate.
4
Convenţia pentru reglementarea diferendelor relative la investiţii între state şi persoane ale altor state,
încheiată la Washington, la 18 martie 1965, semnată de 146 de state până la 7 ianuarie 2010.
2.2. Celeritatea
Un al doilea avantaj al arbitrajului îl reprezintă celeritatea procedurii, aspect care poate fi
esenţial în unele situaţii, în special în raporturile de natură comercială. Această procedură
fiind una derogatorie de la dreptul comun, ea nu este supusă nici formalismului excesiv al
procedurii de judecată de drept comun, nici nu intră pe rolul încărcat al instanţelor
naţionale. Prin urmare, procedura se desfăşoară mult mai rapid, permiţând soluţionarea
eficientă a raporturilor litigioase dintre părţi.
2.3. Flexibilitatea
Un alt avantaj specific acestei proceduri îl constituie flexibilitatea acesteia, părţile fiind
libere să aleagă atât legea aplicabilă fondului, cât şi procedura ce va fi urmată în soluţionarea
litigiului, sub rezerva respectării dispoziţiilor imperative ale legii, a ordinii publice sau a
bunelor moravuri. Pe deasupra, în virtutea ideii de “parteneriat” ce este asociată acestei
modalităţi de soluţionare a litigiilor, părţile pot stabili modalitatea în care vor fi suportate
cheltuielile arbitrale (în dreptul nostru, cf. art. 359 CPC).
Flexibilitatea acestei proceduri reiese şi din libertatea părţilor de a desemna arbitrii ce vor
soluţiona litigiul, de regulă cu respectarea principiilor de imparţialitate şi imparitate. Părţilor
li se dă astfel posibilitatea alegerii, în calitate de arbitri, a unor specialişti în domeniul dedus
judecăţii, sporindu-şi încrederea în rezultat prin garanţia competenţei celor ce-i vor judeca.
Arbitrajul oferă astfel alternativa unei judecăţi eficiente, prin arbitri cu experienţă
îndelungată şi de o competenţă recunoscută în domeniul în cauză. De altfel, neîndeplinirea
condiţiilor de calificare şi de independenţă poate constitui o cauză de recuzare a arbitrilor.
***
Statistic, cele mai multe dintre raporturile juridice supuse acestei proceduri sunt raporturi de
comerţ internaţional. Practica arbitrală din România (şi nu numai) relevă foarte puţine cazuri
în materie civilă în care se recurge la această modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor,
ceea ce denotă fie lipsa de interes, fie lipsa de informaţie în rândul persoanelor care nu sunt
implicate în raporturi juridice comerciale în mod curent. Arbitrajul se practică şi în alte
materii ultraspecializate, cum ar fi dreptul sportiv, dar într-o pondere mult mai redusă, dată
fiind incidenţa redusă a raporturilor juridice care pot face obiectul unui astfel de arbitraj.
Vom face astfel distincţia între cheltuielile efective făcute de părţi, care constituie expresia
monetară a resurselor consumate pentru desfăşurarea procedurii, şi costurile arbitrajului,
care implică atât banii cheltuiţi, cât şi factori de timp sau calitate a procedurii, care pot
influenţa opţiunea pentru arbitraj în detrimentul unei proceduri statale.
Ameninţarea principală survine atunci când această procedură nu este echitabilă din punctul
de vedere al costurilor pentru ambele părţi. În asemenea situaţii, care se regăsesc în
majoritatea litigiilor cu consumatori, angajaţi sau mici oameni de afaceri, cheltuielile
angajate de arbitraj pot fi atât de ridicate încât să conducă la renunţarea la judecată. Din
acest motiv, marile companii au tendinţa de a include, în mod abuziv, clauze compromisorii
în contractele de adeziune cu persoane cu posibilităţi financiare mult mai reduse.
Prin urmare, legislaţiile mai multor state au interzis astfel de clauze, în situaţii precise, în
inegalitatea de mijloace dintre părţi poate împiedica accesul la justiţie.
Legislaţia română spre exemplu califică drept abuzivă clauza compromisorie în contractul
dintre comercianţi şi consumatori. Acestă prevedere se regăseşte în Legea nr. 193 din 6
noiembrie 2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între comercianţi şi
consumatori (în Anexă: „Sunt considerate clauze abuzive acele prevederi contractuale care:
*…+ l) exclud dreptul consumatorului de a întreprinde o acţiune legală sau de a exercita un alt
remediu legal, solicitându-i în acelaşi timp rezolvarea disputelor în special prin arbitraj;”).
În alte situaţii contractuale, în care legea nu conferă o protecţie de principiu părţii mai slabe,
clauza compromisorie este în general permisă, implicaţiile juridice ale acesteia fiind
prezumate a fi cunoscute de către cel care achiesează la o astfel de înţelegere. În acest sens
s-a pronunţat şi Curtea Constituţională cu privire la anumite excepţii de neconstituţionalitate
ridicate cu privire la prevederile art. 340 - 368 din CPC. Au fost invocate astfel de excepţii pe
motiv că sunt încălcate dispoziţiile art. 16 alin. (1) din Constituţie privind egalitatea in
drepturi şi cele ale art. 21 privind accesul liber la justiţie sau ale art. 6 CEDO, privind dreptul
la un proces echitabil şi la soluţionarea cauzei într-un termen rezonabil. Soluţia Curţii
Constituţionale a fost în sensul respingerii excepţiilor, aşa cum reiese din Decizia CCR nr. 8
din 9 ianuarie 2007.
Prin urmare, în dreptul nostru, în cazul în care nu există o protecţie juridică recunoscută de
lege uneia dintre părţi, egalitatea juridică se prezumă şi clauzele compromisorii nu pot fi
lovite de nulitate pe acest motiv.
5
Public Citizen’s Congress Watch, The Costs of Arbitration, Washington, D.C., 2002.
2. Categorii de cheltuieli arbitrale
Cheltuielile pe care le implică recurgerea la arbitraj pot fi împărțite în trei categorii.
Primul element îl constituie taxele arbitrale – taxele administrative, plătite instituţiei care
se va ocupa de judecarea cauzei. În sistemul public, taxele judiciare sunt mult mai scăzute,
dat fiind că acest sistem beneficiază de o susţinere financiară de stat, tocmai pentru a
permite tuturor justiţiabililor accesul la actul de justiţie. În arbitraj, instituţiile care sunt
înfiinţate în vederea soluţionării alternative a litigiilor se gestionează dintr-un buget propriu
şi, în consecinţă, toate cheltuielile acestora vor fi suportate de cei care recurg la serviciile lor.
Prin urmare, în ceea ce priveşte taxele arbitrale în cadrul arbitrajului instituţionalizat,
acestea vor fi stabilite de fiecare centru de arbitraj în parte, prin regulamentul sau regulile
de procedură proprii.
Cel de-al doilea este reprezentat de cheltuielile implicate de litigiu, în vederea pregătirii şi
susţinerii cazului. În general, acestea pot fi costuri de cercetare, experţi, deplasări etc.
Cea de-a treia categorie de costuri este aceea a onorariile avocaţiale, care pot fi onorarii de
succes, orare sau fixe.
În ipoteza în care părţile nu au convenit asupra modului în care vor fi suportate cheltuielile,
CPC face aplicarea principiului culpei procesuale în această materie, similar regulilor
existente în dreptul comun. În acest sens, art. 359 alin. 2 CPC dispune: „cheltuielile arbitrale
se suportă de partea care a pierdut litigiul, integral dacă cererea de arbitrare este admisă în
totalitate sau proporţional cu ceea ce s-a acordat, dacă cererea este admisă în parte”.
Dispoziţiile speciale din CPC privitoare la cheltuielile arbitrale (art. 359-3596 CPC) constituie
regulile aplicabile în materie, distincte de reglementarea de principiu a cheltuielilor de
judecată din art. 274-277 CPC. Deşi prin regulile speciale se face aplicarea principiului culpei
procesuale din dreptul comun, modul în care vor fi suportate cheltuielile arbitrale se va face
strict în raport cu aceste dispoziţii speciale din Cartea a IV-a, fără a se face vreo raportare la
art. 274-277.
Diferenţa dintre cele două reglementări este aceea că, în dreptul comun, cheltuielile vor fi
suportate de “partea căzută în pretenţii”, în timp ce, în arbitraj, cheltuielile vor fi suportate
de “partea care a pierdut litigiul”, distincţie subliniată şi printr-o soluţie6 a Curţii de Arbitraj
Comercial Internaţional de pe lângă CCIR. Această soluţie s-a pronunţat însă şi în temeiul
Regulilor de procedură arbitrală aplicabile în speţă, care confirmau această distincţie prin
art. 48 alin. 9.
Noile Reguli de procedură ale Curţii de Arbitraj Comercial Internaţional de pe lângă Camera
de Comerţ şi Industrie a României7 stabilesc în art. 43 suportarea cheltuielilor arbitrale de
către “partea căzută în pretenţii” şi condiţionează acordarea restului cheltuielilor de anumite
criterii de utilitate, de necesitate şi de aprecierea tribunalului arbitral. Aceste dispoziţii,
constituind o excepţie de la excepţie, vor fi de strictă interpretare şi aplicare în litigiile
soluţionate în mod instituţionalizat în cadrul Curţii de Arbitraj Comercial Internaţional de pe
lângă CCIR, sau arbitrajelor ad hoc ce vor fi soluţionate sub incidenţa acestor reguli de
procedură.
În ipoteza unui arbitraj ad hoc, costurile variază de asemenea de la caz la caz, ele fiind în
mod normal mai scăzute decât costurile unui arbitraj instituţionalizat sau chiar decât cele
aferente unui proces soluţionat de instanţele statale. Cu toate acestea, în fapt, se întâmplă
adeseori ca părţile să recurgă la serviciile unor arbitri experimentaţi şi chiar să solicite
organizarea procedurii în cadrul unei instituţii specializate, ceea ce implică taxe
administrative şi onorarii apropiate de cele specifice arbitrajului instituţionalizat.
6
Sentinţa arbitrală nr. 1 din 08.01.2004 a Curţii de Arbitraj Bucureşti, în Revista de drept comercial nr. 3/2004,
pp. 267-270.
7
În vigoare de la 25 martie 2010.
8
Conform Normelor privind taxele şi cheltuielile arbitrale, în vigoare de la 24 februarie 2010,
http://arbitration.ccir.ro/taxe.htm.
la 20.000 EUR9) şi pot ajunge la valori de ordinul sutelor de mii de euro, exclusiv pentru plata
taxelor administrative şi a onorariilor arbitrilor.
De asemenea, cu cât obiectul litigiului are o valoare mai ridicată, cu atât procedura arbitrală
devine mai avantajoasă, inclusiv din punctul de vedere al cheltuielilor cu taxele
administrative ale procedurii sau cu onorariile arbitrilor. În România şi nu numai, la cele mai
importante instituţii de arbitraj, valoarea acestor taxe are de obicei un trend ascendent
regresiv, în funcţie de valoarea obiectului litigiului, ponderea lor în raport de valoarea
litigiului fiind mai mică pe măsură ce valoarea litigiului creşte. În schimb, în instanţele de
drept comun, valoarea taxelor creşte aproape direct proporţional cu valoarea obiectului
litigiului, nefiind deloc avantajos să se apeleze la aceasta în cazul unor litigii cu obiect de
valoare foarte ridicată.
Ca exemplu, plafoanele minime ale taxelor percepute de CACI sunt mult mai ridicate în cazul
unor litigii cu obiect foarte redus ca valoare, în comparaţie cu taxele percepute de instanţele
naţionale în baza Legii nr. 146/199710, această diferenţă reducându-se pe măsură ce obiectul
litigiului creşte, pentru ca, în cazul unor valori foarte ridicate, taxele percepute de instanţele
naţionale să le depăşească pe cele percepute de CACI.
Un trend asemănător au şi taxele percepute de CACI pentru litigiile al căror obiect este
exprimat în EURO, în raport cu taxele percepute de instanţele naţionale, şi în acest caz fiind
mult mai avantajos să se recurgă la arbitraj în litigiile cu obiect de valoare foarte mare.
Taxele arbitrale percepute de CACI pot varia însă în funcţie de complexitatea litigiului, de
numărul de arbitri desemnaţi, precum şi în funcţie de modalitatea de evaluare a obiectului
litigiului (în lei/în valută străină). În plus, Normele CACI privind taxele şi cheltuielile arbitrale11
prevăd posibilitatea reducerii taxei administrative cu 25% în cazul în care litigiul este
soluţionat de un arbitru unic (art. 4 din Norme).
Tot în România, există şi alte curţi de arbitraj regionale sau specializate, ale căror
avantaje/dezavantaje din punctul de vedere al taxelor pot fi analizate de la caz la caz. Spre
exemplu, Curtea de Arbitraj Comercial si Maritim de pe lânga Camera de Comerţ, Industrie,
9
Idem.
10
Legea nr. 146 din 24 iulie 1997 privind taxele judiciare de timbru.
11
Normele în vigoare la 20 august 2011.
Navigatie şi Agricultură Constanţa prevede taxe arbitrale relativ apropiate ca valoare celor
percepute de CACI, în timp ce Camera Arbitrală a Bursei de Valori Bucureşti percepe taxe
mult mai scăzute decât aceasta, în special în cazul litigiilor cu obiect foarte scăzut (sub 100
RON – taxa este de 15 RON) sau foarte ridicat ca valoare (peste 50.000 RON – taxa este de
1.500 RON plus 1% pentru ceea ce depaseste 50.000 RON12).
În instanţele arbitrale nu pot fi acordate scutiri de la plata taxelor, în cazul în care partea se
află în imposibilitatea de a le achita, spre deosebire de instanţele de drept comun, care pot
acorda scutiri în situaţiile determinate de lege, cum ar fi spre exemplu situaţiile prevăzute în
Legea nr. 64/1995 şi Legea nr. 85/2006 pentru scutirea debitoarei aflate în insolvenţă de la
achitarea taxei judiciare de timbru.
Interdicţia de a acorda astfel de scutiri este prevăzută în mod expres de regulamentul CACI,
în art. 4 alin. 7 din Normele CACI privind taxele şi cheltuielile arbitrale, care stabileşte că
„taxa arbitrală minimă este ireductibilă” Aceasta nu poate fi considerată drept o formă de
îngrădire a accesului la justiţie, întrucât în acest caz este vorba despre o formă de justiţie
privată pentru care părţile au optat în mod deliberat, renunţând la orice formă de justiţie pe
care le-o poate oferi statul. Astfel, eventualele îngrădiri pe criterii de costuri se prezumă a fi
fost deja conştientizate şi asumate de către părţi.
În ceea ce priveşte costurile percepute de curţile de arbitraj internaţionale, acesta vor varia
de asemenea în funcţie de mai mulţi factori, în special de recunoaşterea pe plan
internaţional a instituţiei de arbitraj. Spre exemplu, Curtea de Arbitraj de la Viena percepe
taxe administrative începând de la 3.000 EUR, care cresc proporţional cu valoarea litigiului şi
cu numărul părţilor implicate în proces, taxe la care se adaugă onorariile arbitrilor, fixate în
raport cu valoarea litigiilor şi cu numărul de arbitri desemnaţi13. Curtea Internaţională de la
Paris percepe taxe administrative începând tot de la 3.000 EUR, plus 3.000 EUR onorariul
minim pentru un arbitru desemnat, valoarea costurilor crescând proporţional cu valoarea
litigiilor şi cu numărul de arbitri desemnaţi14.
1. ARBITRABILITATEA LITIGIILOR
12
Conform Regulamentului de Procedură al Camerei Arbitrale a Bursei de Valori Bucuresti S.A., aprobat prin
Decizia CNVM nr. 372/31.01.2006.
13
Conform Regulilor de Arbitraj şi Conciliere (Vienna Rules), adoptate de Camera Economică Federală a Austriei
la 3 mai 2006, în vigoare de la 1 iulie 2006 http://www.internationales-
schiedsgericht.at/images/stories/documents/en/VIAC_Arbitration_Rules_2006_1.pdf.
14
Conform Regulilor de Arbitraj ICC, adoptate la 1 ianuarie 1998, actualizate la 1 mai 2010,
http://www.iccwbo.org/uploadedFiles/Court/Arbitration/other/rules_arb_english.pdf
1.1. Noţiunea de arbitrabilitate
1.2. Competenţa instanţei arbitrale de a se pronunţa asupra arbitrabilităţii
litigiului – principiul Kompetenz-Kompetenz (“competenţa asupra
competenţei”)
2. CLASIFICAREA CONDIŢIILOR DE ARBITRABILITATE A LITIGIILOR
2.1. Arbitrabilitatea obiectivă
2.2. Arbitrabilitatea subiectivă
2.3. Proceduri speciale non-arbitrabile
3. CONVENŢIA DE ARBITRAJ
3.1. Clauza compromisorie
3.2. Compromisul
1. ARBITRABILITATEA LITIGIILOR
O definiţie care conferă o mai bună imagine vizuală asupra acestui concept descrie
arbitrabilitatea ca fiind cea care “determină punctul în care exerciţiul libertăţii contractuale
ia sfârşit şi în care începe misiunea publică de a judeca“15.
Pentru a identifica limitele impuse procedurii arbitrale, trebuie stabilite materiile care pot
face obiectul arbitrajului şi respectiv persoanele care au capacitatea de a apela la această
procedură. Fiind o practică din ce în ce mai generalizată, atât în dreptul intern cât mai ales în
raporturile juridice internaţionale, se poate vorbi mai degrabă de materii şi persoane care
sunt exceptate de la procedura arbitrajului, regula fiind aceea de a permite părţilor să
apeleze la această modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor.
15
T. Carbonneau & F. Janson, Cartesian Logic and Frontier Politics: French and American Concepts
of Arbitrability, 2 Tul. J. Int’l & Comp L. 194 (1994).
16
Conventia europeană de arbitraj comercial international, încheiată la Geneva, la 21 aprilie 1961, ratificată de
România prin Decretul nr. 281/1963 din 25/06/1963.
17
Regulile de arbitraj UNCITRAL, adoptate prin Rezoluţia Adunării Generale ONU 31/98.
18
Legea Model UNCITRAL în Arbitrajul Comercial Internaţional, adoptată prin Rezoluţia Adunării Generale ONU
40/72 şi modificată prin Rezoluţia Adunării Generale ONU 61/33.
legislaţiilor naţionale libertatea să decidă asupra materiilor rezervate justiţiei statale în mod
exclusiv. Convenţia europeană de arbitraj de la Geneva spre exemplu, act care
reglementează raporturi juridice născute din operaţiuni de comerţ internaţional, are în
vedere litigiile dintre orice persoane persoane fizice sau juridice, cu condiţia ca acestea să
aibă reşedinţa obişnuită sau sediul în state contractante diferite. Mai mult, prin acest act se
face în mod expres precizarea că şi persoanele juridice de drept public au facultatea de a
încheia în mod valabil convenţii de arbitraj, statele având posibilitatea – statuată de
asemenea în mod expres prin convenţie – de a limita această facultate.
Legea model UNCITRAL cu privire la arbitrajul comercial internaţional este chiar mai
permisivă, nepronunţându-se asupra arbitrabilităţii litigiilor decât în legătură cu desfiinţarea
hotărârii, recunoaşterea şi executarea sa, făcând referire la dispoziţii interne de
arbitrabilitate şi de ordine publică19. Este preferabil să se menţină această distincţie între
ordinea publică şi arbitrabilitate, şi să nu fie inclusă aceasta din urmă în prima noţiune. De
altfel, o astfel de propunere de a se renunţa la noţiunea de arbitrabilitate din articolele
35(2)(b)(i) şi respectiv 36(b)(i) a fost făcută în timpul discuţiilor purtate cu ocazia redactării
Legii Model UNCITRAL, propunerea care nu a fost însă acceptată20.
În doctrina română, înainte de modificările aduse Codului de procedură civilă în 1993, s-au
ridicat anumite probleme de logică formală în legătură cu fundamentul acestui principiu,
pentru că, s-a spus că, “spre deosebire de judecător, arbitrul îşi trage puterea din convenţia
de arbitraj; or, a se pronunţa asupra competenţei sale, înseamnă a se pronunţa asupra
validităţii unui act din care îşi trage puterea de a statua şi deci ar comite o petiţiune de
principiu”. Autorul susţine însă şi faptul că “argumentul de logică formală s-a lovit de
exigenţele practicii care pledează pentru o procedură simplă şi rapidă, ceea ce nu s-ar putea
întâmpla dacă arbitrul nu ar putea să se pronunţe asupra propriei sale competenţe” 21. Din
19
Articolele 35(2)(b) şi respectiv 36(b) au următorul text:
(B) în cazul în care instanţa constată că:
(I) obiectul litigiului nu este susceptibil de soluţionare prin arbitraj în conformitate cu legea acestui stat; sau
(II) recunoaşterea sau executarea hotărârii ar fi contrară ordinii publice a acestui stat.
20
H.M. Holtzmann and J.E. Neuhaus, A Guide to the UNCITRAL Model Law on International Commercial
Arbitration [Legislative History and Commentary], T.M.C. Asser Instituut / Kluwer, Deventer 1989.
21
T.R. Popescu, Soluţionarea litigiilor patrimoniale cu elemente de extraneitate, Bucureşti, 1980.
motive de utilitate practică, autorul admite aşadar convenţia de arbitraj ca şi fundament al
principiului, intrând astfel într-un cerc vicios.
Această problemă a fost tranşată şi în legislaţia noastră încă din 1993 prin introducerea art.
3432 în CPC conform căruia “tribunalul arbitral îşi verifică propria competenţă de a soluţiona
un litigiu şi hotărăşte în această privinţă printr-o încheiere care se poate desfiinţa numai prin
acţiunea în anulare introdusă împotriva hotărârii arbitrale”.
Cât priveşte litigiile cu obiect mixt, care au atât capete de cerere arbitrabile, cât şi
nearbitrabile, analiza propriei competenţe a instanţei arbitrale trebuie efectuată în sensul
menţinerii pe cât posibil a efectelor convenţiei arbitrale, astfel cum au fost avute în vedere
de către părţi.
22
Ph. Fouchard, E. Gaillard,B. Goldman, On International Commercial Arbitration, The Hague, Kluwer, 1999.
În dreptul nostru, criteriile obiective de delimitare a arbitrabilităţii litigiului sunt precizate de
art. 340 din CPC, conform căruia “persoanele care au capacitatea deplină de exerciţiu al
drepturilor pot conveni să soluţioneze pe calea arbitrajului litigiile patrimoniale dintre ele, în
afară de acelea care privesc drepturi asupra cărora legea nu permite a se face tranzacţie”.
Aceste condiţii erau reiterate de art. 3 din vechile Reguli de procedură arbitrală ale C.A.B.,
care dispunea că pot fi suspuse procedurii arbitrale “litigiile patrimoniale *..+, în afară de cele
care privesc drepturi asupra cărora legea nu permite a se face tranzacţie”.
Art. 4 din noile Reguli preia aproape în integralitate prevederile art. 534 din NCPC alin. 1,
stabilind că: “persoanele care au capacitate deplină de exerciţiu pot conveni să soluţioneze
pe calea arbitrajului litigiile dintre ele, în afară de acelea care privesc starea civilă şi
capacitatea persoanelor relaţiile de familie, precum şi drepturile asupra cărora părţile nu pot
să dispună”. În plus faţă de aceste exceptări făcute de Regulile CACI, NCPC scoate şi
dezbaterea succesorală din sfera obiectelor litigiilor ce pot fi supuse arbitrajului.
În forma actuală a legii, CPC prevede două criterii generale de arbitrabilitate obiectivă a
litigiului, în timp ce Regulile de procedură CACI particularizează materiile ce pot fi supuse
arbitrajului, fără a se abate de la normele stabilite prin Cod.
Cele două criterii actuale de arbitrabilitate obiectivă din dreptul român sunt aşadar
caracterul patrimonial al litigiului şi respectiv tranzacţionabilitatea dreptului ce face
obiectul litigiului.
Litigiile care au un obiect direct evaluabil în bani nu pun probleme deosebite din acest punct
de vedere, rămânând a se stabili doar caracterul tranzacţionabil al acestora pentru a
determina arbitrabilitatea acestora.
În schimb, cererile care au un obiect ce poate fi evaluat în bani în mod indirect pun
probleme în practică la stabilirea caracterului lor patrimonial şi, subsecvent, a arbitrabilităţii
acestora. Un exemplu în acest sens îl pot constitui cererile pentru constatarea sau declararea
rezilierii/rezoluţiunii unui contract, mai ales când acestea nu sunt însoţite de capete de
cerere privind restituirea prestaţiilor părţilor, care, prin efectele lor, pot fi asimilate unor
cereri cu caracter patrimonial. Există o tendinţă majoritară în sensul arbitrabilităţii unor
astfel de litigii, datorită efectului de restabilire a echilibrului patrimonial pe care îl produce
desfiinţarea unui contract pentru neîndeplinirea culpabilă a obligaţiilor uneia dintre părţi23.
În susţinerea acestei opinii poate fi adus şi art. 3 din Normele privind taxele şi cheltuielile
arbitrale ale CACI-CCIR24, care prevede că reclamantul este obligat să stabilească valoarea
obiectului cererii chiar şi în cazul în care nu formulează pretenţii băneşti. Această dispoziţie,
deşi a fost elaborată în lumina noilor Reguli de procedură, puse în acord cu dispoziţiile NCPC
care nu mai prevăd condiţia caracterului patrimonial al litigiului, nu pot contravene normelor
actuale, şi deci condiţiei caracterului patrimonial al litigiului impusă de art. 340 din CPC. În
acest sens poate fi citat şi un recurs în interesul legii admis de Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, prin Decizia secţiilor unite nr. 32 din 9 iunie 200825. Prin această decizie, instanţa
supremă se pronunţă asupra caracterului evaluabil sau neevaluabil în bani al litigiilor civile
sau comerciale având ca obiect constatarea existenţei sau inexistenţei unui drept
patrimonial, constatarea nulităţii, anularea, rezoluţiunea sau rezilierea unor acte juridice
privind drepturi patrimoniale, indiferent dacă s-a formulat sau nu capătul accesoriu privind
restabilirea situaţiei anterioare sau a restituirii prestaţiilor efectuate. Instanţa supremă a
decis în sensul caracterului patrimonial al acestor cereri, cu consecinţa stabilirii competenţei
şi a căilor de atac în funcţie de valoarea litigiului. Considerentele acestei decizii pot fi aplicate
şi în arbitraj, pentru identitate de raţiune, cu condiţia circumstanţierii lor la specificul acestei
forme de soluţionare a litigiilor26.
23
I. Băcanu, Litigii arbitrabile, în Revista Dreptul nr. 2/2000; Titus Prescure, Radu Crişan, Arbitrajul comercial –
Modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor patrimoniale, ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2010.
24
Norme elaborate în temeiul art, 28(2)e şi art. 30 din Legea nr. 335/2007 a camerelor de comerţ din România
6
şi al art. 359 din Codul de procedură civilă şi aprobate de Colegiul de Conducere al Camerei Naţionale în
sesiunea a paisprezecea din data de 24 februarie 2010.
25
Publicată în M.Of. al României, Partea I, nr. 830 din 10.12.2008.
26
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit.
pot fi tranzacţionate de către părţi, de la această regulă existând însă anumite excepţii
prevăzute expres de lege. Printre acestea, se numără drepturile asupra unor bunuri din
domeniul public, anumite drepturi ale salariaţilor, anumite drepturi cu caracter patrimonial
ce decurg din relaţiile societare (dintre societate-asociaţi sau dintre asociaţi) ş.a.
Referitor la condiţiile de arbitrabilitate obiectivă a unui litigiu, NCPC impune în fond condiţii
similare cu cele regăsite în actualul CPC, însă le defineşte mult mai bine decât vechea
reglementare, venind cu exemple ale materiilor exceptate de la arbitraj. Art. 534 alin. 1
NCPC face o enumerare neexhaustivă a materiilor non-arbitrabile, şi anume: „starea civilă,
capacitatea persoanelor, dezbaterea succesorală, relaţiile de familie”. Aceste materii privesc
inclusiv drepturi cu caracter patrimonial (drepturi incidente procedurii dezbaterii
succesorale), care însă sunt rezervate de lege unor proceduri speciale. În completarea
enumerării anterioare, art. 534 face referire şi la „drepturile asupra cărora părţile nu pot să
dispună”. Această condiţie este practic identică aceleia a caracterului tranzacţionabil al
litigiului, dar definiţia este dată în mod direct de textul de lege, nu se mai face trimitere la
tranzacţia definită în Codul civil.
În plus există la nivel internaţional, şi alte cutume sau convenţii (cum ar fi Convenţia de la
Washington din 18 martie 1965 pentru reglementarea diferendelor relative la investiţii între
state şi persoane ale altor state, semnată de 146 de state27) care confirmă capacitatea
27
Până la 7 ianuarie 2010.
statelor sau a entităţilor de drept public de a fi părţi la convenţii de arbitraj în raporturi
juridice internaţionale.
Cât priveşte capacitatea persoanelor de drept privat de a-şi supune litigiile procedurii
arbitrale, aceasta diferă de asemenea în funcţie de legislaţia sub care se efectuează
arbitrajul. În dreptul nostru, capacitatea de a încheia o convenţie de arbitraj valabilă este
supusă condiţiilor generale de capacitate impuse la încheierea unui act de dispoziţie. Părţile
trebuie să aibă deplină capacitate de exerciţiu, care aparţine, în conformitate cu dispoziţiile
art. 5 alin. 3 din Decretul 31/1954 persoanelor fizice care au împlinit 18 ani sau minorilor
emancipaţi (mai puţin persoanelor puse sub interdicţie), precum şi persoanelor juridice, a
căror capacitate este limitată însă de principiul specializării capacităţii de folosinţă.
Prin urmare, nu poate recurge la arbitraj persoana fizică lipsită total de capacitate de
exerciţiu, nici singură, nici prin reprezentant legal, cum nici minorul cu capacitate limitată de
exerciţiu nu o poate face, chiar asistat de reprezentantul său legal şi cu încuviinţarea
autorităţii tutelare.
În legislaţia noastră, după modelul tradiţional francez, convenţiile de arbitraj sunt de două
feluri, în funcţie de momentul în care sunt încheiate după cum urmează: înainte de naşterea
litigiului, este vorba despre o clauză compromisorie, în timp ce convenţia încheiată ulterior
acestui moment se numeşte compromis. Efectul acestora este identic: acela de a învesti cu
puterea de a soluţiona un litigiu o instanţă arbitrală special instituită în acest scop. Sub
anumite condiţii de arbitrabilitate expuse anterior, competenţa legală a jurisdicţiilor statale
va fi deci modificată de comun acord de către părţi, înainte sau după naşterea litigiului,
procedura arbitrală devenind obligatorie pentru părţile la o convenţie arbitrală încheiată în
mod valabil.
Sub Regulile de procedură ale Curţii de Arbitraj Comercial Internaţional de pe lângă CCIR,
există şi posibilitatea învestirii tribunalului arbitral în lipsa unei convenţii arbitrale, prin
simpla introducere a unei cereri de arbitrare şi acceptarea tacită, dar neechivocă de către
pârât a judecăţii (art. 14 din Reguli).
În cele ce urmează, vom realiza o analiză a celor două tipuri de convenţii arbitrale existente
în dreptul nostrum, precum şi posibilitatea învestirii Curţii de Arbitraj Comercial
Internaţional de pe lângă CCIR în lipsa oricărei convenţii arbitrale.
28
Art. 1 alin 2: “convenţie de arbitraj, fie o clauză compromisorie înscrisă într-un contract, fie un compromis,
contractul sau compromisul fiind semnate de părţi sau conţinute într-un schimb de scrisori, de telegrame sau de
comunicări prin telex şi, în raporturile între ţări ale căror legi nu impun forma scrisă pentru convenţia de
arbitraj, orice convenţie încheiată în formele permise de aceste legi.”
29
Legea Model UNCITRAL în Arbitrajul Comercial Internaţional (art. 7); A se vedea şi Ph. Fouchard, E.
Gaillard,B. Goldman, On International Commercial Arbitration, The Hague, Kluwer, 1999, p.194.
3.1. Clauza compromisorie
3.1.1. Definiţie şi caracteristici
În termenii art. 3431 CPC, clauza compromisorie este definită drept convenţia arbitrală prin
care “părţile convin ca litigiile ce se vor naşte din contractul în care este inserată sau în
legătură cu acesta să fie soluţionate pe calea arbitrajului, arătându-se numele arbitrilor sau
modalitatea de numire a lor”.
Clauza compromisorie este aşadar o convenţie într-o convenţie. Aceasta constituie un acord
anterior oricărui litigiu între părţile contractante, litigiul trebuie deci să fie viitor şi eventual.
Fiind vorba despre o convenţie, la încheierea clauzei compromisorii trebuie în primul rând să
fie respectate cerinţele generale impuse de lege la încheierea oricărui act juridic de acest tip
– privind capacitatea părţilor, consimţământul, obiectul şi cauza.
Pe de altă parte, există anumite caracteristici şi condiţii speciale ale clauzei compromisorii,
care o disting de compromis.
Prima diferenţă, evidenţiată mai sus, constă în anterioritatea acesteia faţă de momentul
naşterii litigiului ce urmează a fi supus arbitrajului. Atunci când litigiul există, nu se mai poate
încheia în mod valabil o clauză compromisorie cu privire la acesta, deoarece se cere ca în
convenţia arbitrală să fie stipulat şi obiectul litigiului. Odată cu introducerea acestei
menţiuni, nu vom mai vorbi despre o clauză compromisorie, ci despre un compromis.
A doua diferenţă faţă de compromis, constă în faptul că acest tip de convenţie arbitrală este
de principiu o convenţie accesorie unui contract. Deşi nu este obligatorie inserarea acesteia
în corpul contractului la care face referire, ea putând fi adăugată contractului chiar ulterior
perfectării acestuia, orice clauză compromisorie trebuie să facă referire la un contract dat,
încheiat de părţi. Clauza compromisorie este strâns legată de existenţa contractului principal
şi se realizează ca o consecinţă a existenţei acestuia. Durata în timp a clauzei coincide cu
durata contractului, iar atunci când aceasta priveşte şi consecinţe ce se produc ulterior
desfiinţării contractului, clauza va opera până la lichidarea consecinţelor respective. Mai
mult, transmiterea contractului principal implică şi transmiterea clauzei compromisorii, cu
excepţia cazurilor în care aceasta este stipulată intuitu personae.
În primul rând, clauza trebuie să fie încheiată în scris, sub sancţiunea nulităţii, înscrisul fiind
cerut ad validitatem. NCPC este mai puţin restrictiv în această privinţă, condiţia formei scrise
este cerută doar ad probationem, considerându-se îndeplinită atunci când recurgerea la
arbitraj a fost convenită prin schimb de corespondenţă, indiferent de forma acesteia, sau
schimb de acte procedurale ori când existenţa ei a fost pretinsă în scris de una dintre părţi şi
nu a fost contestată de cealaltă.
În al doilea rând, clauza trebuie să conţină numele arbitrilor sau modalitatea de desemnare
a acestora, în lipsa acestei menţiuni, clauza fiind anulabilă. Pentru a suplini această lacună,
părţile trebuie să încheie un compromis ulterior naşterii litigiului, prin care să stabilească
numele arbitrilor sau modalitatea de desemnare a acestora.
Sancțiunea anulabilității clauzei compromisorii reiese din art. 3431 alin. 1 CPC, nulitatea fiind
una virtuală. În doctrină31 s-au exprimat opinii conform cărora ar fi vorba nu despre nulitate,
ci despre ineficacitatea actului juridic, întrucât clauza poate fi completată ulterior cu numele
sau modalitatea de desemnare a arbitrilor. Această opinie este însă criticabilă, având în
vedere intenția legiuitorului, care a inserat această condiție a nominalizării arbitrilor/ a
modalității de stabilire a lor printre elementele definitorii ale clauzei compromisorii,
determinând-o drept condiție esențială a acestui act. Deși nulitatea nu este expres prevăzută
de lege, cum este în cazul compromisului, această condiție nu diferă cu nimic față de cea
prevăzută pentru compromis, în ambele cazuri vorbindu-se despre o nulitate relativă, ce
poate fi acoperită ulterior de către părți. Faptul că legiuitorul a potențat această sancțiune în
cazul compromisului, introducând-o expres în textul de lege (art. 3432 CPC), se datorează
existenței unei condiții suplimentare, aceea a menționării obiectului litigiului, fără de care
compromisul nu poate opera. Această ultimă condiție nu se aplică și în cazul clauzei
compromisorii, care este concomitentă încheierii contractului și anterioară litigiului, motiv
30
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit.
31
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit., p.63-64.
pentru care, la momentul încheierii ei, obiectul litigiului nu este cunoscut încă și nu poate fi
specificat în cadrul clauzei.
În ceea ce privește obiectul litigiului, acesta, deși nu poate fi precizat în cadrul clauzei
compromisorii, nu poate excede obiectul general al contractului.
***
Dacă toate condiţiile anterioare au fost îndeplinite, clauza îşi va produce toate efectele între
părţi, respectiv va permite sesizarea instanţei arbitrale de oricare dintre părţi de la
momentul survenirii litigiului şi constituirea imediată a tribunalului arbitral desemnat prin
clauza compromisorie.
Efectele clauzei compromisorii se vor produce în principiu faţă de cei care au convenit
asupra ei, expres sau implicit, cât şi faţă de avânzii lor cauză, ca urmare a transmisiunii unui
drept sau a lucrului care face obiectul dreptului. Ea nu va produce efecte faţă de terţi, nici în
cazul în care aceştia vor fi părţi la litigii survenite ca urmare a executării contractului
principal.
3.2. Compromisul
3.2.1. Definiţie şi caracteristici
Conform art. 3432 CPC, “prin compromis părţile convin ca un litigiu ivit între ele să fie
soluţionat pe calea arbitrajului, arătându-se, sub sancţiunea nulităţii, obiectul litigiului şi
numele arbitrilor sau modalitatea de numire a lor”. Compromisul este deci convenţia abitrală
care se încheie atunci când există un litigiu actual şi determinat, menţionat ca atare în actul
de compromis.
În al doilea rând, acordul părţilor trebuie exprimat în mod clar, astfel încât să rezulte
neechivoc puterea cu care sunt învestiţi arbitrii, pentru ca actul să nu fie confundat cu un alt
contract similar (cum ar fi contractul de tranzacţie).
Ca şi clauza compromisorie, conform art. 343 CPC, compromisul trebuie să fie încheiat în
scris, sub sancţiunea nulităţii, înscrisul fiind cerut ad validitatem. NCPC prevede şi pentru
acesta doar forma ad probationem, condiţie ce se consideră îndeplinită atunci când
recurgerea la arbitraj a fost convenită prin schimb de corespondenţă, indiferent de forma
acesteia, sau schimb de acte procedurale ori când existenţa ei a fost pretinsă în scris de una
dintre părţi şi nu a fost contestată de cealaltă.
În ceea ce priveşte efectele compromisului, acestea sunt similare acelora pe care le produce
clauza compromisorie, ambele având ca şi efect principal şi negativ înlăturarea competenţei
instanţelor judecătoreşti de drept comun de la soluţionarea unui anumit litigiu. Ca o
consecinţă a acestui efect, se produce efectul pozitiv de învestire a arbitrilor în vederea
soluţionării respectivului litigiu.
Ca şi existenţa juridică, similar clauzei compromisorii, acesta este într-o anumită măsură,
accesoriu al unui anumit raport juridic, deşi ambele tipuri de convenţie arbitrală îşi menţin o
evidentă autonomie faţă de acesta34.
32
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, Dreptul comerţului internaţional, ed. Junimea, Iaşi, 1987.
33
Ibidem.
34
Ibidem.
3.3. Alte forme ale convenţiei arbitrale. Acceptarea tacită a convenției
arbitrale.
În lipsa unei clauze compromisorii sau a unui compromis, anumite instituţii de arbitraj
recunosc şi o altă formă de învestire, printr-o convenţie arbitrală ce rezultă din introducerea
cererii arbitrale de către reclamant şi acceptarea tacită, dar neechivocă a competenţei de
către pârât.
Potrivit art. 14 (fostul art. 13) din Regulile de procedură ale Curţii de Arbitraj Comercial
Internaţional de pe lângă CCIR, “convenţia arbitrală poate rezulta şi din introducerea de
către reclamant a unei cereri de arbitrare şi acceptarea pârâtului ca această cerere să fie
soluţionată de Curtea de Arbitraj”, acceptarea pârâtului putând fi “şi implicită, dar
neechivocă”.
Condiţia esenţială prevăzută de art. 343 CPC, conform căreia convenţia arbitrală trebuie să
fie încheiată în scris, este întrunită dacă acceptarea tacită a pârâtului ia forma scrisă prin
acceptarea/ desemnarea unui arbitru, prin redactarea unei întâmpinări, prin formularea
unor apărări pe fondul cauzei. Toate aceste menţiuni fiind comunicate Curţii în scris, dacă nu
se face nicio discuţie de către pârât cu privire la competenţă, se poate considera că există o
confirmare scrisă, neechivocă a convenţiei arbitrale, condiţiile imperative ale legii fiind
îndeplinite.
Excepţiile privind competenţa Curţii pot fi ridicate cel mai târziu la prima zi de înfăţişare, sub
sancţiunea decăderii, după cum statuează atât normele de procedură ale CACI, cât şi
dispoziţiile CPC.
În Regulile CACI, acest termen de decădere este prevăzut în art. 56, conform căruia, la prima
zi de înfăţişare “părţile au obligaţia să răspundă tribunalului arbitral *…+ dacă au obiecţiuni în
legătură cu competenţa şi constituirea tribunalului arbitral”.
CPC, pe de altă parte, în art. 35812, prevede, sub sancţiunea decăderii, obligativitatea ridicării
oricărei excepţii privind existenţa şi validitatea convenţiei arbitrale, constituirea tribunalului
arbitral sau limitele însărcinării arbitrilor până la primul termen de înfăţişare, dacă nu s-a
stabilit un termen mai scurt.
În cazul convenţiei arbitrale, este posibilă şi revocarea implicită a acesteia, prin învestirea
necontestată a instanţelor de drept comun. Revocarea implicită se realizează prin
introducerea unei acţiuni în faţa instanţelor judecătoreşti de drept comun şi acceptarea
tacită, neechivocă a competenţei acestora de către pârât, într-un litigiu în care opera o
convenţie de arbitraj valabilă (art. 3434 CPC). În acest sens se pronunţă şi Curtea de Arbitraj
Comercial Internaţional de pe lângă CCIR, preluând o soluţie confirmată în prealabil de Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie printr-o serie de decizii35:
După criteriul obiectiv sau teritorial, legea care va guverna procedura arbitrală va fi
legea locului arbitrajului.
În practică, primează criteriul obiectiv, deoarece aplicarea legii locului este o variantă mult
mai la îndemână, care conferă mai multă siguranţă în aplicare.
Legea Model UNCITRAL în Arbitrajul Comercial Internaţional37 a adoptat acest criteriu în art.
1(2)38, atât în forma sa iniţială, adoptată în 1985, cât şi în forma actualizată din 2006. Acest
act normativ nu are însă caracter obligatoriu, el creează un cadru general pentru arbitrajul
comercial internaţional, pe care statele îl pot adopta în totalitate sau parţial, sau din contră,
acestea îşi pot crea propriul cadru legislativ, independent de acesta.
35
A se vedea Deciziile nr. 2337 din 10 iunie 1999 şi nr. 2527 din 24 iunie 1999, ÎCCJ, Secţia comercială.
36
Gabrielle Kaufmann-Kohler, Globalization of Arbitral Procedure, Vanderbilt Journal of Transnational Law, vol.
36, 2003, p. 1315.
37
Legea Model UNCITRAL în Arbitrajul Comercial Internaţional, adoptată prin Rezoluţia Adunării Generale ONU
40/72 şi modificată prin Rezoluţia Adunării Generale ONU 61/33.
38
Art. 1(2): Dispoziţiile prezentei Legi, cu excepţia art. 8, 9, 17 H, 17 I, 17 J, 35 şi 36, se aplică numai în cazul în
care locul arbitrajului este situat pe teritoriul acestui Stat.
39
Arbitration Act, adoptat în 1996.
40
Legea arbitrajului din Olanda, adoptată în 1986.
41
Legea arbitrajului din Suedia, adoptată în 1999.
Egiptul42, au ales o abordare mixtă, combinând criteriul obiectiv cu cel subiectiv. Foarte
puţine state au ales regula voinţei părţilor ca regulă generală în ceea ce priveşte legea care
guvernează procedura arbitrală.
Una dintre legislaţiile care au recurs la criteriul subiectiv în materia arbitrajului internaţional
este cea a Franţei, al cărei Cod de Procedură Civilă dispune în art. 1494 alin. 1 astfel:
“Convenţia arbitrală poate, direct sau cu referire la un regulament arbitral, să definească
procedura ce va guverna arbitrajul; prin convenţia lor, părţile pot să supună arbitrajul unei
legi de procedură determinate.” În lipsa unei legi procedurale determinate de părţi, aceasta
va fi determinată de către arbitru, în funcţie de contextul litigiului.
În pofida acestei libertăţi acordate părţilor, există totuşi anumite limitări de ordin procedural
impuse sentinţelor arbitrale pronunţate în Franţa, în materie de arbitraj internaţional.
Împotriva acestora se poate formula recurs în anulare în termenii art. 1504 alin. 1 NCPC 43, în
caz de nerespectare a unor dispoziţii imperative în materie, conform legislaţiei franceze44
(art. 1502 NCPC: dacă arbitrul a judecat fără convenţie arbitrală sau convenţia arbitrală era
nulă/expirată, dacă tribunalul arbitral a fost constituit nelegal, dacă arbitrul a statuat în
afara misiunii cu care a fost învestit, dacă nu a fost respectat principiul contradictorialităţii,
dacă recunoaşterea sau executarea sunt contrare ordinii publice internaţionale). Prin
urmare, rezultatul final este similar celui din jurisdicţiile care au ales să se ghideze după
criteriul obiectiv sau teritorial45.
În cazul în care părțile aleg ca arbitrajul internaţional să se desfăşoare pe teritoriul unui alt
stat şi legea naţională a acestuia o permite, părțile sunt libere să aplice regulile de
procedură arbitrală din România.
În cazul în care părţile aleg ca loc de desfăşurare a procedurii România, legea procedurală
aplicabilă în procesele privind raporturi de drept internaţional privat va fi legea română,
dacă nu s-a dispus altfel în mod expres (art. 159 din Legea 105/1992). Prin urmare, părţile
42
De exemplu, Legea arbitrajului în materie comercială şi civilă din Egipt, din anul 1994, prevede în art. 1, cu
privire la domeniul de aplicare al acesteia: “atunci când arbitrajul se desfăşoară în Egipt, sau când arbitrajul
comercial internaţional se desfăşoară într-un alt stat şi părţile aleg să fie guvernat de prezenta lege“.
43
Nouveau Code de Procédure Civile, adoptat în 1975.
44
Ph. Fouchard, E. Gaillard, B. Goldman, On International Commercial Arbitration, The Hague, Kluwer, 1999.
45
Gabrielle Kaufmann-Kohler, Globalization of Arbitral Procedure, Vanderbilt Journal of Transnational Law, vol.
36, 2003, p. 1315.
sunt libere să indice o anumită lege procedurală naţională după care să fie judecat litigiul lor
sau să îşi alcătuiască un set propriu de reguli procedurale46.
Dacă părţile aleg legea română ca lege procedurală, se vor aplica dispoziţiile imperative ale
CPC, suplinite de voinţa părţilor şi de eventualele reguli de procedură particulare ale
instituţiei de arbitraj în cazul arbitrajului instituţionalizat.
Atunci când părţile aleg să facă trimitere la legea română pe teritoriul unui alt stat, dacă
legislaţia acestuia o permite, legea română va fi dublată de eventuale restricţii imperative
din statul respectiv. Spre exemplu, în Franţa, unde criteriul de stabilire a legii procedurale
pentru arbitrajul internaţional este criteriul subiectiv, trebuie respectate regulile imperative
prevăzute de art. 1504 NCPC, indiferent de legea procedurală care se aplică arbitrajului.
Acest lucru se datorează în primul rând faptului că „locul arbitrajului” este o ficţiune juridică
şi, în al doilea rând, uniformizării legislaţiilor naţionale în materie de arbitraj 47.
Aşa cum remarcă autori48 de referinţă în materie, „locul arbitrajului”, ca şi instituţie juridică,
a devenit o ficţiune, deoarece nu există o conexiune necesară între „locul arbitrajului” ca şi
concept, pe de o parte, şi locaţia fizică, geografică în care se desfăşoară procedura arbitrală,
pe de altă parte. Locul arbitrajului se referă indirect la legea naţională cadru aplicabilă
procedurii arbitrale. În acest context, criteriul subiectiv va fi similar celui obiectiv, rezultatul
lor final fiind acelaşi. Astfel, părţile unui contract pot alege fie legea aplicabilă, acolo unde
legislaţia naţională o permite, fie locul arbitrajului, care va atrage după sine şi legea
naţională din locul respectiv, ceea ce indirect reprezintă o alegere a legii procedurale.
Alegerea locului arbitrajului reprezintă aşadar în mod indirect alegerea legii49.
O altă cauză care a determinat scăderea incidenţei legii procedurale naţionale este aceea că
principiile generale în materie de arbitraj s-au uniformizat la nivel internaţional. Această
uniformizare se datorează în principal instrumentelor juridice internaţionale care trasează
principiile directoare în materie. Primul şi unul dintre cele mai importante astfel de
instrumente a fost Convenţia de la New York din 1958 pentru recunoaşterea şi executarea
sentinţelor arbitrale. Un alt act deosebit de important în acest sens îl reprezintă Legea Model
46
Titus Prescure, Radu Crişan, Arbitrajul comercial – Modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor
patrimoniale, ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2010, p.264-265.
47
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit.
48
Gabrielle Kaufmann-Kohler, Globalization of Arbitral Procedure, Vanderbilt Journal of Transnational Law, vol.
th
36, 2003, p. 1318; Redfern & Hunter, On International Arbitration, OUP Oxford, 5 edition, 2009.
49
Gabrielle Kaufmann-Kohler, ibidem.
UNCITRAL cu privire la Arbitrajul Comercial Internaţional. Aceste acte, precum şi alte
convenţii şi conferinţe internaţionale ce au ca obiect arbitrajul, au statuat anumite principii
generale respectate de majoritatea legislaţiilor50.
Prin urmare, alegerea unei legi sau a alteia, nu schimbă garanţiile generale ale unui astfel de
proces. Cu toate acestea, deşi există un anumit consens la nivel de principii, aceasta nu
înseamnă că procedurile sunt identice. De aceea, fiecare legislaţie îşi va pune amprenta într-
un fel sau în altul asupra detaliilor procedurii, detalii pentru care părţile la un contract vor
tinde să aleagă sau dimpotrivă să evite o anumită lege procedurală cadru.
Dacă părţile înţeleg să se supună legii române de procedură, se vor aplica regulile generale
din Codul de procedură civilă aplicabile în arbitrajul intern, cu anumite particularităţi
specifice arbitrajului internaţional.
În cele ce urmează vom trata procedura arbitrală generală, aplicabilă în arbitrajul intern,
după care ne vom ocupa de particularităţile arbitrajului internaţional sub legea română.
În acest sens, CPC stabileşte anumite condiţii de formă, de fond, de timp şi de loc ale actelor
procedurale ce trebuie îndeplinite pentru ducerea la bun sfârşit a procesului arbitral şi
pentru pronunţarea unei hotărâri legale şi temeinice51.
50
Ibidem.
51
Titus Prescure, Radu Crişan, Arbitrajul comercial – Modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor
patrimoniale, ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2010, p.134.
principiului contradictorialităţii. Aceste principii sunt statuate imperativ, sub sancţiunea
nulităţii hotărârii arbitrale, în caz de nerespectare.
Deşi nu sunt statuate în mod expres, celelalte principii specifice procedurii judiciare de drept
comun trebuie avute în vedere, cu respectarea limitelor impuse de procedura arbitrală. Spre
exemplu, vor fi aplicabile principiul oralităţii, principiul nemijlocirii, principiul continuităţii
dezbaterilor. Pe de altă parte, principiul publicităţii dezbaterilor va fi inoperant datorită
caracterului confidenţial al procedurii arbitrale (art. 353 lit. c) CPC)52.
Având în vedere faptul că procedura de soluţionare a unui litigiu pe cale arbitrală este o
procedură convenţională, stabilită prin convenţia părţilor şi modelată de acestea, ea se va
supune unor reguli aparte, distincte de cele aplicabile într-o procedură de drept comun.
O problemă interesantă care s-a pus în practica instanţelor arbitrale este aceea a
obligativităţii parcurgerii procedurii de conciliere prealabilă prevăzute de art. 720 1 CPC în
litigiile comerciale. Soluţia constantă a fost aceea a libertăţii de alegere a părţilor, în
concordanţă cu dispoziţiile art. 341 CPC, conform căruia părţile decid dacă această
procedură va avea loc precum şi modalitatea de organizare şi desfăşurare a ei. Parcurgerea
obligatorie a procedurii concilierii prealabile prevăzută de art. 720 1 CPC va fi interpretată ca
o normă specială, derogatorie, aplicabilă exclusiv în contenciosul pentru care a fost
concepută, respectiv în litigiile comerciale judiciare.
Chiar în ipoteza în care părţile convin prin convenţia arbitrală asupra parcurgerii unei astfel
de proceduri, aceasta nu trebuie să respecte în mod obligatoriu termenele şi condiţiile
impuse de lege în cazul litigiilor de drept comun.
***
Arbitrajul parcurge, de regulă, aceleaşi etape ca un proces civil: etapa scrisă, etapa orală (a
dezbaterilor), etapa deliberării şi etapa pronunţării hotărârii.
52
Ioan Leş, Codul de procedură civilă – Comentariu pe articole, ed. CH Beck, Bucureşti, 2007, p.1003.
3.1.3.1 Etapa scrisă
O primă etapă în procedura arbitrală o reprezintă etapa scrisă, pregătitoare sau procedura
prearbitrală, după cum este denumită aceasta în doctrină53 sau în regulamentele de
arbitraj54.
Aceasta constă în sesizarea instanţei arbitrale, prin depunerea cererii de arbitrare, precum şi
în actele procedurale în replică ale părţii chemate în arbitraj, respectiv întâmpinarea şi
cererea reconvenţională.
a) Cererea de arbitrare
Conform actualului CPC, art. 355, sesizarea tribunalului arbitral se face printr-o cerere scrisă,
care conţine anumite menţiuni obligatorii cu privire la identitatea părţilor (numele,
domiciliul sau reşedinţa părţilor ori, pentru persoanele juridice, denumirea şi sediul lor,
precum şi, după caz, numărul de înmatriculare în Registrul comerţului, numărul de telefon,
contul bancar), cu privire la reprezentanţi, dovada convenţiei arbitrale, cu privire la
obiectul, valoarea şi motivele de drept şi de fapt ale cererii, precum şi cu privire la
identitatea membrilor tribunalului arbitral, cererea trebuind să fie semnată. Cererea de
arbitrare se poate formula şi printr-un proces-verbal încheiat în faţa tribunalului arbitral şi
semnat de părţi sau numai de reclamant, precum şi de arbitri.
În ceea ce priveşte citarea părţilor, aceasta constituie un act procedural distinct faţă de
transmiterea cererii de arbitrare şi a înscrisurilor, ea urmând să se efectueze după ce se
constată că dosarul arbitral este complet (art. 3582 CPC) şi după ce toate celelalte formalităţi
privind constituirea tribunalului arbitral au fost îndeplinite (art. 40 din Regulamentul CACI).
Potrivit CPC, între data primirii citaţiilor şi termenul de dezbatere trebuie să existe un
interval de cel puţin 15 zile (art. 3583 CPC), pe când Regulamentul CACI prevede un termen
de cel puţin 30 de zile între data expedierii citaţiilor către părţi şi data termenului de
arbitrare (art. 40 din Regulament).
Potrivit NCPC, comunicarea între părţi sau către părţi a înscrisurilor litigiului, a citaţiilor,
hotărârilor arbitrale şi încheierilor de şedinţă se face prin scrisoare recomandată cu conţinut
declarat şi confirmare de primire, înscrisurile putând fi înmânate şi personal părţii, sub
semnătură. Înştiinţarea părţilor cu privire la alte măsuri luate de tribunalul arbitral poate fi
făcută şi prin telefax, poştă electronică sau prin alte mijloace ce asigură transmiterea
textului actului şi confirmarea primirii acestuia (art. 569 NCPC).
După primirea cererii de arbitrare, pârâtul are, la rândul său, dreptul de a formula
întâmpinare sau, respectiv, cerere reconvenţională, atunci când şi acesta are pretenţii
împotriva reclamantului, derivând din acelaşi raport juridic. Întâmpinarea va fi depusă cu
respectarea dispoziţiilor art. 3561 CPC, în termen de 30 de zile de la primirea cererii de
arbitrare, iar cererea reconvenţională va fi introdusă conform art. 357 CPC, cu aceleaşi
menţiuni obligatorii ca şi cele impuse pentru cererea principală, în cadrul termenului pentru
depunerea întâmpinării sau cel mai târziu la primul termen de înfăţişare. În cazul cererii
reconvenţionale, nedepunerea în termen nu este sancţionată cu decăderea, ca în cazul
întâmpinării, ci cu disjungerea cererii de acţiunea directă şi soluţionarea ei separată.
Cea de-a doua etapă o constituie etapa dezbaterilor sau orală, denumită în Regulamentul
CACI şi procedura arbitrală.
a) Neprezentarea părţilor
Această etapă poate lipsi în întregime, în cazul neprezentării părţilor, în termenii art. 358 5 -
3587 CPC. Judecarea în lipsă poate fi solicitată de către părţi, pe baza actelor de la dosar, în
termenii 3586 CPC, sau poate fi dispusă de către tribunalul arbitral, în cazul neprezentării
părţilor legal citate. Potrivit art. 3585 CPC, coroborat cu art. 3587 CPC, neprezentarea părţii
legal citate nu împiedică nici dezbaterea litigiului, nici soluţionarea acestuia, cu excepţia
cazului în care părţile au solicitat amânarea pentru motive temeinice sau în care tribunalul
arbitral apreciază ca fiind necesară prezenţa părţilor. În oricare dintre aceste situaţii,
tribunalul poate dispune amânarea judecăţii, cu citarea părţilor (art. 358 7 CPC).
b) Obligaţia de confidenţialitate
Deşi Codul de procedură civilă nu face nici o precizare asupra caracterului public sau secret
al dezbaterilor, principiul publicităţii nu poate fi aplicabil în această materie, tribunalul
arbitral fiind ţinut de o obligaţie de confidenţialitate.
c) Reprezentarea părţilor
Potrivit art. 3584 CPC, părţile pot participa la dezbaterea litigiului personal sau prin
reprezentanţi şi pot fi asistate de orice persoană. Părţile pot fi deci reprezentate prin
avocat sau prin mandatar cu procură autentică, acesta din urmă putând avea orice calitate,
şi nu neapărat aceea de avocat sau consilier juridic. O astfel de interpretare restrictivă, ce se
face prin asimilare cu normele prevăzute în mod specific pentru instanţele de judecată în art.
67-68 CPC, ar fi contrară principiilor libertăţii părţilor şi al contractualităţii procedurii, ducând
la acelaşi formalism excesiv la care obligă instanţele de drept comun. În plus, legea nu face
nicio precizare în acest sens, iar interpretarea prin prisma normelor speciale aplicabile
instanţelor de judecată ar face o completare la lege, cu încălcarea principiului ubi lex non
distinguit, nec nos distinguere debemus.
NCPC este mai restrictiv în această privinţă, acesta stabilind următoarele : „În litigiile
arbitrale, părţile pot formula cereri şi îşi pot exercita drepturile procesuale personal sau prin
reprezentant. Aceştia pot fi asistaţi de alti specialişti.” (art. 538). Aşadar, persoanele care
asistă partea în proces trebuie să prezinte o anumită calitate în vederea soluţionării litigiului,
NCPC renunţând la formularea generală de « orice alte persoane », folosită atât în CPC, cât şi
în Regulamentul CACI.
***
În cazul în care reprezentantul nu face dovada calităţii sale, potrvit art. 161 CPC, în dreptul
comun se poate da un termen pentru suplinirea acestor lipsuri. Potrivit aceluiaşi articol, dacă
aceste lipsuri nu se suplinesc în termenul stabilit de instanţă, cererea va fi anulată. Practica
arbitrală a preluat această soluţie şi pentru litigiile de arbitraj, aşa cum reiese şi din
următoarea hotărâre a CACI :
Potrivit art. 3561 CPC, excepţiile şi alte mijloace de apărare, care nu au fost arătate prin
întâmpinare, trebuie ridicate, sub sancţiunea decăderii, cel mai târziu la primul termen de
înfăţişare. De asemenea, orice cereri ale părţilor şi orice înscrisuri vor fi depuse cel mai târziu
până la primul termen de înfăţişare (art. 35812 alin. 2 CPC).
Potrivit art. 3588 CPC, înaintea sau în cursul arbitrajului oricare dintre părți poate cere
instanței judecătorești competente să incuviințeze măsuri asigurătoare și măsuri vremelnice
cu privire la obiectul litigiului sau să constate anumite imprejurări de fapt. Încuviințarea
acestor măsuri va fi adusă la cunoștința tribunalului arbitral de către partea care le-a cerut.
e) Excepţia de neconstituţionalitate
Potrivit art. 146 lit. d) teza întâi din Legea fundamentală, Curtea Constituţională hotărăşte
asupra excepţiilor de neconstituţionalitate privind legile şi ordonanţele, ridicate în faţa
instanţelor judecătoreşti sau de arbitraj comercial. Așadar, posibilitatea utilizării acestui
instrument procedural în cadrul instanțelor arbitrale este instituit chiar din Constituție.
f) Administrarea probatoriului
Potrivit art. 35813 CPC, dezbaterile arbitrale, precum și orice dispoziție a tribunalului arbitral
vor fi consemnate în încheierea de ședință. Încheierea va cuprinde toate mențiunile
prevăzute în art. 361 lit. a) li b), precum și pe cele din art. 35810 CPC, respectiv :
- Numele părților, domiciliul sau reședința lor sau, după caz, denumirea și sediul,
numele reprezentanților părților, precum și al celorlalte persoane care au participat la
ședință;
- Dispozitivul;
a) Deliberarea
Potrivit CPC, atunci când tribunalul este compus dintr-un număr impar de arbitri, hotărârea
se va lua cu majoritate de voturi, arbitrul care are o altă părere urmând să își redacteze și
semneze opinia separată, cu arătarea considerentelor pe care se sprijină (art. 3602 CPC).
CPC prevede și situația în care tribunalul aritral este format dintr-un număr par de arbitri, iar
aceștia nu se înțeleg aspra soluției. În acest caz, se va proceda la numirea unui supraarbitru
conform înțelegii părților sau, în lipsă, cu intervenția instanței judecătorești, potrivit art. 351
CPC. Supraarbitrul va achiesa uneia dintre soluțiile celorlalți arbitri, o va putea modifica sau
va putea pronunța o altă soluție, dar numai după ascultarea părților și a celorlalți arbitri (art.
3603 CPC).
Regulamentul CACI, în schimb, prevede posibilitatea repunerii pe rol a cauzei, în cazul în care
sunt necesare noi lămuriri în cadrul deliberării (art. 78 din Regulamentul CACI), ipoteză
neprevăzută de regulile generale ale arbitrajului din CPC. În această situație, tribunalul
arbitral va pronunța o încheiere și litigiul va fi repus pe rol în vederea unor dezbateri
suplimentare, stabilindu-se un nou termen de arbitrare, cu citarea părților, sub condiția
încdrării în termenul arbitrajului stabilit pentru respectivul litigiu.
b) Pronunţarea
Potrivit regulilor de drept comun, pronunţarea poate fi amânată maxim 21 de zile, dar numai
sub condiţia încadrării în termenul arbitrajului (art. 3601 alin. 2 CPC).
Regulamentul CACI prevede un termen mai scurt pentru amânarea pronunțării, de cel mult
15 zile, sub aceeași condiție a respectării termenului arbitrajului prevăzut pentru
soluționarea arbitrajului. Termenul general pentru soluționarea litigiului arbitral prevăzut de
CACI este însă mai mare, de 6 luni, (art. 51 din Regulament) față de termenul general de 5
luni prevăzut de CPC (art. 3533 CPC).
Potrivit CPC, tribunalul arbitral pronunţă sentinţa dacă părţile nu au stabilit altfel, în termen
de cinci luni de la constituirea sa (art. 3533 CPC). Regulamentul CACI prevede un termen de
șase luni pentru pronunțarea unei hotărâri în litigiul arbitral, dacă părțile nu au convenit
altfel (art. 51 din Regulament).
Termenul se suspendă pe timpul judecăţii unei cereri de recuzare, sau a altei cereri incidente
adresate instanţei judecătoreşti (art. 3533 alin. 2 CPC). Regulamentul CACI prevede în art. 52
și situații specifice de suspendare a termenului, respectiv aceea a soluționării unei excepții
de neconstituționalitate și aceea a completării tribunalului arbitral în cazul revocării și
înlocuirii arbitrului sau supraarbitrului.
Părţile pot consimţi prelungirea termenului, după cum şi tribunalul arbitral poate dispune,
pentru motive temeinice, prelungirea lui cu două luni. Prelungirea cu două luni intervine de
drept în cazul decesului uneia dintre părţi sau în cazul în care tribunalul este alcătuit dintr-un
număr par de arbitri, aceştia nu se pun de acord în privinţa soluţionării cauzei şi se impune
numirea unui supraarbitru (art. 3533 alin. 5 CPC). Regulamentul CACI prevede prelungirea de
drept cu două luni a termenului arbitrajului și în cazul încetării persoanei juridice (art. 53
alin. 3).
Aceeași soluție s-a reținut în practică și în ipoteza în care părțile stabilesc un alt termen al
arbitrajului prin convenția arbitrală, dar nu au prevăzut sancțiunea caducității sau nu au
notificat aceasta până la primul termen de înfățișare. În această situație, termenul prevăzut
de convenția de arbitraj este considerat un termen de recomandare, așa cum este și
termenul general prevăzut pentru soluționarea arbitrajului.
CAPITOLUL IV: HOTĂRÂREA ARBITRALĂ
Hotărârea arbitrală constituie „manifestarea finală de voinţă a arbitrilor, prin care aceştia îşi
îndeplinesc misiunea cu care au fost însărcinaţi şi se desesizează, totodată, de litigiul cu a
cărui soluţionare au fost îndatoraţi prin cererea de arbitrare şi prin contractele de arbitru
încheiate cu părţile”55.
Acest caracter voliţional al hotărârii arbitrale este însă mult mai pregnant în arbitrajul în
echitate, ex aequo et bono, în cazul arbitrajului de drept strict arbitrii fiind supuşi regulilor de
drept întocmai ca nişte judecători. Aşa cum remarcă Georgiana Dănăilă56, în ceea ce priveşte
arbitrajul de drept strict, „întocmai hotărârii judecătoreşti, hotărârea arbitrală se prezintă, în
esenţă, ca un silogism, în care premisa majoră o constituie legea, regulile de drept aplicabile
în speţă, premisa minoră – faptele care au generat litigiul, iar concluzia – decizia. Aşadar,
hotărârea arbitrală nu este expresia voluntarismului arbitrului (sic volo), ci un act decizional
rezultat prin aplicarea legii şi a convenţiei arbitrale la situaţia de fapt, stabilită în baza
probelor administrate, cu respectarea procedurii arbitrale”.
Cu toate acestea, există numeroase deosebiri între hotărârea arbitrală şi cea judecătorească,
fapt care determină anumite condiţii şi efecte specifice ale acesteia, tratate în legislaţia
noastră de CPC în art. 360-368, pe care le vom analiza în cele ce urmează.
Aceasta trebuie pronunţată în urma unei deliberări (art. 3601 alin. 1 CPC), care trebuie să se
facă în secret şi cu participarea tuturor arbitrilor.
Actualul CPC face distincţia între deliberările realizate într-un tribunal alcătuit din număr
impar de arbitri şi cel format dintr-un număr par de arbitri. În primul caz, hotărârea se ia cu
55
Titus Prescure, Radu Crişan, Arbitrajul comercial – Modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor
patrimoniale, ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2010, p.180.
56
G. Dănăilă, Procedura arbitrală în litigiile comerciale interne, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2006, p.277.
majoritate de voturi, arbitrul care are o altă părere având posibilitatea să redacteze o opinie
separată motivată. În cazul în care tribunalul este format dintr-un număr par de arbitri şi
aceştia nu se pun de acord asupra soluţiei, se va proceda la numirea unui supraarbitru.
NCPC, ca și Regulamentul actual al CACI (art. 17), evită situaţia de blocaj în luarea deciziei
prin instituirea principiul imparităţii tribunalului arbitral, litigiul putând fi judecat de un
arbitru unic sau de mai mulţi arbitri, care trebuie să fie întotdeauna în număr impar (art. 548
NCPC).
Regulamentul CACI permite judecarea litigiului arbitral în complet format fie dintr-un arbitru
unic, fie din doi arbitri și un supraarbitru, preluând din CPC soluția majorității de voturi în
pronunțarea unei soluții.
Hotărârea arbitrală trebuie să fie întotdeauna redactată în scris, să fie motivată – în fapt și în
drept, în cazul arbitrajului de drept strict, iar în cazul arbitrajului în echitate, trebuie arătate
motivele care întemeiază soluția sub acest aspect –, trebuie să fie semnată de arbitri (mai
puțin de cei care formulează opinie separată), precum și să conțină următoarele mențiuni
prevăzute de art. 361 CPC:
- dispozitivul.
În actualul CPC, în cazul în care s-a comis o minus petita, deci tribunalul nu s-a pronunțat
asupra a ceva ce s-a cerut, există și calea acțiunii în anulare, disponibilă și pentru plus petita
sau ultra petita. Aceasta constituie, mai mult decât o cale alternativă, și o cale subsidiară în
cazul în care a fost depășit termenul de 10 zile pe care legea îl acordă pentru formularea
cererii de completare a hotărârii, pentru acțiunea în anulare părțile având un termen de 30
de zile de la comunicarea hotărârii. NCPC elimină acest drept de opțiune al părților, acțiunea
în anulare fiind disponibilă doar în cazul în care tribunalul arbitral s-a pronunţat asupra unor
lucruri care nu s-au cerut ori a dat mai mult decât s-a cerut. În plus, Noul Cod prevede în
mod expres faptul că nu mai pot fi invocate ca motive pentru anularea hotărârii arbitrale
neregularităţile care pot fi remediate pe calea completării hotărârii.
57
Ioan Leș, Codul de procedură civilă – Comentariu pe articole, Ed. CH Beck, București, 2007, p.1021.
58
I. Deleanu, S. Deleanu, Arbitrajul intern și internațional, Ed. Rosetti, București, 2005; Titus Prescure, Radu
Crişan, ibidem.
59
I. Deleanu, S. Deleanu, op.cit.
tribunalul arbitral după dezînvestire, în baza aceleiași misiuni cu care a fost învestit inițial, nu
modifică fondul soluției, ci doar chestiuni de ordin formal60.
Din aceste două efecte ce emană în mod direct din lege reies alte efecte indirecte alte
hotărârii arbitrale, precum puterea de lucru judecat. Prin urmare, deși legea nu stipulează
acest lucru în mod expres, hotărârea arbitrală se bucură de putere de lucru judecat în ceea
ce privește obiectul litigiului pe care îl tranșează. În virtutea acestui efect, va fi inadmisibilă
orice cerere ce va avea tripla identitate de părți, obiect și cauză în raport cu cererea inițială.
În prezent61, prin noua reglementare din CPC, nu este permisă decât calea acțiunii în anulare,
orice altă cale de drept comun fiind exclusă. Această soluție a fost reținută de mai multe
60
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit.
61
Ioan Leș, op.cit., p.1023.
legislații recente, nefiind exclusă însă posibilitatea unei abordări diferite, cum ar fi cea din
legislația franceză, care permite exercitarea mai multor căi de atac ordinare și
extraordinare62.
Din cele nouă motive de desfiinţare a hotărârii în anulare reglementate în mod limitativ de
art. 364 CPC, patru (cele de la lit. a, b, c şi e) cenzurează limitele arbitrajului, validitatea
convenţiei arbitrale şi conformitatea judecăţii arbitrale cu convenţia arbitrală:
f) tribunalul arbitral s-a pronunțat asupra unor lucruri care nu s-au cerut sau nu s-a
pronunțat asupra unui lucru cerut ori s-a dat mai mult decât s-a cerut;
62
Art. 1481-1491 din Codul de procedură civilă francez.
63
Titus Prescure, Radu Crişan, op.cit.
g) hotărârea arbitrală nu cuprinde dispozitivul și motivele, nu arată data și locul
pronunțării, nu este semnată de arbitri;
iar cel de-al nouălea motiv (cel de la lit. i) cenzurează conformitatea hotărârii arbitrale cu
ordinea publică, bunele moravuri şi dispoziţiile imperative ale legii:
i) hotărârea arbitrală încalcă ordinea publică, bunele moravuri ori dispoziții imperative
ale legii.
În plus faţă de aceste motive, în lumina noilor dispoziţii privind judecarea excepţiei de
neconstituţionalitate, care nu mai permit suspendarea judecăţii litigiului în cadrul căruia s-a
judecat, odată cu abrogarea art. 29 alin. 5 din Legea nr. 47/1992 privind organizarea şi
funcţionarea Curţii Constituţionale64, Regulamentul CACI a introdus recent65 o nouă ipoteză
în care se poate exercita acţiunea în anulare a sentinţei arbitrale în faţa instanţelor
judecătoreşti. Astfel, potrivit art. 89 lit. i), acţiunea în anulare poate fi exercitată în cazul în
care, după pronunţarea hotărârii arbitrale, Curtea Constituţională s-a pronunţat asupra
excepţiei invocate în acea cauză, declarând neconstituţională legea, ordonanţa ori o
dispoziţie dintr-o lege sau dintr-o ordonanţă care a făcut obiectul acelei excepţii ori alte
dispoziţii din actul atacat, care, în mod necesar şi evident, nu pot fi disociate de prevederile
menţionate în sesizare.
***
În cele ce urmează, vom face o analiză succintă a tuturor motivelor acţiunii în anulare, prin
prisma jursiprudenţei existente în materie.
64
Art. 29 alin. 5 a fost abrogat prin Legea nr. 177/2010 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 47/1992
privind organizarea şi funcţionarea Curţii Constituţionale, a Codului de procedură civilă şi a Codului de
procedură penală al României, publicată în Monitorul Oficial cu numărul 672 din data de 4 octombrie 2010.
65
Modificate şi completate prin Decizia Camerei de Comerţ şi Industrie a României, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, Nr. 160 din 4 martie 2011.
asemenea, litigiul nu trebuie să se încadreze în categoria litigiilor non-arbitrabile ce se
soluţionează prin intermediul unor proceduri speciale de către instanţa judecătorească 66.
3.1.2. Judecarea litigiului în lipsa convenţiei arbitrale / în baza unei convenţii nule sau
inoperante (art. 364 lit. b)
Condiţia esenţială a învestirii instanţei arbitrale o constituie existenţa unei convenţii arbitrale
valabile. În lipsa unei astfel de convenţii, hotărârea pronunţată de tribunalul arbitral nu
poate produce efecte, el neavând competenţă în soluţionarea litigiului. Sancţiunea
procedurală va fi aceea a anulării hotărârii, fără ca litigiul să fie judecat în fond în urma
admiterii acţiunii în anulare, părţile având posibilitatea de a se adresa ulterior instanţei
competente să judece acel litigiu.
3.1.3. Constituirea tribunalului arbitral cu nesocotirea convenţiei arbitrale (art. 364 lit.
c)
Convenţia arbitrală, potrivit art. 3531 şi art. 3532 CPC, trebuie să cuprindă şi numele arbitrilor
sau modalitatea de numire a acestora. La momentul constituirii tribunalului arbitral, orice
înţelegere a părţilor în această privinţă trebuie respectată, în caz contrar hotărârea arbitrală
pronunţată urmând a fi sancţionată cu anularea. Orice excepţie privind constituirea
tribunalului arbitral trebuie însă ridicată până la primul termen de înfăţişare sau într-un
termen mai scurt stabilit de părţi (art. 35812 CPC), în caz contrar partea fiind decăzută din
dreptul de a o mai invoca, iar tribunalul arbitral considerându-se legal constituit. Acţiunea în
anulare promovată ulterior nu se poate întemeia decât pe motivele invocate prin excepţie,
în termenul prevăzut de CPC sau de către părţi.
3.1.4. Lipsa părţii de la termenul la care au avut loc dezbaterile, în condiţiile în care
procedura de citare nu a fost legal îndeplinită (art. 364 lit. d)
Potrivit art. 364 lit. d), acţiunea în anulare poate fi promovată în cazul în care partea față de
care procedura de citare nu a fost legal îndeplinită a lipsit de la termenul la care au avut loc
dezbaterile. Întrucât neîndeplinirea procedurii de citare și lipsa părții constituie condiții
cumulative ale acțiunii în anulare, se consideră că prezența părții nelegal citate acoperă, ca și
în dreptul comun, viciul neîndeplinirii legale a procedurii de citare. Pe de altă parte, lipsa
părții legal citate nu împiedică desfășurarea dezbaterilor, fapt prevăzut și expres de lege în
art. 3585 CPC.
66
În acest sens, a se vedea Capitolul IV – Secţiunea a 2-a din prezenta lucrare.
Prin acest remediu procedural al acțiunii în anulare întemeiate pe lit. d) din art. 364 CPC, se
asigură respectarea unor principii fundamentale ale arbitrajului, în conformitate cu
principiile fundamentale ale procedurii civile, respectiv dreptul la apărare al părților,
principiul contradictorialității, și, indirect, egalitatea de tratament a părților. Aceste principii
constituie reguli de bază ale arbitrajului, statuate expres de art. 358 CPC, care trebuie
respectate părților pe tot parcursul procedurii arbitrale.
3.1.5. Pronunţarea hotărârii după expirarea termenului arbitrajului (art. 364 lit. e)
Prezentul motiv de anulare a hotărârii arbitrale poate fi exercitat în cazul în care procedura
arbitrală depășește termenul general prevăzut de lege sau termenul arbitrajului convenit de
părți, în ipoteza în care părțile înțeleg să se prevaleze de acest termen, prin notificarea
transmisă tribunalului și părților în acest sens până la primul termen de înfățișare.
Potrivit CPC, tribunalul arbitral pronunţă sentinţa dacă părţile nu au stabilit altfel, în termen
de cinci luni de la constituirea sa (art. 3533 CPC). Regulamentul CACI prevede un termen de
șase luni pentru pronunțarea unei hotărâri în litigiul arbitral, dacă părțile nu au convenit
altfel (art. 51 din Regulament)67.
3.1.6. Pronunţarea tribunalului extra petita, minus petita sau plus petita (art. 364 lit.
f)
Motivul de anulare a hotărârii arbitrale prevăzut de art. 364 lit. f) poate fi promovat în cazul
în care tribunalul arbitral s-a pronunțat asupra unor lucruri care nu s-au cerut (extra petita)
sau nu s-a pronunțat asupra unui lucru cerut (minus petita) ori s-a dat mai mult decât s-a
cerut (plus petita).
Pe lângă acțiunea în anulare, în cazul în care tribunalul a omis să se pronunțe asupra unui
capăt de cerere, CPC prevede și o cale alternativă de remediere a greșelilor săvârșite de
tribunalul în pronunțarea soluției, aceea a completării hotărârii. Această cale prevăzută de
art. 362 alin. 1 CPC, fiind una de excepție, este de strictă interpretare și nu poate fi extinsă la
situația în care tribunalul apreciază că un capăt de cerere a fost soluționat în mod greșit 68.
Completarea hotărârii se face la cererea oricăreia dintre părți, formulată în termen de 10 zile
de la comunicarea hotărârii, printr-o hotărâre de completare ce va face parte integrantă din
hotărârea arbitrală. Acțiunea în anulare pentru minus petita, în schimb, ca și pentru celelalte
motive de anulare, se poate formula în termen de o lună de la data comunicării hotărârii
arbitrale.
67
A se vedea și Capitolul VII – Subsecțiunea 3.1.4 din prezenta lucrare.
68
Ioan Leș, Codul de procedură civilă – Comentariu pe articole, Ed. CH Beck, București, 2007, p.1021.
În ceea ce privește motivele acțiunii în anulare întemeiate pe art. 364 lit. f), există o
jurisprudenţă relativ bogată, din care doctrina a extras anumite situaţii tip pentru fiecare
ipoteză a art. 364 lit. f) CPC:
Acţiunea în anulare pentru ultra petita sau extra petita este admisibilă
în cazul în care reclamantul a cerut obligarea la plata unor sume datorate, iar
tribunalul l-a obligat şi la plata fructelor; reclamantul a cerut despăgubiri pentru
neexecutarea obligaţiei, iar tribunalul a dispus şi rezoluţiunea, când s-au dat cheltuieli
de arbitrare fără să se fi cerut etc. Pe de altă parte, nu constituie însă motiv de
anulare a sentinţei arbitrale cazul în care unele capete de cerere au fost soluţionate
implicit (ex: s-a respins acţiunea principală).
Minus petita s-a considerat a se fi produs în acele situaţii în care, spre exemplu,
tribunalul arbitral nu s-a pronunţat asupra dobânzilor, fructelor, cheltuielilor de
judecată, soluţionând doar pretenţia principală. Nu constituie însă motiv de anulare a
sentinţei arbitrale cazul în care unele capete de cerere au fost soluţionate implicit (ex:
s-a respins acţiunea principală, aceasta însemnând implicit, că cererea de obligare la
plata de daune cominatorii formulată de reclamant a fost respinsă).
În fine, cazuri de plus petita au fost considerate, spre exemplu, acelea în care, deşi nu
a intervenit o majorare a pretenţiilor, tribunalul a dat mai mult decât s-a cerut (ex : s-
a actualizat de către tribunal suma la care a fost condamnat pârâtul, fără ca
reclamantul să fi cerut acest lucru etc.)69.
3.1.7. Lipsa unor menţiuni obligatorii din hotărârea arbitrală (art. 364 lit. g)
Hotărârea arbitrală este anulabilă în baza art. 364 lit. g) dacă aceasta nu cuprinde
dispozitivul şi motivele, nu arată data şi locul pronunţării sau nu este semnată de arbitri.
Formularea acestui articol este într-un fel defectuoasă, deoarece grupează câte două unele
dintre elementele esențiale ale hotărârii arbitrale prin conjuncția „și“ („dispozitivul şi
motivele“, „data şi locul pronunţării“), aceasta putându-se interpreta în sensul că anularea
hotărârii nu va fi atrasă decât în situația în care lipsesc ambele elemente din fiecare grupare.
69
V. Roş, Arbitrajul comercial internaţional, Ed. Regia Autonomă Monitorul Oficial, Bucureşti, 2000, pp.470-471.
Coroborat cu dispozițiile art. 361 CPC însă, lipsa oricăruia dintre aceste elemente va fi
sancționată cu nulitatea hotărârii, omisiune ce nu va putea fi înlăturată printr-o simplă
cerere de îndreptare sau de completare a hotărârii, ci numai pe calea acțiunii în anulare.
3.1.8. Existenţa în dispozitiv a unor dispoziţii ce nu pot fi aduse la îndeplinire (art. 364
lit. h)
Acest motiv de anulare a hotărârii arbitrale are în vedere aceeași situație ca și motivul de
revizuire din dreptul comun prevăzut de art. 322 pct. 1 CPC, ambele privind situația în care
dispozitivul cuprinde dispoziții ce nu se pot aduce la îndeplinire.
Modul în care este redactat motivul de revizuire din dreptul comun l-ar putea face să pară
într-o anumită măsură mai restrictiv decât motivul de anulare specific arbitrajului, acesta
putând fi invocat atunci când „dispozitivul hotărârii cuprinde dispoziții potrivnice ce nu se pot
aduce la îndeplinire“, în timp ce acțiunea în anulare poate fi exercitată atunci când
„dispozitivul hotărârii arbitrale cuprinde dispoziții care nu se pot aduce la îndeplinire“, fără a
fi menționată și condiția contradicției dintre dispozițiile contestate.
În practică însă, situațiile în care vor fi invocate atât motivul de revizuire cât și cel al acțiunii
în anulare vor fi în esență asemănătoare, în ambele cazuri aceste situații admise de către
instanță fiind destul de rar întâlnite, de cele mai multe ori părțile folosindu-se de acest motiv
în mod abuziv, în scopul tergiversării.
3.1.9. Încălcarea ordinii publice, a bunelor moravuri sau a dispoziţiilor imperative ale
legii (art. 364 lit. i)
Fiind cel mai permisiv motiv de anulare, prin acesta hotărârea arbtirală fiind cenzurată în
raport cu ordinea publică, bunele moravuri sau dispoziții imperative ale legii, acesta este și
motivul cel mai des invocat în practică.
Cu toate acestea, urmărind rațiunea pentru care este instituită acțiunea în anulare, aceasta
neconstituind o cale de atac, nici motivul prevăzut de art. 364 lit. i) nu poate atinge fondul
cauzei. Ca natură juridică, actiunea în anulare constituie o cale de atac "sui generis", fără a
avea caracter devolutiv sau a putea fi confundată cu judecată în fond a litigiului.
Numai în ipoteza în care instanța de judecată reține că acțiunea în anulare este întemeiată în
raport cu unul dintre motivele prevazute de art. 364, aceasta va fi îndreptățită să examineze
și fondul litigiului care a făcut obiectul judecății arbitrale potrivit (art. 366 CPC).
În plus, trebuie avut în vedere că, sub aspectul conținutului, motivele prevăzute de art.364
Cod procedură civilă nu vizează o greșeală de judecată în fapt sau un drept, ci aspecte ce tin
de conventia arbitrală, tribunalul arbitral, procedura de judecată sau conținutul hotărârii
arbitrale, astfel că prin acțiunea în anulare propriu-zisă nu se poate urmări rejudecarea în
fond a litigiului70.
3.2. Competenţa
Potrivit art. 365 CPC, competența de soluționare a acțiunii în anulare revine instanței
judecătorești imediat superioare celei care, în lipsa convenţiei arbitrale, ar fi fost
competentă să judece litigiul în fond în lipsa convenţiei arbitrale, în primă instanţă, în
circumscripţia căreia a avut loc arbitrajul.
Natura juridică a acțiunii în anulare a constituit un subiect controversat, abordat din diverse
perspective atât de doctrină, cât și de jurisprudență. Acţiunea în anulare a fost cel mai
adesea asimilată unei căi de atac72, alteori unei acţiuni şi căi de atac speciale, în acelaşi
timp73, sau, alteori, unei acţiuni în primă instanţă74.
Pentru a pune capăt acestor controverse, în 2001, într-un recurs în interesul legii, a fost
pronunțată Decizia nr. V din 25 iunie 2001, de către Secțiile unite ale Curții Supreme de
Justiție, care califica acțiunea în anulare anulare îndreptată împotriva unei hotărâri arbitrale
drept cale de atac. Soluția Curții a fost profund criticată ulterior în doctrină75, și infirmată
la nivel legislativ în anul 2005 prin introducerea art. 3661 în CPC, care tranșează problema
competenței de judecată a acțiunii în anulare și, indirect, natura juridică a acesteia.
70
Curtea De Apel București, Sectia A Vi-A Comercială, Decizia Comerciala Nr.131 din 21.10.2010.
71
Ioan Leş, op.cit., p.1027.
72
Decizia nr. 1165/1997, Curtea Supremă de Justiţie, Secţia Comercială.
73
Decizia nr. 1245/1997, Curtea Supremă de Justiţie, Secţia Comercială.
74
Decizia nr. 758/1998, Curtea Supremă de Justiţie, Secţia Comercială.
75
Viorel Mihai Ciobanu, Din nou despre natura juridică a acțiunii în anulare a hotărârii arbitrale, Revista Dreptul
nr. 1/2002, pp.76-83.
Textul de lege introdus în art. 3661 CPC în anul 2005, prin Legea nr. 219/2005 de aprobare a
OUG 138/2000, a tranşat însă această problemă, prin stabilirea completului ce va soluţiona
acţiunea în anulare. Acesta dispune ca acţiunea în anulare să fie judecată în completul
prevăzut pentru judecata în prima instanţă, iar recursul la hotărârea pronunţată în această
acţiune să se soluţioneze în completul prevăzut pentru această cale de atac.
Secundar cererii de suspendare, cu condiția plății unei cauțiuni de 10% din valoarea cererii,
poate fi solicitată și suspendarea provizorie, ce are efect temporar, până la soluționarea
cererii principale de suspendare. Aceasta se judecă de urgență, de către președintele
instanței, prin încheiere și fără citarea părților.
76
Modificate şi completate prin Decizia Camerei de Comerţ şi Industrie a României, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, Nr. 160 din 4 martie 2011.
Suspendarea provizorie a hotărârii arbitrale, potrivit dispoziţiilor de drept comun, este
accesorie cererii de suspendare a executării aceleiași sentințe şi, prin urmare, nu se poate
dispune în lipsa acesteia.
În cazul admiterii, potrivit art. 366 CPC, instanţa va anula hotărârea arbitrală, iar, dacă litigiul
este în stare de judecată, se va pronunţa şi în fond, în limitele convenţiei arbitrale, iar dacă
pentru a hotărî în fond este nevoie de noi probe, instanţa judecătorească se va pronunţa în
fond după ce acestea au fost administrate.
În cazul respingerii, hotărârea își menține efectele anterioare exercitării acestei acțiuni,
hotărârea pronunțată de instanța judecătorească având la rândul său efectele unei hotărâri
definitive, dar nu irevocabile.
77
L. Cadiet, E. Jeuland, Droit judiciaire privé, Paris, Litec, 2006.
În urma acestei învestiri, hotărârea arbitrală capătă caracterul de titlu executoriu, care va fi
executat după regulile executării silite din dreptul comun.
În temeiul art. 3701 CPC din legislaţia internă, hotărârile arbitrale străine pot fi recunoscute
în România, spre a putea beneficia de puterea lucrului judecat, prin aplicarea în mod
corespunzător a prevederilor art. 167-172 din Legea 105/1992. În vederea recunoaşterii
hotărârilor arbitrale străine, legea impune întrunirea următoarelor condiţii cumulative: a)
hotărârea este definitivă, potrivit legii statului unde a fost pronunţată; b) instanţa care a
pronunţat-o a avut, potrivit legii menţionate, competenţa să judece procesul; c) există
reciprocitate în ce priveşte efectele hotarârilor străine între Romania şi statul instanţei care
a pronunţat hotărârea.
Hotărârile arbitrale străine, care nu sunt aduse la îndeplinire de bunăvoie de către cei
obligaţi a le executa în virtutea efectelor dobândite de către acestea prin aplicarea
dispoziţiilor legale indicate mai sus, pot fi puse în executare silită pe teritoriul României, prin
aplicarea în mod corespunzător a prevederilor art. 173-177 din Legea 105/1992. În acest
sens, trebuie avute în vedere, pe lângă condiţiile impuse pentru recunoaştere, şi
următoarele două condiţii suplimentare: a) hotărârea este executorie potrivit legii instanţei
78
Irina A Pongracz, Ileana M. Smeureanu, Itinerariul procesului de recunoastere si executare a hotărârilor
arbitrale străine în România, Revista Română de Arbitraj nr. 3 (2), aprilie-iunie 2009, p. 23.
care a pronunţat-o; b) dreptul de a cere executarea silită nu este prescris potrivit legii
române.