Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
10
Cuprins
Conținut
Preambul
1
alternativ la cea statală și deci care urmărește să fie pertinentă cauzei deduse spre soluționare,
mai adaptată nevoilor părților și nu reglementată întocmai, strictă și fără posibilități de
adaptarea la cerințele cazului.
2
instituţiei arbitrale sau de legea procedurală aplicabilă. În cazul în care convenţia arbitrală nu
conţine detalii referitoare la conţinutul cererii de arbitrare, NCPC impune în art. 571
conţinutul minimal al cererii de arbitrare.
Cererea de arbitrare va fi însoţită de înscrisuri care se depun în original sau în copie
certificată de parte.
Se specifică totodată că cererea se poate face printr-un proces-verbal încheiat în faţa
tribunalului arbitral şi semnat de părţi sau numai de reclamant, precum şi de arbitri.
In baza prevederilor art. 572 NCPC, reclamantul va comunica pârâtului, precum şi
fiecărui arbitru, copie de pe cererea de arbitrare şi de pe înscrisurile anexate.
Medierea/concilierea prealabilă
O problemă interesantă în punct de vedere practic şi teoretic, având în vedere ultimele
modificări ale codului de procedură civilă, este aceea a existenţei obligaţiei de mediere/
conciliere prealabilă a părţilor implicate într-o procedură arbitrală comercială.
Obligaţia de conciliere exista reglementată de vechiul C.pr.civ. înaintea declanşării
unui litigiu comercial în faţa instanţelor de drept comun (art. 720 1 C.pr.civ). Ședința de
informare privind medierea și avantajele sale a devenit obligatorie conform legii medierii și
art. 193 NCPC.
În ce măsura astfel de proceduri ar fi obligatorii înainte de declanşarea procedurii
arbitrale reprezintă o problema de discutat în raport de prevederile convenţiei arbitrale, a
regulilor de procedură ale instituţiei care organizează arbitrajul sau a legii procedurale
aplicabile litigiului.
Considerăm că în măsura în care principiul autonomiei părţilor este preponderent în
această materie, dacă părţile nu au menţionat expres în cadrul convenţiei arbitrale
obligativitatea acestei proceduri prealabile, îndeplinirea acesteia nu poate determina
neprimirea sau inadmisibilitatea cererii de arbitrare. În plus, dacă regulile de procedură ale
instituţiei de arbitraj nu prevăd obligativitatea unei astfel de proceduri prealabile, părţile nu
sunt obligate la aceasta pentru ca cererea arbitrală să fie primită spre soluţionare.
În consecinţă, întrucât arbitrajului îi sunt aplicabile regulile de procedură speciale
prevăzute în Cartea a IV-a NCPC, considerăm că nu este necesară realizarea vreunei
proceduri prealabile ca o condiţie prealabilă pentru primirea cererii arbitrale.
3
privind cererea reclamantului, răspunsul în fapt şi în drept la aceasta cerere, probele propuse
în apărare, precum si, în mod corespunzător, toate celelalte menţiuni prevăzute în art. 571
NCPC pentru cererea arbitrală.
Sub sancţiunea decăderii, cel mai târziu la primul termen de judecată la care partea a
fost legal citată (fostul prim termen de înfăţişare), pârâtul trebuie să aducă la cunoştinţa
tribunalului arbitral excepţiile şi alte mijloace de apărare, care nu au fost arătate prin
întimpinare.
Dacă litigiul se amână din cauza pârâtului, care nu a depus întâmpinarea, acesta va
putea fi obligat la plata cheltuielilor de arbitrare cauzate prin amânare.
De asemenea, pârâtul va trebui să depună întâmpinarea şi înscrisurile doveditoare în
copie atât pentru fiecare arbitru cât şi pentru reclamant.
În cazul în care pârâtul are pretenţii de formulat împotriva reclamantului, derivând din
acelaşi raport juridic şi în baza aceleiaşi convenţii arbitrale, acesta poate formula cerere
reconvenţională (art. 574 NCPC). Cererea reconvenţională trebuie introdusă în cadrul
termenului pentru depunerea întimpinării sau cel mai târziu până la primul termen judecată la
care pârâtul a fost legal citat şi trebuie să îndeplinească aceleaşi condiţii ca şi cererea
principală sau întâmpinarea.
4
socoti necesar, va dispune măsurile corespunzătoare pentru completarea dosarului. După
această verificare şi, dacă este cazul, după completarea dosarului, tribunalul arbitral fixează
termen de dezbatere a litigiului şi dispune citarea părţilor.
NCPC prin art. 580 fixează un interval de cel puțin 15 zile între data primirii citației si
termenul de dezbatere.
Judecata în lipsă
Ținând cont de principiul celerității procedurii arbitrale, soluționarea rapidă a litigiului
arbitral este facilitată prin reglementarea posibilității dezbaterii acestuia în absența uneia din
5
părțile legal citate. Aceasta este regula consfințită de art. 582 NCPC, dar care are ca excepție
solicitarea expresă de amânare pentru motive temeinice de către partea lipsă, cel mai târziu cu
3 zile înainte de data pentru care a fost stabilită dezbaterea, cu condiția încunoștințării
celorlalți participanți. Pentru a se da eficiența necesară arbitrajului, legiuitorul a lăsat la
latitudinea exclusivă a tribunalului arbitral aprecierea justeții motivelor invocate, pentru a
preveni și elimina manevrele șicanatorii de tergiversare prin cererea nejustificată a
amânărilor, hotărârea tribunalului în acest sens nefiind supusă niciunei căi de atac.
O altă modalitate de a crește eficiența procedurii este prevăzută în art. 584 NCPC, care
se referă la absența ambelor părți (legal citate). Astfel, soluționarea litigiului poate fi realizată
și în lipsa ambelor părți legal citate, cu excepția amânării pentru motive temeinice, supuse
analizării numai de către tribunalul arbitral, similar comentariului de mai sus.
Dar, în măsura în care tribunalul arbitral apreciază că prezența părților sau măcar
depunerea de concluzii scrise ar fi necesară, poate interveni și amâna din oficiu judecarea,
pentru a asigura corectitudinea și a sluji aflării adevărului în cauză.
6
Egalitatea părţilor participante în cadrul unei proceduri arbitrale, care reiese din
examinarea prevederilor referitoare la constituirea tribunalului arbitral, dreptul la apărare şi
limba de desfăşurare a arbitrajului. Părţile, prin convenţia arbitrală pot stabili limba în care se
va desfăşura procedura arbitrală şi în care se vor administra probele, pentru a evita
inegalitatea între părţi în ceea ce priveşte accesul rapid şi nelimitat la dosar şi la procedură.
Oralitatea. Este adevărat că cele mai multe elemente sau aspecte ale procedurii sunt
obligatoriu a fi desfăşurate în scris, totuşi de principiu dezbaterile au loc oral în faţa
tribunalului arbitral.
Rolul activ al arbitrilor reiese prin evidenţierea tuturor aspectelor de fapt care pot
conduce la cea mai bună soluţionare în drept sau în echitate a problemelor aduse în faţa
tribunalului arbitral. Arbitrii pot solicita administrarea anumitor probe sau clarificarea
anumitor situaţii sau chiar pot încerca soluţionarea litigiului pe baza concilierii părţilor. Libera
7
apreciere (582, 584, 587 NCPC) și rolul activ, chiar de facilitator de soluționare amiabilă a
litigiului (art. 21, 22 NCPC) sunt expres prevăzute de lege.
Tribunalul arbitral poate încuviinţa în favoarea uneia între părţi măsuri vremelnice
asigurătorii sau conservatorii referitoare la circumstanţe de fapt sau la averea pârâtului, în
condiţiile legii (art. 585 NCPC). În cazul în care partea împotriva căreia s-a luat o astfel de
măsura nu îşi îndeplineşte de bunăvoie obligaţiile stabilite prin aceste măsuri în sarcina sa,
numai instanţele de drept comun pot dispune executarea unor astfel de măsuri, deoarece
numai instanțele statale pot ordona măsuri de constrângere, tribunalul arbitral neavând
prerogativa imperium.
De exemplu, măsurile vremelnice asigurătorii sau conservatorii pot avea ca obiect
anumite dispoziţii legate de bunuri supuse deprecierii cu privire la depozitarea sau vânzarea
imediată a acestora, dacă în caz contrar partea interesată ar suferi pierderi din această cauză.
Măsurile vremelnice dispuse de către tribunalul arbitral ca şi orice alte decizii ale
acestuia pot fi puse în executare silită numai de către instanţele de drept comun competente să
decidă în ceea ce priveşte aspectele legate de executarea deciziilor tribunalului arbitral. De
asemenea, aceleaşi instanţe pot decide în ceea ce priveşte anumite măsuri de obligare sau
constrângere a părţilor într-un litigiu arbitral de a se supune oricăror măsuril dispuse de către
tribunalul arbitral.
Instituția măsurilor asigurătorii poate opera atât înaintea intrării efective (declanșării)
în procedura arbitrajului (dar cu condiția constituirii tribunalului arbitral), cât și în cursul
arbitrajului.
Cererea de măsuri asigurătorii poate fi adresată și direct instanței judecătorești, fără ca
aceasta să semnifice renunțarea părților la competența arbitrajului, ci doar intervenția instanței
judecătorești pentru desfășurarea arbitrajului, conform art. 547 NCPC.
Procedura acordării măsurilor asigurătorii este menționată în art. 585 (2), (3) NCPC.
De obicei, în fața instanței judecătorești aceste cereri vremelnice se soluționează pe calea
ordonanței președințiale (art. 996-1001 NCPC) sau pe calea procedurilor speciale
reglementate conform Cartea a VI-a (Proceduri speciale), Titlului IV, Măsuri asigurătorii și
provizorii (art. 951-978 NCPC), precum sechestru asigurător / judiciar, poprire sau alte
măsuri.
4. Judecata - Dezbaterile
8
Reținem din paragraful destinat regulilor aplicabile procedurii că art. 541, 544, 576,
1122 NCPC stabilesc ca regulă generală că, în limita respectării ordinii publice, a bunelor
moravuri și a dispozițiile imperative ale legii, părțile stabilesc regulile de desfășurare a
arbitrajului prin convenția arbitrală (inclusiv referirea la un anumit arbitraj instituțional) sau
împuternicesc tribunalul arbitral să stabilească regulile aplicabile sau dacă nici acesta nu o
face, se aplică codul de procedură civilă.
9
arbitral va pronunța o hotărâre de constatare a intervenirii caducității. Dacă părțile doresc să
continue judecata trebuie să declare în mod expres că înțeleg să renunțe la caducitate (art. 568
NCPC).
Codul de procedură civilă cât şi Regulile CACIR nu prezumă existenţa unor contacte
între părţi înaintea dezbaterilor în vederea discutării probelor ce vor fi propuse spre
administrare. Fiecare parte în litigiu va propune spre administrare probele pe care le consideră
necesare, iar administrarea acestora se va face în baza deciziei tribunalului arbitral (art. 586
NCPC), care va stabili tipul de probă admisibilă şi termenul administrării acesteia. Se reține
însă încurajarea cooperări între părți în demersul procedurale al administrării probelor (art.
588 NCPC), dar tribunalul arbitral poate ordona înfățișarea oricărui mijloc de probă dacă este
deținut de una din părți și aceasta nu îl prezintă de bunăvoie.
10
Referitor la propunerea probelor, conform art. 587 NCPC, Tribunalul arbitral are
competenţa exclusivă de a decide asupra utilităţii, pertinenţei şi concludenţei probelor propuse
de părţi. Pentru eficientizarea procedurii și asigurarea celerității, cu consultarea părţilor,
tribunalul arbitral poate fixa termene-limită pentru administrarea probelor încuviinţate. După
expirarea acestor termene, administrarea probei nu mai poate avea loc decât dacă tribunalul
arbitral apreciază că aceasta este esenţială pentru soluţionarea corectă a litigiului.
În ceea ce privește administrarea probelor, tribunalului arbitral îi este recunoscută
prerogativa dispunerii administrării oricăror probe, sarcina probei revenind în exclusivitate
părților, tribunalul arbitral putând să solicite lămurirea obiectului cererii arbitrale și situației
de fapt. În principiu, conform legislaţiei române aplicabile, părţile pot propune proba cu
înscrisuri (documente sub semnătură privată sau acte autentice, documente contabile,
registrele societăţilor comerciale, facturi, corespondenţă etc.), martori, interogatoriu,
expertiză.
Audierea martorilor și experților se face fără prestare de jurământ. Tribunalul arbitral
nu poate aplica martorilor și experților sancțiuni sau mijloace de constrângere. Depoziţia
martorilor este orală, în faţa tribunalului arbitral dar, cu titlu de noutate, se poate la cererea
sau cu consimțământul martorilor și experților efectua și la locuința acestora sau la locul unde
își desfășoară activitatea şi în general tribunalul arbitral poate cere depoziția și în scris,
acordând un termen în acest scop (art. 589 NCPC). Totodată li se pot cere autorităților publice
informații necesare pentru soluționarea litigiului (art. 590 NCPC).
În continuare intima convingere a tribunalului arbitral este fundamentul legal al
aprecierii probatoriului.
Larg folosită în arbitrajul internațional, cross-examination, adică audierea încrucișată a
martorilor/ experților, nu este reglementată în NCPC, cu toate acestea, conform art. 256
NCPC referitor la convențiile privind probele, se poate agrea de către părți și asupra acestei
metode.
11
Art. 593 NCPC menţionează faptul că încheierea de şedinţă va conţine cuprinsul
dezbaterilor tribunalului arbitral iar orice măsura dispusă prin aceste încheieri va trebui să fie
consemnata şi motivata în încheierea de şedinţă.
Încheierea de şedinţă este un act scris care va conţine pe lângă componenta nominală a
tribunalului arbitral, locul şi data dezbaterilor, numele părţilor, domiciliul sau reşedinţa lor
sau, după caz, denumirea şi sediul, numele reprezentanţilor părţilor, precum şi al celorlalte
persoane care au participat la dezbaterea litigiului, şi următoarele menţiuni:
a) o scurtă descriere a desfăşurării şedinţei;
b) cererile şi susţinerile părţilor;
c) motivele pe care se sprijină măsurile dispuse;
d) dispozitivul;
e) semnăturile arbitrilor.
Arbitrii care au opinii diferite, vor menţiona în încheiere opinia separată.
Părţile în litigiul arbitral au dreptul să ia cunoştinţa de conţinutul încheierilor şi de
actele dosarului. La cererea acestora sau din oficiu tribunalul arbitral poate îndrepta sau
completa încheierea de şedinţă, printr-o altă încheiere.
Tribunalul arbitral poate comunica la cerere copii de pe încheierea de şedinţă.
Art. 594 NCPC reglementează atacarea separată a anumitor încheieri de ședință.
5. Cheltuieli arbitrale
12
În cererile cu mai multe capete, valoarea fiecărui capăt trebuie stabilită în mod
separat; valoarea obiectului cererii se stabileşte la suma totală a capetelor de cerere.
Dacă reclamantul nu a stabilit sau a stabilit inexact valoarea obiectului cererii,
tribunalul arbitral sau instituția arbitrală (în cazul arbitrajului instituționalizat), din oficiu sau
la cererea pârâtului, stabileşte această valoare pe baza datelor privitoare la obiectul cererii.
13
hotărârii către părţi. Hotărârea nu se va comunica, dacă este cazul, până la plata diferenţei (art.
600 NCPC).
14
14. Există vreo restricție referitor la posibilitatea invocării cererilor și excepțiilor
procedurale în orice moment al procedurii arbitrale?
15. Se pot acoperi neregularități ale actelor de procedură?
16. Care sunt dispozițiile legate de citarea și comunicarea actelor de procedură în
arbitraj?
17. Care pot fi soluțiile tribunalului arbitral referitor la competența sa?
18. Care sunt noile reglementări în materia reprezentării părților în arbitraj? Dar
referitor la participarea terților?
19. Se poate soluționa litigiul în arbitraj prin neprezentarea unei părți în procedură?
Dar prin lipsa ambelor părți?
20. Poate însă tribunalul arbitral să amâne el însuși procedura în cazul absenței
părților?
21. Care sunt principiile generale ale procedurii arbitrale?
22. Cine poate încuviința și acorda măsuri asigurătorii și provizorii? Tribunalul arbitral
poate dispune executarea acestor măsuri?
23. Care este procedura referitor la luarea măsurilor asigurătorii și provizorii?
24. Cum se stabilește limba arbitrajului?
25. Care sunt regulile referitoare la sarcina probei în arbitraj?
26. Care sunt particularitățile referitor la propunerea și administrarea probelor în
arbitraj?
27. Ce sunt încheierile de ședință?
28. Ce cuprinde încheierea de ședință?
29. Există încheieri de ședință ce ar putea fi atacate separat?
30. Ce sunt cheltuielile arbitrale si ce cuprind acestea?
31. Există diferențe privind cheltuielile arbitrale în arbitrajul ad-hoc față de cel
instituțional?
32. Care sunt regulile referitor la stabilirea, consemnarea sau avansarea cheltuielilor
arbitrale?
15