Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Secțiunea 1 Distincții
Noțiunea de izvor, sursă a dreptului, este susceptibilă de mai multe înțelesuri, dintre care
distingem, în principal, următoarele1:
Prin „izvor formal al dreptului” se înţelege forma pe care o îmbracă norma juridică
elaborată de un anumit factor competent al puterii, respectiv, forma în care este exprimată
norma juridică respectivă, în funcţie de mai mulţi factori, ca de exemplu: organul de stat care o
emite şi competenţa acestuia, domeniul pe care îl reglementează, ierarhia forţei juridice a
actului normativ respectiv, procedura sau tehnica legislativă prin care este elaborată etc.
Diversitatea formelor pe care le îmbracă norma de drept a fost şi este în funcţie şi de etapele
istorice de evoluţie ale dreptului şi de sistemul juridic concret al statului respectiv. În prezent,
în majoritatea sistemelor juridice contemporane, principalele izvoare ale dreptului îmbracă
forma legilor, decretelor, hotărârilor, ordonanţelor, ordinelor, deciziilor, dispoziţiilor.
După forma lor, izvoarele formale ale dreptului se împart în : scrise (care pot fi directe
– actele normative sau indirecte – jurisprudența) și nescrise (cutumele).
Astfel cum arătam, izvoarele formale ale dreptului sunt fie o creație a legiuitorului, fie
au origine cutumiară, doctrinară, jurisprudențială.
În dreptul românesc, cel mai important izvor de drept, cunoscut sub denumirea generală
de ”lege”, este actul normativ. Actul normativ este izvorul de drept creat de organe ale
autorității publice, învestite cu competențe normative, și cuprinde norme general-obligatorii a
căror aplicare poate fi realizată și prin intervenția forței coercitive a statului. Actele normative
se pot înfățișa în diverse forme, în funcție de autoritatea emitentă și domeniul de reglementare
și împreună alcătuiesc un sistem, subordonat și întemeiat pe norma de bază, care este
reprezentată de Constituție.
Altfel spus, chiar dacă toate actele normative, indiferent de sursa lor, au față de indivizi
aceeași valoare, fiind în aceeași măsură obligatorii, în sistemul actelor normative există o
ierarhie, care se stabilește prin raportarea normelor unele la altele. Această ierarhie presupune
trei tipuri de raporturi: de validitate, de conformitate și de derogare, precum și două aspecte
fundamentale: între normele create în ordinea internațională și cele create în ordinea internă și
ierarhia normelor interne.3 Vom dezvolta aceste considerații cu prilejul analizei izvoarelor
dreptului constituțional.
Este, de asemenea, recunoscută calitatea de izvor de drept pentru obicei sau cutumă.
Obiceiul constituie rezultatul unei experiențe de viață a unei comunități, repetării unei practici,
atât de înrădăcinată încât oamenii consideră că prin intermediul cutumei își exercită de fapt un
drept pozitiv, adică prevăzut de lege. Obiceiurile s-au constituit în mod spontan într-un proces
evolutiv, de durată şi au dobândit cu timpul, prin aplicarea lor repetată, autoritate şi forţă general
obligatorie. Până la apariţia statului „obiceiul” constituia principala formă a normelor nescrise
în temeiul cărora se desfăşurau viaţa şi raporturile sociale. Apariţia statului şi apoi a scrisului a
determinat în timp ca o însemnată parte a normelor din sfera obiceiului nejuridic să fie preluate
şi consacrate de puterea de stat investindu-le cu forţa sa de constrângere. Prin aceasta o parte
din normele „obiceiului nejuridic” devin „juridice” fiind denumite prin termenul „cutumă”.
Aşadar, cutuma nu este altceva decât obiceiul consacrat juridic sau „obicei juridic”. Pentru a
constitui izvor de drept, obiceiul nu trebuie să contravină ordinii publice și bunelor moravuri.
Constituția României face referire la obicei în dispozițiile art.44 alin.(7) care stabilesc
că ”dreptul de proprietate obligă la respectarea sarcinilor privind protecția mediului și
asigurarea bunei vecinătăți, precum și la respectarea celorlalte sarcini care, potrivit legii și
obiceiului, revin proprietarului.”
Astfel, potrivit art.142 alin.(1) din Constituție, Curtea Constituţională ”este garantul
supremaţiei Constituţiei”, iar, potrivit art.1 alin.(2) din Legea nr.47/1992 privind organizarea
şi funcţionarea Curţii Constituţionale4, este „unica autoritate de jurisdicţie constituţională”.
În exercitarea competenţelor prevăzute de Constituţie şi de legea sa de organizare şi
funcţionare, Curtea Constituţională realizează şi o activitate jurisdicţională, iar procedurile prin
care se realizează atribuţiile ce intră în competenţa sa au, în mare parte, trăsăturile procedurilor
judecătoreşti. Cât priveşte actele pe care Curtea Constituțională a României le poate pronunţa
Față de cele arătate, chiar dacă și în privința actelor curții constituționale se utilizează
conceptul generic de ”jurisprudență” comun pentru desemnarea totalității hotărârilor
judecătoreşti pronunţate de către instanţele de toate gradele, distincția care trebuie realizată cu
privire la acestea privește valoarea lor de izvor, sursă a dreptului6. S-a afirmat7 în acest sens,
cu referire la rolul organismelor de jurisdicție constituțională și efectele actelor pe care le
pronunță, că, prin jurisprudența lor, ”au determinat o reamenajare a pozițiilor tradiționale
ocupate până la momentul apariției lor de ceilalți agenți din câmpul juridic și politic. În aceste
condiții, legiuitorul nu mai deține monopolul formării voinței naționale. Concepția clasică
potrivit căreia legea este opera Parlamentului este astăzi depășită.”
5nu cuprindem în această categorie deciziile Înaltei Curți de Casație și Justiție, pronunțate urmare soluționării
recursurilor în interesul legii, care au un regim juridic distinct
6în sistemul român de drept, jurisprudenţa instanţelor judecătoreşti nu constituie o sursă creatoare a dreptului însă
aceasta are, aşa cum subliniază unii autori ( I. Deleanu, Dialogul judecătorilor, Revista română de jurisprudenţă,
nr.1/2012, p.25)- «„forţă normativă”, în înţelesul atribuit acestei sintagme de „ghid”, de „model” de „referinţă”,
de „reper” pentru practica judiciară, pentru doctrinăşi pentru legiuitor»– a se vedea trimiterea la lucrarea C.
Thibierge et alii , La force normative. Naissance d un concept, LGDJ, Bruylant, 2009
7C. Gilia, Teoria statului de drept, Ed. Ch. Beck, București 2007, p.272
noi reglementări ( a se vedea Codul civil, Codul de procedură civilă, care încorporează multe
din creațiile doctrinare precedente).
1. Legea
În cadrul izvoarelor dreptului românesc, legea ocupă locul de vârf în ierarhia valorică.
Avem în vedere înțelesul restrâns9 al noțiunii de lege, adică acela de izvor de drept cu cea mai
înaltă forţă juridică, actul juridic normativ ierarhic superior tuturor celorlalte norme juridice,
adoptat de organul legislativ suprem, Parlamentul.
b) legi organice ;
c) legi ordinare.
În acest sens sunt prevederile art.73 din Constituția României, potrivit căruia:
”Parlamentul adoptă legi constituţionale, legi organice şi legi ordinare.”
Astfel, Constituţia sau legile fundamentale, implicit legile prin care se modifică
constituţia, adică legile de revizuire a Constituţiei constituie categoria de legi „supreme”,
cu forţa juridică superioară tuturor celorlalte legi şi acte normative subordonate legii. Obiectul
principal de reglementare al acestora îl constituie organizarea puterilor în stat, drepturile şi
libertăţile fundamentale ale cetăţenilor, îndatoririle fundamentale ale acestora, precum şi
principiile juridico-politice care stau la baza exercitării puterii de stat în societate.
Legile organice ocupă, în sistemul român de drept, un loc intermediar între legile
constituţionale şi cele ordinare. Aceasta datorită, în primul rând, obiectului lor care se referă la
organizarea, funcţionarea şi structura diferitelor organe ale statului sau la domenii speciale ale
vieţii sociale şi, în al doilea rând, datorită procedurii speciale în care se adoptă (procedură
diferită de cea a adoptării legilor ordinare sau a celor constituţionale - potrivit art. 73 din
Constituţie, legile organice se adoptă cu votul majorităţii membrilor fiecărei camere, în timp ce
legile ordinare se adoptă cu votul majorităţii membrilor prezenţi din fiecare cameră). Aceste
legi sunt considerate de puterea constituantă originară ca prelungiri ale dispozițiilor
constituționale, trebuind prin urmare să fie susținute de o majoritate parlamentară absolută.
Legile ordinare sunt toate celelalte legi elaborate de Parlament, în alte domenii decât
cele rezervate legilor constituționale sau organice. Domeniul legilor ordinare nu este
circumscris în Constituție, în cuprinsul său intrând orice relație social (grup de relații sociale),
cu un anumit grad de generalitate și a căror importanță impun adoptarea unei legi. Potrivit
dispozițiilor art.73 din Constituție, legile ordinare se adoptă cu majoritate simplă de voturi.
Chiar dacă sub aspectul procedurii de adoptare prezintă particularități (în sensul că se adoptă în
ședința comună a Camerelor parlamentului, cu o majoritate de două treimi din numărul
deputaților și al senatorilor), considerăm că legile de aderare la Uniunea Europeană și NATO,
la care se referă prevederile art.148 și art.149 din Constituție10, nu constuie o categorie distinctă
de legi, ci pot fi încadrate în cea a legilor ordinare, categorie necircumstanțiată, așa cum arătam,
de dispozițiile Constituției.
În categoria legii, ca izvor de drept, se cuprind şi „codurile” de legi, care sunt de fapt
ansambluri de norme sistematizate într-o anumită formă şi investite cu putere de lege prin care
se reglementează domenii largi dar relativ distincte de raporturi sociale11. Codificarea este o
parte a activității de sistematizare a legislației, înfăptuită de parlament, care presupune
realizarea unui ”inventar” al legislației dintr-un anumit domeniu sau ramură de drept
examinarea, corelarea, și elaborarea unui proiect atotcuprinzător pentru domeniul sau ramura
respectivă. În anumite domenii, complexitatea legislației și numărul mare de acte normative
incidente recomandă realizarea unei opere de sistematizare în forma codurilor.
2. Decretul - lege
2. Hotărârile Parlamentului
3. Decretul
Decretul este un act caracter normativ sau cu caracter individual emis, în sistemul nostru
de drept, de președintele statului. Art.100 din Constituţia României prevede în acest sens că ”În
exercitarea atribuţiilor sale, Preşedintele României emite decrete care se publică în Monitorul
4. Ordonanţele guvernamentale
Este vorba de acte normative elaborate de Guvern, dar cu putere de lege, putere care îşi
are izvorul în „competenţa delegată” de către Parlament (art.115 din Constituţie – Delegarea
legislativă). Instituția delegării legislative este definită15 ca fiind un transfer al unor atribuții
legislative la autoritățile executive, printr-un act de voință al Parlamentului, ori pe cale
constituțională, în situații extraordinare. Este un transfer limitat și condiționat, locul
Parlamentului fiind luat de Guvern în anumite condiții și pentru o perioadă limitată de timp,
sub strict control parlamentar. Chiar și așa, această transmitere a atribuțiilor puterii legislative
către cea executivă a primit critici, din perspectiva încălcării separației puterilor în stat. Este
însă o soluție izvorătă din necesitățile vieții sociale și politice.
- ordonanţe care se emit în temeiul unei legi de abilitare şi al Constituţiei, prin care
Guvernul este împuternicit de către Parlament să emită actul normativ respectiv (ordonanţa)
într-un anumit domeniu și într-o anumită perioadă. Prin ordonanță nu se poate reglementa în
domenile rezervate legilor organice;
(2) Tratatele ratificate de Parlament, potrivit legii, fac parte din dreptul intern.
(3) În cazul în care un tratat la care România urmează să devină parte cuprinde
dispoziții contrare Constituției, ratificarea lui poate avea loc numai după revizuirea
Constituției.”
Art.148: […] „(2) Ca urmare a aderării, prevederile tratatelor constitutive ale Uniunii
Europene, precum şi celelalte reglementări comunitare cu caracter obligatoriu, au prioritate
faţă de dispoziţiile contrare din legile interne, cu respectarea prevederilor actului de aderare.
(3) Prevederile alineatelor (1) și (2) se aplică, în mod corespunzător, și pentru aderarea la
actele de revizuire a tratatelor constitutive ale Uniunii Europene.
16 Pentru dezvoltări, I. Muraru, E.s. Tănăsescu, Constituția României – Comentariu pe articole, Ed. C.H Bech,
2008, p.115
17 Publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr.23 din 12 ianurie 2004
acte internaționale indiferent de denumirea acestora, încheiate de statul român și ratificate de
Parlament. Prin această procedură Parlamentul le investeşte cu putere de lege chiar dacă prin
organul emitent sau forma lor de elaborare sunt deosebite de categoria legilor interne. Celelalte
acte internaţionale (ce nu sunt supuse ratificării de Parlament) se nu vor constitui izvoare de
drept echivalente legii, ci subordonate acesteia.
18C.L Popescu, Protecția internațională a drepturilor omului – surse, instituții, proceduri, Ed. All Beck,
București, 2000, p.262-269
19 Wen-Chen Chang și Jiun –Rong Yeh, Internationalization of constitutional law, în The Oxford handbook of
comparative constitutional law, Oxford University Press, 2012, p.1167
să negocieze, încheie, ratifice tratate vor trebui să aibă în vedere corelația actului internațional
cu normele dreptului românesc.
În procesul de aplicare a legii, instanțele naționale vor trebui să dea prioritate tratatelor
internaționale în materia drepturilor omului la care România este parte, atunci când acestea
conțin dispoziții mai favorabile. Sancțiunea în cazul contrarietății de norme este așadar
inaplicabilitatea normei interne privitoare la dreptul respectiv, care este mai puțin favorabilă.
Art.148 din Constituție stabilește, pe de o parte, poziția tratatelor constitutive ale Uniunii
Europene și a reglementărilor derivate obligatorii, care au prioritate în caz de contrarietate cu
legile interne iar, pe de altă parte, stabilește obligațiile ce revin autorităților publice ca urmare
a aderării la Uniunea Europeană.
Tratatele internaționale la care România este parte sunt izvoare ale dreptului
constituțional în măsura în care reglementează raporturi juridice de drept constituțional