Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
SEMESTRUL I
2013/2014
1
CUPRINS
2
V. Modificarea și suspendarea contractului individual de muncă
3
I. Izvoarele dreptului muncii
- Codul muncii, Legea nr. 53/2003, republicată în 2011. Codul muncii încearcă să
reglementeze toate raporturile născute din contractul individual de muncă, modalitatea în
care o face însă este dezechilibrată pentru că în cuprinsul Codului muncii mai mult de 70%
sunt reglementate raporturile individuale de muncă. Aspectele legate de relaţiile colective
de muncă, de conflicte de muncă, de parteneri sociali sunt stabilite în Codul muncii numai
cu valoare de principiu.
- alte legi speciale, cum ar fi: Legea nr. 67/2006 privind protecţia salariaţilor în cazul
transferului de întreprindere; Legea nr. 76/2002 privind şomajul; există şi reglementări cu
forţă juridică mai redusă de exemplu, Legea nr. 369/2006 privind sănătatea şi securitatea în
4
muncă, dar această lege este dublată de un număr foarte mare de acte interpretative în
marea lor majoritate norme metodologice aprobate prin hotărâre de Guvern sau prin Ordin
al ministrului muncii.
Izvoarele incidentale pentru dreptul muncii (reglementează alte instituţii, din alte ramuri):
- Legea penală, Codul penal are incidenţă în dreptul muncii pentru că există atât în
Codul muncii, şi în special în Legea nr. 62/2011 si Legea privind sănătatea şi securitate în
muncă în care sunt reglementate foarte multe infracţiuni.
5
Convenţiile care sunt sprijinite de Recomandări. La nivelul Uniunii Europene există Directive
care reglementează expres aspecte legate de raporturile de muncă (de exemplu, Directiva
privind timpul de muncă şi timpul de odihnă, Directiva privind protecţia salariaţilor în cazul
transferului de întreprindere, Directiva privind protecţia salariaţilor în cazul concedierilor
colective), precum și documente europene cu mare incidenţă în cadrul dreptului muncii cum
ar fi Carta socială europeană, Declaraţia privind drepturile omului, dar şi Declaraţia privind
drepturile copiilor.
Art. 10 din Codul muncii defineşte conceptul de contract individual de muncă. Definiţia
legală subliniază două aspecte:
Este de observat faptul că textul de lege enunţă în mod expres că cel ce prestează munca
poartă denumirea specifică de salariat. O astfel de denumire poate fi legată şi de faptul că
cel ce prestează munca beneficiază în schimbul muncii prestate de salariu.
Caracterul specific de protecţie socială care străbate Codul muncii are la bază tocmai relaţia
întemeiată pe contractul individual de muncă. Analizând în continuare elementele care
rezultă din dispoziţiile art. 10, este de observat că este enunţată caracteristica esenţială a
contractului de muncă, respectiv faptul că munca se prestează pentru şi sub autoritatea
unui angajator.
6
Acest aspect subliniază subordonarea atipică ce funcţionează între angajator şi salariatul
său. O astfel de subordonare se naşte după momentul încheierii contractului, atunci când
salariatul începe să execute prestaţia la care s-a obligat. Este momentul la care egalitatea
juridică tipică contractelor de drept privat se rupe, născându-se subordonarea salariatului
faţă de angajator.
Pornind de la această definiţie rezultă mai departe trăsăturile caracteristice ale contractului
individual de muncă.
În cadrul acestui contract ambele părţi se obligă şi ambele părţi au interese reciproce în
încheierea contractului. Astfel, salariatul încheie contract pentru că este interesat în
obţinerea salariului ca o contraprestaţie a muncii depuse obligându-se să presteze această
muncă sub autoritatea angajatorului său. La rândul său angajatorul este obligat în
încheierea contractului pentru că doreşte să obţină prestaţia de la salariat, obligându-se însă
în mod reciproc la plata salariului.
7
În ce priveşte excepţia de neexecutare a contractului, aceasta poate fi invocată de regulă în
cadrul contractelor sinalagmatice ori de câte ori una din părţile contractului nu-şi execută
obligația contractuală, cealaltă parte invocând excepţia de neexecutare a contractului, la
rândul său, îşi va suspenda executarea obligaţiei până la momentul în care obligaţia
debitorului reciproc se va executa.
În cazul în care salariatul nu-şi execută prestaţia asumată, Codul muncii admite cu titlu de
excepţie şi posibilitatea suspendării contractului de muncă cu efectul neplăţii salariului. În
acest sens art. 51 din Codul muncii enumeră absenţele nemotivate între cauzele ce pot
conduce la suspendarea contractului de muncă din iniţiativa salariatului, pentru că iniţiativa
neprestării muncii cu efectul suspendării contractului aparţine salariatului. Într-o astfel de
situație angajatorul poate suspenda la rândul său obligația sa reciprocă, dispunând
suspendarea contractului individual de muncă pe acest temei şi respectiv suspendarea plăţii
salariilor. Această situaţie este singura situaţie din Codul muncii care funcţionează 100% pe
principiile excepţiei de neexecutare a contractului.
Al doilea principiu specific contractelor sinalagmatice este riscul contractual care presupune
stabilirea celui care suportă riscul contractului în cazul obligaţiei imposibil de executat. În
dreptul comun regula generală este că riscul îl suportă debitorul obligaţiei imposibil de
8
executat. În dreptul muncii, în cazul în care obligaţia imposibil de executat revine
salariatului, riscul contractual îl suportă angajatorul. Astfel, în cazul în care datorită unor
situaţii obiective care nu presupun existența vreunei culpe munca nu poate fi prestată,
angajatorul este ţinut în continuare la plata salariului.
În situaţia în care însă situaţia obiectivă ce determină întreruperea activităţii sau reducerea
temporară a activităţii continuă să existe, angajatorul este îndreptăţit în condiţiile art. 52 şi
53 din Codul muncii să dispună suspendarea contractului individual de muncă. Într-o astfel
de situaţie intervine ceea ce în practica socială poartă denumirea de şomaj tehnic. Astfel,
angajatorul va dispune suspendarea contractelor individuale de muncă urmând ca pe toată
durata în care datorită unor motive obiective activitatea a fost întreruptă temporar sau
redusă temporar salariaţii ale căror contracte individuale de muncă au fost suspendate să
rămână la dispoziţia angajatorului. De regulă, condiţiile în care salariaţii rămân la dispoziția
angajatorului, fiind gata oricând să reia activitatea, se stabilesc prin contractele colective de
muncă sau prin protocoale încheiate între partenerii sociali. De principiu faptul că salariaţii
se află la dispoziţia angajatorului pentru reluarea muncii nu înseamnă că salariaţii trebuie să
se afle tot timpul în incinta unităţii fără să presteze o activitate, ci se stabileşte un sistem
prin care salariaţii trebuie să se informeze periodic, chiar şi zilnic dacă vor relua sau nu
activitatea. Pe durata suspendării contractului, determinată de şomajul tehnic, salariaţii nu
prestează muncă iar angajatorul nu plăteşte salariile, contractul de muncă fiind suspendat.
Totuşi, angajatorul are obligaţia de a plăti o indemnizaţie specifică pentru şomajul tehnic cu
o valoare negociabilă, dar care nu poate fi mai mică de 75% din salariul de bază
corespunzător pentru perioada de suspendare a contractului.
După intrarea în vigoare a Legii nr. 40/2011, legiuitorul român a dezvoltat această situaţie
în care datorită unor motive obiective temporar activitatea se întrerupe sau se reduce. În
acest sens a adăugat la situaţia şomajului tehnic o a doua opţiune pentru angajator,
respectiv reducerea programului de lucru. Textul de lege prevăzut la art. 52 alin. (3) şi (4)
din Codul muncii, republicat stabileşte că dacă situaţia angajatorului nu îşi revine după o
perioadă de 30 de zile şi se impun în continuare măsuri pentru reducerea activităţii atunci
angajatorul poate dispune reducerea programului de lucru săptămânal cu o zi, cu plata
corespunzătoare a salariului pentru munca efectiv prestată.
În special în ultimul timp, în practica socială această a doua opţiune a fost cel mai des
folosită. Fiecare companie îşi stabileşte însă propriul program de reducere a timpului de
lucru cu efectul reducerii corespunzătoare a salariului. De exemplu, în trimestrul IV prin
rotație, fiecărui salariat i se vor aplica dispoziţiile art. 52 alin. (3) şi (4) de două ori, respectiv
în cadrul a două săptămâni de lucru. Practic legea stabileşte astfel un caz aparte de
modificare unilaterală a contractului individual de muncă deoarece prin decizia sa
unilaterală angajatorul poate dispune temporar modificarea timpului de lucru şi
corespunzător modificarea salariului. Având în vedere faptul că această reglementare se
regăseşte în secţiunea dedicată suspendării contractului individual de muncă, singura
9
interpretare acceptabilă ar fi că acea zi în care salariatul nu prestează activitatea şi nu
beneficiază de salariu reprezintă un caz de suspendare a contractului individual de muncă
din iniţiativa angajatorului, angajatorul dispunând unilateral suspendarea contractului
pentru ziua respectivă.
În cazul neexecutării obligaţiilor de către oricare dintre părţile unui contract sinalagmatic,
neexecutarea culpabilă permite celeilalte părţi să rupă relaţiile contractuale pentru că
obligaţiile părţilor sunt reciproce. În cazul contractelor ce presupun prestaţii imediate
intervine rezoluţiunea contractului, iar în cazul contractelor ce presupun prestaţii succesive
intervine rezilierea contractului.
În dreptul muncii art. 55 din Codul muncii reglementează trei categorii de încetare a
contractul individual de muncă, respectiv:
10
legalitatea şi temeinicia deciziei angajatorului prin care fie se dispune concedierea, fie se
constată încetarea raporturilor de muncă de drept, convenţional sau prin demisia
salariatului.
Aspectul cel mai specific al instituţiei nulităţii contractului individual de muncă constă în
faptul că art. 57 din Codul muncii face referire nu numai la nulitatea constatată pe cale
judecătorească, ci face referire şi la o nulitate convenţională. Astfel, art. 57 alin. (6) din
Codul muncii stabileşte că atât constatarea efectivă a unei nulităţi, cât şi a efectelor
determinate de aceasta se poate face prin acordul părţilor. Mai departe la alin. final se
precizează că dacă părţile nu se înţeleg, nulitatea se pronunţă de către instanţa
11
judecătorească. Faţă de modul de redactare al textului rezultă că o constatare a nulităţii pe
cale judecătorească are numai caracter subsidiar, acţiunea fiind de principiu admisibilă
numai în măsura în care se face dovada faptului că s-a încercat constatarea nulităţii în mod
convenţional dar aceasta nu a fost posibilă. În realitate, în decursul ultimilor 9 ani niciodată
o instanţă judecătorească nu s-a pronunţat în sensul inadmisibilităţii unei acţiuni în temeiul
dispoziţiilor art. 57 alin. (6) şi (7) din Codul muncii. Această soluţie este absolut contrară
însăşi instituţiei nulităţii. Dacă dreptul comun nu recunoaşte nulitatea convenţională cu atât
mai puţin aceasta ar putea fi admisă în dreptul muncii, acolo unde întreaga legislaţie este
concepută în favoarea salariatului. Mai mult, art. 56 alin. (1) lit. d) din Codul muncii
reglementează nulitatea ca fiind o cauză de încetare de drept a contractului de muncă. Or,
dacă părţile se înţeleg cu privire la nulitate, pe cale de consecinţă se înţeleg şi cu privire la
încetarea contractului de muncă, caz în care nu s-ar mai putea vorbi despre o încetare de
drept a contractului.
În dreptul muncii se poate pune problema atât a unei nulităţi totale a contractului individual
de muncă, cât şi a unei nulităţi parţiale şi aici funcţionând regula conform căreia ori de câte
ori este posibil se încearcă salvarea actului juridic prin intervenţia unei nulităţi parţiale. În al
doilea rând, chiar dacă art. 57 din Codul muncii nu distinge, teoretic s-ar putea împărţi în
funcţie de cauzele care determină nulitatea în nulitate absolută şi nulitate relativă. Din
punct de vedere al efectelor însă, distincţia între nulitatea absolută şi nulitatea relativă nu
există. Mai mult decât atât, în mod expres art. 57 din Codul muncii stabileşte că indiferent
de cauză nulitatea contractului individual de muncă este o nulitate remediabilă, ea fiind
posibil a fi acoperită în măsura în care până la pronunţarea nulităţii se îndeplineşte condiţia
cerută de lege. În sfârşit în cazul nulităţii parţiale poate funcţiona şi o nulitate de drept.
Astfel, conform art. 57 alin. (4) din Codul muncii în cazul în care o clauză din contractul
individual de muncă stabileşte drepturi în favoarea salariatului sub nivelul celor recunoscute
prin lege sau prin contractul colectiv de muncă acea clauză va fi desfiinţată de drept, fiind
considerată nulă şi se va înlocui automat cu clauza mai favorabilă prevăzută de lege sau de
contractul colectiv de muncă aplicabil.
Conform art. 12 din Codul muncii, contractul individual de muncă se încheie pe durată
nedeterminată. De altfel, unul dintre principalele deosebiri dintre contractele de prestări
serviciu și contractul de muncă este reprezentată de durata contractului, contractul de
prestări servicii fiind de altfel, ca marea majoritate a contractelor civile, încheiat pe durată
determinată în timp ce contractul individual de muncă se încheie de regulă pe durată
nedeterminată.
12
de muncă nu se face pentru realizarea unei prestații determinate și nici pentru obținerea
unui rezultat determinat, ci are drept scop derularea procesului muncii în condițiile stabilite
prin contract și sub autoritatea angajatorului.
Practic se poate aprecia că se negociază dimensiunile unui criteriu sau altul pentru că art.
242 din Codul Muncii impune în conținutul regulamentelor interne întocmite de angajator
cu consultarea sindicatelor sau, după caz a reprezentanților salariaților, ca și criteriile de
evaluare profesională să fie enunțate în cuprinsul Regulamentului intern. Tot prin
intermediul Legii nr. 40/2011 Codul muncii s-a modificat în sensul creșterii prerogativelor de
care dispune angajatorul, acesta fiind îndrituit să stabilească și să transmită obiectivele
impuse fiecărui salariat corespunzătoare postului deținut. Tot angajatorul este cel care
verifică modul în care aceste obiective sunt îndeplinite. În acest sens, tot în cuprinsul
Regulamentului intern, legea impune să se precizeze procedurile de evaluare atât în ceea ce
privește criteriile, cât și în ce privește obiectivele impuse de angajator. Numai în situația în
care în urma evaluărilor realizate conform procedurii stabilite prin Regulamentul intern se
constată că acel salariat nu mai este corespunzător pe postul ocupat se poate ajunge la o
concediere pentru necorespundere profesională în temeiul art. 61 lit. d) din Codul muncii.
Concedierea pentru necorespundere profesională se face numai după derularea unei
proceduri prealabile speciale care însă nu mai este de competența exclusivă a angajatorului
ci apare ca rezultat al unei negocieri colective, fiind necesar a se regăsi în contractul colectiv
de muncă. În măsura în care la nivelul acelei unități nu există încheiat un contract colectiv de
muncă se admite ca și procedura evaluării prealabile, în cazul în care există premisele pentru
o concediere pentru necorespundere profesională, să se regăsească tot în cuprinsul
Regulamentului intern.
13
evaluarea în funcție de realizarea obiectivelor. Numai în măsura în care din punct de vedere
al acestei evaluări există salariați cu rezultate egale se poate apela și la criterii sociale de
departajare acestea din urmă fiind negociabile prin contractul colectiv de muncă.
Cei care susţin că atât forma scrisă, cât şi redactarea contractului în limba română
reprezintă condiţii de validitate a contractului, lipsa acestor condiţii conducând la nulitatea
absolută a contractului, folosesc două argumente:
al doilea argument ţine de scopul legii. Dacă reglementările din dreptul muncii au
rostul de a proteja interesele salariaţilor, se impune ca limba română să fie condiţie de
validitate a contractului pentru ca întotdeauna salariatul cetăţean român să aibă cunoştinţă
de toate clauzele contractului pe care îl semnează. Cea de-a doua opinie face o interpretare
ad litteram a textului considerând că atâta vreme cât art. 16 alin. (1) teza finală se referă la
valabilitatea unui contract de muncă numai în măsura în care acesta îmbracă forma scrisă,
redactarea într-o altă limbă decât cea română a contractului individual de muncă reprezintă
contravenţie din punct de vedere a normelor specifice ale Inspecţiei Muncii, dar nu duce la
nulitatea absolută a contractului astfel încheiat. În plus, există şi argumente de interpretare
logico-juridică în susţinerea acestei soluţii,. Astfel, ca regulă generală contractele sunt
consensuale şi nu formale, forma scrisă fiind de regulă condiţie ad probationem. Contractele
formale care presupun ca o condiţie ad validitatem forma scrisă a contractului, reprezintă
14
excepţia şi ca orice excepţie este de strictă reglementare, în consecinţă interpretarea ad
literam a textului de la art. 16 alin. (1) se impune.
Din moment ce legea impune forma scrisă a contractului individual de muncă, aceeaşi formă
trebuie să se regăsească pentru toate actele subsecvente, respectiv orice act adiţional la
contractul de muncă. Cu toate acestea conform art. 17 alin. (5) din Codul muncii, orice
modificare a unui element al contractului individual de muncă pe parcursul derulării
acestuia, cu excepţia modificărilor prevăzute în mod expres de lege, trebuie să îmbrace
forma unui act adiţional, actul adiţional urmând a fi încheiat în termen de 20 de zile
lucrătoare de la data apariţiei modificării.
Deci art. 17 alin. (5) din Codul muncii presupune obligativitatea actului adiţional pentru orice
modificare a unui element al contractului individual de muncă, dar pe de altă parte
încheierea actului trebuie realizată după ce intervine modificarea, adică într-un termen de
20 de zile lucrătoare de la intervenţia modificării. Textul de lege astfel cum a fost modificat
prin Legea nr. 40/2011 este un nonsens pentru că fie se admite că mai întâi se impune
modificarea, ulterior aceasta urmând a fi acoperită în termenul de 20 de zile lucrătoare de
acordul părţilor concretizat în actul adiţional, aspect care ar contraveni însuşi caracterului
consensual al contractului, fie s-ar putea considera că se realizează acordul de voinţă mutual
pentru modificarea unui element al contractului, actul adiţional fiind valabil încheiat la
momentul realizării acordului de voinţă, urmând ca în termenul de 20 de zile lucrătoare să
intervină concretizarea prin actul adiţional.
Această soluţie ar conduce însă la ideea că în temeiul art. 16 alin. (1) din Codul muncii forma
scrisă a contractului este obligatorie, la momentul încheierii contractului, dar nu mai este
obligatorie şi pe durata executării acestuia ori de câte ori intervine o modificare a
contractului. Singura soluţie care raportat la textele de lege lata ar putea fi eventual
funcţională ar presupune ca la momentul modificării unui element al contractului individual
de muncă să fie obligatoriu acordul de voinţă al părţilor, urmând însă ca acest acord să fie
condiţionat de o confirmare ulterioară ce trebuie să intervină în termenul de 20 de zile
lucrătoare şi care să presupună încheierea în formă scrisă a actului adiţional. Din păcate
această soluţie dezavantajează ambele părţi pentru că există posibilitatea retragerii voinţei
iniţial exprimate pentru modificarea contractului individual de muncă, ceea ce până la urmă
ar conduce la instabilitatea raporturilor contractuale. În practică, cea mai bună soluţie este
în sensul încheierii actului adiţional în formă scrisă din chiar momentul realizării acordului de
voinţă.
15
III. Încheierea contractului individual de muncă
3.1. Condiții
În ceea ce priveşte condiţiile generale sunt avute în vedere: condiţii de fond și condiţii de
formă.
➫ capacitate;
➫ consimţământ;
➫ obiect;
➫ cauză.
În ceea ce priveşte capacitatea se face distincţie după cum este vorba despre capacitatea de
muncă a salariatului, care se obţine ca regulă generală la 16 ani şi prin excepţie la 15 ani şi
capacitatea de a angaja a angajatorului, angajator care de regulă este persoană juridică, dar
prin excepţie poate fi şi persoană fizică.
16
Cu toate acestea în realitate leziunea funcţionează chiar dacă nu în mod direct şi în cazul
salariaţilor cu capacitate deplină de muncă, atunci când între prestaţii există o vădită
disproporţie.
În acest sens, art. 23 din Codul muncii care reglementează aspecte ce ţin de clauza de
nonconcurenţă stabileşte că atunci când clauza de nonconcurenţă este prea oneroasă
pentru salariat, acesta sau după caz inspecţia muncii pot sesiza instanţa judecătorească în
vederea diminuării efectelor clauzei de nonconcurenţă. Dincolo de intervenţia unui terţ într-
un raport contractual, fie acest terţ chiar principalul organism de control al relaţiilor de
muncă, se observă că art. 23 alin. (2) creează o breşă nejustificată în principiul libertăţii
contractuale. În măsura în care s-ar considera că o clauză din cuprinsul contractului
individual de muncă este nelegală, pe de o parte Inspecţia Muncii este îndreptăţită să
sancţioneze angajatorul vinovat şi să-i impună acestuia ca măsură administrativă eliminarea
acelei clauze din contract, pe de altă parte, dacă acea clauză este nelegală, orice persoană
interesată este îndreptăţită să solicite pe cale judecătorească constatarea nulităţii şi
desfiinţarea astfel a clauzei respective. Art. 23 alin. (2) din Codul muncii nu pune în discuţie
înlăturarea unei clauze nelegale supuse controlului judecătoresc, ci diminuarea efectelor
convenite între părţi prin imixtiune judecătorească.
Astfel obiectul contractului pentru salariat este prestarea muncii, practic în cadrul unui
contract individual de muncă salariatul asumându-şi obligaţia principală de a face, pentru
angajator obiectul este plata salariului.
Cauza pentru salariat este obţinerea unui salariu, în timp ce pentru angajator cauza este
prestarea muncii.
În cadrul contractului individual de muncă obiectul pentru ambele părţi trebuie să fie de
principiu determinat. Este raţiunea pentru care în orice contract individual de muncă se
impune determinarea salariului de bază şi a tuturor celorlalte elemente care formează
salariul brut, adică sporuri, indemnizaţii şi alte adaosuri. La fel, unul dintre elementele
fundamentale ale contractului individual de muncă este reprezentat de felul muncii. În acest
sens se impune determinarea exactă atât a funcţiei pe care un salariat urmează să o
îndeplinească, cât şi a conţinutului funcţiei adică a atribuţiilor concrete, în acest sens
funcţionând instrumentul numit fişa postului. Conform legii, fişa postului este anexă la
contractul individual de muncă, de unde rezultă că la momentul încheierii contractului
individual de muncă, conţinutul muncii trebuie expres determinat. Obiectul şi cauza trebuie
să fie legale şi morale.
Calitatea de salariat poate fi deţinută numai de o persoană fizică. Există situaţii în care se
prestează activitate sub autoritatea angajatorului, contractul fiind însă încheiat între
persoane juridice. În acest sens la momentul în care s-a pus problema stabilirii naturii
juridice a unui contract de management s-a ajuns la concluzia că acesta îndeplineşte
criteriile unui contract de mandat şi nu celui a unui contract de muncă, deşi multe din
clauzele contractului de management sunt apropiate clauzelor contractului de muncă.
Principala raţiune pentru care s-a dat această soluţie a fost faptul că un contract de
management poate fi încheiat şi cu o persoană juridică, aceasta la rândul ei submandatând
reprezentarea către o persoană fizică. Or, în contractul individual de muncă cel care
prestează munca nu poate fi decât o persoană fizică.
Angajatorul
Angajatorul este persoana fizică sau juridică ce beneficiază de munca prestată de salariat
în schimbul plăţii salariului. Din punct de vedere al conceptelor utilizate în cadrul relaţiilor
individuale de muncă cel care foloseşte munca angajatului poartă denumirea de angajator.
În cadrul relaţiilor colective de muncă acolo unde se pune problema dialogului şi
parteneriatului social cel care utilizează forţa de muncă poartă denumirea de patron.
Poate fi angajator de regulă persoana juridică, legea permiţând însă şi situaţia angajatorului
persoană fizică. Angajatorul persoană fizică foloseşte munca salariată de regulă pentru
activităţile casnice. În cazul persoanelor fizice întreprinzători, fie cei care derulează
profesiuni liberale, fie cazul întreprinderilor individuale, fie persoanele fizice autorizate se
interzice angajarea cu contract individual de muncă pentru prestarea profesiunii autorizate.
Există posibilitatea angajării, dar numai pentru activităţi conexe activităţii principale. Prin
excepţie, anumite statute profesionale prevăd posibilitatea angajării cu contract individual
de muncă în cadrul profesiunii, de regulă contractul de muncă în astfel de situaţii fiind
specific reglementat de statutul profesional. Este cazul de exemplu, nu al avocaţilor care în
18
cuprinsul formelor de organizare a profesiunii, adică cabinete individuale, cabinete
individuale asociate sau societăţi profesionale pot face angajări de avocaţi prin contracte de
colaborare sau contracte de muncă în interesul profesiunii, reglementate specific prin
statutul profesiunii de avocat. Pentru activităţile conexe, contabil, documentare, secretariat,
IT etc. se pot încheia contracte de muncă sub regimul general al Codului muncii.
19
contractului. Nulitatea este remediabilă, fiind posibil ca acel contract să fie păstrat în
vigoare dar după încheierea sa, până la constatarea cauzei de nulitate când intervine
acordul ocrotitorului legal pentru ca minorul între 15 şi 16 ani să încheie acel contract de
muncă. În cazul în care acordul ocrotitorului legal a existat la momentul încheierii
contractului, dar ulterior a fost retras, până la momentul în care salariatul minor
dobândeşte capacitate deplină de muncă, contractul de muncă nu se va desfiinţa prin
nulitate, ci va înceta de drept în condiţiile art. 56 din Codul muncii. Indiferent dacă intervine
o desfiinţare de contract prin nulitate sau o încetare de drept a contractului de muncă, din
punct de vedere al efectelor, rezultatele vor fi aceleaşi deoarece contractul individual de
muncă fiind un contract cu prestaţii succesive, şi nulitatea îşi va produce efectele numai
pentru viitor, nefiind posibilă revenirea părţilor în situaţia deţinută anterior.
20
Această dispoziţie a fost amplu criticată pe de o parte pentru că încalcă principiul libertăţii
muncii, iar pe de altă parte pentru că este nefuncţională. Astfel, atâta vreme cât nu există
nici o reglementare care să limiteze în timp capacitatea de muncă a unui salariat, încetarea
de drept a contractului de muncă a acestuia la împlinirea condiţiilor de pensionare
reprezintă o încălcare a dreptului său la muncă, legea pensiilor stabileşte dreptul la pensie
ca o opţiune pentru un salariat şi nu obligaţia de a se pensiona.
Mai mult, atât legea pensiilor, cât şi Codul muncii au reglementări referitoare la cumulul
pensiei cu salariul. Or, în condiţiile în care contractul de muncă ar trebui să înceteze
automat la îndeplinirea condiţiilor de pensionare, orice cumul ulterior ar fi imposibil
deoarece de la zi la zi acel salariat ar avea îndeplinite condiţiile de încetare de drept a
contractului său de muncă. Cu toate acestea şi după pensionare se pot încheia contracte
individuale de muncă, fie în condiţiile în care plata pensiei se suspendă, de regulă în cazul
bugetarilor, fie în cazul unui cumul între salariu şi pensie. Rezultă deci că dispoziţiile art. 56
lit. c) din Codul muncii nu pot fi puse în aplicare din acest punct de vedere. Pe de altă parte,
art. 56 lit. c) stabileşte încetarea de drept a contractului individual de muncă la chiar
momentul îndeplinirii de către salariat a condiţiilor de vârstă şi de contribuţie. Dosarul de
pensie şi solicitarea dreptului la pensie se face de către salariat. În aceste condiţii în practica
socială, intervin perioade lungi de timp neacoperite, când deşi s-a făcut solicitarea de
pensie decizia nu a fost emisă şi cu atât mai puţin nu s-a făcut plata pensiei.
Dacă, s-ar aplica ad literam textul de lege atunci salariatul ar fi defavorizat pentru că nu ar
avea nici o remunerare între momentul îndeplinirii condiţiilor de pensie şi momentul plăţii
pensiei. Anterior anului 2007 legislaţia română a fost adaptată cerinţelor europene din acest
punct de vedere în sensul că, contractul de muncă înceta de drept la momentul pensionării
pentru invaliditate a salariatului, caz în care evident acel salariat nu mai avea aptitudinea de
a munci. Cazul pensionării pentru limită de vârstă şi perioadă de contribuţie reprezenta un
caz de concediere a salariatului. Astfel, în cazul în care salariatul îndeplinea condiţiile pentru
pensionare dar nu făcea dovada că şi-a exercitat dreptul, respectiv a depus dosarul de
pensionare la casa de pensii angajatorul era îndreptăţit fără nici o procedură prealabilă să
dispună concedierea acelui salariat. Acest caz de concediere prevăzut de art. 61 lit. e) este
abrogat.
21
În legislaţia română încă mai este funcţională Legea nr. 22/1969 legea gestionarilor, lege
conform căreia responsabilităţile determinate de deţinerea unei gestiuni impun condiţii
speciale la angajare. În afară de vârsta minimă la angajare de 18, respectiv 21 de ani pentru
angajarea în funcţia de gestionar este obligatoriu cazierul personal din care să rezulte că
solicitantul nu a fost condamnat pentru anumite infracţiuni, de regulă infracţiuni
economice. De asemenea, la constituirea gestiunii gestionarul trebuie să garanteze în toate
situaţiile, fiind obligatorie o garanţie în numerar care poate să ajungă la acoperirea a 3 – 5
salarii. Garanţia se constituie prin reţineri din salariu, de regulă mergând până la o zecime
din salariul respectiv. Garanţia se constituie pe numele gestionarului, dar la dispoziţia
angajatorului acestuia care, în cazul în care constată lipsuri în gestiune, se poate îndestula
din garanţia în numerar constituită de gestionar. Legea nr. 22/1969 inversează sarcina
probei astfel cum aceasta este stabilită de Codul muncii, în sensul că dacă intervin lipsuri în
gestiune, titularul gestiunii este chemat să facă dovada nevinovăţiei sale în asemenea
situaţii, în contra gestionarului funcţionând o prezumţie de culpă.
Faţă de dispoziţiile Legii nr. 22/1969, actualele dispoziţii ale Codului muncii sunt
contradictorii şi în ce priveşte posibilitatea reţinerii imediate a garanţiilor. Astfel, la acest
moment dispoziţiile art. 254 şi urm. din Codul muncii, republicat reglementează
răspunderea patrimonială în cazul salariaţilor. Ca principiu, angajatorului nu i se mai
permite să reţină direct banii din drepturile cuvenite salariatului său chiar dacă salariatul din
culpa sa l-a prejudiciat. Conform art. 169 alin. (2) din Codul muncii din salariu nu pot fi
reţinute cu titlu de daună sume de bani decât în baza unei hotărâri judecătoreşti definitive şi
irevocabile. Şi acest text este de excepţie raportat la regulile generale din dreptul muncii,
conform cărora o hotărâre judecătorească definitivă este şi executorie, deoarece conform
ciclului procesual specific o hotărâre dată în fondul cauzei nu poate fi atacată decât cu
recurs neintervenind şi calea apelului. În cazul în care însă se pune problema executării unei
hotărâri care presupune recuperarea de la salariat a prejudiciului cauzat de acesta,
hotărârea din fondul cauzei nu este suficientă, hotărârea fiind pusă în executare numai după
derularea şi a căii recursului atunci hotărârea având caracter irevocabil.
Regula precizată de art. 169 alin. (2) funcţionează atât în situaţia în care se introduce o
acţiune de către angajator prin care se solicită obligarea salariatului la plata despăgubirilor
cauzate printr-o faptă în legătură cu munca şi din culpa salariatului, adică atunci când
instanţa verifică răspunderea patrimonială a salariatului cât şi atunci când se pune
problema constatării de către instanţa judecătorească a faptului că salariatul a beneficiat de
regulă din eroare de drepturi necuvenite.
În mod excepţional începând cu 1 mai 2011, art. 254 din Codul muncii permite
determinarea pe cale convenţională a unui prejudiciu pe care salariatul se obligă să-l
acopere fără a mai fi necesară intervenţia instanţei judecătoreşti. Valoarea acestui
prejudiciu nu poate depăşi 5 salarii de bază minime pe economie naţională. Dacă salariatul
primeşte raportul de constatare al prejudiciului cauzat de el şi este de acord cu conţinutul
22
raportului şi evaluarea prejudiciului, acordul fiind necesar să intervină într-un termen de 30
de zile de la comunicare în limita valorii celor cinci salarii de bază minime pe economie
naţională. Prin excepţie de la dispoziţiile art. 169 alin. (2) din Codul muncii, republicat
angajatorul poate face reţineri din salariu.
Pentru orice alte situaţii angajatorul nu poate decât să acţioneze în instanţă împotriva
salariatului său într-un termen de 3 ani de la momentul constatării faptei prejudiciabile.
După obţinerea unei hotărâri judecătoreşti definitive şi irevocabile de condamnare la
despăgubiri a salariatului culpabil se poate trece la reţineri din salariu a căror valoare nu
poate fi mai mare de 1/3 din salariul respectiv. În mod excepţional atunci când există şi alte
reţineri care grevează acel salariu, totalitatea reţinerilor pot merge până la jumătate din
salariu. Executarea silită poate fi îndreptată împotriva salariatului culpabil numai în măsura
în care după executarea reţinerilor din salariu pe o perioadă de 3 ani prejudiciul nu a fost
acoperit. De asemenea poate demara executarea silită în măsura în care făptuitorul nu mai
are calitatea de salariat.
Pentru gestiunile mari angajatorul poate impune constituirea şi a altor garanţii, de exemplu
o fidejusiune sau situaţia girării unei persoane pentru altă persoană, respectiv chiar garanţii
reale sub forma ipotecii sau a gajului. Pot exista gestiuni de drept şi gestiuni de fapt, cele din
urmă reprezentând situaţia în care atribuţiile postului presupun gestiunea deşi în realitate
poziţia respectivă nu este definită ca fiind o poziţie de gestiune. În practica socială actuală
posturile de gestiune propriu-zisă, de drept intervin din ce în ce mai rar, în special în
domeniul privat Legea nr. 22/1969 fiind considerată căzută în desuetudine.
Pornind de la dreptul general la informare de care se bucură orice salariat, conform art. 39
alin. (1) lit. h) din Cod, legiuitorul a înţeles să oblige angajatorul la informare anterior sau pe
durata derulării contractului individual de muncă, astfel încât, la momentul în care
mecanismul contractual îşi produce efectele (în sensul că se încheie sau se modifică un
contract individual de muncă) salariatul să fi avut cunoştinţă cu privire la elementele ce îi
configurează contractul şi să fi negociat în consecinţă.
Art. 17 alin. (1) din Codul muncii stabileşte în sarcina angajatorului o obligaţie de informare,
atât anterior momentului angajării, cât şi ulterior, pe toată durata de derulare a
contractului individual de muncă, atunci când angajatorul intenţionează să modifice în
vreun fel clauzele contractului individual de muncă.
23
O asemenea soluţie conduce la ideea că art. 17 din Codul muncii instituie, practic, obligaţia
angajatorului de a înainta celui ce doreşte să se angajeze sau, după caz, salariatului său o
ofertă fermă cu privire la intenţiile sale şi drepturile şi obligaţiile pe care înţelege să şi le
asume în cadrul contractului.
Caracterul ferm al unei asemenea oferte rezultă şi din dispoziţiile art. 17 alin. (3) din Codul
muncii, conform cărora, elementele menţionate în cuprinsul unei asemenea oferte ferme
care concretizează obligaţia de informare a angajatorului, trebuie, ulterior, să se regăsească
şi efectiv în conţinutul contractului individual de muncă.
Art. 17 alin. (2) din Codul muncii, republicat, are rostul de a explica în mod concret când se
consideră îndeplinită obligaţia de informare de către angajator. Astfel, simpla ofertă cu
privire la conţinutul contractului este suficientă pentru a se considera că angajatorul a
informat persoana selectată cu privire la viitorul contract.
Mai mult decât atât, o astfel de soluţie deschide şi posibilitatea unei negocieri individuale
ulterioare momentului îndeplinirii obligaţiei de informare, fiind posibil ca faţă de oferta
transmisă de angajator, persoana selectată să vină cu o contraofertă care poate fi sau nu
acceptată de angajator.
Esenţial este însă faptul că se consideră că oferta este de natură a conduce la îndeplinirea
obligaţiei e informare, numai în măsura în care ea cuprinde toate elementele de conţinut,
expres impuse de lege la art. 17 alin. (3).
Este de observat că în raport cu Directiva UE nr. 91/533/CEE, soluţia legii române este mai
restrictivă, în sensul că nu există posibilitatea informării ulterior încheierii contractului de
muncă. O astfel de abordare conduce încă odată la faptul că legiuitorul român a conceput o
soluţie originală, respectiv informarea reprezintă oferta de contract, condiţiile impuse
ofertei pentru a putea conduce la încheierea contractului fiind însă mult mai stricte decât în
dreptul comun, oferta considerându-se clară şi neechivocă numai în măsura în care cuprinde
toate elementele impuse de lege.
Conţinutul informării
24
Conform art. 17 din Codul muncii, obligaţia de informare a angajatorului se consideră a fi
executată în măsura în care, în conţinutul informării (ofertei ferme), angajatorul cuprinde
clauzele generale pe care intenţionează să le scrie în contract sau să le modifice.
Această regulă de principiu este concretizată în cuprinsul alin. (3) din acelaşi articol,
dispoziţie care stabileşte, cu titlu minimal, elementele ce trebuie să se regăsească în
cuprinsul informării. Astfel, informarea va cuprinde cel puţin următoarele elemente:
a) identitatea părţilor.
Este de observat că, din moment ce informarea este o obligaţie pe care şi-o asumă
angajatorul, are valoarea unui act unilateral şi nu poate presupune stabilirea identităţii
părţilor, ci numai identitatea ofertantului.
În situaţia în care nu există posibilitatea stabilirii unui loc fix de muncă pentru un salariat,
angajatorul are obligaţia de a-l informa pe acesta cu privire la posibilitatea ca el să-şi
desfăşoare activitatea în mai multe locuri.
25
Oricum, ceea ce s-a urmărit prin obligarea angajatorului de a-şi informa salariatul anterior
încheierii sau modificării contractul individual de muncă cu privire la atribuţiile postului, este
în sensul identificării felului muncii, ca element de bază al contractului individual de
muncă.
În principiu, felul muncii este determinat de funcţia sau meseria pe care urmează să fie
încadrată persoana, cu luarea în considerare a pregătirii sau calificării corespunzătoare
pentru acel post.
Conform art. 17 alin. (3) lit. e) din Codul muncii, republicat în conţinutul obligatoriu al unui
contract individual de muncă trebuie să se regăsească criteriile generale de evaluare,
aplicabile la nivelul întregii unităţi.
Dispoziţiile art. 17 alin. (3) lit. e) din Codul muncii, republicat trebuie analizate în raport şi cu
cele cuprinse la art. 40 alin. (1) lit. f) din Codul muncii, republicat. Astfel, după modificarea
Codului muncii prin Legea nr. 40/2011, în favoarea angajatorului se recunoaşte dreptul
principal de a stabili obiectivele individuale pentru salariaţii săi şi de a-i evalua în funcţie de
criteriile corespunzătoare acelor obiective. În consecinţă, dacă la nivelul contractului
individual de muncă, la momentul angajării salariatul trebuie să fie informat cu privire la
criteriile generale de evaluare utilizate la nivel general de acel angajator, ulterior angajatorul
este liber să determine în mod concret atât obiectivele specifice postului, cât şi criteriile de
evaluare individuale pe care înţelege să le aplice. Rezultă că la nivelul contractului individual
de muncă criteriile puse în discuţie presupun o maximă generalitate şi nu sunt de natură a
afecta nicicum statutul acelui salariat, atâta vreme cât ele sunt aplicabile la nivelul întregii
unităţii. Pe cale de consecinţă, rezultă că nu intervine o modificare a unui element de esenţă
a contractului individual de muncă, respectiv a unuia din elementele precizate la art. 41 alin.
(3) din Codul muncii.
Făcând mai departe aplicarea dispoziţiilor art. 17 alin. (5) din Codul muncii, republicat se
poate deduce că de fapt, inserarea criteriilor generale de evaluare a salariaţilor, aplicabile
pentru toţi salariaţii din unitate, reprezintă o modificare a contractului individual de muncă
determinată prin efectul legii. Atâta vreme cât o asemenea modificare nu este de natură a
conduce la modificarea elementelor de bază ale contractului individual de muncă şi pentru
că acele criterii de evaluare sunt general valabile pentru orice salariat din unitate (de
exemplu: cantitatea şi calitatea muncii depuse; atitudinea faţă de colegi şi faţă de muncă în
general; relaţionarea în colectiv, etc.) nu ar exista nici o problemă ca ele să fie introduse de
drept în contract. În consecinţă, nu s-ar mai impune un act adiţional la contract, deoarece
ne-am afla în situaţia de excepţie la care face referire art. 17 alin. (5) din Codul muncii.
Totuşi, salariaţii în cauză ar trebui notificaţi cu privire la intervenţia modificării de drept a
26
contractului lor individual de muncă, modificare determinată de drept, ca urmare a
intervenţiei în conţinutul ofertei şi a criteriilor generale de evaluare aplicabile la nivelul
întregii unităţi.
De regulă, o astfel de abordare este relativ comodă, în special acolo unde salariaţii cunosc
deja criteriile generale în funcţie de care orice salariat este evaluat în acea unitate. Cu
privire la astfel de criterii se face vorbire în fişa postului, sau cel puţin în cuprinsul
regulamentelor interne cu privire la care salariaţii sunt informaţi (de altfel, conform art. 242
alin. (1) din Codul muncii, aceste criterii generale trebuie să se regăsească şi în cuprinsul
Regulamentului intern din unitate). În consecinţă, inserarea lor automată în cuprinsul
contractelor individuale de muncă nu ar reprezenta o noutate. Însă, în măsura în care astfel
de criterii de evaluare nu ar avea un caracter extrem de general, şi ele ar afecta în vreun fel
statutul salariatului (de exemplu, felul muncii acestuia) sau ar presupune o evaluare
individuală, atunci singura soluţie este încheierea unui act adiţional la contractul individual
de muncă.
În tăcerea legii, ar trebui de considerat că pot fi avute în vedere toate riscurile pe care le
presupune un anumit post. În principal însă, trebuie evidenţiate riscurile pe care le prezintă
pentru sănătatea acelui salariat un post sau altul. În aceste condiţii, salariatul sau după caz,
viitorul salariat, trebuie să fie încunoştinţat dacă postul pe care urmează să-l ocupe
presupune condiţii grele, periculoase, nocive sau penibile, caz în care, va putea beneficia de
sporurile la salariu specifice condiţiilor de muncă în care prestează activitatea şi de
concediul de odihnă suplimentar, în condiţiile Legii nr. 31/1991 şi a clauzelor din contractul
colectiv de muncă aplicabil la nivelul unităţii, sau locul de muncă se încadrează în condiţii
deosebite sau specifice, în condiţiile stabilite de H.G. 246/2007, caz în care salariatul va
beneficia de un regim favorabil la pensionare, angajatorul, suportând în schimb, o valoare
mai mare din contribuţia pentru asigurări sociale.
27
Cea de-a doua soluţie ar presupune practic o situaţie de excepţie, respectiv cazul în care se
încheie un contractul individual de muncă afectat de un termen suspensiv.
Credem că prin obligarea angajatorului de a stabili în cuprinsul ofertei ferme data de la care
contractul urmează să-şi producă efectele, s-a avut în vedere, în principal, obligarea
angajatorului de a stabili anterior data de la care înţelege ca salariatul să presteze munca şi
să beneficieze de salariu, indiferent dacă acest moment corespunde cu momentul încheierii,
respectiv modificării contractul individual de muncă sau este ulterior acestuia.
h) durata pentru care se încheie contractul respectiv (în cazul unui contract de muncă
pe durată determinată sau al unui contract de muncă temporară)
Concret, angajatorul are obligaţia de a-i preciza salariatului său, anterior încheierii
contractului, numărul de zile de concediu de odihnă de care urmează să beneficieze. În
măsura în care însă, de exemplu, angajarea se face într-un loc de muncă cu condiţii
deosebite, pentru care legea sau contractul de muncă aplicabil în unitate impune şi
acordarea unui concediu de odihnă suplimentar, angajatorul trebuie să precizeze şi durata
acestuia sau, eventual, numărul total de zile de concediu de odihnă la care ar avea dreptul
acel salariat. În condiţiile în care însă legea, sau după caz, contractul colectiv de muncă
aplicabil în unitate stabileşte în mod expres dreptul anumitor categorii de salariaţi de a
beneficia de concediu de odihnă suplimentar, pentru a nu exista nici un dubiu cu privire la
îndeplinirea obligaţiei angajatorului, este de preferat ca şi în cuprinsul ofertei, ca de altfel şi
ulterior în cuprinsul contractului individual de muncă, să se precizeze distinct durata
concediului de odihnă suplimentar.
28
Pe de altă parte, în cuprinsul informării trebuie să figureze obligaţiile concrete ale
salariatului pe durata preavizului, acesta fiind sensul dispoziţiei conform căreia angajatorul
are obligaţia de a informa salariatul cu privire la condiţiile de acordare a preavizului.
Pornind de la noţiunea de salariu astfel cum aceasta este definit de art. 159 din Codul
muncii, rezultă că în informaţia la care este obligat angajatorul trebuie să figureze date
referitoare la:
Este de observat că pentru stabilirea duratei muncii se foloseşte ca element de referinţă ora
de muncă şi nu ziua de muncă. De altfel, pe acest parametru este construită întreaga
reglementare cu privire la durata timpului de muncă, astfel cum aceasta este reglementată
la art. 111 şi următoarele din Codul muncii, republicat.
În sfârşit, legea impune în mod cumulativ stabilirea atât a numărului de ore pe care
salariatul urmează să le desfăşoare în mod normal într-o zi lucrătoare, cât şi numărul de
ore pe care salariatul urmează să le presteze într-o săptămână, în condiţiile în care art. 112
alin. (1) din Codul muncii, stabileşte, de principiu, durata normală a timpului de muncă la 8
ore pe zi şi 40 de ore pe săptămână. Dacă însă munca urmează a se presta, de exemplu, în
condiţii de tură, există posibilitatea unui program orar zilnic care să fie de maximum 12
ore, cu condiţia ca ulterior să intervină succesiv o perioadă de repaus de 24 de ore.
29
Având în vedere faptul că art. 115 din Codul muncii permite stabilirea unor programe
individualizate, angajatorul ar putea propune în cuprinsul informării şi condiţiile de
desfăşurare a unei asemenea formule a programului de lucru.
La fel se pune problema şi în cazul în care postul pentru care se face informarea presupune
un program de muncă inegal (variabil), având în vedere faptul că, în conformitate cu
dispoziţiile art. 113 alin. (2) din Codul muncii, programul de lucru inegal poate funcţiona
numai în măsura în care este expres prevăzut în contractul individual de muncă. În
consecinţă, nu este posibil ca un salariat să funcţioneze în cadrul săptămânii normale de
lucru de 40 de ore, cu un program zilnic inegal, decât în măsura în care o astfel de
specificaţie există expres menţionată în cuprinsul contractului de muncă. În tăcerea legii,
considerăm că se impune ca în cuprinsul informării şi, ulterior, în cuprinsul contractului
individual de muncă să se precizeze numai faptul că în cadrul duratei normale de lucru
săptămânale, salariatul va beneficia de un program zilnic inegal, nefiind necesar, în mod
imperativ a se preciza în mod concret durata variabilă zilnică a timpului de lucru. Totuşi,
având în vedere interesele salariatului, acestea fiind, de principiu, cele protejate prin
intermediului legislaţiei muncii, în raportul contractual existent între părţi, ar trebui precizat
în prealabil modul sau procedura în baza căreia salariatul urmează să-şi completeze
programul normal de lucru în cadrul săptămânii.
Angajatorul are obligaţia de a-i comunica solicitantului dacă i se aplică, după caz:
Art. 17 alin. (3) lit. n) din Codul muncii, obligă angajatorul să informeze salariatul şi cu privire
la perioada de probă, în măsura în care înţelege ca la angajare, sau, în mod excepţional, în
condiţiile art. 32 alin. (2) din Codul muncii, în cazul modificării contractului individual de
muncă, înţelege să recurgă la această formă de verificare a aptitudinilor profesionale.
30
Conform art. 17 alin. (4) din Codul muncii, toate elementele impuse de lege a fi cuprinse în
informarea la care este obligat angajatorul, trebuie să se regăsească ulterior şi în
conţinutul contractului individual de muncă.
Soluţia legiuitorului are în vedere numai nominalizarea acestor elemente în formă generică
şi nu în mod concret. Pe de altă parte, ceea ce se regăseşte în informare, trebuie să se
regăsească ca valoare minimală în contract.
Astfel, dacă elementele ce ar figura în oferta fermă cu privire la concediu de odihnă sau
salariu nu ar mai putea fi modificate ulterior, în sensul creşterii drepturilor acordate
salariatului, ar însemna o limitare a posibilităţii de negociere individuală a contractului
pentru salariat.
Pe de altă parte, nu s-ar mai da posibilitatea încheierii unui contract în cadrul unei libertăţi
contractuale totale, pentru că, practic, salariatul ar fi ţinut faţă de oferta primită de la
angajator să o admită sau nu în integralitatea sa. Or, obligaţia impusă angajatorului conform
art. 17 din Codul muncii, are în vedere actul unilateral al acestuia, în sensul că el trebuie să
prezinte salariatului ceea ce, în principiu, i-ar putea oferi acestuia, în condiţiile legii. Nimic
însă nu ar împiedica părţile să negocieze în cadrul fiecărui element al informării, astfel încât
salariatul să obţină drepturi peste limita celor ce s-au regăsit în informare.
În conţinutul contractului, deşi vor fi enumerate în mod generic toate elementele din
informarea iniţială a angajatorului, este posibil să nu se regăsească în mod concret exact
aceleaşi elemente iniţial ofertate de angajator. Aceasta însă nu înseamnă că angajatorul ar
fi încălcat dispoziţiile art. 17 alin. (4) din Codul muncii.
În schimb, dacă în contractul individual de muncă încheiat de părţi nu s-ar regăsi deloc
aspectele legate, de exemplu, de acordarea preavizului sau nu s-ar indica contractul colectiv
de muncă aplicabil în unitate, s-ar putea considera că dispoziţia din art. 17 alin. (4) este
încălcată.
De asemenea, răspunderea angajatorului s-ar putea reţine şi în cazul în care, deşi s-a
obligat la acordarea anumitor drepturi în cuprinsul ofertei, acestea se regăsesc în
proporţie mai mică în cuprinsul contractului individual de muncă.
Într-o asemenea situaţie, salariatul are dreptul la o acţiune împotriva angajatorului său,
solicitând instanţei să-i acorde drepturile superioare stabilite conform ofertei, acestea
reprezentând în realitate voinţa manifestă şi comunicată de către angajator.
Este de subliniat faptul că angajatorul are obligaţia informării, indiferent dacă contractul
individual de muncă se va încheia sau nu.
Elementele enumerate în informare, astfel cum acestea sunt prevăzute în art. 17 alin. (3) din
Codul muncii, nu au caracter limitativ, în sensul că, în cuprinsul informării pot fi precizate şi
31
alte aspecte, chiar dacă ele nu sunt prevăzute expres de lege. Ceea ce impune legea este
însă ca cel puţin cele enumerate în cuprinsul art. 17 alin. (3) să se regăsească în cuprinsul
ofertei.
Faptul că art. 17 alin. (4) stabileşte că elementele din ofertă trebuie să se regăsească şi
ulterior, în cuprinsul contractului individual de muncă conduce şi la ideea că practic, în
cuprinsul art. 17 alin. (3) se regăsesc clauzele obligatorii din contractul individual de muncă.
Având în vedere informaţiile cuprinse în informare, orice solicitant ar putea lua astfel
cunoştinţă de anumite aspecte legate de acel angajator, aspecte ce pot avea şi caracter
secret. De aceea, art. 17 alin. (7) din Codul muncii permite ca anterior încheierii
contractului individual de muncă, între cel care solicită să fie angajat şi angajator să se
încheie un contract de confidenţialitate cu privire la informaţiile furnizate salariatului.
Este de observat că, strict teoretic, noţiunea de contract de confidenţialitate nu există, fiind
vorba în realitate de o convenţie nenumită între părţi în baza căreia cel în favoarea căruia se
face oferta se obligă să nu transmită nici unui terţ informaţiile de care a luat cunoştinţă de la
angajator. În cuprinsul unei asemenea convenţii, tocmai ca obligaţia de confidenţialitate să
fie întărită, se poate stabili şi răspunderea celui care încalcă clauza de confidenţialitate
(inclusiv sub forma unei clauze penale).
Art. 17 alin. (5) din Codul muncii impune încheierea actului adiţional la contract pentru
orice modificare ce ar interveni, în legătură cu oricare dintre elementele pe care le-a
conţinut informarea realizată anterior încheierii contractului, elemente care ulterior s-au
regăsit în conţinutul contractului.
Mai mult decât atât, legea stabileşte şi un termen înăuntrul căruia se impune a fi încheiat
actul adiţional la contract, respectiv 20 zile de la momentul în care angajatorul şi-a
executat obligaţia de informare faţă de salariat cu privire la modificarea unuia dintre
elementele din cuprinsul contractului.
32
De regulă şi o asemenea informare s-ar concretiza tot sub forma unei oferte. Astfel,
angajatorul propune salariatului modificarea unuia dintre elementele contractului,
încunoştinţându-l pe acesta în scris cu privire la elementele ofertei.
Este de observat că legiuitorul face referire la forma scrisă numai în cazul modificării
contractului individual de muncă. Nu considerăm că obligaţia de informare trebuie realizată
în formă scrisă, actul unilateral de informare realizat de angajator fiind invalid dacă nu
îndeplineşte această condiţie de formă, singurul aspect imperativ dispus de legiuitor fiind
legat de executarea efectivă a obligaţiei de informare.
Nu este mai puţin adevărat că legea nu impune forma scrisă a actului adiţional, fiind
necesar să se regăsească numai acordul expres al părţilor contractante cu privire la
încheierea contractului. Problema care se pune însă este ca acest acord de voinţă, ca act
adiţional la contractul de muncă, să poată fi probat în ceea ce priveşte existenţa şi
conţinutul său, dovada fiind posibilă prin orice mijloc de probă.
De altfel, o asemenea soluţie este cu atât mai mult justificată, cu cât nici contractul
individual de muncă în sine nu presupune forma scrisă ca o condiţie de validitate, ci numai
ca o condiţie de probă. În consecinţă, nu se poate impune unui act adiţional la contract
alte condiţii de formă decât cele stabilite pentru însuşi contractul.
S-ar putea pune problema dacă o acceptare tacită din partea salariatului ar putea conduce
la încheierea valabilă a actului adiţional. O astfel de situaţie ar putea interveni atunci când
angajatorul solicită salariatului său ca acesta să presteze activitatea la un alt loc de muncă.
Dacă salariatul, fără a-şi manifesta expres voinţa în sensul acceptării, îşi începe activitatea la
acel loc de muncă, se poate considera că a intervenit o acceptare tacită din partea
salariatului, acceptare care a condus la realizarea acordului de voinţă dintre părţi,
acceptarea tacită fiind valabilă pentru că salariatul a trecut imediat la acte de executare. În
schimb, în măsura în care salariatul nu îşi începe activitatea la acel alt loc de muncă, chiar
dacă nu manifestă un refuz explicit, nu se poate considera că între părţi a intervenit o
modificare convenţională a contractului de muncă, deoarece actul adiţional nu s-a încheiat.
33
Conform art. 17 alin. (5) din Codul muncii, pe cale de excepţie, actul adiţional nu se impune
în măsura în care modificările intervin în baza legii sau a contractului colectiv de muncă. O
asemenea soluţie este absolut raţională, deoarece în cazul în care legea, sau contractul
colectiv de muncă la nivel superior stabilesc drepturi mai favorabile pentru salariat, în
temeiul legii, acestea sunt cele aplicabile. În consecinţă, într-o asemenea situaţie intervine,
practic, o modificare automată a contractului individual de muncă, în cadrul acestuia,
clauzele inferioare fiind înlocuite de drept cu cele care stabilesc drepturi mai favorabile.
În cuprinsul textului însă, conform art. 17 alin. (5) numai actul adiţional nu mai este necesar
în cazul în care intervine o asemenea modificare automată.
Deşi legea nu distinge, dispoziţiile art. 17 alin. (5) din Codul muncii nu ar putea fi aplicabile
nici în cazul în care intervine o modificare unilaterală a contractului individual de muncă.
În cazul delegării, detaşării sau a modificării temporare a locului şi felului muncii, astfel cum
aceste situaţii de excepţie sunt reglementate de art. 42-48 din Codul muncii, nu se mai pune
problema încheierii unui act adiţional la contractul de muncă, pentru că ceea ce determină
modificarea contractului este exclusiv decizia angajatorului. Pe cale de consecinţă
considerăm că nici obligaţia informării nu ar funcţiona cel puţin pentru următoarele
argumente:
În concluzie, atât actul adiţional încheiat între părţi, cât şi obligaţia de informare a
angajatorului funcţionează numai atunci când intervine o modificare convenţională a
contractului de muncă.
Astfel, conform art. 19 din Codul muncii, republicat în măsura în care angajatorul nu-şi
execută obligaţia de informare în termen de 20 de zile de la momentul apariţiei modificării
34
contractului individual de muncă, persoana selectată în vederea angajării ori salariatul,
după caz, are dreptul să sesizeze, în termen de 30 de zile de la data neîndeplinirii acestei
obligaţii, instanţa judecătorească competentă şi să solicite despăgubiri corespunzătoare
prejudiciului pe care l-a suferit ca urmare a neexecutării de către angajator a obligaţiei de
informare.
În măsura în care angajatorul nu-şi respectă obligaţia de informare astfel cum aceasta este
stabilită în art. 17 şi art. 19 din Codul muncii, republicat salariatul este în drept să acţioneze
la instanţa competentă, având la îndemână o acţiune în pretenţii, deoarece el va solicita
despăgubiri corespunzătoare prejudiciului pe care l-a suferit ca urmare a neexecutării de
către angajator a obligaţiei de informare.
Este de observat faptul că art. 19 din Codul muncii, nu stabileşte momentul de la care
începe să curgă dreptul la acţiune al salariatului sau, după caz, a candidatului la încheierea
unui contractul individual de muncă, respectiv termenul de 30 de zile. Cum o asemenea
acţiune este la dispoziţia salariatului în măsura în care angajatorul nu-şi execută obligaţia de
informare astfel cum este prevăzută la art. 17 şi 18 din Codul muncii, republicat, este de
considerat că acest termen începe să curgă de la momentul în care angajatorul s-a născut
dreptul la acţiune.
De asemenea, având în vedere că ceea ce poate solicita salariatul sau candidatul într-o
asemenea situaţie sunt despăgubirile corespunzătoare prejudiciului pe care l-a suferit ca
urmare a neexecutării de către angajator a obligaţiei de informare, rezultă că acţiunea va fi
întemeiată numai în măsura în care salariatul face dovada prejudiciului pe cale l-a suferit
datorită neexecutării obligaţiei angajatorului, lipsa unui asemenea prejudiciu ducând la
respingerea acţiunii.
Totodată, prin prisma art. 19 din Codul muncii, o asemenea acţiune ar fi inadmisibilă dacă
salariatul nu ar face decât să conteste atitudinea angajatorului, în sensul neexecutării
obligaţiei de informare, fără a formula în mod concret o acţiune în pretenţii, (deci fără a
fără a sublinia faptul că a fost astfel prejudiciat), deoarece dreptul la acţiune se naşte numai
în măsura în care salariatul are de pretins despăgubiri corespunzătoare prejudiciului pe care
l-a suferit ca urmare a neexecutării obligaţiei de informare a angajatorului său.
35
Salariatul sau eventualul salariat poate pretinde, prin acţiune, despăgubiri. În tăcerea legii
este de admis că angajatorul poate fi obligat atât la daune materiale, cât şi la daune
morale, deoarece legea face referire la despăgubiri corespunzătoare prejudiciului suferit de
reclamant ca urmare a neexecutării de către angajator a obligaţiei de informare.
În plus, deşi Codul muncii nu distinge în mod expres, este de considerat că nerespectarea de
către angajator a obligaţiei de informare poate atrage şi răspunderea contravenţională a
acestuia, deoarece inspecţia muncii este îndrituită în mod generic să asigure controlul cu
privire la toate aspectele ce ţin de relaţiile de muncă. Or, o asemenea încălcare a
dispoziţiilor legale poate da dreptul inspectorului de muncă să sancţioneze în condiţiile Legii
nr. 108/1999 pe angajatorul vinovat.
Pentru ca o persoană să poată presta munca, legea impune ca cel în cauză să fie apt din
punct de vedere medical pentru prestarea acelei muncii. Pentru îndeplinirea acestei condiţii,
art. 27 alin. (1) din Codul muncii, impune certificatul medical la angajarea în muncă.
36
personal către subunităţile lipsite de personalitate juridică, urmând ca autorităţile de muncă
teritoriale ale acestora să le preia în evidenţă.
Art. 34 din Codul muncii face referire la obligaţia fiecărui angajator de a înfiinţa un registru
propriu de evidenţă şi de a-l transmite autorităţilor de muncă. În consecinţă
necompletarea sau necompletarea la timp a elementelor din registru duce la sancţionarea
contravenţională a angajatorilor culpabili.
Dacă forma scrisă a contractului este condiţie de validitate spre deosebire de situaţia
contractului colectiv de muncă, în cazul contractului individual de muncă înregistrarea nu
este condiţie de validitate. Contractul individual de muncă se consideră valabil încheiat şi
producător de efecte juridice indiferent dacă a fost sau nu înregistrat la Inspectoratul
teritorial de muncă, dar lipsa înregistrării conduce la sancţionarea contravenţională a
angajatorului.
Deşi actuala reglementare din art. 16 a fost gândită cu scopul de a proteja interesele
salariaţilor şi de a evita efectele negative ale muncii la negru, în realitate se poate întâmpla
ca salariatul să fie dezavantajat. Astfel, dacă se realizează acordul de voinţă între părţile
contractului individual de muncă, dar acest acord nu îmbracă forma scrisă, rezultă că
înţelegerea părţilor nu a fost valabilă şi deci că nu a existat contract de muncă. Or, interesul
celui angajat fără forme legale este tocmai în sensul de a i se recunoaşte activitatea
prestată la angajator. Singura soluţie ar fi în sensul unei interpretări coroborate a
dispoziţiilor art. 16 alin. (1) din Codul muncii cu cele ce se regăsesc în art. 57 din Codul
muncii. Astfel, acordul de voinţă al părţilor a condus la încheierea unui contract de muncă,
dar datorită lipsei formei scrise acest contract este nul absolut. Făcând aplicarea dispoziţiilor
art. 57 nulitatea funcţionează pentru viitor, relaţiile de muncă derulate anterior
presupunând existenţa unui contract valabil cu efectele normale pe care acesta le-a produs.
Mai mult decât atât, chiar dacă lipsa formei scrise conduce la nulitatea absolută a
contractului, devin incidente dispoziţiile art. 57 alin. (3) din Codul muncii, republicat
37
dispoziţii care permit acoperirea cauzei de nulitate dacă se îndeplinesc condiţiile cerute de
lege. În consecinţă, dacă şi ulterior acordului de voinţă se încheie contractul de muncă în
formă scrisă, până la urmă efectele sunt aceleaşi tocmai pentru păstrarea unei stabilităţi în
muncă.
Ca regulă generală un salariat nu poate fi verificat prin intermediul perioadei de probă decât
o singură dată, pe durata executării contractului individual de muncă. Soluţia legiuitorului
este explicabilă pentru că după expirarea perioadei de probă salariatul a făcut dovada
calităţilor sale şi se poate prezuma că este întru-totul corespunzător postului pe care îl
ocupă. Nimic nu îl împiedică însă ca ulterior, constatându-se necorespunderea profesională,
angajatorul să dispună concedierea cu respectarea procedurilor impuse de lege.
Art. 32 alin. (2) pune în discuţie excepţia de la regula conform căreia pe durata contractului
individual de muncă este stabilită o singură perioadă de probă la momentul încheierii
contractului individual de muncă. Această excepţie însă nu face decât să confirme regula
pentru că o nouă perioadă de probă poate interveni numai în cazul în care intervine o
modificare de esenţă a contractului individual de muncă, modificare concretizată în
schimbarea felului muncii sau a condiţiilor de muncă. Astfel o nouă perioadă de probă este
admisă prin excepţie numai în două situaţii:
atunci când salariatul debutează la acelaşi angajator într-o nouă funcţie sau
profesie;
atunci când salariatul prestează activitatea într-un loc de muncă cu condiţii grele,
vătămătoare sau periculoase.
38
Cum enumerarea nu are caracter limitativ, nimic nu împiedică părţile, ca în cuprinsul unui
contract individual de muncă să prevadă şi alte clauze, cu condiţia însă ca ele să fie stabilite
în limitele legii, adică:
Legea enunţă la art. 39-40 din Codul muncii drepturi şi îndatoriri principale ale angajatorilor,
respectiv salariaţilor. Drepturile şi îndatoririle în cuprinsul art. 39-40 pot fi dezvoltate,
completate cu alte drepturi şi îndatoriri pe care părţile le stabilesc prin acte unilaterale
(regulamente) sau pe calea negocierii. Esenţial este că drepturile şi îndatoririle părţilor,
altele decât cele principal enunţate de lege nu pot fi stabilite încât să conducă la încălcarea
normelor importante ce stabilesc drepturile câştigate ale salariaţilor.
În ceea ce priveşte drepturile salariaţilor, art. 39 alin. (1) din Codul muncii enunţă drepturile
principale, care în mare parte dintre acestea reprezintă drepturi fundamentale ale
salariatului (de exemplu, dreptul la salariu pentru munca prestată, dreptul la salariu fiind
prevăzut de Constituţie, dar şi un drept dens, dezvoltat de Codul muncii ca drept subiectiv).
Atât dreptul repaus zilnic şi săptămânal, cât şi dreptul la concediul de odihnă sunt drepturi
principale derivate din dreptul fundamental la odihnă prevăzut de Constituţie, drept ulterior
amplu dezvoltat în Codul muncii.
39
C. Dreptul la egalitate de şanse şi de tratament
Art. 39 alin. (1) lit. d) din Codul muncii face referire la un principiu ce guvernează orice
relaţie juridică şi care se regăseşte în orice act naţional şi internaţional care face referire la
drepturile omului.
Principiul egalităţii de şanse şi tratament este dezvoltat şi prin legi speciale respectiv O.G. nr.
137/2000 privind sancţionarea faptelor de discriminare, precum şi Legea nr. 202/2002
privind egalitatea de şanse şi tratament între femei şi bărbaţi. Ambele acte normative
rezervă în economia textului o parte importantă şi egalităţii de şanse şi tratament în cadrul
relaţiilor de muncă.
S-ar putea considera că acest drept îşi găseşte originea în însuşi dreptul fundamental la
muncă. Orice persoană este liberă să-şi aleagă munca şi locul de muncă, munca forţată fiind
interzisă. Dreptul la demnitate în muncă are în vedere şi respectarea personalităţii
salariatului care îşi poate exercita drepturile şi libertăţile recunoscute de lege în limitele
regimului disciplinar existent la nivelul angajatorului.
40
F. Dreptul la pregătirea profesională
În acest sens, orice salariat are dreptul, dar şi obligaţia ca permanent să se pregătească
profesional. La rândul său, angajatorul are obligaţia de a-i asigura salariatului accesul la
pregătirea profesională, dar şi dreptul de a-i pretinde salariatului o anumită competenţă în
prestarea muncii. În caz contrar, angajatorul poate să-l concedieze pe salariatul
necorespunzător în temeiul art. 61 lit. d) din Codul muncii.
Acest drept îşi are originea în Directiva 2002/14/CE care stabileşte cadrul general referitor la
informarea şi consultarea lucrătorilor din Uniunea Europeană. Conform Directivei Europene
conceptul de informare presupune transmiterea de date de către angajator către
reprezentanţii angajaţilor pentru a le permite acestora să se familiarizeze cu problematica
dezbaterii şi să o examineze în cunoştinţă de cauză. La rândul său, conceptul de consultare
presupune un schimb de păreri şi stabilirea unui dialog între reprezentanţii angajaţilor şi
angajator. Este de menţionat faptul că legiuitorul european pune în discuţie şi regimul
juridic al informaţiilor confidenţiale, dispoziţii ce se regăsesc în Directivă nefiind însă de
natură a aduce nici un fel de atingere altor drepturi de informare şi consultare existente în
legislaţiile naţionale. Totuşi, aplicabilitatea Directivei este limitată în funcţie de numărul de
salariaţi ai angajatorului fiind necesar un anumit număr de salariaţi pentru ca obligaţia de
informare şi consultare, astfel cum aceasta există în legea europeană şi urmează a se
transpune în legea română să fie efectiv concretizată.
Aceste drept îşi are sorgintea în însuşi dreptul la opinie al cetăţeanului, fiind în strânsă
legătură însă şi cu dreptul salariaţilor de a fi informaţi şi consultaţi. Punerea în practică a
unui astfel de drept se realizează şi prin constituirea unor instituţii specifice. Este cazul, de
exemplu, a comitetului de securitate şi sănătate în muncă, instituţie ce trebuie să
funcţioneze la nivelul fiecărui angajator cu mai mult de 50 de salariaţi. Este de menţionat şi
faptul că şi Legea securităţii şi sănătăţii în muncă nr. 319/2006 reglementează în cuprinsul a
două secţiuni aparte informarea lucrătorilor şi respectiv consultarea şi participarea
lucrătorilor cu privire la aspectele ce ţin de securitatea şi sănătatea în muncă.
Acest drept îşi găseşte la rândul lui sorgintea în acte internaţionale, atât în convenţiile
Organizaţiei Internaţionale a Muncii, cât şi în Directivele Uniunii Europene.
41
Stipularea unui astfel de drept ca drept fundamental, urmăreşte pe de o parte înlăturarea
concedierilor abuzive şi stabilirea unor proceduri clare în ce priveşte concedierea colectivă.
Pe de altă parte, acest drept principal al salariaţilor presupune şi adoptarea unor măsuri
protective de natură patrimonială, de regulă compensaţii menite a diminua consecinţele
negative ale concedierii.
J. Dreptul la negociere
Dreptul la negociere trebuie analizat atât ca manifestare individuală, cât şi colectivă. Astfel,
contractul individual de muncă este rezultatul voinţei părţilor şi, de principiu, presupune o
negociere individuală între salariat şi angajatorul său. Salariatul poate participa la negociere
în mod direct, dar şi prin reprezentant.
Pe de altă parte, stabilirea cadrului de derulare a relaţiilor de muncă în cadrul unei unităţi se
realizează prin contractul colectiv de muncă rezultat al negocierilor colective. Conform legii
române, o astfel de negociere se derulează între reprezentanţii părţilor contractante (părţi
ale contractului colectiv de muncă fiind salariaţii şi patronul). Legea română impune pe de o
parte principiul obligativităţii negocierii colective, pe de altă parte principiul
reprezentativităţii părţilor la negociere.
Cetăţeanul salariat pentru a-şi apăra interesele în cadrul relaţiei de muncă beneficiază de
drepturi sindicale.
În contractele colective de muncă aplicabile sau în legi speciale sunt dezvoltate alte drepturi
ale salariatului.
42
4.2. Principalele obligaţii ale salariatului
Conform art. 39 alin. (2) din Codul muncii, republicat salariatul are următoarele obligații:
Este de observat faptul că legiuitorul face referire generic la conceptul de disciplina muncii
în condiţiile în care însă conceptul ca atare nu se regăseşte definit nicăieri în cuprinsul legii.
Definiţii cu privire la disciplina muncii s-au regăsit în schimb din plin în doctrina de
specialitate.
Oricum, conceptul de disciplină a muncii reprezintă un concept cu mult mai larg care
sintetizează toate obligaţiile ce incumbă salariaţilor în procesul muncii. În aceste condiţii,
atâta vreme cât art. 39 alin. (2) lit. b) pune în discuţie obligaţia salariatului de a respecta
disciplina muncii, o astfel de obligaţie practic acoperă şi toate celelalte obligaţii despre care
textul sus citat face referire (de exemplu, automat a respecta disciplina muncii înseamnă a
respecta şi prevederile cuprinse în Regulamentul intern, chiar dacă cele două obligaţii sunt
prevăzute în mod distinct).
În măsura în care art. 39 alin. (2) defineşte în preambul că enumerarea avută în vedere se
referă numai la obligaţiile principale ale salariatului, este de admis că obligaţii derivate din
cele principale sau altele decât cele principale trebuie să existe. Or, tocmai pentru ca
prerogativa disciplinară să nu fie în mod abuziv exercitată de către angajator astfel de
43
obligaţii trebuie să se regăsească în acte importante care concretizează derularea relaţiilor
de muncă, în speţă Regulamentul intern, contractul individual de muncă şi contractul
colectiv de muncă. În acest sens, art. 247 alin. (2) pune în discuţie intervenţia unei abateri
disciplinare numai în cazul în care salariatul îşi încalcă obligaţia prevăzută de art. 39 alin. (2)
lit. c) din Codul muncii sau atunci când nu respectă legea sau ordinele superiorului.
Textul art. 39 alin. (2) lit. d) prezintă două aspecte interesante de analizat. Pe de o parte, ce
se înţelege prin conceptul de fidelitate, iar pe de altă parte care sunt limitele obligaţiei de
fidelitate.
În ce priveşte conceptul de fidelitate, acest concept trebuie să fie înţeles ca un concept larg
ce îl obligă pe salariat să nu adopte cu intenţie nici o măsură sau atitudine de natură a aduce
în mod direct atingere angajatorului său. În aceste condiţii se poate aprecia că este o
încălcare a obligaţiei de fidelitate faţă de angajator o faptă de concurenţă neloială, în timp
ce încălcarea clauzei de nonconcurenţă nu ar mai reprezenta o încălcare a obligaţiei de
fidelitate, ci o încălcare a obligaţiei de a respecta dispoziţiile contractului colectiv de muncă,
în cauză fiind incidente dispoziţiile art. 39 alin. (2) lit. c) şi nu art. 39 alin. (2) lit. d).
Considerăm că ori de câte ori un salariat şi-ar încălca obligaţia de confidenţialitate în mod
egal acesta şi-ar încălca şi obligaţia de fidelitate pentru că obligaţia de fidelitate cuprinde, de
principiu şi obligaţia de confidenţialitate.
44
E. Obligaţia de a respecta măsurile de securitate şi sănătate a muncii în unitate
O astfel de obligaţie stabilită cu titlu de principiu este ulterior amplă dezvoltată cel puţin în
cuprinsul legii speciale, respectiv Legea securităţii şi sănătăţii în muncă nr. 319/2006. În
acest sens, art. 22 din lege impune fiecărui salariatul obligaţia de a-şi desfăşura activitatea în
conformitate cu instruirea şi pregătirea sa, precum şi cu instrucţiunile primite din partea
angajatorului astfel încât să nu expună la accidentare sau îmbolnăvire profesională atât
propria persoană, cât şi alte persoane care pot fi afectate de acţiunile sau omisiunile
salariatului în timpul procesului de muncă. Pe de altă parte, Codul muncii stabileşte în art.
175 alin. (3) că obligaţiile salariaţilor în domeniul securităţii şi sănătăţii în muncă nu pot
aduce atingere responsabilităţii generale ce revine angajatorului, angajatorul fiind cel ce
este responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă în cadrul unităţii sale.
45
precum şi corelaţiile funcţionale ce se stabilesc între acestea, dar şi o dimensiune
individuală, în sensul prerogativei de a defini atribuţiile specifice fiecărui post.
Articolul 40 alin. (1) lit. b) din Codul muncii stabileşte ca drept principal al angajatorului
dreptul ca acesta să precizeze atribuţiile corespunzătoare pentru fiecare salariat, în
condiţiile legii. Astfel, între elementele obligatorii pe care trebuie să le conţină contractul
individual de muncă se regăsesc şi cele referitoare la sarcinile de serviciu pe care un salariat
le are. Aceste aspecte se regăsesc, de regulă, în fişa postului anexă la contractul individual
de muncă. În condiţiile în care atribuţiile se regăsesc într-o anexă la contractul individual de
muncă, rezultă că dreptul angajatorului precizat la art. 40 alin. (1) lit. b) din Codul muncii
este înlăturat, câtă vreme atribuţiile postului sunt supuse convenţiei părţilor.
Rezultă deci că dreptul angajatorului se referă la stabilirea atribuţiilor specifice unui post şi
nicidecum la atribuţiile specifice pentru un anumit salariat.
C. Să dea dispoziţii cu caracter obligatoriu pentru salariat, sub rezerva legalităţii lor
46
prerogativa normativă ce funcţionează în favoarea sa, acesta fiind îndrituit să emită reguli
obligatorii pentru salariat. De principiu, această prerogativă se concretizează în dreptul
angajatorului de a stabili norme de muncă şi regulamente interne.
Astfel, de principiu, angajatorul este cel îndrituit să realizeze normarea muncii în unitate,
practic îndeplinirea normei de muncă de către un salariat presupunând realizarea sarcinilor
de serviciu. Angajatorul este chemat să întocmească norma de muncă, dar, conform legii
române, este necesar şi acordul reprezentanţilor salariaţilor (soluţie greu de acceptat prin
prisma prerogativei normative a angajatorului, ca şi datorită urmărilor pe care o astfel de
soluţie le-ar putea determina în ce priveşte dreptul angajatorului de a-şi organiza
activitatea). În măsura în care un astfel de acord nu se realizează, se va apela la un terţ
arbitru.
La fel, angajatorul poate impune o anumită conduită salariatului său şi prin Regulamentul
intern. Regulamentul intern are valoare de lege la nivelul unităţii, fiind general, abstract şi
unipersonal. Legea însă prevede şi posibilitatea atacării Regulamentului intern de către
salariat. În măsura în care un salariat consideră că o dispoziţie a Regulamentului intern îi
încalcă un drept al său, el poate solicita controlul de legalitate cu privire la acea dispoziţie.
Atâta vreme cât salariatul prestează munca în subordinea şi sub autoritatea angajatorului
său, este normal ca angajatorul să fie îndreptăţit să controleze munca prestată pentru el de
către salariat. De altfel, analizând din punct de vedere contractual raportul născut între
salariat şi angajatorul său, se poate observa că angajatorul, în calitatea sa de beneficiar al
prestaţiilor realizate de către salariat, este normal să verifice în ce măsură acestea
corespund cantitativ şi calitativ. Dacă în urma controlului exercitat de angajator salariatul
nu-şi îndeplineşte obligaţiile contractuale, respectiv prestaţia sa nu este corespunzătoare
cantitativ şi calitativ, există posibilitatea „ruperii” raporturilor contractuale, în sensul că dacă
necorespunderea prestaţiilor este determinată de necorespunderea profesională a
salariatului, încetarea raporturilor va fi impusă de angajator în temeiul art. 61 lit. d) din
Codul muncii, iar dacă neexecutarea corespunzătoare a prestaţiilor este determinată de
culpa salariatului, încetarea raporturilor va fi întemeiată pe dispoziţiile art. 61 lit. a) C.
muncii.
47
în raport cu relaţia de muncă, astfel explicându-se şi controlul în ceea ce priveşte
respectarea disciplinei în muncă de către salariat.
De altfel, conceptul de autoritate despre care face referire art. 10 din Codul muncii este
subliniat şi prin prerogativa disciplinară recunoscută de lege în favoarea angajatorului. În
acest sens, art. 247 alin. (1) din Codul muncii stabileşte în mod expres că angajatorul
dispune de prerogativă disciplinară, având dreptul de a aplica, potrivit legii, sancţiuni
disciplinare salariaţilor săi ori de câte ori aceştia au săvârşit abateri disciplinare. Prerogativa
disciplinară însă nu poate fi exercitată de către angajator în mod nelimitat.
Angajatorul însă nu poate impune orice sancţiune, pentru că, pe de o parte, legea stabileşte
în mod imperativ în cuprinsul art. 248 alin. (1) din Codul muncii sancţiunile ce pot fi dispuse,
şi, pe de altă parte, pentru că art. 250 din Codul muncii pune în discuţie o serie de criterii ce
trebuie avute în vedere de angajator la momentul în care acesta este chemat „să aplice”
sancţiunea disciplinară.
48
4.4. Principalele obligaţii ale angajatorului
Obligaţia de informare reglementată de art. 40 alin. (2) lit. a) din Codul muncii are caracterul
unei obligaţii generale de informare ce incumbă angajatorului, atât pentru derularea în bune
condiţii a relaţiilor de muncă, cât şi în temeiul legii.
Astfel, Directiva 2002/14/CE are ca scop principal chiar definirea cadrului general pentru
exerciţiul dreptului la informare şi consultare a lucrătorilor la nivelul întreprinderilor şi
unităţilor din spaţiul comunitar. Conceptul de informare presupune transmiterea de către
angajator a datelor către reprezentanţii salariaţilor, astfel încât să li se permită acestora să
aibă cunoştinţă de toate aspectele legate de relaţiile de muncă şi să le poată examina în
cunoştinţă de cauză.
Pornind de la definiţia normei de muncă, astfel cum este prevăzută în art. 129 din Codul
muncii, rezultă că aceasta este direct dependentă de condiţiile în care cantitatea de muncă
intervine. În consecinţă, este normal ca în măsura în care norma de muncă este
determinată, orice modificare a condiţiilor de muncă, precum şi a tehnologiei utilizate sau a
structurilor organizatorice existente să determine efecte asupra normei însăşi.
49
C. Să acorde salariaţilor toate drepturile ce decurg din lege, din contractul colectiv de
muncă aplicabil şi din contractele individuale de muncă
Obligaţia reţinută în sarcina angajatorului la art. 40 alin. (2) lit. c) din Codul muncii este
asemănătoare cu cea prevăzută pentru salariaţi la art. 39 alin. (2) lit. c) din Codul muncii.
Dacă legiuitorul impune angajatorului să acorde salariaţilor drepturile ce li se cuvin acestora,
în cazul salariaţilor se impune obligaţia de respectare a unor reglementări şi contracte ce-şi
produc efectele în cadrul relaţiilor de muncă.
În plus, în cuprinsul art. 40 alin. (2) lit. c), legiuitorul a simţit nevoia să sublinieze obligaţia
angajatorului de a acorda salariaţilor săi nu numai drepturile convenţionale câştigate de
aceştia, ci şi cele legale.
Textul art. 40 alin. (2) lit. d) din Codul muncii ţine cont de interesele absolut normale ale
angajatorului. Astfel, obligaţia angajatorului de a comunica periodic salariaţilor situaţia
economică şi financiară a unităţii reprezintă o situaţie specifică de informare în cadrul
obligaţiei generale de informare ce incumbă angajatorului, astfel cum aceasta este
prevăzută la art. 40 alin. (2) lit. a) C. muncii.
În plus, textul art. 40 alin. (2) lit. d) condiţionează obligaţia de informare cu privire la situaţia
economico-financiară de obligaţia generală de confidenţialitate. Astfel, prin excepţie,
angajatorul nu are obligaţia de a comunica salariaţilor săi informaţii sensibile sau secrete
care prin divulgare sunt de natură să prejudicieze activitatea unităţii.
Textul prevăzut de Codul muncii este în perfectă concordanţă cu dispoziţiile Directivei nr.
2002/14/CE care consacră un articol întreg conceptului de informaţii confidenţiale. Astfel,
Directiva stabileşte că prin legislaţia naţională se pot prevede interdicţii în sensul autorizării
angajatorilor de a nu comunica salariaţilor informaţii, dacă astfel este apărat interesul
legitim al unităţii. De asemenea, Directiva pune în discuţie posibilitatea încheierii unei
convenţii de confidenţialitate cu privire la informaţiile primite, astfel obligaţia de
confidenţialitate reţinută în sarcina reprezentanţilor salariaţilor urmând a fi mai bine
conturată. De asemenea, în Directivă se stabileşte că în situaţii specifice şi în condiţiile şi
limitele fixate de legislaţia naţională, angajatorul nu are obligaţia de a comunica informaţii şi
nici de a trece la consultări, în măsura în care informaţiile sau consultările ar aduce atingere
gravă funcţionării unităţii sau ar putea să aducă un prejudiciu intereselor unităţii.
În art. 40 alin. (2) lit. d) din Codul muncii s-a pus în discuţie şi periodicitatea la care trebuie
să intervină comunicarea către salariaţi a situaţiei economice şi financiare a unităţii.
50
Momentul în care comunicarea trebuie să intervină urmează a se stabili prin negociere,
respectiv prin contractul colectiv de muncă.
Faţă de soluţia legiuitorului şi ţinând cont de faptul că legea română nu impune încheierea
contractului colectiv de muncă, ci numai negocierea unui astfel de contract, s-ar putea pune
problema ce se întâmplă în situaţia în care la nivelul unei unităţi nu se încheie un contract
colectiv de muncă.
Textul art. 40 alin. (2) lit. e) C. muncii nu reprezintă decât o continuare a obligaţiei generale
de informare ce revine angajatorului, în sensul sublinierii necesităţii intervenţiei unei
proceduri de consultare între partenerii sociali.
Şi obligaţia de consultare este reţinută în sarcina angajatorului tot prin Directiva 2002/14/CE
din 11 martie 2002, conform căreia conceptul de consultare presupune schimbul de păreri,
dialogul între reprezentanţii salariaţilor (reprezentanţi aleşi sau sindicat) şi angajator.
Consultarea se realizează în baza informaţiilor pe care angajatorul are obligaţia să le
transmită reprezentanţilor salariaţilor şi presupune o modalitate de derulare care să
permită reprezentanţilor lucrătorilor să se întâlnească cu angajatorul şi să obţină un răspuns
motivat raportat la solicitările acestora.
Legea română stabileşte în unele situaţii în mod concret obligaţia de consultare în sarcina
angajatorului. Astfel, de exemplu, art. 241 din Codul muncii stabileşte că Regulamentul
intern (act de importanţă majoră în cadrul relaţiilor de muncă) se întocmeşte de către
angajator, dar cu consultarea sindicatului. Conceptul de consultare nu trebuie confundat cu
cel de acord. Astfel, de exemplu, angajatorul are obligaţia în cazul întocmirii Regulamentului
intern să se consulte cu sindicatul, dar decizia îi va aparţine în continuare tot angajatorului.
Este de remarcat, în acest sens, modul defectuos de redactare al textului art. 195 din Codul
muncii. Conform textului în discuţie, în cadrul unităţilor cu mai mult de 20 de salariaţi,
angajatorului îi revine obligaţia de a întocmi anual planul de formare profesională cu
consultarea sindicatului sau, după caz, a reprezentanţilor salariaţilor. Deşi art. 195 alin. (1)
face referire la obligaţia de consultare, mai departe alin. (2) al aceluiaşi articol stabileşte că
planul de formare profesională întocmit cu consultarea sindicatului devine anexă la
contractul colectiv de muncă la nivel de unitate. Or, contractul colectiv de muncă presupune
acordul părţilor, inclusiv în ceea ce priveşte anexele acelui contract.
Având în vedere generalitatea textului art. 40 alin. (2) lit. e) din Codul muncii, s-ar impune a
se considera că legea şi convenţia părţilor sunt chemate să concretizeze obligaţia generală
de consultare ce-i revine angajatorului.
51
Pe de altă parte procedura de consultare presupune întotdeauna două părţi; de aceea, s-ar
impune ca această obligaţie să funcţioneze în aceeaşi măsură şi în sarcina salariatului.
De altfel cu privire la acest aspect este de observat faptul că legiuitorul înţelege prin
consultare numai un beneficiu în favoarea sindicatului. Deşi este evident că de cele mai
multe ori, într-adevăr, cel interesat să participe la consultări este lucrătorul prin
reprezentanţii săi, credem totuşi că în mod normal ar trebui să se recunoască existenţa unui
principiu al consultărilor, derivat din însuşi principiul bunei-credinţe, şi care să impună
obligaţii în acest sens pentru ambii parteneri sociali.
Sistemul de asigurări sociale ce funcţionează în România este astfel conceput încât o parte
din contribuţiile datorate de asigurat sunt în sarcina angajatorului. În acest sens
funcţionează Legea nr. 76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru şomaj şi stimularea
ocupării forţei de muncă (M. Of. nr. 103 din 6 februarie 2002) şi Legea nr. 263/2010 privind
sistemul unitar de pensii publice (M. Of. nr. 852 din data de 20 decembrie 2010). În ambele
situaţii angajatorul are obligaţia de a contribui pentru salariatul său asigurat, aşa cum are şi
obligaţia de a reţine şi vira la bugetul statului contribuţia datorată de salariatul asigurat.
La fel, conform Legii nr. 95/2006 privind reforma în domeniul sănătăţii (M. Of. nr. 372 din 28
aprilie 2006), angajatorul are obligaţia de a plăti atât contribuţia pentru asigurări sociale de
sănătate pentru salariatul asigurat, cât şi să vireze şi să reţină contribuţia datorată de
salariatul asigurat.
Conform Legii nr. 346/2002 privind asigurarea pentru risc de accidente de muncă şi boli
profesionale (republicată în M. Of. nr. 772 din data de 12 noiembrie 2009), pentru salariatul
asigurat contribuţia este plătită, de data aceasta, numai de către angajatorul său.
Totodată, angajatorului îi revine şi obligaţia de a plăti impozitele aflate în sarcina sa, aşa cum
îi revine şi obligaţia de a vira impozitul pe veniturile din salarii, în condiţiile Codului fiscal.
52
G. Să înfiinţeze registrul general de evidenţă a salariaţilor şi să opereze înregistrările
prevăzute de lege
Articolul 40 alin. (2) lit. g) din Codul muncii pune în discuţie, practic, obligaţia generală a
angajatorului de a asigura o formă de evidenţă a contractelor individuale de muncă. Din
acest punct de vedere, dispoziţiile legii sunt discutabile, în sensul că gradul de generalitate
care s-ar fi impus cu privire la o astfel de obligaţie nu se regăseşte în redactarea efectivă a
textului.
Este de observat că art. 40 alin. (2) nu face referire directă şi la obligaţia principală a
angajatorului cu privire la înregistrarea în carnetul de muncă. La fel, art. 40 alin. (2) lit. g) C.
muncii nu se referă nici la înregistrarea impusă pentru anumiţi angajatori în sensul
înregistrării contractelor de muncă, precum şi a tuturor actelor referitoare la relaţia de
muncă la inspectoratul teritorial de muncă.
Textul art. 40 alin. (2) lit. i) din Codul muncii impune reciproc şi angajatorului obligaţia de
confidenţialitate cu privire la toate informaţiile şi datele pe care le cunoaşte în legătură cu
salariatul său.
Pe de altă parte, este de observat că în temeiul art. 29 alin. (4) din Codul muncii, un
angajator poate cere informaţii în legătură cu o persoană pe care doreşte să o angajeze de
la foşti angajatori, dar numai cu privire la funcţiile îndeplinite şi la durata angajării, şi numai
53
după ce în prealabil a încunoştinţat despre acest demers salariatul. În acest sens ar rezulta
că obligaţia de confidenţialitate în sarcina angajatorului se impune a subzista şi ulterior
încetării raporturilor de muncă cu un anumit salariat. Totuşi, având în vedere obligaţia
concretă precizată în art. 40 alin. (2) lit. i) din Codul muncii, credem că o obligaţia de
confidenţialitate a angajatorului prelungită după momentul încetării contractului de muncă
este funcţionabilă numai în cazul în care între părţi se încheie în mod expres o convenţie în
acest sens, sau o astfel de obligaţie este expres menţionată de lege, astfel cum se întâmplă,
de exemplu, în cazul art. 29 alin. (4) C. muncii.
Faţă de dispoziţiile art. 38 atât în doctrină, cât şi în practică s-a pus problema până unde
poate merge această protecţie a drepturilor câştigate de un salariat. Art. 38 în prima teză
stabileşte că salariaţii nu pot renunţa la drepturile ce le sunt recunoscute prin lege, rezultă
deci că nu funcţionează nici un fel de interdicţie cu privire la drepturile obţinute pe cale
convenţională. Astfel, de exemplu, dacă unui salariat la momentul încheierii contractului
individual de muncă i se recunoaşte un anumit salariu de bază, dar ulterior pe parcursul
derulării raporturilor contractuale, pentru că starea economică a angajatorului este în
descreştere acesta îi propune salariu de bază mai redus, salariatul poate încheia un act
adiţional prin care să convină cu angajatorul său modificarea elementului „salariu” din
cadrul contractului individual de muncă în sensul diminuării acestuia.
Pornind de la dispoziţiile art. 38, s-a considerat că şi drepturile odată câştigate prin
negociere colectivă nu pot fi ulterior modificate decât în sensul creşterii acestora. Din punct
de vedere al mecanismelor contractuale şi în special a mecanismelor negocierii o astfel de
soluție nu poate fi funcţională pentru că într-o negociere ambele părţi urmăresc realizarea
unor interese şi ambele părţi ar putea admite un compromis. Dacă teoria drepturilor
câştigate s-ar impune a fi funcţională şi la nivelul relaţiilor colective, ar rezulta că într-o
negociere una dintre părţi, respectiv reprezentanţii salariaţilor ar putea pretinde numai
drepturi suplimentare faţă de cele existente, în timp ce angajatorul nu ar putea niciodată să
invoce pretenţii de natură a conduce la diminuarea drepturilor câştigate. Faţă de această
situaţie este evident că teoria drepturilor câştigate nu poate funcţiona decât la nivelul
relaţiei individuale de muncă.
În cadrul negocierii unui contract colectiv de muncă părţile sunt egale şi libere în negociere,
fiecare urmărindu-şi propriul interes. Protecţia salariaţilor este asigurată prin lege şi la nivel
54
colectiv deoarece clauzele dintr-un contract colectiv de muncă nu pot conţine drepturi
pentru salariaţi sub nivelul celor recunoscute prin lege, negocierea va începe întotdeauna de
la nivelul drepturilor recunoscute de lege. La fel, clauzele unui contract individual de muncă
nu poate conţine drepturi pentru salariaţi sub nivelul celor recunoscute prin contractele
colective de muncă aplicabile. Negocierea individuală porneşte de la nivelul minimal
recunoscut de contractele colective aplicabile. Această interdependenţă între contractul
individual de muncă, contractul colectiv de muncă şi lege formează teoria cercurilor
concentrice.
Conform art. 38 din Codul muncii salariatul nu poate renunţa şi nu poate să-şi limiteze nici
drepturile câştigate printr-un contract colectiv de muncă deoarece pe cale indirectă şi
acestea dobândesc caracter legal specific, însă acestei categorii de drepturi specific îi este
faptul că ele există şi sunt apărate atâta vreme cât relaţiei individuale de muncă îi este
aplicabil un contract colectiv de muncă. Cum contractele colective de muncă se încheie
întotdeauna pe durată determinată şi drepturile astfel câştigate au caracter temporar.
Nerespectarea drepturilor legale câştigate conduce la nulitatea actului, fie unilateral sau
bilateral, nulitate absolută.
55
acordului între părţile contractante. Modificarea convenţională a contractului
individual de muncă poate fi definitivă sau temporară;
Dacă modificarea contractului individual de muncă este temporară, iar în momentul în care
efectele modificării încetează contractul individual de muncă este încă în vigoare, redevin
aplicabile clauzele contractului individual de muncă în forma anterioară modificării lor.
56
muncii şi ale legislaţiei în vigoare, precum şi modelul-cadru al contractului individual de
muncă.
Astfel, conform art. 41 alin. (3) din Codul muncii, modificarea contractului individual de
muncă are loc în cazul în care se modifică:
b) locul muncii – părţile pot agrea modificarea contractului individual de muncă prin
introducerea unei clauze de mobilitate. De asemenea, constituie o modificare a locului
muncii situaţia în care salariatul urmează să îşi desfăşoare activitatea într-o subunitate sau la
un sediu secundar al unităţii situate într-o altă localitate. Nu are loc o modificare a
contractului individual de muncă în cazul în care salariatul este mutat dintr-un birou în altul,
dintr-o secţie în altă secţie a unităţii, sau de la un sediu secundar la altul, în cadrul aceleiaşi
localităţi, angajatorul având dreptul să-şi organizeze cum consideră mai eficient activitatea
şi personalul.
c) felul muncii – constituie o modificare a felului muncii schimbarea funcţiei sau a meseriei.
Nu intră în sfera noţiunii de modificare a contractului individual de muncă trecerea
salariatului dintr-un post în altul în cadrul aceleiaşi funcţii, dacă posturile sunt identice sau
similare. Practica judiciară a apreciat că, în situaţia în care pe aceeaşi funcţie există mai
multe posturi, trecerea dintr-un post în altul cu menţinerea atribuţiilor funcţiei, a condiţiilor
de prestare a muncii şi a salarizării, nu constituie o modificare a felului muncii, ci o măsură
de organizare. De asemenea, nu constituie o modificare a contractului individual de muncă
schimbarea atribuţiilor postului, dacă nu se modifică natura muncii (specificul funcţiei),
deoarece organizarea activităţii şi repartizarea sarcinilor salariaţilor corespunde prerogativei
de direcţie a angajatorului. Totuşi, în cazul în care, deşi funcţia păstrează aceeaşi denumire,
noile atribuţii corespund unei alte funcţii, de altă natură, are loc o modificare a contractului
individual de muncă.
d) condiţiile de muncă – potrivit art. 28 din Legea nr. 263/2010 privind sistemul unitar de
pensii publice, condiţiile de muncă pot fi normale, deosebite sau speciale. Constituie o
modificare a contractului individual de muncă numai schimbarea încadrării condiţiilor de
muncă din una dintre aceste categorii în alta. Nu se consideră a fi o modificare a
contractului de muncă schimbarea altor elemente cum sunt: spaţiul de lucru, mobilierul de
birou, etc.
57
f) timpul de muncă şi timpul de odihnă – constituie modificări ale contractului individual de
muncă modificarea duratei timpului de muncă, inclusiv trecerea de la o normă întreagă la o
fracţiune de normă şi invers, modificarea duratei concediului de odihnă şi a concediului de
odihnă suplimentar. Modificarea programului de lucru nu determină o modificare a
contractului de muncă, deoarece stabilirea programului de lucru este un atribut al
angajatorului.
Cazurile de excepţie în care poate avea loc modificarea unilaterală a contractului individual
de muncă sunt:
58
Obiectul modificării în cazul delegării sau al detaşării
Prin delegare sau detaşare, angajatorul poate modifica unilateral numai locul muncii.
Funcţia şi toate celelalte drepturi prevăzute în contractul individual de muncă rămân
nemodificate. Modificarea unuia dintre aceste elemente nu este interzisă, însă se poate
realiza numai cu acordul salariatului (regula o reprezintă modificarea convenţională).
Modificarea locului muncii este de esenţa delegării şi detaşării. In absenţa modificării locului
muncii, nu există delegare sau detaşare.
5.2. Delegarea
Prin măsura delegării angajatorul nu poate modifica unilateral felul muncii. Pe durata
delegării, salariatul delegat îşi exercită atribuţiile de serviciu, conform fişei postului.
Măsura delegării este dispusă în interesul angajatorului. Acesta este singurul în măsură să
aprecieze necesitatea delegării, însă dreptul de a dispune delegarea nu poate fi exercitat
abuziv, în sensul că măsura nu poate avea caracter şicanator.
Delegarea poate fi prelungită pentru cel mult încă 60 de zile, însă numai cu acordul
salariatului. În această situaţie, delegarea nu mai are caracter unilateral, devenind o
modificare convenţională a contractului individual de muncă. Dacă delegarea se dispune
iniţial pentru o perioadă mai mare de 60 de zile, ea este valabilă pentru maxim 60 de zile,
depăşirea acestui termen prin ordinul angajatorului, fără a exista un acord expres în acest
sens din partea salariatului delegat, conducând la nelegalitatea actului emis şi, pe cale de
consecinţă, la posibilitatea contestării acestuia în instanţă.
59
Chiar dacă art. 44 alin. (1) din C. muncii stabileşte ca fiind posibilă o singură prelungire a
„delegării” cu încă 60 de zile, nimic nu împiedică şi după expirarea celei de-a doua perioade
de 60 de zile, ca părţile, de comun acord, să menţină modificarea locului muncii, temporar
sau definitiv, cu sau fără plata drepturilor băneşti reglementate de Codul muncii pentru
perioada delegării, într-o astfel de situaţie intervenind o modificare convenţională.
Delegarea poate înceta: prin expirarea termenului pentru care a fost dispusă, în momentul
executării lucrărilor sau sarcinilor ce au constituit obiectul ei, prin revocarea măsurii de către
angajator sau prin încetarea contractului individual de muncă.
5.3. Detașarea
În mod excepţional, legea permite salariatului să refuze o detaşare, numai în cazul în care
există motive temeinice care să justifice refuzul. Legea nu stabileşte care sunt motivele
temeinice ce ar putea permite salariatului un refuz, motiv pentru care astfel de raţiuni au
fost dezvoltate de practica jurisprudenţială. Ceea ce legea presupune atunci când
excepţional îi permite salariatului să refuze dispoziţia de detaşare, este un eventual ordin
abuziv al angajatorului. Altfel spus, angajatorul poate impune salariatului său o detaşare cu
condiţia însă ca exerciţiul acestui drept să nu conducă la restrângerea altor drepturi ale
salariatului (de exemplu, se poate considera temeinic refuzul salariatului care, pentru că era
părinte unic la trei copii minori cu vârste până în 10 ani, a refuzat un ordin de detaşare la o
distanţă foarte mare de casă).
60
Detaşarea reprezintă o modificare temporară a contractul individual de muncă, în acest
sens Codul muncii stabilind expres că ea poate fi dispusă pe durata unui an, maximum 12
luni calendaristice. Legea precizează însă şi că durata detaşării poate fi prelungită, cu
condiţia existenței acordului prealabil al salariatului pentru o astfel de prelungire. Ca şi în
cazul delegării, atâta vreme cât se pune problema acordului salariatului pentru prelungirea
duratei detaşării, înseamnă că după scurgerea termenului legal de un an modificarea
unilaterală a locului muncii prin mecanismul specific al detaşării se transformă într-o
modificare convenţională a contractului individual de muncă. Altfel spus, nu se mai poate
pune problema existenței instituției specifice a detașării atâta vreme cât schimbarea locului
de muncă nu mai poate fi impusă exclusiv de voința angajatorului. Practic, într-o astfel de
situația devin incidente dispozițiile care consacră regula generală a modificării contractului
individual de muncă prin acordul părților, astfel cum aceasta este reglementată la art. 41
alin. (1) din Codul muncii republicat.
Cel mai important aspect care diferenţiază detaşarea de delegare este reprezentat de
mecanismul care stă la baza detaşării. În cazul detaşării, salariatul detaşat prestează o
activitate în favoarea unităţii la care este detaşat, aflându-se la dispoziţia unităţii la care a
fost detaşat pe toată perioada detaşării, în baza ordinului iniţial al angajatorului său. În
consecinţă, în cadrul detaşării salariatul nu mai prestează activitatea pentru angajatorul său
iniţial, ci pentru cel la care s-a dispus detaşarea. De asemenea, pe toată durata detaşării,
salariatul detaşat va fi încadrat la unitatea la care s-a dispus detaşarea, făcând parte
temporar din colectivul acesteia. Aceasta nu înseamnă că intervine vreo altă modificare la
contractul individual de muncă al salariatului detaşat, alta decât locul muncii, dar toate
drepturile cuvenite salariatului inclusiv drepturile salariale vor fi asigurate de unitatea la
care s-a dispus detaşarea.
Având în vedere caracterul de protecţie al dreptului muncii, unitatea la care s-a dispus
detaşarea va asigura în favoarea salariatului detaşat drepturile cele mai favorabile, în
sensul că dacă la unitatea unde este detaşat drepturile salariatului sunt mai mari decât cele
de la unitatea care a dispus detaşarea, salariatul va beneficia de drepturile specifice ale
unităţii la care s-a dispus detaşarea. La fel, dacă la unitatea iniţială care a dispus detaşarea
61
salariatul beneficia de drepturi mai mari decât cele acordate pentru aceeaşi activitate la
unitatea unde s-a dispus detaşarea, salariatul va beneficia de drepturile sale iniţiale.
Excepţie de la situaţia alegerii drepturilor mai favorabile în cazul detașării, fac
reglementările referitoare la sănătatea şi securitatea în muncă, cu privire la acestea
salariatul beneficiind sau fiind obligat să se supună acelor reglementări incidente locului său
de muncă efectiv, adică locului de muncă de la unitatea unde s-a dispus detaşarea.
Soluţia alegerii drepturilor mai favorabile poate fi criticată sub un singur aspect, respectiv
acela al discriminării care intervine, în special în situaţia în care salariatul detaşat îşi
păstrează drepturile de la unitatea care a dispus detaşarea, iar aceste drepturi sunt mai mari
decât cele de care beneficiază ceilalţi colegi ai săi aflaţi în situaţie similară, dar angajaţi
permanenţi ai unităţii unde s-a dispus detaşarea. S-a considerat însă că o astfel de
discriminare nu poate fi sancţionată, pentru că se poate încadra în categoria formelor de
discriminare pozitivă. Astfel, salariatul detaşat trebuie să fie protejat şi, atâta vreme cât el
este trimis să presteze o activitatea în favoarea unei alte unităţi, impunându-i-se un ordin
unilateral al angajatorului său iniţial, salariatul nu trebuie să sufere nici un fel de modificare
a regimului său juridic, raportat la ceilalţi salariaţi ai angajatorului iniţial. În schimb, tocmai
pentru că dreptul muncii este un drept de protecţie al salariatului, în cazul în care drepturile
sunt mai mari la nivelul unităţii la care s-a dispus detaşarea, salariatul beneficiază de
acestea, pentru a nu fi discriminat în raport cu colegii săi de la unitatea la care s-a dispus
detaşarea aflați în situaţii similare. În plus, beneficiar al prestaţiilor salariatului detaşat este
unitatea la care s-a dispus detaşarea şi, în consecinţă, pentru munca prestată datorează
acea contraprestaţie echivalentă cu cea care o plăteşte în mod normal pentru astfel de
prestaţii.
În cazul în care angajatorul la care s-a dispus detaşarea nu plăteşte drepturile salariatului
detaşat, acesta poate înceta unilateral , întorcându-se la angajatorul care a dispus
detaşarea. Conform art. 47 alin. (5) din Codul muncii republicat, în cazul în care salariatul
detașat nu beneficiază de drepturile care i se cuvin de la angajatorul la care a fost detașat,
acesta se poate întoarce împotriva oricăruia dintre cei doi angajatori (cel la care a fost
detașat, sau cel care a dispus detașarea) pentru recuperarea drepturilor ce i se cuvin. Soluţia
legii permite salariatului detaşat în cazul neplăţii drepturilor sale o acţiune directă împotriva
oricăruia dintre angajatorii între care a operat detaşarea. Atâta vreme cât salariatul detaşat
prestează activitatea în favoarea unităţii la care s-a dispus detaşarea, legea pretinzându-i
acesteia să plătească drepturile salariale, ar fi fost normal ca unitatea care a dispus
detaşarea să răspundă, dar numai în subsidiar, atunci când unitatea la care s-a dispus
detaşarea nu poate plăti în tot sau în parte datoria faţă de salariat. O astfel de răspundere
subsidiară în sarcina unităţii iniţiale poate fi justificată prin faptul că atâta vreme cât
salariatul lucrează în baza ordinului iniţial al angajatorului său, este normal ca acesta să-l
garanteze pe salariat, asigurând acoperirea drepturilor ce i se cuvin în cazul neplăţii acestora
de către unitatea la care s-a dispus detaşarea. Cu toate acestea, legea permite salariatului
să introducă acţiunea direct împotriva angajatorului iniţial, o astfel de acţiune fiind
62
admisibilă chiar dacă anterior salariatul nu s-a îndreptat deloc împotriva angajatorului la
care s-a dispus detaşarea. Singura justificare a acestei soluţii legale ar putea avea în vedere
tot caracterul de protecţie al dreptului muncii, legiuitorul urmărind să faciliteze acţiunea
salariatului în vederea recuperării drepturilor ce i se cuvin.
În cadrul mecanismului cesiunii, angajatorul care dispune detaşarea are calitatea de cedent,
cel în favoarea căruia se prestează munca şi la care s-a dispus detaşarea are calitatea de
cesionar. Înţelegerea cu privire la detaşare este, ca natură juridică, un contract de cesiune
care se încheie între cei doi angajatori, aceştia fiind cei care stabilesc condiţiile în care va
opera detaşarea. Salariatul detaşat nu este parte în acest contract şi, având în vedere faptul
că dispoziţiile din dreptul muncii se completează cu dreptul comun, în speţă Codul civil, se
vor aplica regulile care funcţionează pentru debitorul cedat în cazul cesiunii reglementate de
dreptul comun.
Singura obligaţie ce revine cedentului din acest punct de vedere este de a notifica debitorul
cedat (salariatul detașat) cu privire la faptul că în baza înțelegerii conforme contractului de
cesiune, începând cu data de ….. , salariatul urmează să presteze activitatea pentru
angajatorul la care se dispune detașarea și sub autoritatea acestuia, pe toată perioada
pentru care s-a dispus detașarea. Deci , la fel ca și în dreptul civil, în cazul cesiunii ce a
intervenit între cei doi angajatori, raportat la salariatul cedat singura obligație ce subzistă
este acea de notificare a acestuia, notificare concretizată prin ordinul unilateral dat de
angajatorul care dispune detașarea salariatul său, în sensul modificării unilaterale a
contractului individual de muncă, temporar, cu privire la locul muncii.
63
detaşarea. Salariatul român detaşat în străinătate este obligat în continuare să contribuie la
sistemele de asigurări sociale din România, cu excepţia situațiilor în care există convenţie de
asimilare a sistemelor între România şi statul către care s-a dispus detaşarea.
Dacă detașarea se dispune într-un stat cu care nu există înțelegere cu privire la asimilarea
sistemelor de asigurări sociale, prin convenţia de detaşare, părţile acesteia pot conveni ca
dacă unitatea din străinătate la care s-a dispus detaşarea plăteşte salariul, unitatea din
România care a dispus detaşarea să plătească indemnizaţia de detaşare. Din această
indemnizaţie de detaşare plătită în România, angajatorul iniţial va face toate reţinerile şi va
vira sumele corespunzătoare către bugetele de asigurări sociale din România, astfel
salariatul în cauză urmând a-și păstra toate drepturile de asigurat în sistemul public din
România pe toată durata prestării muncii în străinătate, sub autoritatea unui angajator
străin.
Art. 52 din Codul muncii enumeră detaşarea între cazurile de suspendare a contractului
individual de muncă din iniţiativa angajatorului. Suspendarea contractului individual de
muncă însă presupune ca salariatul să nu presteze muncă, iar angajatorul să nu plătească
salariul. În cazul în care iniţiativa aparţine uneia dintre părţi, atunci neplata salariului şi
corespunzător, neprestarea muncii este determinată de acea parte. De exemplu, este o
suspendare iniţiată de salariat, situaţia în care salariatul solicită concediu pentru creşterea
copilului în vârstă de până la 2 ani. În cazul detaşării însă, nu se poate pune problema unei
suspendări propriu-zise a contractului individual de muncă dintre salariatul detaşat şi
angajatorul la care s-a dispus detaşarea. Contractul între aceştia a fost transmis pur şi simplu
către angajatorul l-a care s-a dispus detaşarea, contractul fiind deci funcţional şi nicidecum
suspendat.
Art. 48 din Codul muncii permite modificarea contractului individual de muncă, cu titlu
excepțional, prin actul unilateral al angajatorului și în următoarele situații:
64
dispună trecerea salariatului în cauză într-un alt post corespunzător aptitudinilor sale
fizice și psihice, printr-un act unilateral de voință, întemeiat pe dispozițiile art. 48 din
Codul muncii republicat, tocmai pentru ca astfel salariatul în cauză să fie protejat).
în cazul răspunderii disciplinare a salariatului, atunci când intervine o retrogradare
din funcţie, ca sancţiune dispusă în temeiul art. 264 alin. (1) din Codul muncii de
către angajator, în baza prerogativei sale disciplinare.
Din punct de vedere practic această dispoziție prezintă un interes deosebit deoarece se
poate pune problema, de exemplu, dacă pe durata în care contractul de muncă este inactiv,
adică suspendat, salariatul ar fi obligat să respecte regulile de disciplină în muncă, respectiv
să respecte obligația de fidelitate față de angajatorul său. În lipsa unei dispoziții exprese,
atâta vreme cât legea stabilește clar că pe durata suspendării toate efectele contractului se
suspendă, ar rezulta că și obligația de fidelitate funcționează numai în măsura în care este
expres prevăzută de convenția părților sau de normele interne funcționale în acea unitate.
Există și situații în care însăși legea impune producerea efectelor, respectiv în cazul în care
un salariat solicită suspendarea contractului de muncă pentru formare profesională, pe
toată durata suspendării va continua să producă efecte dreptul acelui salariat la concediu de
odihnă, respectiv perioada de suspendare nu va fi dedusă din perioada concediului de
odihnă. Conform legii, concediul de odihnă se acordă pentru perioada efectiv lucrată într-un
an calendaristic existând însă opțiunea acordării anticipate a dreptului la concediu de odihnă
pentru anul în curs. În consecință, orice perioadă în care salariatul nu prestează activitate
nu se ia în calcul la stabilirea numărului de zile de concediu de odihnă. De regulă,
neprestarea muncii intervine în cazul în care pe durata anului calendaristic la un anumit
moment și pentru o anumită perioadă acel contract a fost suspendat. Prin excepție,
conform art. 158 din Codul muncii, republicat durata concediului pentru formare
profesională nu se deduce din baza de calcul a duratei concediului de odihnă și este
65
asimilată unei perioade de muncă efectivă în ceea ce privește drepturile cuvenite
salariatului, altele decât salariul.
În practica socială, cu privire la dispozițiile art. 49 alin. (3) din Codul muncii, republicat au
existat multe discuții, în special în cazul în care contractul individual de muncă se suspendă
de drept pentru cauze de incapacitate temporară de muncă. Astfel, s-a considerat că dacă
legiuitorul prin dispozițiile art. 158 stabilește o excepție legală într-un caz de suspendare din
inițiativa salariatului sau, după caz, prin convenția părților, respectiv concediul pentru
pregătire profesională, cu atât mai mult într-o situație obiectivă care conduce la
suspendarea de drept a contractului și care nicicum nu poate fi imputată salariatului,
respectiv concediul medical, ar trebui ca suspendarea să afecteze numai dreptul la salariu.
Până la intrarea în vigoare a OUG nr. 65/2005 soluția textului anterior de la art. 49 alin. (3)
era exact invers, în sensul că suspendarea poartă numai asupra obiectului principal al
contractului, adică prestarea muncii și plata salariului. Orice alte efecte ale contractului se
produceau în mod normal până în 2005 dacă prin lege, convenția părților sau prin norme
interne nu se stabilea altfel. Față de această schimbare totală de optică legislativă, Inspecția
muncii a dat în 2005 o instrucțiune prin care a afirmat în mod expres că perioada în care un
salariat se află în concediu medical nu se ia în calcul la stabilirea duratei concediului de
odihnă, cu excepția situației în care prin convenție nu se stabilește altfel. Pentru aceste
rațiuni de la acel moment, în contractele colective de muncă de multe ori partenerii sociali
au determinat o perioadă de regulă de 30 de zile într-un an calendaristic, perioadă în care,
chiar dacă salariatul se află în concediu medical se va considera din punct de vedere al
efectelor contractului ca fiind un contract activ asimilat perioadei efectiv lucrate cu excepția
dreptului la salariu.
Suspendare de drept;
66
Suspendare din inițiativa salariatului;
Suspendare din inițiativa angajatorului;
Suspendare convențională.
Nu poate interveni decât în cazurile prevăzute expres de Codul muncii şi în alte cazuri
prevăzute expres de lege:
67
Reglementarea acestui caz de suspendare este în concordanţă cu prevederile legale care
reglementează incompatibilităţile în cazul exercitării unei funcţii în cadrul unei autorităţi
executive, legislative ori judecătoreşti. În cazul în care, pentru anumite funcţii din cadrul
autorităţilor executive, legislative ori judecătoreşti este permis cumulul de funcţii prin lege
specială, suspendarea contractului individual de muncă nu intervine;
h) de la data expirării perioadei pentru care au fost emise avizele, autorizaţiile ori
atestările necesare pentru exercitarea profesiei. Dacă în termen de 6 luni salariatul
nu şi-a reînnoit avizele, autorizaţiile ori atestările necesare pentru exercitarea
profesiei, contractul individual de muncă încetează de drept;
Pe durata suspendării de drept a contractului de muncă pot continua să existe alte drepturi
şi obligaţii ale părţilor dacă prin legi speciale, prin contractul colectiv de muncă aplicabil,
prin contractul individual de muncă sau regulamentul intern nu se prevede altfel. În aceste
condiţii, salariatul beneficiază de vechime în muncă, precum şi de celelalte drepturi care
decurg din calitatea sa de salariat, cu excepţia situaţiei în care se dovedeşte că arestarea
preventivă a salariatului se datorează culpei sale.
În cazul suspendării din inițiativa salariatului legea face referire la situația absențelor
nemotivate. Absentarea nemotivată de la locul de muncă a salariatului nu conduce însă
automat la suspendarea contractului individual de muncă, legea stabilind la art. 51 alin. (2) o
68
posibilitate de suspendare a contractului în condiții prestabilite prin contractele colective de
muncă sau prin regulamentul intern. În consecință nu orice absențe nemotivate de la locul
de muncă conduc la suspendarea contractului, ci această suspendare este posibilă numai
dacă în prealabil în contractul colectiv de muncă, sau în lipsa acestuia în regulamentul
intern, se prevede expres că lipsa nemotivată a salariatului este cauză de suspendare a
contractului individual de muncă din inițiativa salariatului și în temeiul art. 51 alin. (2) din
Codul muncii. În realitate, această cauză de suspendare ar trebui să conducă întotdeauna la
suspendarea contractului pentru că, dacă salariatul absentează nemotivat, acesta nu
prestează muncă și în mod corespunzător angajatorul nu-l plătește. Față de reglementarea
actuală a legii, singura soluție posibilă ar fi de considerat că dacă un salariat lipsește
nemotivat de la locul de muncă angajatorul este obligat să plătească salariul, suspendarea
intervenind numai în măsura în care s-a prevăzut expres acest lucru în contractul colectiv de
muncă sau, după caz Regulamentul intern. Problema acestui text își găsește rădăcinile în
faptul că absențele nemotivate sunt considerate de regulă, conform Regulamentelor
interne, abateri disciplinare de natură să atragă răspunderea disciplinară a salariatului
culpabil. Or, a existat temerea că, atâta vreme cât se pune problema suspendării
contractului individual de muncă nu ar mai fi posibilă tragerea la răspundere disciplinară a
salariatului vinovat. Răspunderea disciplinară intervine în măsura în care se cumulează
condițiile acesteia și reprezintă o consecință a atitudinii culpabile a salariatului în timp de ce
suspendarea contractului explică nefuncționalitatea efectelor contractului, atâta vreme cât
nu se prestează muncă și nu se plătește salariu. Oricum, raportând dispozițiile art. 49 alin.
(4) la cele din art. 51 alin. (2) rezultă fără dubiu că pe durata suspendării contractului
pentru absențe nemotivate salariatul nu va beneficia de nici un fel de drept rezultat din
contractul de muncă.
Legea română stabilește și alte situații în care se poate presupune intervenția unei atitudinii
culpabile din partea salariatului. Astfel, între cauzele enunțate la art. 52 din Codul muncii ca
determinând suspendarea contractului din inițiativa angajatorului se face referire la:
69
civile contractuale, o despăgubire egală cu drepturile salariale de care a fost privat ca
urmare a intervenției cauzei de suspendare.
Cea mai frecventă utilizare a acestui text se regăsește în cazul încetării raporturilor de
muncă, de regulă din inițiativa uneia dintre părți, pentru că în astfel de situații fie că se
pune problema unei concedieri, fie că se pune problema unei demisii, partea care are
inițiativa ruperii relațiilor de muncă are obligația de a acorda celeilalte părți un preaviz. Ori
de câte ori intervine o suspendarea a contractului individual de muncă, termenul de preaviz
se va suspenda corespunzător. De altfel în cazul concedierilor care impun preavizarea
salariaților, legea stabilește o dispoziție expresă în acest sens, respectiv art. 75 alin. (3) din
Codul muncii. De asemenea, legea stabilește termene exprese în cazul derulării și finalizării
unor cercetări disciplinare sau în cazul emiterii unei decizii de sancționare disciplinară.
Raportat la dispozițiile art. 49 alin. (6) din Codul muncii aceste termene se suspendă în cazul
în care intervine o situație de suspendare a contractului individual de muncă. În mod
excepțional, chiar dacă intervine o cauză de suspendare a contractului de muncă, aceasta nu
determină nici un fel de efect dacă acel contract încetează de drept, deoarece cauza de
încetare de drept a contractului de muncă este de natură a înlătura situația de suspendare.
Astfel de exemplu, dacă o persoană se află într-un concediu medical, dar acea persoană este
angajată cu contract de muncă pe durată determinată, la expirarea termenului pentru care a
fost încheiat, contractul va înceta de drept în temeiul art. 56 alin. (1) lit. i) din Codul muncii,
fără a mai avea relevanță faptul că acel salariat se află într-o suspendare de drept a
contractului său. Practic, cauza de suspendare de drept va înceta automat determinată de
însăși încetarea de drept a contractului.
Art. 12 din Codul muncii stabilește că, contractul individual de muncă se poate încheia și pe
durată determinată, dar numai în condițiile expres prevăzute de lege. Astfel în titlul referitor
la contractul individual de muncă există un capitol întreg dedicat contractului încheiat pe
durată determinată.
70
contract de muncă își producea efectele numai în măsura în care era expres determinată în
scris în cuprinsul contractului.
Dacă părțile și-ar fi dorit prelungirea contractului inițial tot pentru o durată determinată, s-
ar fi impus o manifestare expresă de voință în acest sens, contractele pe durată determinată
reprezentând excepția în acest domeniu. În lipsa unei manifestări exprese de voință rezultă
că părțile contractului înțeleg să aplice în continuare regula, respectiv contractul individual
de muncă pe durată nedeterminată. Totuși, în mod excepțional, în cazul în care prin însăși
natura lui acel contract nu poate fi încheiat altfel decât pe durată determinată, prelungirea
tacită a termenului contractului se va face pe durată determinată, dar până la termenul
maxim pentru care acel contract poate fi prelungit. Pot exista următoarele situații:
71
➫ cazul vârfului de activitate, respectiv atunci când la nivelul angajatorului intervine o
creștere de activitate. Astăzi acestei situații i se alătură și cazul în care temporar la
nivelul unui angajator intervine o modificare a structurii activității. Practic
angajatorul poate încheia contract pe durată determinată fie atunci când temporar
activitatea sa determinată conform obiectului se mărește, fie atunci când
necesitățile de derulare a activității impun alte prestații decât cele pe care de regulă
le îndeplinește. Nu este necesar ca la momentul angajării să existe documente
justificative a vârfului de activitate sau a schimbării temporare a structurii de
activitate, dar pe de o parte inspectorii de muncă au competență de control și cu
privire la legalitatea contractelor încheiate pe durată determinată.
Apropiată de această situație este și situația în care cel angajat este o persoană care are mai
puțin de 5 ani până la îndeplinirea condițiilor de pensie. Această prevedere pe de o parte
poate fi perfect inclusă în categoria anterioară pentru că reprezintă o măsură legală de
protecție a unei categorii de salariați aflați în situația de a fi șomeri sau lipsiți de lucru, pe de
altă parte raportat la faptul că între cauzele de încetare de drept a contractului individual se
regăsește și cauza privind îndeplinirea condițiilor de vârstă pentru pensionare,
reglementarea specifică a unui astfel de contract ca fiind încheiat pe durată determinată nu
se mai justifică. Dacă la îndeplinirea vârstei de pensionare oricum contractul de muncă
încetează de drept, nu mai există rațiune pentru a se determina și un alt temei de încetare,
tot de drept, a aceluiași contract, respectiv expirarea termenului contractului. Singura
rațiune în care acest caz ar fi funcțional apare în ipoteza în care în perioada celor 5 ani până
72
la împlinirea vârstei legale de pensionare se permite salariatului încheierea mai multor
contracte de muncă pe durată determinată la mai mulți angajatori. În aceste condiții această
cauză este reglementată tocmai pentru a determina angajatorul să angajeze acea categorie
care se presupune că ar avea șanse mai reduse la angajare.
O primă limitare vizează durata maximă pentru care se poate încheia contractul pe durată
determinată. Astfel, la acest moment un contract poate fi încheiat pe o durată de maximum
3 ani (36 luni). Legea nu specifică și o durată minimă a contractului și având în vedere faptul
că, de regulă, izvorul raporturilor de muncă este pentru angajați contractul individual de
muncă ar rezulta că și pentru activități cu caracter întâmplător și de durată foarte redusă,
dacă legea nu prevede altfel, se impune încheierea contractului individual de muncă pe
durată determinată. În plus, s-a considerat că față de o reglementare specifică referitoare la
contractul încheiat pentru timp parțial și care stabilea o durată minimă zilnică de lucru de 2
ore ca urmare a modificării legii în sensul eliminării limitării minime, ar rezulta că singurul
element ce determină durata minimă a unui contract individual de muncă este reprezentat
de voința părților.
În practică, cel mai adesea timpul normal de lucru este împărțit în săptămâna de lucru în
mod egal 5 zile pe săptămână, 8 ore zilnic. Raportat la acest program fiind stabilit și
programul pentru contractele pe timp parțial. Contractele încheiate pe timp parțial
presupun acordarea drepturilor pentru salariați corespunzător timpului de lucru prestat. În
cazul concediilor de odihnă salariatul va beneficia de numărul de zile de concediu prevăzut
în contractul său individual de muncă corespunzător cu dreptul celorlalți salariați.
Indemnizația de concediu însă va reprezenta numai o parte din indemnizația de concediu
acordată celorlalți salariați.
73
părți pe o durată mai mică de 3 luni. În măsura în care oricare din limitele prevăzute de lege
nu s-a respectat, consecința normală ar fi transformarea automată a contractului încheiat pe
durată determinată într-un contract încheiat pe durată nedeterminată. Această soluție este
funcțională pentru rigori de echitate, dar nu răspunde întru-totul cerințelor actuale ale legii,
având în vedere caracterul consensual al contractul individual de muncă.
Existența celor trei limitări își găsește izvorul în dreptul european al muncii, existând în acest
sens un acord european conform căruia pentru protejarea intereselor salariaților statele
membre trebuie să cuprindă în legislația internă cel puțin una dintre cele trei limitări. Până
la adoptarea OUG nr. 65/2005 în legea română existau două astfel de limitări, respectiv
limitarea duratei contractului și enunțarea limitativă a situațiilor se poate încheia pe durată
determinată. Din 2005 s-a introdus și cea de-a treia limitare, astfel încât dacă legea
europeană impunea alternativ una dintre aceste limitări, legea națională le impune
consecutiv.
74
În practică, această instituție recunoscută de regulă sub denumirea de leasing de personal
prezintă o serie de avantaje deoarece pe de o parte, beneficiarul prestației în muncă nu este
răspunzător ca orice angajator pentru salariații care prestează munca, iar pe de altă parte
astfel sunt evitate formalismele impuse de legislația muncii în special atunci când se pune
problema încetării raporturilor de muncă. Pe de altă parte, tocmai pentru a se asigura o
protecție a stabilității în muncă a salariaților, munca temporară la fel ca și munca pe durată
determinată sau munca pe timp parțial reprezentând o formă de muncă precară, legea
română limitează și în această situație atât durata misiunii, cât și motivele pentru care un
beneficiar ar putea recurge la munca prin agent de muncă temporară. Această limitare
impune ca beneficiarul să recurgă la muncă temporară numai în mod excepțional, regula
fiind reprezentată de încheierea directă a unui contract individual de muncă cu salariatul pe
durată nedeterminată.
75