Spalarea Banilor
Spalarea Banilor
Deşi sintagma “spălarea banilor” este apărută recent, acest fenomen apare
încă din vechime, fiind strâns legat de obiceiul ascunderii averilor pentru a evita
impozitele excesive sau confiscarea abuzivă a bunurilor de către autorităţi şi de a
le transforma pe acestea în venituri aparent legale şi, implicit, oneste şi de a le
oferi posesorilor acestor sume respectabilitate.
Cu 2000 de ani înainte de Hristos, în China, comercianţii îşi ascundeau
averile printr-un act ilicit, de teama ca dictatorii să nu dispună confiscarea lor. În
Grecia antică, conducătorii cetăţii elene au stabilit o taxă de 20 % asupra
exporturilor şi importurilor efectuate pe o anumită direcţie. Aceste decizii au
determinat pe fenicieni şi pe greci să facă un ocol de 20 de mile pentru a se
sustrage de la plata acestor impozite1.
Juriştii romani au conştientizat că fructificarea produsului infracţiunii
prezintă un pericol social mult mai mare decât infracţiunea care a generat acest
produs, exprimând ideea printr-un adagiu latin, de mare aplicabilitate şi în zilele
noastre, şi anume receptorum peius est genus. Principiul pe care se bazează
această maximă latină este de mare actualitate şi astăzi, întrucât, jurisdicţiile care
au adoptat această practică pedepseşte spălarea banilor mult mai grav decât
infracţiunile care au generat veniturile ilicite2.
În Evul Mediu, Biserica Catolică a luptat pentru interzicerea cămătăriei,
considerate o crimă deosebit de gravă, ceea ce a dus la schimbări în activităţile
cămătarilor şi negustorilor care încercau să eludeze interdicţia de a percepe
camăta aferentă banilor împrumutaţi: când acordau împrumuturi , cămătarii
“umflau” artificial ratele periodice de restituire, atât cât să acopere şi plata
1
Ioan Melinescu, Irina Talianu, Investigaţiile financiare în domeniul spălării banilor, Ed.
Imprimeria Naţională, Bucureşti, 2004, p. 7.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 14.
dobânzilor, susţinând că adaosul solicitat reprezintă o recompensă pentru riscul
asumat1.
Pe lângă disimularea fondurilor ilicite, şi tradiţia refugiilor bancare are o
lungă existenţă. Primii care au folosit astfel de refugii au fost piraţii care prădau
comerţul European în Oceanul Atlantic la începutul secolului XVII. Aceştia au
fost primii utilizatori ai paradisurilor fiscale, insule în care îşi depozitau bunurile
sustrase fără să fie nevoie să plătească taxe şi impozite impuse de autorităţi. În
unele porturi piraţii erau primiţi bine datorită sumelor mari de bani pe care le
cheltuiau, aceştia având posibilitatea chiar să se retragă “la pensie”, practici ce
sunt asemănătoare cu jurisdicţiile refugiilor bancare din zilele noastre. Cu sumele
obţinute ilegal piraţii îşi puteau cumpăra “iertarea păcatelor”, având posibilitatea
de a se întoarce acasă. În 1612, a avut loc prima amnistie modernă, Anglia
oferind iertare completă piraţilor care îşi abandonau profesia, dar şi dreptul de a-
şi păstra profiturile.
Şi materia confiscării produselor infracţiunii este cunoscută încă din
trecut. Confiscarea produselor generate de infracţiuni s-a practicat încă din
vremurile medievale, aplicându-se iniţial pentru delictele politice şi apoi pentru
cele economice. Confiscarea era justificată în public asemenea prevederilor din
legile moderne cu privire la confiscarea averilor, fiind aplicate, de cele mai multe
ori, în vederea obţinerii de venituri în favoarea Coroanei2.
Expresia “spălarea banilor”, folosită pentru a exprima transformarea
banilor murdari în bani “curaţi”, este asociată iniţiativei celebrului gangster de
origine napolitană, Al Capone (dar şi alţii, cum ar fi Bugsy Moran), de a înfiinţa
în Chicago un lanţ de spălătorii chimice, utilizate ca paravan pentru ascunderea
unor câştiguri ilegale3. Probabil, pornind de la aceste activităţi ilicite s-a adoptat
şi expresia de “money laundering”, care semnifică “spălarea banilor”, idee ce a
câştigat cu timpul şi o consacrare juridică. În zilele noastre, activitatea de spălare
a banilor se face, de obicei, prin intermediul fast-food-urilor, restaurantelor,
societăţilor comerciale, care implică plăţi prin numerar.
1
Tudorel Dragomirescu, Infracţiunea de spălare a banilor (teză de doctorat), Academia de
Poliţie “Al. I. Cuza”, Facultatea de Drept, Bucureşti, 2005, p. 33.
2
Gheorghe Mocuţa, [Link]., p. 143.
3
Emilian Stancu, Tratat de criminalistică, ed. a II-a revăzută şi adăugită, Ed. Universul Juridic,
Bucureşti, 2003, p. 652.
Cadrul legal aplicabil domeniului spălării banilor în România – Legea nr.
656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor, precum şi
pentru instituirea unor măsuri de prevenire şi combatere a finanţării actelor
de terorism
1
Gheorghe Mocuţa, [Link]., p. 165.
2
Alexandru Boroi, Mirela Gorunescu, Ionuţ Andrei Barbu, Dreptul penal al afacerilor,
ediţia a V-a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2011, p. 280.
incriminarea era limitată numai în cazul în care bunul ce forma obiectul
infracţiunii de spălare de bani era obţinut ca urmare a săvârşirii anumitor
infracţiuni, limitative prevăzute de lege, Legea nr. 656/2002 incriminează
spălarea banilor indiferent de infracţiunea din săvârşirea căreia provine bunul.
Potrivit art. 23 din Legea nr. 656/2002 constituie infracţiunea de spălare a
banilor:
a) schimbarea sau transferul de bunuri, cunoscând că provin din săvârşirea
de infracţiuni, în scopul ascunderii sau al disimulării originii ilicite a acestor
bunuri sau în scopul de a ajuta persoana care a săvârşit infracţiunea din care
provin bunurile să se sustragă de la urmărire, judecată sau executarea pedepsei;
b) ascunderea sau disimularea adevăratei naturi a provenienţei, a situării, a
dispoziţiei, a circulaţiei sau a proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra
acestora, cunoscând că bunurile provin din săvârşirea de infracţiuni;
c) dobândirea, deţinerea sau folosirea de bunuri, cunoscând că acestea
provin din săvârşirea de infracţiuni.
Încălcarea prevederilor legii atrage răspunderea civilă, disciplinară,
contravenţională sau penală, după caz.
Contravenţiile prevăzute la art. 22 din lege se sancţionează diferenţiat cu
amendă de la 100.000 RON la 300.000 RON şi de la 150.000 RON la 500.000
RON. Aceste sancţiuni se aplică şi persoanelor juridice.
Faptele prevăzute la art. 23 alin. (1) lit. a), b), c) se sancţionează cu
pedeapsa închisorii de la 3 la 12 ani, pedepsindu-se chiar şi tentativa.
Nerespectarea obligaţiilor prevăzute la art. 18 din Legea nr. 656/2002 se
sancţionează cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
Aplicarea măsurilor asigurătorii din legislaţia penală este obligatorie în
cazul săvârşirii infracţiunii de spălare de bani sau în cazul finanţării actelor de
terorism.
De asemenea, confiscarea reprezintă o măsură obligatorie în acest
domeniu, aplicându-se dispoziţiile art. 112 din Noul Cod Penal cu privire la
confiscarea specială.
Legea nr. 656/2002 numeşte şi autorităţile care au atribuţii în aplicarea
acestei legi1. Astfel, prin art. 19 se reglementează înfiinţarea Oficiului Naţional
de Prevenire şi Combatere a Spălării Banilor, organ de specialitate cu
personalitate juridică, aflat în subordinea Guvernului României. Activitatea
realizată de acest organ este prevenirea şi combaterea spălării banilor şi a
finanţării actelor de terorism pe care le realizează prin două modalităţi:
- prin primirea de la entităţile raportoare prevăzute de art. 8 din lege a
anumitor informaţii pe care le analizează şi le prelucrează;
- prin sesizarea Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, atunci când constată indicii temeinice de spălare de bani sau de finanţare
a actelor de terorism.
Legea nr. 656/2002 a adus următoarele noutăţi în materia legiferării luptei
împotriva spălării banilor2:
- extinderea ariei de acoperire a entităţilor raportoare;
- eliminarea listei ce enumeră infracţiunile generatoare de bani murdari;
- introducerea pentru toate entităţile raportoare a obligaţiei identificării
clienţilor, încă de la iniţierea relaţiei de afacere;
- obligaţia raportării către Oficiu a transferurilor externe mai mari decât
echivalentul în lei a 10.000 euro;
- posibilitatea Oficiului de a efectua verificări şi controale comune la
entităţile raportoare împreună cu autorităţile de supraveghere prudenţială;
Începând cu anul 2005, Legea nr. 656/2002 a fost modificată succesiv
printr-o serie de acte normative cum ar fi Legea nr. 39/20033 privind prevenirea
şi combaterea criminalităţii organizate, Legea nr. 230/2005 privind modificarea
şi completarea Legii nr. 656/20024, Legea nr. 36/20065, Legea nr. 405/20066,
Legea nr. 306/20077 şi OUG nr. 53/20088. Cadrul legislativ a fost completat prin
Hotărârea nr. 531 din 19 aprilie 2006 pentru aprobarea Regulamentului de
1
Alexandru Boroi şi alţii, [Link]., p. 283.
2
Dumitru A. P. Florescu, Dan Bucur, Theodor Mrejeru, Marius Pantea, Andreea
Martinescu, Evaziunea fiscală, Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2013, p. 286.
3
M. Of. nr. 50 din 29 ianuarie 2003.
4
M. Of. nr. 618 din 15 iulie 2005.
5
M. Of. nr. 200 din 3 martie 2006.
6
M. Of. nr. 947 din 23 noiembrie 2006.
7
M. Of. nr. 784 din 19 noiembrie 2007.
8
M. Of. nr. 333 din 30 aprilie 2008.
organizare şi funcţionare a Oficiului Naţional de Prevenire şi Combatere a
Spălării Banilor.
Legea nr. 230/2005 a adus elemente principale de noutate1:
- modificarea art.8 prin completarea categoriilor de entităţi raportoare;
- mărirea duratei de suspendare a operaţiunilor suspecte de spălare de
bani de la 48 de ore la 72 de ore şi a perioadei de prelungire a suspendării
operaţiunilor suspecte de spălarea banilor de la 3 la 4 zile lucrătoare;
- stabilirea atribuţiilor ofiţerilor de conformitate în aplicarea prevederilor
legale de combatere a spălării banilor;
- majorarea pragului sancţiunilor contravenţionale cu rata inflaţiei;
- configurarea procedurii de confiscare specială şi a metodelor de
investigaţie folosite de Parchet cu tehnici de interceptare a sistemelor de
comunicaţii, livrare controlată, supravegherea conturilor bancare, comunicarea
actelor legale şi a documentelor bancare, financiar-contabile, folosirea agenţilor
sub acoperire.
1
Dumitru A. P. Florescu şi alţii, [Link]., pp. 286-287.
2
Adan Nieto Martin, Américanisation ou européanisation du driot penal économique?,
publicat în “Revue de Sciences Criminelle et de Droit Pénal Comparé” nr. 4/2006, pp. 767-768.
Statele Unite ale Europei au adoptat această orientare americană prin
reglementarea Directivei Consiliului Uniunii Europene din 10 mai 1991 pentru
prevenirea folosirii sistemului financiar în scopul spălării banilor. Scopul
adoptării acestei directive nu a fost acela de a incrimina spălarea banilor, ci de a
impune unele obligaţii de raportare a tranzacţiilor suspecte şi a altor măsuri de
prevenire a spălării banilor, lăsând la alegerea statelor europene optarea pentru o
definiţie administrativă şi penală a spălării banilor. Unele state au optat pentru
reglementarea spălării banilor prin norme de drept penal, iar altele prin norme
administrative1. După lungi dezbateri şi dispute asupra fundamentelor directivei
care fusese adoptată în scopul prevenirii şi nu combaterii spălării banilor, s-a
dorit evitarea distorsiunilor legislative la nivel comunitar şi s-a decis că toate
statele membre UE să incrimineze spălarea banilor, ca urmare a implementării
directivei în legislaţia naţională. Aşadar, Directiva din 1991 a reprezentat o parte
integrantă a regimului internaţional de combatere a spălării banilor.
Particularităţile infracţiunilor de spălare a banilor în România cunosc o
serie de valenţe specifice, existând un raport de conexiune între infracţiunile din
sfera criminalităţii afacerilor şi infracţiunea de spălare de bani. În ţara noastră,
principalele infracţiuni generatoare de bani murdari sunt de natură financiar-
fiscală. În ce priveşte concursul de infracţiuni, din moment ce orice încercare de
aprofundare a infracţiunilor economico-financiare trebuie circumscrisă nevoii de
a combate acest flagel, putem spune că existenţa acestor două tipuri de
intercondiţionare caracterizează conexitatea etiologică şi consecvenţională 2.
Vom prezenta în continuare unele elemente specifice infracţiunilor
financiar-economice, atunci când acestea reprezintă factori generatori ai
fondurilor negre ce trebuie supuse spălării. Înainte de intrarea în vigoare a Legii
nr. 656/2002, principala infracţiune generatoare de bani murdari era evaziunea
fiscală, ce nu era inclusă în lista infracţiunilor predicat care trebuiau probate
pentru a reţine întrunit conţinutul incriminator al spălării banilor. În timp ce în
cazul infracţiunii spălării banilor fondurile supuse spălării provin din afaceri
criminale, în cazul evaziunii fiscale, fondurile obţinute provin din activităţi
1
Guy Stessens, Money Laundering, publicat în “International Review of Criminal Law”, vol.
77, nr. 1-2/2006, p. 202.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 146.
legale, dar prin activitatea de sustragere prin orice mijloace de la impunerea sau
de la plata taxelor, impozitelor, contribuţiilor şi a altor sume datorate bugetului
de stat, bugetelor locale, bugetului asigurărilor sociale şi bugetelor fondurilor
speciale de către contribuabili, dobândesc caracter ilegal.
O altă modalitate prin care criminalitatea organizată obţine direct sau
indirect beneficii financiare sau alte beneficii materiale este bancruta
frauduloasă1, motiv pentru care a fost inclusă între infracţiunile grave, ca şi
infracţiunea de spălare a banilor, prevăzute de Legea nr. 39/2003.
Alteori, spălarea banilor are drept situaţie premisă săvârşirea unor
infracţiuni grave săvârşite de grupuri criminale organizate. Finalitatea constituirii
unor astfel de grupuri este obţinerea, în mod direct şi indirect, a unor profituri
uriaşe, care în mod firesc, vor trebui reintroduse în circuitul civil şi supuse
spălării. Doctrina propune de lege ferenda prevederea distinctă ca variantă
agravată a infracţiunii analizate săvârşirea spălării banilor provenind din
infracţiuni predicat comise de către grupuri criminale organizate2.
1
Vasile Dobrinoiu, Drept penal. Partea specială, vol. I, Ed. Lumina Lex, Bucuresti, 2004, p.
385; Ioan Lascu, Spălarea banilor – actualitate, realitate socială şi incriminare, publicat în
Revista “Dreptul” nr. 6/2003, p. 13.
2
Tudorel Dragomirescu, Infracţiunea de spălare a banilor(teză de doctorat), Academia de
Poliţie Al. I. Cuza, Facultatea de Drept, Bucureşti, 2005, p. 148.
3
Ibidem, p. 144.
Unii autori consideră că infracţiunea de spălare a banilor este lipsită de
element material, deoarece modalitatea normativă se referă la bunuri imateriale,
cum sunt dreptul de proprietate şi alte drepturi produs al infracţiunii principale 1.
Această opinie se contrazice2 prin ideea că, în concepţia Codului civil, dreptul de
proprietate este încorporat şi materializat în obiectul său, deci se confundă cu
lucrul ce îi formează obiectul.
Potrivit Convenţiei de la Varşovia, semnată la 16 aprilie 2005, a
Consiliului Europei privind spălarea, descoperirea, sechestrarea şi confiscarea
produselor infracţiunii şi finanţarea terorismului, infracţiunea predicat se referă la
orice infracţiune în urma căreia produsele sunt generate şi susceptibile de a
deveni obiectul unei infracţiuni prevăzute în Convenţie.
Există controverse în doctrină şi cu privire la pretinsa neconcordanţă de
ordin terminologic pe care o prezintă sintagma “spălarea banilor” 3. S-a
demonstrat că statul român nu are motive să înlocuiască sintagma “spălarea
banilor” cu sintagma “spălarea produsului infracţiunii”, ca urmare a ratificării
Convenţiei Consiliului Europei încheiată la Strasbourg în 1990, ratificată prin
Legea nr. 656/2002, deoarece nicăieri în Convenţie nu este prevăzută această
obligaţie. Între timp, România a mai ratificat şi Convenţia de la Varşovia în 2005,
potrivit căreia prin “bun” se înţelege un bun de orice natură, corporal sau
necorporal, mobil ori imobil, precum şi acte juridice sau documente atestând un
titlu ori un drept cu privire la un bun, iar “produs” se referă la orice avantaj
economic, derivat sau obţinut direct sau indirect din infracţiuni.
De vreme ce legiuitorul român nu a definit în Legea nr. 656/2002
sintagma de “produse”, însă a ratificat, prin Legea nr. 420/2006 Convenţia de la
Varşovia a Consiliului Europei privind spălarea, descoperirea, sechestrarea şi
confiscarea produselor infracţiunii şi finanţarea terorismului, se poate păstra
sintagma “spălarea banilor” şi pe viitor. Statului român nu îi incumbă obligaţia să
cuprindă referiri la obiectul material al infracţiunii în denumirea marginală a
1
Valerică Dabu, Sorin Cătinean, Spălarea banilor în noul Cod Penalşi în legislaţia penală
actuală, publicat în Revista “Dreptul” nr. 4/2005, pp. 180-181.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 179.
3
Valerică Dabu, Remus Borza, Infracţiunea de spălare a banilor în lumina noilor acte
normative în materie (I), publicat în R.D.P. nr.4/2007, p. 31-43
incriminării, mai ales că sintagma “spălarea banilor” este folosită în mai multe
legislaţii1.
Situaţia premisă constă în existenţa unui bun care provine din săvârşirea
unei infracţiuni. Fără această situaţie premisă infracţiunea de spălare a banilor nu
poate fi concepută, pentru că i-ar lipsi obiectul material4.
Se observă că sunt susceptibile de a fi trase la răspundere persoanele care
spală orice fel de valori provenite din orice infracţiune. Infracţiunea de spălare a
1
Mihai Adrian Hotca, Maxim Dobrinoiu, Infracţiuni prevăzute în legi speciale (Comentarii
şi explicaţii), vol. I, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p. 321.
2
Costică Voicu, Alexandru Boroi, Florin Sandu, Ion Molnar, Mirela Gorunescu, Sorin
Corlăţeanu, Dreptul penal al afacerilor, ediţia a III-a, Ed. C.H. Beck , Bucureşti, 2006, p. 280.
3
Dumitru A.P. Florescu, [Link]., p. 292.
4
Alexandru Boroi şi alţii, [Link]., p. 288.
banilor are un caracter de infracţiune corelativă, derivată, dat de condiţionarea
infracţiunii de spălare a banilor de existenţa prealabilă a unei alte infracţiuni.
Ambele fapte se află într-o relaţie de corelativitate, denumită în literatura
juridică1 “conexiune de corelaţie”. Aceasta înseamnă că între fapta principală
(din care provine bunul) şi fapta subsecventă, secundară (spălarea banilor) există
o legătură obiectivă care însă nu aduce atingere cu nimic caracterului autonom al
infracţiunii de spălare a banilor2. În practică judiciară s-a statuat că fapta
principală va preceda întotdeauna spălarea banilor3.
Caracterul dublu al infracţiunii de spălare a banilor, ca infracţiune de
consecinţă şi infracţiune autonomă, explică regimul juridic complex al combaterii
faptelor de spălare, din punctul de vedere al particularităţii mijloacelor de probă
utilizate în investigarea sa.
Infracţiunea de spălare de bani ar trebui să fie pedepsită chiar dacă autorul
infracţiunii principale nu va fi tras la răspundere penală pentru fapta sa, fie că nu
are vârsta cerută de lege pentru a răspunde, fie că este iresponsabil sau a fost
constrâns să săvârşească fapta. Se reţin elementele constitutive ale infracţiunii de
spălare a banilor chiar dacă nu se cunoaşte autorul infracţiunii predicat,
infracţiunea având un caracter autonom în raport cu infracţiunea de origine. Nici
prescrierea răspunderii penale şi amnistia nu afectează existenţa infracţiunii de
spălare a produsului infracţiunii principale4.
În ce priveşte gravitatea infracţiunii principale din care urmează să
provină bunurile susceptibile de spălare, în doctrină, s-a statuat ca orice
infracţiune poate constitui situaţia premisă pentru infracţiunea de spălare a
banilor asemenea dreptului francez, belgian, englez, elveţian, maltez, spălarea
banilor fiind o infracţiune subsecventă oricărei infracţiuni, fără nicio
discriminare5. În schimb, în dreptul spaniol infracţiunea de spălare de bani poate
fi comisă doar în legătură cu o infracţiune gravă, pentru care lege prevede
1
Avram Filipaş, Instituţii de drept penal. Curs selectiv pentru examenul de licenţă, Ed. Trei,
Bucureşti, 2001, p. 410.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 190.
3
T.B., [Link]., încheierea nr. 3268 din 26 mai 2005, publicată în Tudorel Toader, Andreea
Stoica, Nicoleta Cristuş, Codul penal şi legile speciale, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008, p.
643.
4
Valerică Dabu, Remus Borza, [Link]., p. 70.
5
Jean Riffault, Le blanchiment de capitaux illicite. Le blanchiment de capitaux en droit
comparé, în Revue de science criminelle et de droit penal comparé nr. 2/1999, pp. 232-237.
pedeapsa cu închisoarea mai mare de 3 ani ( art. 301-302 Cod spaniol), în dreptul
italian infracţiunea de spălare de bani se referă la produsele oricăror infracţiuni
comise cu intenţie (art. 648 bis), în dreptul german şi brazilian, Codul penal
prevede expres infracţiunile ale căror produse pot fi spălate, iar în Codul penal al
Statelor Unite menţionează toate infracţiunile financiare incriminate de legile
federale1.
Curtea Constituţională a României a reţinut că termenul de “infracţiune”
este folosit de legiuitor în mod generic pentru a acoperi multitudinea de
“infracţiuni de bază” din care pot proveni bunurile2. Această condiţie esenţială nu
este îndeplinită dacă, de pildă, bunul provine dintr-o contravenţie sau dintr-o
abatere disciplinară ori dintr-un delict civil şi, ca atare, infracţiunea de spălarea
banilor nu va mai putea exista. Este o răsfrângere a situaţiei premisă asupra
conţinutului constitutiv al infracţiunii.
În literatura de specialitate3 se atrage atenţia asupra faptului că statul
român, ratificând Convenţia de la Varşovia, este obligat să se asigure că o
condamnare anterioară sau simultană pentru o infracţiune predicat nu este o
condiţie pentru o condamnare pentru spălarea de bani4.
1
Valerică Dabu, Sorin Cătinean, Despre spălarea produsului infracţiunilor, publicat în
Revista “Dreptul” nr. 12/2002, p. 135.
2
Valerică Dabu, Sorin Cătinean, Noua lege…, pp. 38-39.
3
Alexandru Boroi, [Link].,p. 287.
4
Camelia Bogdan, [Link]., p. 210.
Disimularea semnifică faptul că schimbarea sau transferul s-au făcut prin
ascunderea caracterului ilegal al provenienţei bunurilor şi înlocuirea trăsăturilor
ilegale cu trăsături “false” sau adevărate care oferă originii bunurilor un caracter
aparent legal1. Acţiunea de schimbare sau transfer de bunuri trebuie să fie
capabilă de a disimula originea ilicită, adică de a crea o situaţie de “legalitate”
credibilă, verosimilă.
Acţiunea de schimbare sau transfer prevăzută la art. 23 alin (1) lit. a) se
întregeşte cu a doua cerinţă esenţială relativ la cel de-al doilea scop posibil al
schimbului sau transferului de bunuri şi anume, de a ajuta persoana care a
săvârşit infracţiunea din care provin bunurile să sustragă de la urmărire, judecată
sau executarea pedepsei, altfel spus, să aibă ca scop favorizarea autorului
infracţiunii principale (favorizare personală)2.
Urmărea imediată în cazul primei variante a elementului material constă
în producerea stării de pericol la adresa valorilor sociale ocrotite de lege de ordin
patrimonial şi cu privire la înfăptuirea nestingherită a justiţiei.
Exemple de urmări socialmente periculoase ca urmare a săvârşirii
infracţiunii de spălare de bani în diferite domenii:
- introducere pe piaţă a bunurilor spălate prejudiciază concurenţii,
afectând liberă concurenţă, ca urmare a cheltuielilor minime cu obţinerea
capitalului ilegal;
- reciclarea produsului infracţiunii care se face, de regulă, cu asumarea
unor riscuri ridicate în afaceri, cauzează un dezechilibru de şanse celor care
doresc să investească fonduri, capital curat. Cei care investesc “capital spălat” nu
urmăresc în principal productivitatea, eficienţa, profitul, ci doar să cheltuiască
produsul infracţiunii.
- reuşita folosirii produsului infracţiunii întăreşte sau favorizează
hotărârea de a repeta infracţiunea principală sau alta infracţiune cu toate
consecinţele ce decurg din acestea;
- folosirea capitalurilor murdare în mecanismele şi instituţiile pieţei care
afectează credibilitatea, stabilitatea şi eficienţa acestora 3.
1
Valerică Dabu, Sorin Cătinean, Despre spălarea…, p. 136.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 210.
3
Valerică Dabu, Remus Borza, Infracţiunea de spălare a banilor în lumina noilor acte
normative (II), publicat în R.D.P. nr. 2/2008, p. 75.
Legătură de cauzalitate dintre elementul material al primei variante
prevăzute la art. 23 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 656/2002 şi urmărea socialmente
periculoasă trebuie dovedită.
În cazul infracţiunii de spălare de bani, dovedirea legăturii de cauzalitate
presupune identificarea circuitului banilor murdari: investigatorul financiar va
trebui să descopere tehnicile, instrumentele, destinaţiile, tipologiile folosite de
spălătorul de bani pentru ascunderea produselor infracţiunii1.
Infracţiunea de spălare a banilor nu este o infracţiune de pericol, deoarece
disimularea produsului infracţiunii nu are ca efect numai punerea în pericol a
valorilor sociale ocrotite de lege, ci şi producerea urmărilor pe care legea le-a
prevăzut când a incriminat fapta2. Având în conţinutul său referiri la rezultatul
produs, rezultat perceptibil şi care trebuie constatat pentru calificarea faptei ca
infracţiune, infracţiunea de spălare a banilor este o infracţiune materială, de
rezultat3.
Elementul material al infracţiunii de spălare a banilor în cea de-a doua
variantă constă în acţiunea de ascundere sau disimulare adevăratei naturi a
provenienţei, a situării, a dispoziţiei, a circulaţiei sau a proprietăţii
bunurilor ori a drepturilor asupra acestora, cunoscând că bunurile provin
din săvârşirea de infracţiuni.
Acţiunea de ascundere sau disimulare vizează, în fapt, un ansamblu de
fapte concrete prin care spălătorul de bani urmăreşte să confere o aparenţă de
legalitate produsului infracţiunilor, astfel încât să pară că bunul respectiv a fost
dobândit în urma unor afaceri şi operaţiuni legale. S-a exprimat în doctrină 4 ideea
că, deşi textul de lege se referă la ascunderea naturii reale a provenienţei bunului,
legiuitorul a avut în vedere şi ascunderea acestuia de la vedere, astfel încât
acestea să nu poate fi identificate, localizate şi văzute efectiv. Ascunderea sau
disimularea se referă atât la bunul material, cât şi la drepturile asupra bunului
material provenit din infracţiunea principală.
1
Camelia Bogdan, [Link]., p. 213.
2
Iulia Ciolcă, Infracţiuni economice (Culegere de practică judiciară), Ed. Hamangiu,
Bucureşti, 2008, p. 444.
3
George Antoniu, Raportul de cauzalitate în dreptul penal, Ed. Stiinţifică, Bucureşti, 1968, pp.
94-95.
4
Costică Voicu, Alexandru Boroi şi alţii, [Link]., p. 281.
Ascunderea adevăratei naturi sau a provenienţei bunurilor presupune
săvârşirea de acte de natură să denatureze provenienţa reală şi a drepturilor
efective asupra bunului provenit din infracţiunea principală, cărora li se atribuie o
identitate falsă aparent legitimă. Prin situare se înţelege denaturarea locului
ocupat de bunul respectiv într-o anumită ordine, ierarhie, făcând să se creadă că
ocupă un alt loc decât cel real. Denaturarea dispoziţiei asupra bunurilor sau
asupra naturii drepturilor privind bunurile respective are loc ori de câte ori
autorul infracţiunii principale ascunde caracterul real al dispoziţiei date
intermediarului de a executa o anumită operaţiune financiară, lăsând să se creadă
că această dispoziţie se referă la o operaţiune licită. Sfera “circulaţiei” bunurilor
include actele de denaturare a adevăratei circulaţii a valorilor ori a drepturilor
asupra bunurilor între parteneri la tranzacţie, pretinzându-se ca această circulaţie
se referă la valori dobândite legal1.
Altfel spus, acţiunile de ascundere sau disimulare se referă la:
- provenienţa bunului (sursa, geneza, originea acestuia);
- situarea bunului (locul unde se afla efectiv bunul);
- dispoziţia bunului (cine are puterea de dispoziţie asupra bunului);
- circulaţia bunului (circuitele, traseele pe care le parcurge bunul);
- proprietarul bunului (persoana care l-a dobândit, care are dreptul de
proprietate asupra acestuia).
O modalitate de ascundere sau disimulare ar fi aceea a întocmirii sau
obţinerii de către subiectul activ al infracţiunii de documente false privind
provenienţa, situarea, dispoziţia, circulaţia sau proprietatea bunului prin
întocmirea de facturi false, documente de transport fictive, prin constituirea de
societăţi comerciale fictive (firme paravan) şi redactarea de acte de vânzare-
cumpărare, donaţii sau împrumuturi fictive2.
Urmarea imediată a celei de-a doua variante a elementului material al
infracţiunii de spălare a banilor constă, din punct de vedere juridic, în lezarea
relaţiilor de ordin patrimonial din sectorul financiar, bancar, de credit, comercial,
denaturând aceste relaţii prin introducerea de valori provenite din infracţiune3.
1
Tudorel Dragomirescu, [Link]., p. 142.
2
Alexandru Boroi şi alţii, [Link].,p. 288.
3
Tudorel Dragomirescu, [Link]., p. 17.
Urmare imediată naturală este ascunderea sau disimularea efectivă (ca
rezultat al acţiunii de ascundere sau disimulare) a adevăratei naturi, provenienţe,
situări, dispoziţiei, circulaţiei sau proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra
acestora1. Prin săvârşirea faptelor în aceste modalităţi prevăzute de lege trebuie să
se obţină fie o schimbare efectivă a bunurilor, fie o schimbare efectivă juridică
(prin ascundere), astfel ca bunul să nu mai poată fi recunoscut sub adevărata sa
natură sau provenienţă ( de exemplu, banii sustraşi printr-o spargere sunt
prezentaţi, cu ajutorul unor acte false, ca fiind proveniţi dintr-o donaţie) ori este
denaturată situarea lor, modul cum s-a dispus de aceste valori, cum a circulat sau
cine este adevăratul proprietar al bunurilor, făptuitorul folosind în acest caz acte
false publice sau private. În cele mai multe situaţii, documentele false sunt
folosite în procesul de spălare a banilor.
Legătura de cauzalitate în cazul infracţiunii prevăzute la art. 23 lit. b)
din Legea nr. 656/2002 nu este necesar a fi dovedită, fiind suficient să se fi
săvârşit acţiunea incriminată, iar schimbarea situaţiei bunurilor provenind din
infracţiuni să se fi produs în mod efectiv. Astfel, se observă că legiuitorul a
incriminat acţiuni care prin natura lor exprimă atât manifestarea exterioară, cât şi
rezultatul acestora2.
C. Elementul material al modalităţii de săvârşire a infracţiunii în varianta
prevăzută la art. 23 lit. c) din Legea nr. 656/2002 constă în dobândirea,
deţinerea sau folosirea de bunuri, cunoscând că acestea provin din
săvârşirea de infracţiuni.
Acţiunea de dobândire desemnează fapta unei persoane de a obţine cu
orice titlu un bun din categoria celor prevăzute de lege, cunoscând că acesta
provine din săvârşirea de infracţiuni.
Deţinerea sau folosirea constă în faptă unei persoane de a se bucura de un
bun, de a-l utiliza, de a-l întrebuinţa şi de a-l exploata pe o perioadă determinată
sau nedeterminată, temporar sau continuu, potrivit destinaţiei bunului, dacă
persoana în cauză cunoaşte că acel bun provine din săvârşirea uneia din
infracţiunile prevăzute la lit. a).
Ibidem., p. 235.
2
2.2 Latura subiectivă
Latura subiectivă a infracţiunii de spălare de bani, în toate cele trei forme
reglementate de art. 23 din Legea nr. 656/2002, consta în vinovăţie sub forma
intenţiei directe sau indirecte, deoarece subiectul activ înfăptuieşte acţiunile
concrete de schimbare, transfer, ascundere, disimulare, dobândire, posesie,
utilizare a unui bun cunoscând că bunurile provin din săvârşirea unei infracţiuni.
Nu este neapărat nevoie ca spălătorul de bani să ştie care anume infracţiune a fost
săvârşită şi nici identitatea autorului acesteia, fiind suficient ca în momentul
efectuării acţiunii de spălare a banilor să conştientizeze că bunurile provin din
săvârşirea unei infracţiuni. Spălarea banilor din culpă nu este incriminată de lege.
Conform art. 23 alin (5) din Legea nr. 656/2002 cu modificările şi
completările ulterioare, “cunoaşterea, intenţia sau scopul, ca elemente ale faptelor
prevăzute la alin. (1), pot fi deduse din circumstanţele faptice obiective”.
Infracţiunea de spălare a banilor cuprinde în conţinutul ei constitutiv, sub
raportul legăturii subiective, un element subiectiv şi două cerinţe esenţiale.
Elementul subiectiv consta în intenţie. Autorul trebuie să aibă reprezentarea ca
prin activităţile întreprinse ascunde originea banilor proveniţi dintr-o infracţiune
şi să urmărească sau să accepte obţinerea acestui rezultat1.
Subiectul activ săvârşeşte fapta cu intenţie indirectă atunci când trece la
efectuarea de operaţii de spălare a banilor, admiţând şi posibilitatea că bunurile
supuse procesului de spălare să provină dintr-o infracţiune (în acest caz, autorul
este indiferent faţă de provenienţa bunurilor). Posibilitatea reţinerii intenţiei
indirecte ca element subiectiv se verifică numai în cazurile în care o altă persoană
decât autorul infracţiunii principale comite acte de spălare a banilor. Numai
acesta manifestă indiferenţă ori îndoială asupra provenienţei bunului.
În concluzie, spălătorul de bani trebuie să fi cunoscut, după caz, fie
caracterul fraudulos al provenienţei bunurilor supuse spălării, fie că bunurile
supuse operaţiunilor de plasare, disimulare sau conversie provin, direct sau
indirect, din săvârşirea unei infracţiuni.
Elementul subiectiv poate fi dovedit prin orice mijloc de probă şi chiar din
prezumţiile deduse din circumstanţele faptice poate fi stabilită împrejurarea că
1
Camelia Bogdan, [Link]., p. 245.
2
Tudorel Dragomirescu, [Link]., p. 179.
deţinerea, folosirea), momentul consumării prelungindu-se în timp până la
epuizare, fie prin încetarea voluntară a acţiunii, fie prin intervenţia autorităţilor.
Toate actele incriminate se pot săvârşi şi în formă continuată când sunt comise de
aceeaşi persoană la anumite interval rezonabile de timp, ce fac parte din aceeaşi
rezoluţie infracţională. În acest caz, momentul epuizării va fi cel al săvârşirii
ultimului act al acţiunii de spălare a banilor1.
2.3 Sancţiuni
1
Tudorel Dragomirescu, [Link]., p. 180.
2
Camelia Bogdan, [Link]., p. 246.
Potrivit art. 23 alin. (1) din Legea 656/2002, faptele de spălare a banilor se
pedepsesc cu închisoare de la 3 la 12 ani. Limitele speciale pot fi depăşite, în
sensul unei coborâri a pedepsei care să depăşească minimul special în cazul în
care există cauze de atenuare a pedepsei (stări sau circumstanţe atenuante), însă
coborârea este obligatorie numai când cauzele de atenuare vin în concurs cu
stările şi circumstanţele agravante.
La individualizarea judiciară a pedepsei aplicate pentru fapte de spălare
bani trebuie să se aibă în vedere de judecător şi pericolul social al infracţiunii
predicat.
În legea cadru este inserată la art. 23¹ o cauză de reducere la jumătate a
limitelor pedepsei pentru persoana care a comis infracţiunea prevăzută la art. 23,
iar în timpul urmăririi penale denunţă sau facilitează identificarea şi tragerea la
răspundere penală a altor participanţi la săvârşirea infracţiunii. Această cauză este
inspirată din politicile penale moderne, considerându-se că investigarea cu succes
a unor infracţiuni grave nu ar fi posibilă fără ajutorul dat autorităţilor de către cei
care au încălcat legea în vederea identificării şi tragerii la răspundere a altor
participanţi1.
O altă sancţiune aplicată autorilor spălării banilor este confiscarea
produselor obţinute ca urmare a săvârşirii unei infracţiuni, prevăzută la art. 25 din
Legea nr. 656/2002, care prevede că, în cazul infracţiunilor de spălare a banilor,
se aplică dispoziţiile art. 118 din Codul penal cu privire la confiscarea bunurilor.
Pentru siguranţa ducerii la îndeplinire a confiscării bunurilor, este obligatorie
luarea măsurilor asigurătorii prevăzute de Codul de procedură penală. Se
identifică următoarele cazuri:
- dacă bunurile supuse confiscării nu se găsesc, se confiscă echivalentul
lor în bani sau bunurile dobândite în locul acestora;
- dacă bunurile supuse confiscării nu pot fi individualizate faţă de bunurile
dobândite în mod legal, se confiscă bunuri până la concurenţa valorii bunurilor
supuse confiscării.
Deşi se susţine posibilitatea confiscării bunurilor şi veniturilor obţinute din
comiterea de infracţiuni, beneficiilor rezultate din săvârşirea acestor fapte nu li se