Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
TEZĂ DE DOCTORAT
(REZUMAT)
CONDUCĂTOR DE DOCTORAT
PROF.UNIV.DR. FLORIN SANDU
DOCTORAND
NICOLESCU (BICA) ALINA MIHAELA
BUCUREŞTI 2010
1
CUPRINS
CAPITOLUL I
CAPITOLUL II
2
CAPITOLUL III
CAPITOLUL IV
3
3.3. Tipuri de fraude financiare săvârşite pe piaţa de capital, generatoare de fonduri
financiare ilicite
4.Infracţiunile privind instituţiile de credit şi adecvare a capitalului
4.1. Infracţiuni prevăzute de OUG nr. 99/2006
4.2. Infracţiuni prevăzute de Codul penal
4.3. Infracţiuni prevăzute de Legea nr.59/1934 privind regimul juridic al cecului, cambiei
şi biletului la ordin
5. Infracţiunile privind regimul vamal
5.1. Cadrul general al reglementării
5.2. Infracţiunile prevăzute în Legea nr. 86/2006 privind Codul Vamal al României
6. Aspecte de drept comparat.
6.1. Franţa
6.2. Germania
6.3. Italia
6.4. Spania
6.5. Rusia
6.6. Elveţia
6.7. Anglia.
6.8. Statele Unite ale Americii
6.9. Columbia
6.10. Canada
6.11. Belgia
6.12. Isle of Man
CAPITOLUL V
CAPITOLUL VI.
4
1. Managementul strategic al prevenirii şi combaterii spălării banilor
1.1. Consideraţii generale privind managementul strategic al României în domeniul
prevenirii şi combaterii spălării banilor
1.2. Analiza strategică efectuată de Oficiul Naţional de Prevenire şi Combatere a Spălării
Banilor
2. Managementul operaţional al prevenirii şi combaterii spălării banilor
1.1. Analiza tactică a situaţiei financiare a persoanelor fizice şi juridice implicate în
operaţiuni de spălare a banilor
1.2. Managementul investigativ al Direcţiei de Investigare a Infracţiunilor de
Criminalitate Organizată şi Terorism
CAPITOLUL VII
CAPITOLUL VIII.
1. Piaţa de capital.
2. Activitatea de monitorizare, prevenire şi combatere a spălării banilor
3. Crima organizată
4. Sistemul investigativ şi de cooperare pentru prevenirea şi combaterea spălării banilor
5. Metode şi tehnici de investigare a infracţiunilor de spălare a banilor
6. Managementul strategic si operaţional al investigării infracţiunii de spălare a banilor
7. Abordarea criminologică a infracţiunilor de spălare a banilor
BIBLIOGRAFIE
I. Acte normative
a) Naţionale
b) Internaţionale
II. Tratate, Cursuri, Monografii
a) Autori români
b) Autori străini
III. Articole, Studii, Note
IV. Site-uri
5
CUVINTE CHEIE
6
Piaţa „Over the Counter” (piaţa inter-dealeri) este piaţa constituită din birourile
dealerilor, brokerilor şi ale emitenţilor de titluri secundare (bănci comerciale, companii de
asigurări), fiind, în principal, piaţă de negociere pentru obligaţiuni care reprezintă obiectul
principal al tranzacţiilor.
Piaţa anticipată (forward) este principala piaţă ce permite cele mai diverse tranzacţii cu
titluri; caracteristica sa majoră este constituită de faptul că operaţiile de vânzare-cumpărare
sunt achitate o dată pe lună, în ziua de lichidare, iar tranzacţiile sunt efectuate pentru un anumit
volum de titluri, numit cotaţie.
Piaţa “futures” este piaţa în cadrul căreia titlurile sunt comercializate în vederea unor
livrări şi plăţi viitoare, iar instrumental comercial se numeşte „futures”; titlurile comercializate
ce sunt stipulate în contract pot fi deja în circulaţie sau pot fi emise înainte de data scadentă
menţionată în contract.
Piaţa de opţiune (options) este piaţa în cadrul căreia sunt tranzacţionate titluri cu
livrare ulterioară, condiţionată de prevenirea riscului de investiţie, iar instrumentul comercial se
numeşte contract de opţiune.
Tranzacţii „on margin” (în marjă sau în cont de siguranţă) sunt acelea în care
investitorul poate obţine din partea societăţii de brokeraj sau a băncii de investiţii cu care
lucrează împrumuturi în vederea încheierii şi executării operaţiilor de bursă.
Tranzacţii în contul de siguranţă de „tip M” sunt acelea care se efectuează pe piaţa în
creştere generând în acest fel profituri.
Tranzacţii în contul de siguranţă de „tip V” (short margin account) sunt acelea care se
efectuează pe o piaţă în scădere.
Mafia reprezintă o expresie curentă, folosită pentru a desemna un grup de indivizi
aroganţi şi violenţi, uniţi între ei prin raporturi secrete şi de temut, aflaţi la originea unor acţiuni
criminale. Specialiştii apreciază că acestui concept i se circumscrie acel segment infracţional la
care se raportează activităţi ilegale deosebit de periculoase, desfăşurate prin metode agresive
de asociaţii de indivizi cu o structură organizatorică ierarhizată şi un lider autoritar, având la
bază un cod de conduită obligatoriu, ritualuri de admitere a membrilor şi o lege a tăcerii, în
scopul instituirii controlului asupra unor sectoare ale economiei sau chiar asupra unor niveluri
de decizie ale societăţii şi a obţinerii de câştiguri fabuloase.
Terorismul reprezintă o formă de manifestare a violenţei, respectiv folosirea deliberată
şi sistematică a unor mijloace de natură să provoace teroare în scopul atingerii unor interese
criminale.
Organizaţie criminală reprezintă o asociaţie formată din cel puţin două persoane, care
acţionează în comun pentru a săvârşi acte infracţionale, în principal, trafic de droguri, de fiinţe
umane, spălare de bani, infracţiuni financiare inclusiv prin mijloace electronice, precum şi
activităţi de terorism sau de corupţie, acestea din urmă înţelese ca influenţare a
reprezentanţilor unor instituţii importante, pentru a tolera sau facilita comiterea acelor
infracţiuni,
Crima organizată transfrontalieră reprezintă ansamblul acţiunilor întreprinse de grupuri
de infractor pe teritoriul mai multor state, structurate în ideea înfăptuirii unor acţiuni ilegale
conspirate, având drept scop, obţinerea de profituri ilicite la cote ridicate.
7
INTRODUCERE
1
L. Albu s.a., “Economia subterana in Romania”, Centrul roman de politici economice, Bucuresti 2001,
pag. 46-48.
8
investigative pe care autorităţile judiciare de aplicare a legii le pot folosii pentru combaterea
eficientă a acestui fenomen.
Un alt aspect pe care dorim să-l subliniem este dat de faptul că, de regulă în literatura
de specialitate, infracţiunea de spălare a banilor este circumscrisă dreptului penal al afacerilor,
pe considerentul că aceasta prin natura sa juridică fiind o infracţiune subsecventă infracţiunilor
predicat generatoare de fonduri ilicite, trebuie tratată în acest domeniu generos şi larg.
Deşi pare o abordare corectă din punct de vedere al calificării sale, în realitate trebuie
observat că obiectul juridic al acestei infracţiunii speciale este mult mai larg, deoarece şi alte
infracţiuni care nu sunt relaţionate domeniului afacerilor pot genera importante fonduri ilicite,
care să se circumscrie laturii obiective a infracţiunii de spălare a banilor, cum ar fi: infracţiunile
de tâlhărie, omor calificat, lipsire de libertate în formă calificată, piraterie, infracţiuni
informatice etc.
În concluzie, ca un corolar al tuturor aspectelor menţionate până în prezent, putem
afirma că activitatea de „spălare a banilor este partea financiară de facto a tuturor infracţiunilor
prin care se obţine profit”2, fiind procesul prin care infractorii încearcă să ascundă originea şi
posesia reală a veniturilor provenind din activităţile lor criminale.
Este evident că pentru a se bucura de roadele infracţiunilor săvârşite, fie că este vorba
de trafic cu droguri, trafic de arme, contrabandă, infracţiuni de corupţie sau înşelăciune în
domeniul financiar-bancar, „spălătorii de bani” trebuie să găsească o cale pentru a disimula
natura ilicită a câştigurilor realizate şi a le atrage în fluxul afacerilor legitime, deoarece odată
încununată cu succes, această activitate va permite menţinerea controlului asupra acestor
venituri şi, în ultimă instanţă, le va conferii acoperirea legitimă de care au nevoie.
În aceste condiţii, având în vedere toate aceste argumente putem afirma că activitatea
de „spălare a banilor” nu se înscrie ca sferă de aplicabilitate doar în ramura dreptului penal,
aceasta având implicaţii şi efecte mult mai largi, afectând deopotrivă şi domeniul bancar, al
asigurărilor, pieţei de capital şi al dreptului comercial în general.
Aceasta este raţiunea pentru care autorităţile de supraveghere şi control nu se pot
limita, ca politică instituţională şi de supraveghere, doar la identificarea şi tragerea la
răspundere a persoanelor vinovate de săvârşirea unor infracţiuni, ci acestea sunt obligate să
analizeze şi efectele pe care asemenea activităţi ilicite le generează deopotrivă atât sfera
economică cât şi în cea socială.
Este justificată o astfel de abordare, privită macro-instituţional, deoarece succesul de
lungă durată şi stabilitatea oricărei instituţii economice depinde de atragerea şi reţinerea
fondurilor câştigate în mod legitim. Ori în ipoteza în care „buna reputaţie” a acestor persoane
juridice este pusă la îndoială, fiind suspicionată că având rădăcini ilicite, toate mecanismele de
dezvoltare şi implicare a acestora, în viitoare tranzacţii comerciale, sunt afectate.
Aceeaşi abordare cu privire la „buna reputaţie” de care trebuie să se bucure orice
instituţie financiară/economică o regăsim consfinţită şi în documentele internaţionale. În acest
sens FATF3 a precizat, cu titlu de exemplu, că o posibilă situaţie de „spălare a fondurilor
financiare ilicite” obţinute din activităţi infracţionale, este mai uşor de realizat în cadrul unei
entităţi din sectorul privat deoarece, fie angajaţii acesteia sau directorii au primit mită, fie
2
Slagjana Taseva - „Money laundering”, Akademski Pecat, Macedonia 2007, pag. 27
3
FATF este un organism multi-disciplinar care duce o politica comuna de dominaţie a legii si de
implementare legislativa si financiara de către experţii statelor membre. Grupul monitorizează progresul in
implementarea masurilor de combatere a spălării banilor; reevaluează si raportează evoluţiile, tehnicile si
contra-masurile privind spălarea banilor; promovează adoptarea si implementarea standardelor globale
FATF privind combaterea spălării banilor.
9
instituţia respectivă închide ochii în faţa naturii ilicite a unor astfel de fonduri, deoarece se
capitalizează sau obţine noi beneficii financiare.
Situaţia se schimbă dacă evidenţa unei astfel de complicităţi este relaţionată pieţei
financiare naţionale/internaţionale şi autorităţilor de supraveghere, deoarece va avea efecte
vădit dăunătoare asupra întregului sistem afectând deopotrivă intermediarii financiari şi
autorităţile de reglementare, în principal, dar şi clienţilor lor obişnuiţi, în secundar, prin atragere
involuntară în activitatea de „albire” a resurselor financiare ilicite.
Conform unui punct de vedere exprimat de doctrină,4 în practică s-a constatat că
autorităţile manifestă o reţinere în a căuta şi dezvălui adevăratele dimensiuni ale crimei
organizate şi a fondurilor financiare ilicite reintroduse în economia naţională licită, deoarece, în
marea majoritate a cazurilor, fiecare nouă guvernare este interesată, în principal, să
dovedească conexiunile realizate cu mediile de afaceri ilicite de vechea guvernare, refuzând să
accepte, că prin neimplementarea unor măsuri eficiente de combatere şi monitorizare a
tranzacţiilor financiare, acordă nejustificat grupărilor infracţionale posibilitatea prelungirii şi
intensificării acestora şi în cursul propriului mandat.
Practic, analizând modul de funcţionare şi organizare a pieţelor financiare
contemporane, am constatat că, reţelele crimei organizate „se transformă în adevărate
holdinguri de întreprinderi productive”, o asemenea „vocaţie de întreprinzător” fiind
puternic motivată de necesitatea de a recicla banii iliciţi5 obţinuţi din desfăşurarea de activităţi
nelegale, această „vocaţie” fiind favorizată, în unele situaţii şi de o „administraţie publică
decăzută şi coruptă”.6
Studiile realizate în Statele Unite ale Americii au enumerat criminalitatea organizată în
materie financiară şi activitatea infracţională de spălare a banilor, printre ameninţările la adresa
siguranţei naţionale7, în condiţiile în care s-a constatat că săvârşirea acestui gen de fapte a
cauzat prejudicii semnificative economiei americane, în special, şi economiei mondiale, în
general.
Referitor la aceeaşi situaţie, constatăm că strategia de securitate a României a reliefat o
stare de incapacitate a autorităţilor statului în a intervenii pe componenta prevenirii
fenomenului de criminalitate economico-financiară şi de spălare a banilor, în condiţiile acutizării
acestuia, pe fondul accentuării corupţiei şi proliferării economiei subterane. Toate aceste
aspecte au fost catalogate, drept vulnerabilităţi în situaţia internă a ţării, cu impact asupra
securităţii naţionale.8
Desigur că odată conferită aparenţa de legalitate cu privire la fondurile financiare ilicite,
menţionate mai sus, grupările de interese si-au reconfigurat câmpul de acţiune şi au constatat
că şi piaţa de capital oferă, la rândul său, modalităţi de obţinere a unor asemenea resurse
4
C. Voicu, “Criminalitatea Afacerilor”, IGP., Bucuresti 1997, pag. 8.
5
Al. Silj,” Raportul Comisiei Antimafia din decembrie 1993”, Editura Nemira, Bucuresti, 1998, pag.430.
6
“Mafia constituie o lume logica, rationala si implacabila. Mai mult logica, mai rationala si mai
implacabila si mai rationala decat statul. Mafia este o articulatie a puterii, o metafora a puterii, dar si o
patologie a puterii. Mafia este un sistem economic, o componenta obligatorie a sistemului economic global.
Mafia se dezvolta datorita statului si isi adapteaza comportamentul in functie de acesta.”( Giovanni
Falcone).
7
Raportul prezentat de Luis Freeh, Director al FBI. în octombrie 1997 în faţa Congresului SUA., a relevat
că organizaţiile criminale sunt deosebit de periculoase deoarece se implica în domeniul informaticii,
tehnicii de criptare şi structurilor de spălare a banilor pentru reciclarea a sute de milioane de dolari. In
opinia sa, grupurile crimei organizate care opereaza in SUA vin din Rusia, Europa Centrala si Orientala,
Asia, Africa şi alte zone ale lumii. Conseil de l’Europe doc. 7971/22.12.1997,
8
Raport al Serviciului Canadian de Securitate (SCRS) noiembrie 1998, document accesat pe Internet.
10
financiare, fie prin realizarea unor activităţi de achiziţie de acţiuni, fie prin activităţi de atragere
a capitalului, toate acestea fiind diferite de tranzacţiile specifice sistemului bancar.
Din analiza mecanismelor care operează pe piaţa de capital a rezultat că prin multiplele
posibilităţi pe care aceasta le conferă plasamentelor financiare indiferent de sursă, pieţele
financiare, în general, sunt cele care hotărăsc dacă politicile economice naţionale sunt bune sau
se impun modificarea lor, în funcţie de anumiţi parametrii macro-economici.9
Atâta timp, cât piaţa financiară internaţională a fost gândită ca mecanism cu posibilităţi
de autoreglare, este evident că autorităţile naţionale nu pot face mare lucru pentru a se apăra
împotriva speculaţiilor, care de cele mai multe ori îmbracă aspecte de natură legală, dar vădit
imorale.
Un alt aspect care se impune a fi avut în vedere şi analizat este dat de faptul că
principala caracteristică a operaţiunilor realizate pe pieţele financiare o constituie caracterul
negociabil al titlurilor care fac obiectul acestor tranzacţii. Din această cauză, marea majoritate a
acestor operaţiuni permit o „asociere“ mai mult sau mai puţin legală a celor care au un singur
scop: acumularea, pe orice căi, a cât mai mult capital, astfel încât poziţia dobândită să le permită
să deţină controlul pe un anumit domeniu economic, unde pot impune politica pe care o doresc.
Datorită caracterului „internaţional” pe care piaţa financiară tinde să-l revendice din ce
în ce mai mult, în detrimentul celui naţional, nu s-a putut aprecia în mod exact cantitatea de
câştiguri „criminale” care, anual, se vehiculează în circuitele economice.
Dar nu numai caracterul „internaţional” al tranzacţiilor financiare a stat la baza
„succeselor” obţinute de fraudatori, ci şi faptul că aceştia se folosesc în activitatea infracţională
pe care o desfăşoară, pe de o parte de legislaţia ce reglementează domeniile financiare şi
bancare la nivel internaţional, iar pe de altă parte de un număr mare de persoane cu un statul
special: avocaţi, notari, înalţi funcţionari financiari, consilieri în materie de piaţă bancară, de
capital, auditori financiari.
Din analiza cazurilor practice, pe care le-am avut în vedere, am constatat că, de regulă,
fraudatorii financiari îşi împart munca în structuri asemănătoare activităţilor din domeniul
afacerilor, tocmai pentru a crea o aparenţă de legalitate cu privire la tranzacţiile financiare ilicite
pe care le desfăşoară, aspect care constituie o caracteristică a crimei organizate.
Constatăm deci, că noul mileniu a adus o accentuată globalizare a pieţelor lumii, dar şi o
amplificare fără precedent a interdependenţelor existente între economiile naţionale,
împrejurare ce a impus crearea unor mecanisme de analiză şi monitorizare a modului de
constituire şi transfer a „maselor monetare” la nivel internaţional.
Este evident, că aceste procese de „internaţionalizare” a pieţelor financiare au favorizat
dezvoltarea economiei mondiale, dar şi a crimei organizate transnaţionale şi a fenomenului
spălării banilor, deoarece prin crearea acestora puterea de reacţie şi intervenţie a autorităţilor
naţionale a scăzut proporţional cu gradul de rapiditate în transfer a sumelor de bani.
Majorarea neîncetata a volumului capitalurilor financiare obţinute în urma activităţilor
specifice crimei organizate a determinat o creştere a necesităţii reintroducerii în circuitele
financiare legale a acestor fonduri ilicit obţinute, astfel încât s-a ajuns la situaţia îngrijorătoare şi
periculoasă pentru stat şi ordinea de drept dată de faptul că liderii lumii interlope şi operatorii
implicaţi în activităţile de spălare de bani au ajuns în postura de a putea controla şi influenţa în
unele ţări ale lumii sectoare importante din economie, finanţe, politică şi administraţie.
Astfel, dacă în anul 1996, sumele de bani „spălate” la nivel internaţional reprezentau
circa 2% din PIB-ul existent la nivel mondial, potrivit unui studiu efectuat de către Fondul
Monetar Internaţional, în anul 2006, fondurile supuse reciclării se situau la sume cuprinse între
1000 miliarde şi 1500 miliarde de dolari americani.
9
C. Voicu -„Investigarea criminalităţii financiare”, Editura POLIPRESS, Bucureşti 2003, pag. 7 – 10.
11
Însă cu toate acestea, având în vedere toate aspectele menţionate mai sus, putem
afirma că globalizarea financiară consacră supremaţia forţelor pieţei asupra politicilor
economice10.
CAPITOLUL I
PIAŢA FINANCIAR VERSUS SPĂLAREA DE BANI ŞI CRIMA ORGANIZATĂ ÎN SOCIETATEA
CONTEMPORANĂ
I. Piaţa de capital
Viitorul nu poate fi prevăzut. Acesta este nesigur şi nimeni nu a avut întotdeauna succes
în prognozarea rezultatelor care se pot obţine pe piaţa de capital, în estimarea certă a evoluţiei
ratelor de schimb sau de credit sau în „prezicerea” evenimentelor cu un puternic impact
financiar.
Din această perspectivă piaţa de capital apare ca fiind ansamblul relaţiilor şi
mecanismelor prin care „capitalurile disponibile si dispersate din economie sunt dirijate către
orice entităţi publice şi private solicitatoare de fonduri”.11
Am constatat că în mod frecvent, în literatura de specialitate12, principalele caracteristici
ce sunt atribuite şi recunoscute pieţei de capital sunt acelea de colector şi distribuitor în
alocarea deţinerilor de capitaluri, indiferent că este vorba de plasamente financiare licite sau
ilicite. Ceea ce contează, cu precădere, pentru analistul financiar sau economic este potenţialul
de absorbţie pe care acest domeniu îl prezintă, indiferent de gradul de risc pe care, teoretic, îl
prezintă.
Aceasta deoarece, în prezent, riscul financiar care rezultă din caracteristica de
incertitudine specifică pieţei de capital poate fi prevenit şi manageriat, mulţi din economiştii de
marcă având abilitatea de a-l identifica, măsura, de a-i aprecia consecinţele şi de a propune
măsurile adecvate pentru securizarea tranzacţiilor, cum ar fi transferarea gradului de risc sau
diminuarea acestuia.
În economia financiară, circuitul activelor financiare are loc între mulţimea ofertanţilor
de fonduri ( investitori ) şi mulţimea utilizatorilor acestora, în vederea realizării unicului scop:
satisfacerea nevoii economice, a cărei finalizare este profitul.
Referitor la ceea ce reprezintă şi caracterizează piaţa de capital în literatura de
specialitate s-au structurat şi recunoscut două concepţii:
concepţia anglo-saxonă care consideră că piaţa de capital formează împreună cu piaţa
monetară aşa numita piaţa financiară, sens în care piaţa de capital este sinonimă cu piaţa
valorilor mobiliare ( securities market ) şi asigură investiţia capitalurilor pe termen mediu şi lung.
concepţia continental-europeană, care este de sorginte franceză13, în conformitate cu
care piaţa de capital are o structură mai complexă care cuprinde: piaţa monetară, piaţa
ipotecară şi piaţa financiară.
10
T. Barbu-Vâlcu -„Pieţe de capital. Evaluarea şi gestionarea valorilor mobiliare”, Editura Fundaţiei
„România de Mâine”, Bucureşti 1998, pag. 58 – 60.
11
Gabriela Anghelache – „Piaţa de capital – caracteristici, evoluţii, tranzacţii”, Ed. Economică, 2004,
pag.13.
12
Bogdan Dima, Aurora Murgea, Marilena Pirtea – „Eficienţa pieţelor emergente de capital: cazul
României”, Piaţa de capital, Articole şi Studii, Ed. Universităţii de Vest, 2005, pag. 49-50
13
B. Ghilic - Micu - „Bursa de valori”, Editura Economică, Bucureşti 1997, pag. 5 – 10.
12
Piaţa monetară este recunoscută drept piața capitalurilor pe termen scurt şi foarte
scurt, fiind reprezentată pe piaţa interbancară şi de piaţa titlurilor de creanţă negociabile. Un
aspect important ce caracterizează această piaţă este dat de faptul că ea nu este o piaţa
localizată, tranzacţiile sale încheindu-se prin telefon, telex, fax, etc., derulându-se în principal la
băncile care creează moneda, de la care se pot procura disponibilităţile necesare pentru a face
fata fluxurilor de plăţi.
Piaţa ipotecară este o piaţă specifică finanţării construcţiei de locuinţe, pe care
acţionează, de regulă, organismele care acordă împrumuturi sub forma creditului imobiliar.
Astfel casele de refinanţare emit bilete ipotecare a căror valoare nominală este egală cu
mărimea împrumutului acordat persoanelor particulare ce solicită creditul.
Piaţa financiară, este piaţa de capital specializată în tranzacţionarea de active financiare
cu scadenţă pe termene lungi, fiind direct legată de nevoia de investiţii productive. Investitorii
de pe această piaţă, atât persoane fizice cât şi persoane juridice, au cu totul alte intenţii şi
interese decât beneficiarii de credite; totodată băncile comerciale au pe piaţa financiară un rol
secundar (minor). Uneori sunt chiar ocolite de anumite segmente ale pieţei financiare unde rolul
preponderent este deţinut de alte instituţii publice şi/sau private.
Practica din România pune în evidenţă opţiunea pentru concepţia anglo-saxonă, potrivit
căreia piaţa de capital este o componentă a pieţei financiare.14
14
I. Stancu - „Finanţe. Teoria pieţelor financiare” Editura Economică, Bucureşti 1997, pag. 163 – 166.
13
constituirea unui cadru organizatoric unitar, cu reguli de monitorizare şi acţiune
prudenţială, menite a prevenii şi combate circulaţia şi re-inserţia fondurilor financiare ilicite
obţinute din săvârşirea de infracţiuni;
promovarea diferenţierii şi specializării instituţiilor bancare.
Analizând retrospectiv „spectaculoasele falimente” care s-au înregistrat în România, din
1990 până în prezent, s-a constatat că principala deficienţă la nivelul acestei pieţe nu a
reprezentat-o modul de organizare propriu-zisă a pieţei bancare în ansamblul său, ci modul de
supraveghere a tranzacţiilor care s-au efectuat în cadrul acesteia.
Un moment important legat de modul de desfăşurare şi monitorizare a activităţilor
bancare din România l-a reprezentat emiterea de către Banca Naţională a Normelor nr.3/2002
privind „standardele de cunoaştere a clientelei”, al cărei scop l-a reprezentat asigurarea
desfăşurării activităţii bancare, în conformitate cu standardele internaţionale legale, inclusiv cu
legislaţia privind prevenirea şi sancţionarea spălării banilor şi regulile bancare prudente şi
oneste.
Există un paradox la nivelul jurisprudenţei din România, în sensul că sunt asimilate
fraudelor bancare, infracţiuni care se referă la activitatea economică desfăşurată de societăţi
comerciale, în general, fără ca acestea să prezinte vreo legătură cu un grup criminal organizat
şi/sau cu legislaţia bancară.
Criminalitatea bancară, ce poate constitui faptă predicat pentru infracţiunea de spălare
a banilor are două componente:
prima vizează infracţiuni comise de persoanele din afara băncii, iar banca este victima
manoperelor frauduloase utilizate de făptuitori şi este implicit prejudiciată de activitatea
infracţională, fiind ţintă pentru persoanele care au plănuit săvârşirea infracţiunilor;
a doua vizează infracţiunile care se comit în interiorul băncilor de către personalul
angajat al acestora, fără complicitatea unor persoane din exteriorul băncilor, activitatea
infracţională desfăşurată de făptuitori fiind relaţionată infracţiunilor de abuz în serviciu.
14
Dezvoltarea unei pieţe europene unice a asigurărilor a fost un proces gradual care a
durat mai mulţi ani, Directivele Uniunii Europene referitoare la asigurări reprezentând principiile
general acceptate la nivelul Comunităţii Europene cu scopul de a uniformiza normele de
asigurări şi de facilita comerţul internaţional.
În prezent nu există cu adevărat o piaţă europeană omogenă a asigurărilor, deşi Franţa,
Germania şi Anglia continuă să domine acest sector atât din punct de vedere al numărului
companiilor de asigurare, cât şi a veniturilor obţinute din prime de asigurare. Nu se poate vorbi
nici de o uniformizare a cadrului legislativ, la acest moment, la nivelul Uniunii Europene,
deoarece atât ţările membre, cât şi cele care doresc să adere îşi menţin unele legi cu caracter
naţional, care depind de cultura şi de pieţele financiare ale ţării respective.
Piaţa paneuropeană respectă principiile de bază ale „Tratatului de la Roma” şi anume
libera circulaţie a oamenilor, a bunurilor, a serviciilor şi a capitalului între statele membre.
Piaţa asigurărilor din România este considerata a fi încă în formare, evoluţia sa fiind
legată de evoluţia schimbărilor structurale ale mediului economic şi social românesc, deşi
tendinţa generală semnalată în ultimii ani a fost de dezvoltare a asigurărilor pentru autoturisme
şi a asigurărilor de bunuri, mai ales în sectorul privat.
Conform Legii 32/2000 reprezintă frauda în asigurări orice acţiune îndreptată împotriva
unei societăţi de asigurare sau a unui beneficiar al asigurării, în scopul obţinerii de avantaje
financiare necuvenite. Aceasta apare în procesul de completare a poliţei de asigurare sau
ulterior.
Frauda în asigurări fiind o infracţiune generatoare de fonduri financiare ilicite, această
piaţă a devenit atractivă pentru „spălători de bani”, astfel că au fost identificate tipologii care
permit spălarea banilor prin societăţi de asigurare, un exemplu în acest sens fiind activitatea de
cumpărarea de poliţe de asigurare de viaţă care necesită plata unor prime mari, fiind utilizate în
acest sens resurse financiare obţinute din săvârşirea de infracţiuni, în condiţiile în care situaţia
economică a clientului nu confirmă existenţa resurselor financiare licite.
15
Costică Voicu, Florin Sandu, Alex. Boroi şi Ioan Molnar – „Drept penal al afacerilor”, Ed. ALL Beck,
Bucureşti, 2003, pag.1.
15
timp, că rămân necunoscute raţiunile şi motivele care leagă şi determină anumite grupuri de
persoane să urmărească realizarea diferitelor scopuri, indiferent de consecinţe16.
Spălarea banilor orientează banii din economia ilegală şi îi plasează, prin investiţii, în
economia legală bazându-se pe capacitatea şi performanţa sistemului financiar naţional şi
internaţional de a transfera capital şi active în cantităţi mari şi în timp scurt.
Neelaborarea unor strategii de prevenire şi combatere a spălării banilor şi a crimei
organizate induc riscul, deloc neglijabil, ca banii spălaţi să devină „motorul” economiei şi să-şi
impună propriile „reguli” ceea ce înseamnă de fapt subminarea sau chiar desfiinţarea autorităţii
statale şi impunerea unei guvernări de tip mafiot17.
Întreaga problematică privită din acest punct de vedere conduce la concluzia că de fapt,
fraudele financiare reprezintă o sursă tradiţională de venituri ilicite, obţinute de regulă din
exploatarea legislaţiei sau din a inexistenţei sistemului de control. Aceste activităţi tradiţionale
ilicite nu sunt desfăşurate numai de anumiţi agenţi economici dornici să acumuleze capital, dar
şi de reţele complexe ale crimei organizate, care efectuează tranzacţii financiare frauduloase.
16
Costică Voicu, Georgeta Ungureanu, Adriana Voicu – „Globalizarea şi criminalitatea financiară,
bancară”, Ed. Universul juridic, Bucureşti, 2005, p.7-10;
17
Thiery Cretin – „Mafia mondială. Organizaţii criminale transnaţionale. Actualităţi şi perspective”, P.U.F.
Paris, 2002, p.20.
18
George Antoniu - „Reflecţii asupra crimei organizate” în R.D.P. nr. 3/1997, pag. 36; Constantin Păun -
„Legea penală română şi crima organizată” în R.D.P. nr. 3/1997, pag. 47.
19
Toma Gheorghe şi colectiv – „Strategia apărării totale”, Bucureşti, Editura AMPRINT, 1998, pag.52-53
16
Desigur că această împrejurare nu este vătămătoare pentru stat şi valorile pe care
acesta le promovează, atâta timp cât politicile respective converg spre interesul societăţii,
respectă principiile democraţiei şi nu promovează interese de grup.
Dar, în momentul în care se constată că sursele de finanţare sunt ilicite, provenite din
activităţi de crimă organizată elaborate sau din activităţi financiare ilicite, atunci metodele,
reacţiile şi acţiunile autorităţilor statului faţă de aceste grupuri de interese, trebuie să fie alese
cu mare atenţie şi implementate într-o durată foarte scurtă de timp, pentru ca reacţia să fie
eficientă şi ordinea de drept să fie restabilită.
B. Comunitatea europeana
Directiva Consiliului Uniunii Europene pentru prevenirea utilizării sistemului financiar în
scopul spălării banilor -91/308/EEC – Bruxelles, 10 Iunie 1991 – modificata de Directiva
17
2001/97/EC a Parlamentului si a Consiliului European - 4 Decembrie 2001 - defineşte
infracţiunea de spălare a banilor;
Directiva 205/60/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 26 octombrie 2005
privind prevenirea utilizării sistemului financiar în scopul spălării banilor şi a finanţării
terorismului – defineşte categoriile de tranzacţii financiare şi bancare cu grad ridicat, mediu şi
redus de risc, necesitatea identificării clientului şi a sursei fondurilor financiare utilizate;
Directiva 206/70/CE a Comisiei din 01 august 2006 de stabilire a măsurilor de punere în
aplicare a Directivei 205/60/CE a Parlamentului European şi a Consiliului în ceea ce priveşte
definiţia „persoanelor expuse politic”şi criteriile tehnice de aplicare a procedurilor simplificate de
precauţie a identificării clientelei;
Regulamentul (CE) nr.1889/2005 al Parlamentului European şi al Consiliului din 26
octombrie 2005 privind controlul numerarului la intrarea şi la ieşirea din Comunitate;
Regulamentul (CE) nr.1781/2006 al Parlamentului European şi al Consiliului din 15
noiembrie 2006 cu privire la informaţiile privind plătitorul, care însoţesc transferurile de fonduri;
18
politică în combaterea infracţiunilor de spălare a banilor şi finanţare a terorismului. Dată fiind
„evoluţia” metodelor de „spălare” a fondurilor financiare ilicite acest organism revizuieşte
periodic „tehnicile de spălare a banilor şi de finanţare a terorismului” impunând adoptarea la
nivel naţional pentru statele membre a măsurilor de combatere adecvate.
In prezent, FATF include 34 membri, respectiv 32 ţări şi guverne, două organizaţii
internaţionale, şi mai mult de 20 de observatori, din care cinci organisme regionale „tip FATF” şi
peste 15 alte organizaţii sau organisme internaţionale. Până în prezent a elaborat 40 + 9
Recomandări care formează cadrul internaţional al luptei împotriva spălării banilor şi finanţării
terorismului.
19
Astfel de standarde includ, de exemplu: cele 40 Recomandări FATF (Grupul de Acţiune
Financiara Internaţionala), precum şi cele 9 Recomandări Speciale FATF, Convenţia ONU privind
traficul ilicit de narcotice, droguri şi substanţe psihotrope, adoptata la Viena, în anul 1988,
Convenţia ONU privind criminalitatea organizata transfrontalieră, adoptata la Palermo, în anul
2000, Directivele relevante ale Uniunii Europene privind prevenirea utilizării sistemului financiar
în scopul spălării banilor şi finanţării terorismului si Convenţia Consiliului Europei privind
spălarea, depistarea, blocarea şi confiscarea bunurilor provenite din infracţiuni, adoptata la
Varşovia, în anul 2005.
Rapoartele de evaluare furnizează recomandări detaliate privind modul de îmbunătăţire
a eficientei sistemului naţional de combatere a spălării banilor şi a finanţării terorismului,
precum şi a capacităţii statelor de a coopera la nivel internaţional în acest domeniu.
MONEYVAL are 28 membrii permanenţi, printre care şi România, doi membrii temporari
si observatori.
20
Ph.Broyer – „La nouvelle economie criminelle” în volumul „Criminalitatea financiară”, Ed.
D’Organisation Paris, 2002, pag.7.
20
grupului criminal, nu cunosc celelalte paliere sau componente ale organizaţiei şi nici structura
financiară de ansamblu a grupării.
S-a constatat că această ermetizare poate împiedica autorităţile de investigare şi
cercetare să pătrundă şi să cunoască în amănunt substanţa activităţilor infracţionale pentru a
destructura organizaţia respectivă. Este aplicat şi respectat foarte riguros sistemul fragmentării
sarcinilor şi activităţilor, utilizarea societăţilor – paravan, precum şi a paradisurilor fiscale.
În acest context activitatea de spălare a banilor ca activitate esenţială a grupurilor
criminalităţii organizate reprezintă semnul cel mai revelator al puterii acestora, precum şi o
etapă obligatorie prin care se face posibilă trecerea în economia legală a fondurilor rezultate din
activitatea infracţională.
„Succesul” marilor operaţiuni de spălare a banilor, ce se derulează prin utilizarea
băncilor, instituţiilor financiare nebancare, precum şi a întreprinderilor nefinanciare, este
asigurat de îndeplinirea a trei condiţii, aparent contradictorii:
identificarea vulnerabilităţilor la nivel legislativ, planificarea şi punerea în executare cu
maximă rapiditate a unor tipologii de spălare a banilor;
interferarea permanentă şi discretă în tranzacțiile comerciale desfăşurate a capitalurilor
ilicite cu cele legitimate din punct de vedere legal, pentru a avea asigurat integrarea acestora în
economia legală şi pentru a se crea aparenţa de legalitate pentru întreaga operaţiune
desfăşurată;
păstrarea unui număr relativ redus de persoane care să cunoască şi să poată relaţiona
întreaga structurare financiară realizată, astfel încât să se asigurare securitatea depline a
persoanelor şi entităţilor angajate în activitatea de spălare a banilor.
Adevărata dimensiune a criminalităţii economico-financiare, respectiv magnitudinea
acesteia, preocupă în egală măsură organele de aplicare a legii, precum şi cercetători din
domeniul criminologiei, sociologiei juridice, economiei şi managementul organizaţional.
Dificultatea formulării unor concluzii certe asupra fenomenului de criminalitate
economico-financiară derivă din marea diversitate a definiţiilor date fenomenului.
21
G. Ştefania Ungureanu – Criminologie, Ed. TIMPOLIS, 2004, pag.17
21
care rămân necunoscute organelor legale), considerăm că în privinţa întinderii reale a economiei
subterane, trebuie să se opereze cu indicatori care să fixeze, evident cu aproximaţia inevitabilă,
ponderea acesteia.
În componenţa economiei noastre subterane se identifică, uneori cu uşurinţă, două
componente distincte: componenta banilor negri, care provin din activităţi legale, dar care nu
sunt declaraţi şi înregistraţi oficial şi componenta banilor murdari, care provin din activităţi
ilegale şi infracţionale. Aceste două componente trebuie avute în vedere la construirea
strategiei de limitare a economiei subterane.
22
metoda HAWALA - folosită în special în zona Orientului Mijlociu şi se bazează pe
sisteme bancare clandestine create în paralel, din cauza lipsei de încredere în sistemul bancar
tradiţional. Principiul, care constă în depozitare fondurilor la un particular din ţara sa şi
recuperarea fondurilor de la o persoană dintr-o altă ţară, este folosit în special de comercianţi;
el se bazează pe încredere reciprocă şi nu lasă „urme contabile”;
CAPITOLUL II
LOCUL ŞI ROLUL PIEŢELOR DE CAPITAL ÎN ECONOMIA DE PIAŢĂ
22
Nicolae Ghinea, Investigarea fraudelor-curs universitar,Ed. Sitech, Craiova,2008
23
Pentru a analiza în mod pertinent modul de acţiune şi supraveghere a diferitelor tipuri
de pieţe se impune a se constata care sunt principalele caracteristici ale acestora, respectiv:
negociabilitatea, finanţarea nebancară, termenul de scadenţă şi instrumente financiare
constând în acţiuni şi obligaţiuni care sunt emise cu respectarea anumitor proceduri şi criterii
riguros stabilite.
24
de specialitate reprezentând un semnal al gardului de dezvoltare şi maturitate a economiei de
piaţă, al performanţelor sale în ansamblu.
Teoria economică asociază mecanismul de funcţionare al burselor de valori cu modelul
de economie cu concurenţa pura şi perfectă.
Bursa de Valori prin mecanismul sau de funcţionare asigură transformarea rapida a
capitalului bănesc în capital real (şi invers), mobilizând, într-un timp rapid, resurse importante
necesare pentru investiţii.
În egală măsură însă Bursa de Valori poate genera sustragerea unor mari fonduri
financiare de la capitaluri reale prin intermediul “banilor fierbinţi”, aşa numitele capitaluri
speculative. Prin mecanismul său de funcţionare orientează tranzacţiile comerciale pentru
anumite pieţe, deoarece preţul bursei reprezintă un adevărat barometru al preţurilor pieţei.
Semnalul bursei dat de scăderea/creşterea cursului este un semnal al declanşării unei
crize sau al unui reviriment pe piaţă.
Din toate aceste aspecte rezultă clar rolul principal al pieţelor bursiere şi anume acela de
finanţare a economiei (în speţă a agenţilor economici) prin mobilizarea capitalurilor pe termen
mediu şi lung. De asemenea, un alt rol important al bursei este acela ca aceasta înlesneşte
circulaţia capitalurilor, titlurile financiare putând fi uşor transformate în lichidităţi sau schimbate
în alte titluri, prin vânzarea sau revânzarea lor pe aceasta piaţă.
Dar cea mai importanta funcţie a bursei este aceea ca aici se efectuează tranzacţiile cu
hârtiile de valoare, emise şi plasate iniţial pe piaţa primara de capital. După ce titlurile au fost
emise si plasate la investitori, acestea pot fi tranzacţionate liber la bursa datorita caracterului lor
negociabil.
Valorile mobiliare fac obiectul tranzacţiilor efectuate pe pieţele bursiere. Aceste valori
mobiliare sunt titluri de proprietate sau de creanţă care confirmă faptul că cel care le are în
posesie este titularul unor anumite drepturi: dreptul asupra unei părţi din capitalul emitentului,
dreptul de a obţine o parte din veniturile viitoare ale emitentului, dreptul de a participa la
procesul de conducere sau alte drepturi prevăzute de lege.
25
În literatura de specialitate titlurile financiare ce sunt tranzacţionate la bursă au fost
împărţite în trei mari categorii:
primare - sunt reprezentate de acţiuni şi obligaţiuni;
derivate - sunt reprezentate de contractele „futures” şi contractele pe „optiuni”
(options);
sintetice - rezultă din diverse combinaţii ale caracteristicilor diferitelor titluri
financiare primare sau derivate.
26
CAPITOLUL III
SPĂLAREA BANILOR, MIJLOC DE REINSERŢIE A FONDURILOR FINANCIARE ILICITE ÎN
CIRCUITUL FINANCIAR LEGAL
23
„Under-regulated juridictions” se referă la sistemele juridice în care reglementarea normativă în una sau
mai multe din următoarele domenii-drept financiar, fiscal, dreptul societăţilor comerciale, drept valutar,
penal, administrativ – nu atinge standardele prevăzute de instrumentele juridice internaţionale în vederea
protejării integrităţii sistemelor financiare.
„Non co-operative jurisdictions” – are în vedere sistemele care nu răspund cerinţelor de cooperare juridică
internaţională, nesemnând sau neratificând instrumentele de cooperare internaţională elaborate de ONU,
CONSILIUL EUROPEI, OECD, ş.a.
24
Anca Jurma, Răspunderea penală a persoanei juridice, R.D.P. nr.1/2003, pag.99
27
Legea nr. 21/1999 a fost abrogată la data de 7 decembrie 2002, când Parlamentul
României a adoptat Legea nr. 656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor,
precum şi pentru instituirea unor măsuri de prevenire şi combatere a finanţării actelor de
terorism 25.
Legea nr. 656/2002 a fost modificată şi completată succesiv prin Legea nr. 39/2003
privind prevenirea şi combaterea criminalităţii organizate26; Legea nr. 230/200527, Legea nr.
36/200628 pentru aprobarea Ordonanţei de Urgenţă a Guvernului nr. 135/2005 privind
modificarea Legii nr. 656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor, precum şi
pentru instituirea unor măsuri de prevenire şi combatere a finanţării actelor de terorism; Legea
nr. 306/2007 privind salarizarea personalului ONPCSB; Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr.
53/2008 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 656/2002.
De asemenea, activitatea de funcţionare a ONPCSB, ca autoritate de reglementare şi
control, a fost stabilită prin Hotărârea Guvernului nr. 594/2008 privind aprobarea
Regulamentului de aplicare a prevederilor Legii nr.656/2002 şi Hotărârea Guvernului nr.
531/200629 pentru aprobarea Regulamentului de organizare şi funcţionare a Oficiului Naţional
de Prevenire şi Combatere a Spălării Banilor.
25
Publicată în Monitorul Oficial P.1, nr. 904/12.12.2002.
26
Publicată în Monitorul Oficial, P.1, nr. 50/29.01.2003.
27
Publicată în Monitorul Oficial, P.1, nr. 618/15.07.2005.
28
Publicată în Monitorul Oficial P.1, nr. 200/03.03.2006.
29
Publicată în Monitorul Oficial P.1, nr. 392/08.05.2006.
28
Este evident că succesul şi stabilitatea pe termen lung ale oricărei instituţii financiare
depind de atragerea şi păstrarea fondurilor câştigate în mod legitim, iar banii câştigaţi în mod
fraudulos, au, invariabil, o natură tranzitorie, descurajând investitorii cinstiţi.
Dacă o instituţie financiară este implicată într-un scandal de spălare a banilor va risca
acuzarea în instanţă şi pierderea bunei reputaţii pe piaţă, iar reputaţia privind integritatea este
una din valorile cele mai importante ale unei entităţi financiare fără de care aceasta nu-şi mai
poate exercita abilitatea supremă, aceea de a atrage capitaluri.
În acest context devine mai mult decât evident faptul că, dacă nu este controlat,
procesul de spălare a banilor poate submina eforturile depuse pentru existenţa unor pieţe libere
şi competitive şi afectează dezvoltarea unei economii sănătoase, inducând în mod automat stări
de tensiune socială.
Într-o economie în care tehnologia avansată şi globalizarea permit transferul rapid de
fonduri, necontrolarea fenomenului spălării banilor poate submina stabilitatea financiară. Mai
mult, într-o ţară cu o sănătate financiară precară, scoaterea a milioane şi chiar miliarde de dolari
anual din fluxul economico-financiar reprezintă un real pericol pentru stabilitatea
economică, socială şi politică şi chiar pentru ordinea corelativ determină şi o creştere a
criminalităţii în ansamblul ei.
În consecinţă se impune luarea de măsuri ferme şi colaborarea strânsă a organelor şi
organismelor abilitate să lupte împotriva tuturor persoanelor fizice/juridice sau instituţiilor
financiare care aleg să săvârşească infracţiuni, în vederea obţinerii de resurse financiare ilicite
pentru prevenirea generalizării fenomenului de spălare a banilor. În caz contrar, există riscul,
deloc neglijabil, ca banii spălaţi să devină “motorul” economiei şi să-şi impună propriile “reguli”,
ceea ce înseamnă de fapt subminarea sau chiar desfiinţarea autorităţilor statale şi domnia
arbitrarului de tip mafiot.
29
2.2. Reguli de bază ale spălării banilor.
Activitatea de spălare a banilor presupune realizarea unui complex de acţiuni specifice
fiecărei categorii de infracţiuni predicat, motiv pentru care, dată fiind varietatea modului de
săvârşire a acestei infracţiuni, în literatura de specialitate s-a căutat a se stabili anumite reguli de
bază pe care le urmăresc persoanele implicate în operaţiuni de spălare a banilor şi care pot ajuta
la stabilirea laturii obiective.
Exemplificăm în acest sens:
regula flexibilităţii acţiunii de spălarea banilor;
regula proporţionalităţii procesului de spălare;
regula utilizării a cât mai multe din posibilităţile pe care le oferă domeniul
economic.
Secţiunea III. Măsuri pentru prevenirea fenomenului spălării banilor in piaţa financiară
3.1. Stabilirea unor obligaţii administrative pentru instituţiile financiar ( CDD –
cunoaşterea clientelei, păstrarea documentelor tranzacţiilor efectuate, etc.)
În mod tradiţional, eforturile de combatere a activităţilor de spălare a banilor s-au
concentrat în mare măsură asupra procedurilor de constituire a unor depozite de către
instituţiile din sectorul financiar, deoarece spălarea banilor prin această metodă este uşor de
recunoscut.
Făptuitorii au răspuns rapid măsurilor luate de sectorul financiar în ultimii ani,
recunoscând faptul că plăţile în numerar făcute în cadrul sectorului financiar pot da naştere
ulterior la suspiciuni din partea autorităţilor de supraveghere referitor la legitimitatea fondurilor
financiare utilizate. Ca atare, au fost căutate noi mijloace pentru transformarea banilor câştigaţi
ilegal şi combinarea lor cu fondurile legitime înainte de a le introduce în sistemul financiar,
făcând astfel mai dificilă detectarea tranzacţiilor financiare nelegale în etapa plasării.
În acest context, identificarea şi verificarea clientului şi al beneficiarului real al
tranzacţiilor financiare care se realizează prin sistemul bancar, cunoaşterea clientului, la fel ca şi
păstrarea tuturor datelor relevante referitoare la aceasta reprezintă elementele esenţiale a ceea
ce înseamnă „procesul de cunoaştere a clientelei – CDD” şi constituie vârful de lance al
autorităţilor în lupta cu fenomenul spălării banilor.
În acest context, constatăm că acest proces reprezintă elementul principal al
mecanismelor de prevenire şi combatere a activităţilor de spălare a banilor şi de protejare a
investitorilor de bună credinţă. Aceasta deoarece asigurarea cu privire la existenţa unei pieţe
curate, eficiente şi transparente, pe de o parte, respectiv realizarea unei activităţi de prevenţie
cu privire la utilizarea fondurilor financiare ilicite, pe de altă parte, nu pot fi realizate decât prin
implementarea unui set de măsuri menite a crea certitudine cu privire la identitatea jucătorilor
şi a sursei fondurilor financiare utilizate.
Procesul de cunoaştere a clienţilor trebuie efectuat continuu atât ca cerinţă a unei bune
practici bancare cât şi în vederea identificării tranzacţiilor care pot fi legate de activităţi ilicite. În
acest sens este necesară adaptarea normelor interne şi ajustarea procedurilor de operare şi
control pentru o evaluare mult mai atentă a tranzacţiilor şi a relaţiei cu clienţii.
În România Normele de cunoaştere a clientelei băncilor sunt prevăzute în Regulamentul
nr. 9/2008 emis de Banca Naţională a României şi au ca scop stabilirea unui cadru juridic care să
prevină spălarea banilor şi finanţarea terorismului.
Normele sunt stabilite de fiecare instituţie financiară în parte şi trebuie adaptate atât la
gradul de risc asociat categoriilor de clienţi, pentru care instituţia prestează servicii financiar-
bancare cât şi la gradul de risc al produselor/serviciilor oferite.
Normele de cunoaştere a clientelei trebuie să includă cel puţin următoarele aspecte:
30
politică de acceptare a clienţilor, prin care să se stabilească cel puţin categoriile
de clientelă pe care instituţia îşi propune să le atragă, nivelul ierarhic de aprobare a acceptării
clienţilor în funcţie de gradul de risc asociat categoriei în care sunt încadraţi;
proceduri de identificare şi de monitorizare permanenta a clienţilor pentru a se
putea constata în timp real dacă clientul îşi menţine încadrarea în categoria în care a fost inclus
iniţial;
proceduri de monitorizare permanenta a operaţiunilor derulate de clienţi în
scopul detectării tranzacţiilor neobişnuite şi a tranzacţiilor suspecte;
stabilirea unor proceduri de abordare a tranzacţiilor şi a clienţilor în şi/sau din
jurisdicţiile care nu impun aplicarea de proceduri de cunoaştere a clientelei şi de păstrare a
evidenţelor referitoare la aceasta, echivalente cu cele prevăzute de Legea nr. 656/2002 şi de
Hotărârea Guvernului nr. 594/2008;
stabilirea unor proceduri de raportare interna şi de raportare către autorităţile
competente.
31
companiile scoică – sunt descrise drept companii care nu au active
independente sau operaţiuni proprii şi care sunt utilizate de către proprietarii acestora pentru a
derula o serie de tranzacţii comerciale proprii sau pentru a menţine controlul asupra altei
entităţi legale. Aceasta este înregistrată în ţara unde a fost înfiinţată, dar nu este tranzacţionată
pe piaţa de capital şi nu operează de sine stătător, şi pentru că acestea prin natura lor juridică
nu sunt ilegale spălătorii de bani sau fraudatorii financiari le utilizează ca mijloace de ascundere
a provenienţei bunurilor şi fondurilor ilicite obţinute.
societăţi cu titluri nominale sau la purtător;
liberii profesionişti şi spălarea banilor – experienţa a arătat adesea că
profesioniştii care oferă servicii financiare sunt implicaţi în mod semnificativ în fenomene
conexe infracţiunilor comerciale sau în legătură cu crima organizată. Datorită faptului că esenţa
activităţii de spălare a banilor este reprezentată de ascunderea originii fondurilor, este uşor să
presupunem că liberii profesionişti financiari şi brokerii, au abilitatea să stabilească tehnici ce
pot favoriza activitatea de conferire a aparenţei de legalitate specifice activităţilor de spălare de
bani, aspect care îi poate face util pentru infractori, în vederea transformării profiturilor ilegale
în bunuri legale.
sistemele alternative de transmitere de bani;
cazinourile;
utilitatea internetului – în ultimii ani mai multe instituţii financiare au oferit
facilităţi „on-line banking”, iar gama de servicii oferite prin aceste sisteme a crescut în mod
progresiv. De exemplu băncile oferă următoarele servicii în acest mod: conturi, servicii de plată,
facturi electronice şi de girant electronic, comerţ electronic, împrumuturi, tranzacţionare
acţiuni, consiliere etc. Este evident că toate aceste oferte pot ajuta la un moment dat grupările
de crimă organizată în activitatea lor de plasare a fondurilor financiare ilicite;
32
mult decât atât se constată că asemenea operaţiuni sunt desfăşurate nu numai de autorii
infracţiunilor predicat, generatoare de fonduri ilicite, dar şi de anumite organizaţii specializate
„spălătorii profesioniste” care folosesc mijloace din ce în ce mai subtile şi mai sofisticate pentru
a satisface solicitările clienţilor lor de creare a aparenţei de legalitate cu privire la fondurile
financiare ilicit dobândite.
Din experienţa de până acum a organelor judiciare din ţările care au elaborat şi
implementat mecanismele de prevenire şi combatere a activităţilor de spălare de bani, de o
perioadă mai lingă de timp, s-au conturat o serie de metode de spălare a banilor şi de
denaturare, pe această cale, a circuitelor economice premergătoare utilizării fondurilor ilicite.
În acest sens indicăm cu titlu de exemplu următoarele activităţi:
spălarea banilor prin intermediul tranzacţiilor monetare fiind vorba de o
activitate de schimbare unor sume mari de bani în valută fără nici un scop economic evident, în
special atunci când acest lucru se face frecvent;
spălarea banilor prin intermediul conturilor bancare fiind vorba de o activitate
ce constă în realizarea de operaţii referitoare la folosirea unor conturi care nu reflectă activităţi
bancare sau comerciale normale, ci sunt utilizate doar pentru depuneri sau retrageri efectuate
mai mult în numerar decât prin cec-uri;
spălarea banilor folosind transferurile electronice bancare are la bază operaţii
cum ar fi: transferuri frecvente din contul unei persoane juridice în contul unei persoane fizice
fără vreo referire la natura transferurilor;
spălarea banilor prin realizarea de operaţiuni externe presupune următoarele
operaţiuni: folosirea liniilor de credit şi a altor metode de finanţare pentru efectuarea
transferurilor externe când tranzacţia nu este justificată de activitatea obişnuită a clientului,
constituirea de solduri mari, nepotrivite cu rulajul cunoscut al afacerii clientului, urmată de
transferuri ulterioare în conturile din străinătate, tranzacţii nejustificate de activitatea clientului
cu filiale ale instituţiilor financiare localizate în ţări cunoscute pentru traficul de droguri;
spălarea banilor prin intermediul operaţiilor de credit presupune realizarea unor
operaţiuni ca: rambursarea neaşteptată a unor împrumuturi cu fonduri de surse necunoscute,
neprecizarea scopului împrumutului, clientul preferând să depună o garanţie în numerar în locul
precizării scopului, solicitarea unui credit deşi din analiza documentelor economico-financiare
nu rezultă necesitatea unui credit, etc.
33
cel puţin două ori mai mare decât cea discutată prin contractul de creditare, fără ca aceasta să
realizeze dimensiunea pierderilor;
Înşelăciunea prin bonduri - constă în aceea că infractorul financiar va pretinde în faţa
victimei că aceste bonduri vor acoperi capitalul de care are nevoie, omiţând să spună persoanei
neiniţiate, faptul că, valoarea curentă este mult mai mică decât cea a valorii nominale;
Schimbul de fonduri colaterale – aceste tip de fraudă implica schimbul de capital contra
acreditivelor standby;
Finanţarea de stat - se oferă instituţii financiare sau bancare contracte financiare
complexe prin care se solicită sau se oferă credite, vizând sume foarte mari, garantate de bănci
din paradisuri fiscale în schimbul unui aval din partea băncii naţionale interesate. După
încheierea tranzacţiei instituţia fraudată constată că banca, care urma să acorde creditul nu
există, dar avalul acordat funcţionează şi mai constată, de asemenea, că are de plătit o cambie,
conform semnăturii prin care a avalizat;
Frauda cu plata în avans – este situaţia în care infractorul financiar convinge victima, ca
pentru câteva zile să-şi pună contul de afaceri la dispoziţia acestuia, în vederea unui transfer de
devize, adică, a mai multor milioane de dolari sau euro, convingând-o că acest capital urmează
să fie transferat în conturi din străinătate, iar banca va înregistra şi ea o tranzacţie importantă.
Al doilea pas, constă în înştiinţarea de către fraudator, a băncii, despre transferul de valută,
folosind un preaviz fals, iar aceasta cade în capcană, expediază banii pentru comision, însă
transferul nu mai are loc;
Frauda bancară propriu – zisă.
34
CAPITOLUL IV
ABODRAREA JURIDICA A INFRACTIUNILOR FINANCIARE GENERATOARE DE BANI
MURDARI SI A INFRACTIUNII DE SPALARE A BANILOR
Secţiunea I. Infracţiunea de spălare a banilor
1.1. Definiţie, caracterizare şi situaţie premisă
Infracţiunea de spălare a banilor este incriminată în art. 23 alin.1 din Legea nr.656/2002
în trei variante de săvârşire:
prima variantă este prevăzută de art. 23 alin.1 lit. a şi constă în „schimbarea sau
transferul de bunuri, cunoscând că provin din săvârşirea de infracţiuni, în scopul ascunderii sau a
disimulării originii ilicite a acestor bunuri sau in scopul de a ajuta persoana care a săvârşit
infracţiunea din care provin bunurile să se sustragă de la urmărire, judecată sau de la executarea
pedepsei”.
a doua variantă este prevăzută în art. 23 alin.1 lit. b şi constă în „ascunderea sau
disimularea adevăratei naturi a provenienţei, a situării, a dispoziţiei, a circulaţiei sau a
proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra acestora, cunoscând că bunurile provin din
săvârşirea de infracţiuni”.
a treia variantă este prevăzută în art. 23 alin.1 lit. c şi constă în „dobândirea,
deţinerea sau folosirea de bunuri, cunoscând că acestea provin din săvârşirea de infracţiuni”.
După cum se observă, este vorba despre o infracţiune care poate fi comisă prin
adoptarea oricăreia dintre comportamentele descrise de norma de incriminare, acestea având
caracter alternativ, o acţiune adoptată de făptuitor neexcluzându-le pe celelalte, motiv pentru
care ele se pot afla la un moment dat în concurs real sau ideal.
Referitor la existenţa situaţiei premisă anterioară săvârşirii infracţiunii de spălare a
banilor, distingem două situaţii:
standardele internaţionale ce reglementează această materie recunosc
caracterul de „stand alone crime” pe care infracţiunea de spălare de bani îl poate avea, în sensul
că nu este necesară constatarea vreunei situaţii premisă generatoare de fonduri ilicite, fiind
suficientă imposibilitatea făptuitorului de a justifica provenienţa fondurilor financiare sau a
bunurilor aflate în proprietatea sa;
în legislaţia românească infracţiunea de spălare a banilor impune existenţa unei
situaţii premisă care constă în comiterea anterioară a unei infracţiuni principale din care să fi
rezultat anumite sume de bani sau bunuri. Tocmai acestea sunt valorile care vor deveni obiect
material al spălării banilor.
30
I. Poiană, I. Lascu – „Incriminarea penală a unor fapte de spălare a banilor” – R.D., nr.5/1999, pag.11
31
C. Voicu şi colaboratorii, op.cit., pag.172 şi următoarele
32
Lavinia Lefterache – „Dreptul penal al afacerilor – o provocare pentru sistemul de drept”, în R.D.P.
nr.2/2002, pag.52 şi următoarele
35
juridic trebuie să o poziţioneze în acest cadru mai larg, el constituind, de altfel, criteriul de
sistematizare a părţii speciale a dreptului penal.
În consecinţă, obiectul juridic generic al infracţiunii de spălare a banilor este reprezentat
de relaţiile sociale care se formează şi evoluează în legătură cu iniţierea şi derularea, în condiţii
de legalitate, a activităţilor comerciale şi financiare specifice domeniului afacerilor.
În conformitate cu dispoziţiile Legii 656/2002 dat fiind faptul că este necesară, ca şi
condiţie de legalitate, relaţionarea infracţiunii predicat de infracţiunea de spălare de bani,
constatarea produsului infracţional se poate face numai concomitent sau ulterior constatării
infracţiunilor principale al căror resurse financiare sau bunuri ilicit obţinute se spală.
În aceste condiţii condamnarea pentru săvârşirea infracţiunii de spălare de bani nu se
poate face decât:
concomitent, adică trimiterea în judecată, cercetarea şi judecătorească şi
condamnarea se realizează concomitent atât pentru infracţiunea predicat, cât şi pentru
infracţiunea subsecventă de spălare a banilor;
ulterioară, pentru infracţiunile reglementate de art.23, numai dacă există, cel
puţin în primă instanţă o condamnare pentru o infracţiune prin care se realizează sau din care
provine produsul infracţiunii care s-a „spălat”34.
1.3. Conţinutul constitutiv al infracţiunii de spălare a banilor
Elementul material al laturii obiective a acestei infracţiuni cunoaşte modalităţi diferite
de realizare sub aspectul condiţiilor esenţiale ce se impun a fi îndeplinite, astfel că în funcţie de
varianta normativă avută în vedere, drept vom avea împrejurări diferite de realizare a urmării
socialmente periculoase.
Astfel, în modalitatea prevăzută de art.23 alin.1 lit. a elementul material al infracţiunii îl
constituie schimbarea sau transferul de bunuri, separat sau împreună, în scopul ascunderii sau al
disimulării originii ilicite al acestora.
Varianta de la art.23 alin.1 lit. b din Legea nr.656/2002 are un element material ce
constă în mod alternativ fie în ascunderea adevăratei naturi a provenienţei, a situării, a
dispoziţiei, a circulaţiei sau a proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra acestora, cunoscând
că bunurile provin din săvârşirea infracţiunii fie în disimularea adevăratei naturi a provenienţei,
a situării, a dispoziţiei, a circulaţiei sau a proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra acestora,
cunoscând că bunurile provin din săvârşirea de infracţiuni.
În modalitatea de la art.23 alin.1 lit. c elementul material este realizat de acţiunile de
dobândire, deţinere sau folosire de bunuri despre care se cunoaşte că provin din comiterea unei
infracţiuni.
33
C. Voicu şi colaboratorii, op.cit., pag.13
34
V. Dabu, S. Cătineanu, op.cit., pag.134
36
Sancţiuni – infracţiunea de spălare de bani incriminată în art.23, alin.1 lit.a din Legea
nr.656/2002, se pedepseşte cu închisoare de la 3 - 12 ani.
1.5. Infracţiunea prevăzută de articolul 24 al Legii nr.656/2002
Art.24 incriminează fapta de nerespectare a obligaţiilor prevăzute în art.18, adică „de a
nu transmite informaţiile primite în timpul activităţii decât în condiţiile legii” (alin.1).
Această obligaţie se menţine şi după încetarea funcţiei, pe o durată de 5 ani. Dacă în
timpul exercitării funcţiei, ori în termen de până la 5 ani după încetarea activităţii transmite
informaţiile primite în realizarea atribuţiilor în cadrul Oficiului, intervine răspunderea penală.
37
se consacra, pentru prima dată în domeniu în România, faptul că noua lege
stabileşte şi măsuri de prevenire a evaziunii fiscale;
s-au reglementat noi infracţiuni denumite „infracţiuni în legătură cu infracţiunile
de evaziune fiscală”;
s-au încriminat mai multe fapte ca infracţiuni de pericol;
s-au definit mai mulţi termeni folosiţi în lege pentru o mai mare acurateţe în
calificarea conduitelor deviante circumscrise acestei categorii de infracţiuni.
Ca trăsături generala infracţiunile de evaziune fiscală reglementate de Legea nr.
241/2005 prezintă următoarele aspecte:
obiectul material - este dat de documentele de evidenţă contabilă care prin activităţile
financiare ilicite desfăşurate de contribuabil suferă modificări de substanţă sub aspectul
realităţii şi conformităţii tranzacţiilor comerciale;
obiectul juridic este constituit din relaţiile sociale referitoare la circuitul financiar
si fiscal şi protejarea bugetului general consolidat, a căror naştere şi dezvoltare este
condiţionata de o comportare cinstita a contribuabililor în toate procedurile ce vizează taxele şi
impozitele ce se impun a fi plătite la bugetul de stat.
subiecţii infracţiunii: - subiectul activ al infracţiuni poate fi orice persoana fizica
responsabila penal, respectiv contribuabil în funcţie de categoria de valori sociale protejate, iar
subiectul pasiv este statul, reprezentat de organele fiscale.
latura obiectiva - elementul material – este specifică pentru fiecare infracţiune
de evaziune de fiscală în parte, aşa cum au fost ele reglementate de noua lege.
latura subiectiva - forma de vinovăţie cu care se săvârşesc infracţiunile ce fac
obiectul de reglementare a Legii nr. 241/2005 este, în general, intenţia.
38
care să permită tranzacţionarea unor instrumente financiare moderne catalizatori ai re-finanţării
economice.
Premisele apariţiei pieţei de capital în România au fost create odată cu promulgarea
legii 31/1990 privind societăţile comerciale, reglementare care a asigurat cadrul legal pentru
naşterea şi dezvoltarea societăţilor de capitaluri şi a instituit un cadrul clar pentru principalele
produse utilizate pe piaţa de capital : acţiunile şi obligaţiunile.
Este evident, dat fiind specificul infracţiunilor săvârşite pe această piaţă, că metodologia
de investigare a acestui gen de activităţi ilicite, este diferită de cea a infracţiunilor, recunoscute
în literatura de specialitate drept „infracţiuni judiciare”, atât sub aspectul declanşării
momentului operativ, cât şi al modalităţii de documentare, administrare de probe şi constatare
a infracţiunilor.
Conform Legii 297/2004 autoritatea de supraveghere a pieţei de capital în România,
este Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare, care printre alte atribuţii trebuie să asigure
protecţia operatorilor şi a investitorilor împotriva practicilor neloiale, abuzive şi frauduloase.
De asemenea trebuie să asigure promovarea funcţionării corecte şi transparente a pieţelor
reglementate şi să prevină apariţia riscului sistemic în cadrul acestora. În situaţia în care această
autoritate de control constată că anumite tranzacţii cu valori mobiliare sunt frauduloase şi
mecanismul folosit atrage incidenţa legii penale, va sesiza organele de urmărire penală ale
statului.
Din acest considerent apreciem că primul pas în activitatea de investigare a fraudelor
săvârşite pe piaţa de capital constă în identificarea aspectelor specifice practicilor ilegale pe
piaţa de capital.
Următoarea etapă în procesul de investigare, după apariţia tranzacţiei frauduloase,
constă în identificarea aspectelor ilegale rezultate din actele contabile prezentate de societăţile
de valori mobiliare către autoritatea de control.
39
prestarea de servicii de investiţii financiare de către o persoană fizică, fără
autorizarea emisă de C.N.V.M.
Infracţiunile constatate vizează de regulă infracţiuni de intermediere neautorizată de
valori mobiliare, dar ele pot fi deseori în concurs cu alt gen de infracţiuni, cum ar fi: delapidarea,
înşelăciunea, falsul, uzul de fals sau abuzul în serviciu, evaziunea fiscală şi spălarea de bani.
35
I. Turcu, T. Boboc Enoiu – „Recenta reforma legislativă în domeniul activităţii bancare” (I), în R.D.C.
nr. 3/2004, p. 15-16.
36
Art. 5. - (1) Se interzice oricărei persoane fizice, juridice sau entitate fără personalitate juridică, ce nu
este instituţie de credit, să se angajeze într-o activitate de atragere de depozite sau de alte fonduri
rambursabile de la public, într-o activitate de emitere de monedă electronică ori într-o activitate de atragere
şi/sau gestionare de sume de bani provenite din contribuţiile membrilor unor grupuri de persoane
constituite în vederea acumulării de fonduri colective şi acordării de credite/împrumuturi din fondurile
astfel acumulate pentru achiziţionarea de bunuri şi/sau servicii de către membrii acestora.
(2) Interdicţia prevăzută la alin. (1) nu se aplică în cazul atragerii de depozite sau alte fonduri
rambursabile:
40
utilizarea neautorizată de către o persoană a unei denumiri specifice unei
instituţii de credit, cu încălcarea dispoziţiilor art. 637; referitor la această infracţiune în practica
judiciară se consideră că ea de faţă se află, cel mai adesea, în concurs cu infracţiunea de
înşelăciune prevăzută de art. 215, alin. 2 C.pen şi ca atare dobândeşte implicit caracterul de
potenţială faptă ilicită generatoare de fonduri financiare nelegale şi deci de infracţiune predicat
la infracţiunea de spălare a banilor.
art. 412 din Ordonanţă reglementează două modalităţi de săvârşire a acestei
infracţiuni, respectiv:
a)fapta unui administrator, director sau angajat al unei instituţii de credit care,
cu rea-credinţa, inculcă dispoziţiile art. 171 sau obstrucționează în orice alt mod exercitarea
supravegherii de către Banca Naţională a României;
b)fapta oricărei persoane care asigura conducerea operativa a unei societăţi
financiare holding sau a unei societăţi holding cu activitate mixta de a obstrucţiona, în orice
mod, exercitarea de către Banca Naţională a României a competentelor sale de supraveghere a
instituţiilor de credit potrivit art. 166 şi art. 176-203 din lege.
deschiderea de conturi sub nume fictive.
a) de către un stat membru ori de către administraţiile regionale sau autorităţile administraţiei publice locale
ale unui stat membru;
b) de către organisme publice internaţionale la care participă unul sau mai multe state membre;
c) în cazurile expres prevăzute de legislaţia românească sau de legislaţia naţională a altui stat membru ori
de legislaţia comunitară, cu condiţia ca aceste activităţi să fie reglementate şi supravegheate corespunzător,
în scopul protejării deponenţilor şi investitorilor.
(3) În aplicarea dispoziţiilor alin. (1) şi (2), o emisiune de obligaţiuni sau alte instrumente financiare
similare este considerată atragere de fonduri rambursabile de la public, dacă este îndeplinită cel puţin una
din următoarele condiţii:
a) constituie activitatea exclusivă sau principală a emitentului;
b) emitentul desfăşoară cu titlu profesional activitate de acordare de credite sau una ori mai multe din
activităţile prevăzute la art. 18 alin. (1) lit. c)-l).
(4) Dispoziţiile alin. (3) nu sunt aplicabile în cazul în care emisiunea se adresează exclusiv investitorilor
calificaţi, în înţelesul legislaţiei privind piaţa de capital.
(5) Banca Naţională a României este abilitată să determine dacă o activitate reprezintă ori nu atragere de
depozite sau alte fonduri rambursabile de la public, activitate bancară, activitate de emitere de monedă
electronică ori activitate de atragere şi/sau gestionare de sume de bani provenite din contribuţiile membrilor
unor grupuri de persoane constituite în vederea acumulării de fonduri colective şi acordării de
credite/împrumuturi din fondurile astfel acumulate pentru achiziţionarea de bunuri şi/sau servicii de către
membrii acestora. Determinarea naturii activităţii, exprimată de Banca Naţională a României, este
obligatorie pentru părţile interesate.
37
Art. 6. - (1) Se interzice oricărei persoane, alta decât o instituţie de credit autorizată, să utilizeze
denumirea de "bancă" sau "organizaţie cooperatistă de credit", "cooperativă de credit", "casa centrală a
cooperativelor de credit", "bancă cooperatistă", "bancă centrală cooperatistă", "bancă ipotecară/bancă de
credit ipotecar", "bancă de economisire şi creditare în domeniul locativ", "instituţie emitentă de monedă
electronică" sau derivate ori traduceri ale acestor denumiri, în legătură cu o activitate, un produs sau un
serviciu, cu excepţia cazului în care această utilizare este stabilită sau recunoscută prin lege sau printr-un
acord internaţional, sau când, din contextul în care este utilizată denumirea respectivă, rezultă neîndoielnic
că nu este vorba despre desfăşurarea unei activităţi bancare.
(2) Filialele unei instituţii de credit care funcţionează în România pot utiliza în denumirea acestora
iniţialele, sigla, emblema, denumirea ori alte elemente de identificare ale instituţiei de credit-mamă.
41
de comportamente. Aşa cum am precizat anterior orice infracţiune de prejudiciu, reglementată
de Codul Penal, se bucură de „prezumţia” de posibilă infracţiune predicat relaţionată infracţiunii
de spălare a banilor.
În aceste condiţii vom analiza doar acele infracţiuni care pot genera importante fonduri
financiare ilicite cu implicaţii directe în piaţa financiară naţională şi internaţională:
infracţiunea de înşelăciune;
infracţiunea de delapidare;
infracţiunile de abuz în serviciu;
5.2. Infracţiunile prevăzute în Legea nr. 86/2006 privind Codul Vamal al României
În cadrul art. 270 din legea 86/2006 legiuitorul defineşte infracţiunea de contrabandă, în
forma simplă, ca fiind trecerea peste frontieră prin alte locuri decât cele stabilite pentru controlul
vamal de mărfuri sau de alte bunuri.
Contrabanda calificată, conform prevederilor art. 271 constă în trecerea peste frontieră,
fără autorizaţie, a armelor, muniţiilor, materiilor explozive sau radioactive, produselor şi
substanţelor stupefiante şi psihotrope, precursorilor şi substanţelor chimice esenţiale, produselor
şi substanţelor toxice .
Acestea sunt cele două forme ale contrabandei, considerate ca atare prin lege, în fapt
nu sunt decât modalităţi de săvârşire a infracţiunii de contrabandă. Legea 86/2006 privind Codul
vamal al României mai incriminează două infracţiuni vamale, dar sub alte denumiri decât aceea
de contrabandă.
42
Astfel, art. 272 dispune că folosirea, la autoritatea vamală, a documentelor vamale, de
transport sau comerciale, care se referă la alte bunuri decât cele prezentate în vamă, constituie
infracţiunea de folosire de acte nereale Art. 273 incriminează folosirea, la autoritatea vamală, a
documentelor vamale, de transport sau comerciale falsificate care constituie infracţiunea de
folosire de acte falsificate.
43
b) ascunderea sau disimularea adevăratei naturi a provenienţei, a situării, a dispoziţiei,
a circulaţiei sau a proprietăţii bunurilor ori a drepturilor asupra acestora, cunoscând că bunurile
provin din săvârşirea de infracţiuni;
c) dobândirea, deţinerea sau folosirea de bunuri, cunoscând că acestea provin din
săvârşirea de infracţiuni.
7.12. Isle of Man – deşi este recunoscu ca un teritoriu care se circumscrie paradisului
fiscal, identificăm aici o riguroasă reglementare în materia prevenirii şi combaterii spălării
banilor, care respectă toate standardele de încriminare prevăzute de reglementările
internaţionale.
CAPITOLUL V.
ACTIVITĂŢI DESFAŞURATE DE INSTITUŢIILE DE APLICARE A LEGII PENTRU PROBAREA
INFRACŢIUNII DE SPĂLARE A BANILOR
44
Urmare a solicitării primite, dacă Oficiul consideră necesar şi in mod întemeiat identifică
elemente specifice unei tipologii relaţionate activităţii de spălare a banilor, poate dispune,
motivat, suspendarea efectuării respectivei tranzacţii pe o perioadă de 48 de ore.
Dacă după această perioadă de 48 de ore se consideră, de către aceeaşi instituţie că
perioada de timp a fost insuficientă pentru efectuarea de verificări şi cercetări specializate poate
solicita în mod motivat o singură dată, înainte de expirarea acestui termen, Parchetului de pe
lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie prelungirea cu cel mult 72 de ore.
procedura judiciară – în momentul în care din datele existente în legătură cu o
anumită tranzacţie se constată că există indicii temeinice referitoare la comiterea unei
infracţiuni de spălare a banilor se trece la etapa jurisdicţională, respectiv sesizarea PÎCCJ, după
caz a DNA, DIICOT sau a organului competent.
Infracţiunile prevăzute de Legea nr. 656/2002 se supun regulilor de procedură obişnuită
de urmărire şi judecată, astfel că în materie se va aplica regula dreptului comun.
38
Publicată în M. Of. nr. 305 din 9 mai 2002
39
Persoanele despre care există date şi informaţii că pregătesc, comit sau au comis infracţiuni sau alte
fapte antisociale
45
Exploatarea, valorificarea sau folosirea informaţiilor reprezintă de fapt finalitatea
întregii analize a informaţiilor. Acestea sunt culese, stocate şi procesate pentru rezolvarea
problemelor, luarea deciziilor, pronosticare etc.
Activitatea de cercetare a înscrisurilor reprezintă un domeniu specific de activitate al
experţilor criminalişti şi are drept scop depistarea contrafacerii de documente şi identificarea
persoanelor după scris, deoarece de multe ori în practică autorităţile judiciare identifică
asemenea categorii de înscrisuri c au fost folosite de fraudatori şi spălători de bani la
„justificarea” şi crearea aparenţei de legalitate cu privire la resursele financiare sau bunurile
deţinute.
40
Astfel, potrivit art.91 Cod proc. pen. privind înregistrarea convorbirilor, înregistrările pe bandă magnetică
a unor convorbiri, efectuate cu autorizarea motivată a procurorului desemnat de prim-procurorul
Parchetului de pe lângă Curtea de Apel în cauzele şi în condiţiile prevăzute de lege, dacă sunt date sau
indicii temeinice privind pregătirea sau săvârşirea unei infacţiuni pentru care urmărirea penală se face din
oficiu, iar interceptarea este utilă pentru aflarea adevărului, pot servi ca mijloc de probă, dacă din conţinutul
convorbirilor înregistrate rezultă fapte sau împrejurări de natură să contribuie la aflarea adevărului.
În alineatul 2 al aceluiaşi articol se arată durata pentru care se dă autorizarea, iar în alineatul următor
se precizează că înregistrările prevăzute la alin. 1 pot fi făcute şi la cererea motivată a persoanei vătămate
privind comunicările ce-i sunt adresate, cu autorizarea procurorului anume desemnat de procurorul general.
În art.91 Cod proc. pen. privind certificarea înregistrărilor se menţionează procedura de urmat de
către organul de urmărire penală în legătură cu aflarea adevărului.
Art.91 Cod proc. pen. referitor alte înregistrări precizează că modalităţile şi condiţiile de efectuare a
înregistrărilor arătate în alineatele precedente sunt aplicabile şi în cazul oricărei alte înregistrări a
convorbirilor pe bandă magnetică, autorizate conform legii. Înregistrările de imagini sunt reglementate de
art.91 Cod proc. pen., în care se arată că dispoziţiile art.91 sunt aplicabile şi în cazul înregistrării de
imagini, iar procedura de certificare a acestora este cea prevăzută de art.91, cu excepţia redării în formă
scrisă, după caz.
46
cazurile care permit luarea unei asemenea măsuri sunt prevăzute limitativ în
Codul de procedură penală.
41
Publicată în Monitorul Oficial nr.362 din 3 august 2000, cu modificările şi completările aduse de : Legea
nr.169 din 10 aprilie 2002, Legea nr.39 din 21 ianuarie 2003, Legea nr.522 din 24 noiembrie 2004.
42
Publicată în Monitorul Oficial nr.244 din 11 aprilie 2002 cu modificările şi completările aduse de : Legea
nr.503 din 11 iulie 2002, Legea nr.161 din 19 aprilie 2003, Ordonanţa de Urgenţă nr.102 din 24 octombrie
2003, Legea nr.26 din 05 martie 2004, Ordonanţa de Urgenţă nr.24 din 21 aprilie 2004, Ordonanţa de
Urgenţă nr.103 din 16 noiembrie 2004, Legea nr.601 din 16 decembrie 2004, Legea nr. 247 din 19 iulie
2005, Ordonanţa de Urgenţă nr.120 din 1 septembrie 2005, Ordonanţa de Urgenţă nr.134 din 29 septembrie
2005, Legea nr.383 din 16 decembrie 2005,Legea nr.35 din 1 martie 2006, Legea nr.54 din 9 martie 2006,
Ordonanţa de Urgenţă nr.27 din 29 martie 2006.
43
Publicată în Monitorul Oficial nr.219 din 18 mai 2000, cu modificările şi completările aduse de:
Ordonanţa de Urgenţă nr.83 din 29 august 2000, Ordonanţa de Urgenţă nr.43 din 4 aprilie 2002, Legea
nr.161 din 19 aprilie 2003, Legea nr.521 din 24 noiembrie 2004, Ordonanţa de Urgenţă nr.124 din 6
septembrie 2005.
44
Publicată în Monitorul Oficial nr.783 din 11 decembrie 2001, cu modificările şi completările aduse de:
Ordonanţa de Urgenţă nr.143 din 24 octombrie 2002, Legea nr.39 din 21 ianuarie 2003, Ordonanţa de
Urgenţă nr.79 din 14 iulie 2005, Legea nr.287 din 11 octombrie 2005.
45
Publicată în Monitorul Oficial nr.50 din 29 ianuarie 2003.
46
Publicată în Monitorul Oficial nr.468 din 1 iulie 2003.
47
Legea nr.356/2006 pentru modificarea şi completarea Codului de procedură penală precum şi pentru
modificarea altor legi(M.Of.nr.677 din 7 august 2006)
48
Baza legală a instituirii martorului protejat se află în Legea nr. 682 din 19 decembrie 2002 publicată în
M.O. nr. 964 din 28 decembrie 2002 şi Legea nr. 565 din 16 octombrie 2002 privind ratificarea Convenţiei
47
Referitor la această categorie de subiecţii precizăm faptul că legiuitorul nu face distincţii
privind calitatea procesuală potrivit legii române, incluzând în sfera martorului protejat,
martorii, inculpați ori condamnaţi în altă cauză.
Condiţii: martorul, pentru a beneficia de Programul de protecţie trebuie să
îndeplinească următoarele condiţii, cumulativ:
să existe o acţiune judiciară indiferent de faza procesual (preventivă, acte
premergătoare, urmărire penală, judecată);
să se fi comis o infracţiune gravă, să existe date certe că s-ar putea comite o
astfel de faptă, să existe pericolul producerii unor prejudicii deosebite ori necesitatea
recuperării acestora în cazul în care s-au produs;
martorul să fi furnizat astfel de informaţii sau date organelor judiciare ori să fie
de acord să le furnizeze;
viaţa ori integritatea fizică a martorului, familiei sale ori persoanelor apropiate
să fie puse în pericol urmare a depoziţiilor făcute sau ce urmează a fi făcute;
martorul să dea acordul scris, să nu emită pretenţii contrare legii şi să respecte
Programul de protecţie;
magistratul să accepte solicitarea.
Naţiunilor Unite împotriva criminalităţii transnaţionale organizate publicată în M.O. nr. 813 din 8
noiembrie 2002.
48
2.6. Livrarea supravegheată a sumelor de bani
Livrarea supravegheată a sumelor de bani se efectuează în conformitate cu prevederile
Legii nr. 656/2002, a Convenţiei Naţiunilor Unite din 1988, ratificată prin Legea nr. 118/1992 şi a
Codului de Procedură Penală.
Livrarea supravegheată este o metodă conspirată folosită de instituţiile sau agenţiile de
aplicare a legii abilitate în acest sens, cu autorizarea şi sub controlul procurorului, care constă în
promiterea trecerii sau circulaţiei pe teritoriul ţării de sume de bani în scopul identificării
circuitelor financiare şi a persoanelor implicate în asemenea operaţiuni în ţara de destinaţie,
stabilite informativ sau prin surse oficiale.
Apreciem că livrarea supravegheată a sumelor de bani ca metodă investigativă,
poate fi folosită concomitent cu celelalte metode investigative prevăzute de Legea
nr.656/2002, respectiv: folosirea martorului protejat, a investigatorilor sub acoperire sau
cu identitate reală, a înregistrărilor audio, video şi a sistemelor de telecomunicaţii sau
informatice, precum şi supravegherea conturilor bancare şi conturilor asimilate acestora.
CAPITOLUL VI.
MANAGEMENTUL STRATEGIC ŞI OPERAŢIONAL AL PREVENIRII ŞI COMBATERII
SPĂLARII BANILOR
49
managerial. Prin funcţie a managementului se înţelege un concept de bază elaborat de teoria
managementului şi care include acţiuni care se succed într-o anumită ordine în timp relativ
independente şi care pot fi grupate.
Pentru activitatea de investigare a infracţiunii de spălare a banilor, considerăm că
principalele funcţii manageriale sunt: planificarea, organizarea, conducerea şi controlul.
Combaterea infracţiunilor de spălare, sub aspectul managementului strategic al
României în domeniul de referință, este un obiectiv ce decurge din acţiunea complexă de
combatere a criminalităţii organizate, fiind cuprins în strategiile naţionale de dezvoltare durabilă
şi de securitate a României.
50
1.2. Managementul investigativ al Direcţiei de Investigare a Infracţiunilor de
Criminalitate Organizată şi Terorism
Aşa cum am precizat anterior, sistemul instituţional implicat în combaterea spălării
banilor în România include organele judiciare cu competenţă în cercetarea, urmărirea penală şi
judecarea cauzelor privind spălarea banilor (DIICOT; Direcţia Naţională Anticorupţie, Parchetul
de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, parchetele ordinare de pe lângă instanţele
competente), precum şi autorităţi implicate în lupta antifraudă (Ministerul Internelor şi
Reformei Administrative, Garda Financiara, DLAF, Oficiul National pentru Prevenirea şi
Combaterea Spălării Banilor, Banca Naţională a României).
În cazul infracţiunilor de spălare a banilor, urmărirea penală se efectuează în mod
obligatoriu de procuror.
Specialiştii în domeniul investigării fraudelor financiare şi a activităţilor de spălare de
bani recunosc dificultatea descoperirii şi investigării manoperelor frauduloase şi infracţiunilor
grave care se petrec în sistemul pieţei financiare.
Toţi specialiştii recunosc dificultatea în a trasa anumite criterii de identificare a fraudei şi
implicit a activităţilor de spălare de bani, în forma lor incipientă ca şi consecinţele deosebit de
grave ale unor asemenea fapte asupra economiilor naţionale şi entităţilor prejudiciate.
O primă regulă este dată de necesitatea cooerării instituţionale între DIICOT, ca unitate
de parchet specializată în investigarea acestor categorii de infracţiuni, şi celelate autorităţi ale
statului cu atribuţii în domeniu:
Agenţia Naţională de Administrare Fiscală, prin Direcţia Generală de Inspecţie Fiscală şi
Direcţia Generală de Administrare a Marilor Contribuabili - pentru stabilirea legalităţii şi
realităţii înregistrărilor în evidenţele contabile a veniturilor, cheltuielilor şi operaţiunilor
comerciale în baza cărora s-a calculat plata taxelor şi impozitelor ori s-a solicitat şi restituit TVA;
Compania Naţională "Imprimeria Naţională" - pentru realizarea unor acţiuni comune
de instruire a cadrelor proprii pentru depistarea cu operativitate a imprimatelor de marcare şi a
documentelor financiar-contabile contrafăcute;
Autoritatea Naţională a Vămilor, prin Agenţia Naţională de Administrare Fiscală, cu
privire la situaţia operaţiunilor de comerţ exterior ( când se impune vor fi ridicate documente
atât de la organele vamale cât şi de la comisionarii vamali);
Direcția Generala de Tehnologie a Informaţiilor.
Serviciul Român de Informaţii şi Serviciul de Informaţii Externe - pentru realizarea
schimbului de informaţii referitor la fapte şi persoane care sunt implicate în operaţiuni de
spălare a banilor şi finanţarea actelor de terorism şi care pot aduce atingere siguranţei
naţionale;
Inspectoratul General pentru Comunicaţii şi Tehnologia Informaţiei;
Banca Naţională a României etc.
CAPITOLUL VII.
ANALIZA CRIMINOLOGICĂ A FENOMENULUI DE SPĂLARE A BANILOR
51
Investigarea şi cercetarea cazurilor de spălare a banilor în perioada ultimilor ani,
evidenţiază repulsia reprezentanţilor sistemului economic şi politic din România faţă de acţiunile
pozitive de construcţie normativă şi instituţională în scopul eficientizării organelor judiciare.
Această stare de fapt este evidentă atunci când sunt anchetaţi demnitari sau alţi exponenți ai
sistemului economic sau politic. Atât construcţia sistemului economic cât şi cel politic din
România au aceiaşi temelie relaţională, girată de grupurile de interese economice. Problema
incompatibilităţilor este formală deşi cuprinsă într-un tipar legal, dar numai pentru a corespunde
şablonului scriptic european.
49
art.2.lit.b din Legea nr.656/2002,cu modificările şi completările ulterioare.
50
OUG.nr.53/2008 privind modificarea şi completarea Legii nr.656/2002
52
2.2. Statistica DIICOT şi a Ministerului Justiţiei
Din analiza indicatorilor statistici aparţinând Ministerului Justiţiei şi Direcţiei de
Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate Organizată şi Terorism, se poate observa o tendinţă
de creştere, în special al numărului de rechizitorii întocmite în care s-a reţinut în sarcina
inculpaţilor şi săvârşirea infracţiunii de spălare a banilor.
În perioada 2000 – 2001, se poate observa că a fost întocmit un singur rechizitoriu, în
care s-a obţinut condamnare un an mai târziu, aceste rezultate slabe datorându-se, în special
faptului că O.N.P.C.S.B., deşi înfiinţat în anul 1999, a devenit operaţional abia la sfârşitul acelui
an, când au fost întocmite şi primele sesizări cu privire la persoane suspecte a fi implicate în
operaţiuni de spălare a banilor.
Din totalul sesizărilor făcute de parchete instanţelor de judecată, au fost condamnate
definitiv pentru infracţiunea de spălare a banilor în această perioadă, un număr de 26 de
persoane, din care 23 în anul 2003.
În perioada 2004 – 2006, pe fondul creşterii numărului de procurori şi poliţişti
specializaţi în combaterea infracţiunilor de spălare a banilor la nivel naţional, s-a reuşit sesizarea
instanţelor prin rechizitorii într-un număr de 61 de dosare penale complexe. Această creştere
semnificativă a fost însă marcată de un regres considerabil în privinţa condamnărilor date de
instanţele de judecată, numărul acestora fiind de 16.
În anul 2007, la nivelul Direcţiei de Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate
Organizată şi Terorism - din cadrul PICCJ, au fost soluţionate un număr total de 432 de cauze,
ceea ce reprezintă o creştere de 141,3%, faţă de anul 2006 când au fost soluţionate un număr de
179 cauze. Dintre acestea au fost soluţionate cu rechizitoriu un număr de 22, dispunându-se
trimiterea în judecată a unui număr de 85 inculpaţi din care 30 arestaţi în sarcina cărora s-a
reţinut şi săvârşirea infracţiunii de spălare a banilor.
CAPITOLUL VIII.
CONCLUZII ŞI PROPUNERI PRIVIND PREVENIREA ŞI COMBATEREA SPĂLĂRII BANILOR
1. Piaţa de capital.
Imperfecţiunile identificate în sistemul actual de încriminare a infracţiunilor specifice
domeniului investigat sunt de natură a slăbi potenţialul instituţiilor abilitate sa le prevină şi să le
combată.
De aceea, considerăm ca atenţia specialiştilor în domeniu ar trebui să vizeze
următoarele modificări legislative:
transformarea unor fapte reglementate drept contravenţii în Legea 297/2004 în
infracţiuni, deoarece gradul de pericol social pe care acestea îl prezintă nu justifică menţinerea
unui asemenea grad de sancţionare;
clarificarea definirii unor termeni specifici tranzacţiilor ce se derulează pe piaţa
de capital;
stabilirea cu mai multă claritate a rolului de autoritate de supraveghere şi
control pentru Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare deoarece se poate constata că aceasta nu
a reuşit până în prezent să stabilească un raport corespunzător între favorizarea pieţei şi
protecţia investitorilor. Prudenţa excesivă manifestată în unele situaţii a frânat dezvoltarea în
promovarea unor proiecte prin implementarea unor noi instrumente de tranzacţionare (ex.:
warante, dreptul de subscriere, cambii, etc.) şi în campania de informare a populaţiei).
53
Reglementarea unui cadru legislativ care să permită cooperarea între structurile
informative şi cele de investigaţii pentru documentarea afacerilor ilegale relaţionate pieţei de
capital;
Reglementarea unui cadru legislativ care să permită o cooperare mult mai activă între
structurile de investigaţii şi procurorii chemaţi să supravegheze activitatea de cercetare penală,
încă din faza actelor premergătoare începerii urmăririi penale, în special în cauzele cu o
complexitate deosebită;
2. Activitatea de monitorizare, prevenire şi combatere a spălării banilor
Legislaţia româna a preluat dispoziţiile internaţionale privind cadrul general de
reglementare a combaterii finanţării terorismului şi spălării banilor. Astfel, infracţiunea de
spălare a banilor este reglementată în forma prevăzută în a III-a Directivă a Parlamentului
European şi a Consiliului Uniunii Europene 2005/60/CE, precum şi în Convenţia de la Varşovia51
din 16 mai 2005-privind spălarea,descoperirea,sechestrarea şi confiscarea produselor
infracţiunii şi finanţarea terorismului, însă în continuare se impune adoptarea măsurilor
necesare pentru implementarea noilor reglementări adoptate.
Prin modificarea survenită odată cu apariţia Legii nr.656/2002, pentru existenţa
infracţiunii de spălare a banilor a fost eliminată lista infracţiunilor predicat din care să provină
banii sau bunurile a căror provenienţă trebuie disimulată, în sensul că orice infracţiune poate fi
considerată faptă generatoare de bani murdari. De asemenea, în legislaţia română infracţiunea
de spălare a banilor nu este condiţionată nici de prevederea existentă în alte legislaţii, ca
infracţiunea predicat să fie o infracţiune gravă. Situaţia premisă în cazul infracţiunii de spălare a
banilor este săvârşirea unei infracţiuni din care să provină bunurile care sunt supuse procesului
de spălare.
3. Crima organizată
La începutul mileniului III, după mai multe decenii de acumulări şi transformări, ţările
puternic dezvoltate construiesc cadrul social, economic, cultural şi politic al unei noi civilizaţii.
În acelaşi timp, mai mult ca oricând, lumea de astăzi este confruntată cu un inamic nou,
„crima strategică”, care este o combinaţie de crimă organizată, trafic de droguri şi acte
terorism, cu o întindere şi conţinut larg ce ameninţă grav puterea legitimă a statelor.
Exponenţii acestor activităţi criminale şi-au creat propriul lor imperiu fără graniţe,
speculând cu tenacitate şi imaginaţie orice disfuncţie din interiorul statelor, fie ele bogate sau
sărace. La nivel planetar se apreciază că se realizează, anual, afaceri ilicite al căror produs
52
financiar depăşeşte 1200 miliarde dolari .
În activitatea lor, organizaţiile criminale transnaţionale ameninţă suveranitatea
naţională şi autoritatea statelor, valorile democratice şi instituţiile publice, economiile naţionale
şi procesele de democratizare din ţările aflate în plin proces de reconstrucţie a sistemului de
valori sociale. Aceste organizaţii sunt flexibile, sofisticate, uşor adaptabile la orice situaţie şi
acţionează după strategia companiilor multinaţionale, extinzându-şi permanent alianţele şi
acordurile în scopul obţinerii unui acces mai larg la „know-how", a asigurării unei mai bune
protecţii faţă de autorităţile naţionale, diminuării riscurilor şi creării de noi oportunităţi pentru
activităţile lor ilegale.
Crima organizată transfrontalieră reprezintă poate cea mai puternică ameninţare
contemporană la adresa securităţii statelor lumii, iar reţelele transnaţionale nu pot fi
destructurate fără conjugarea unor măsuri unitare din partea tuturor autorităţilor specializate în
ofensiva anti-infracţională.
51
ratificată de Parlamentul României prin Legea nr.420 din 22 noiembrie 2006
52
Informare G:A:F:I: 2006
54
Fenomenul criminalităţii are o dimensiune naţională (respectiv suma infracţiunilor ce se
produc pe teritoriul unui stat şi nu comportă aspecte de cooperare infracţională transnaţională)
şi o dimensiune transnaţională (respectiv suma infracţiunilor care se comit şi se consumă prin
cooperarea dintre infractorii care acţionează pe teritoriul mai multor state).
55
6. Managementul strategic si operaţional al investigării infracţiunii de spălare a
banilor
Dimensiunea strategică nouă este dată în domeniul spălării banilor de recentul Tratat de
Reformă de la Lisabona. Aspectele operaţionale decurg din cele strategice şi au în vedere
cunoaşterea, gestionarea şi exploatarea oportunităţilor investigative la nivelul ONPCSB,DIICOT,
IGPR, Ministerului Economiei şi Finanţelor, Direcţia Naţională Anticorupţie, Serviciile de
Informaţii.
În concluzie, obţinerea efectului corespunzător în lupta împotriva spălării banilor
depinde de capacitatea de implementare efectivă a dispoziţiilor în domeniu, dacă va fi dublată de
o cooperare inter-instituţională, de specializarea şi perfecţionarea continuă a personalului
implicat, soluţiile ce urmează a fi luate trebuind să aibă un impact semnificativ atât în ceea ce
priveşte prevenirea, cât şi înlăturarea consecinţelor acţiunilor ilicite.
56