Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
DREPTUL
FAMILIEI
- SUPORT CURS -
Anul III
Semestrul
II
2009
CUPRINS
I. NOÞIUNI ......................................................................................... 5
INTRODUCTIVE
I.1. Noþiunea de ...................................................................................................... 5
familie
I.2. Funcþiile familiei ............................................................................................................ 5
I.3. Definiþia dreptului familiei ...................................................................................... 6
I.4. Obiectul de .......................................................................................... 6
reglementare
I.5. Metoda de ............................................................................................ 6
reglementare
I.6. Calitatea ............................................................................................................. 7
pãrþilor
I.7. Caracterul normelor ................................................................................... 7
juridice
I.8. Natura ....................................................................................................... 7
sancþiunilor
I.9. Principiile generale ale dreptului ....................................................... 7
familiei
I.10. Interferenþa dreptului familiei cu alte ramuri de .......................... 8
dreptIzvoarele dreptului familiei ...................................................................................
I.11. 9
3
V. FILIAÞIA FAÞÃ DE TATÃ A COPILULUI DIN
AFARA
CÃSÃTORIEI .......................................................................................................................... 40
V.1. Stabilirea paternitãþii din afara cãsãtoriei prin ................. 40
recunoaºtere
V.2. Stabilirea paternitãþii copilului din afara casãtoriei prin
acþiune
în justiþie ............................................................................................................................. 42
BIBLIOGRAFI . ... ... ... ... ... ..... ... ... ... ... ... ... ... ... ...... ... ... ... ... ... ... ... ... ...... ... ... ... ... ... ... ... ... .. .... 73
... ... ... ...
E
4
Capitolul I: Noþiuni introductive
7
- aliniatul 2 – persoana necãsã toritã care se cãsãtoreºte cu o persoanã pe care
o cãsã toritã sã vârºeºte infracþiunea de bigamie.
ºtie
d) Principiul egalitãþii în drepturi ºi obligaþii a
soþilor
Potrivit art. 25 ºi art. 26 Codul familiei, bãrbatul ºi femeia au
drepturi
egale în cã sã torie; soþii hotãrãsc de comun acord în tot ce ptiveºte cã sãtoria.
Acest principiu are la bazã egalitatea deplinã a femeii cu bã rbatul în
toate
sectoarele vieþii sociale ºi este preluat din reglementãrile
internaþionale.
Principiul vizeazã raporturile dintre soþi, dintre aceºtia, în calitate
de
pãrinþi ºi copii lor minori.
Toate mãsurile privind persoana ºi bunurile copiilor se iau de cãtre
pãrinþi
în comun. Membrii unei familii au obligaþia de a-ºi asigura sprijin moral
ºi
material (art. 98 Codul
familiei).
Obligaþiile de întreþinere existã între soþi, pãrinþi – copii, dar ºi
între
bunici ºi nepoþi, strã bunici si strãnepoþi, fraþi – surori sau între persoanele
anume
prevãzute de lege – obligaþia de întreþinere a soþului faþã de copilul minor
al
celuilalt soþ, cât timp este minor, iar pãrinþii sã i fireºte au murit, sunt dispã ruþi sau
în nevoie.
e) Principiul exercitã rii drepturilor ºi îndatoririlor pã rinteºti în interesul
copiilor
Art.1 aliniatul 5 codul familiei statueazã: „Drepturile pãrinteºti se
exercitã
numai în interesul
copiilor”.
Aceastã dispoziþie se aplicã atât copiilor din cãsãtorie, cât ºi din afara
cãsãtoriei, precum ºi copiilor adoptaþi. Exercitarea îndatoririlor pãrinteºti se
face
sub îndrumarea ºi controlul autoritãþii
tutelare.
10. Interferenþa dreptului familiei cu alte ramuri de .
drept interumane care se aflã în strânsã legãturã cu
Raporturile
familia,
constituie obiect de reglementare pentru numeroase ramuri de drept. De
aceea,
dreptul familiei se aflã în strânsã legã turã cu alte ramuri de
drept.
a) Dreptul civil
Normele de dreptul familiei se completeazã cu normele de drept
civil.
Dreptul civil are rol de drept comun în materie. Codul familiei s-a desprins
din
Codul familiei. Dispoziþiile privind capacitatea, consimþãmântul soþilor
la
încheierea cã sãtoriei, viciile de consimþãmânt, dispoziþii privind nulitatea,
domiciliul, starea civilã, completeazã normele de dreptul familiei.
Totodatã,
succesiunia se dezbate dupã rudenie, reglementatã de dreptul
familiei.
b) Drept procesual civil
Normele de drept procesual civil asigurã realizarea normelor de
dreptul
familiei pe calea constrângerii judiciare, atunci când participanþii la raporturile
de
dreptul familiei nu le îndeplinesc de bunã
voie.
Procedura divorþului constituie una dintre procedurile
speciale
reglementate în Codul de procedurã civilã: competenþa teritorialã a
instanþei
judecãtoreºti investitã cu soluþionarea divorþului este cea de la ultimul
domiciliu
comun al soþilor;
8
- încredinþarea minorilor se poate realiza pe calea ordonanþei preºidenþiale,
cu
respectarea dispoziþiilor din Codul de procedurã
civilã;
- hotãrârile judecã toreºti privind pensia de întreþinere ºi încredinþarea minorilor
nu
au autoritate de lucru
judecat
- potrivit art. 189 Cod procedurã civilã , nu pot fi ascultaþi ca martori rudele ºi
afinii pâna la gradul trei inclusiv, ºi nici soþul, chiar despãrþit
c) Dreptul muncii
Codul muncii conþine dispoziþii menite a proteja interesele pãrinþilor,
ale
copiilor, precum concediul de maternitate/paternitate pentru îngrijirea
copiilor
nou-nãscuþi sau bolnavi, alocaþiile de stat, alocaþiile suplimentare pentru
familiile
cu mai mulþi copii.
d) Dreptul constituþional – principiile dreptului familiei sunt, în general,
principii
constituþionalitãþii
e) Dreptul administrativ – o serie de organe ale publice au atribuþii privitoare
la
raportul de dreptul familiei –primarul acordã dispensã de vârstã pentru
încheierea
cãsãtoriei, la Oficiul Român pentru Adopþii desfãºoarã activitate
funcþionari
publici.
f) Drept
penal
Sunt consacrate în Codul penal o serie de dispoziþii prin care se
urmãreºte
ocrotirea relaþiilor de familie – art. 305 incrimineazã abandonul de familie;
art.
303- bigamia; art. 306 – rele tratamente aplicabile minorilor; art.307
–
nerespectarea mãsurilor privind încredinþarea minorului; art. 198 – act sexual
cu
un minor.
Titlul V este intitulat „Minoritatea” ºi reglementeazã rã spunderea
penalã
a minorilor, sunt instituite mã suri educative, etc..
g) Drept procesual
penal
- soþul sau orice altã rudã apropiatã a învinuitului sau inculpatului sunt scutiþi
a
depune
mãrturie
- femeia însã rcinatã sau care are în îngrijire un copil mai mic de 1 an
poate
solicita amânarea sau întârzierea pedepsei cu
închisoarea
- tribunale pentru minori sunt instanþe judecãtoreºti care soluþioneazã cauze
cu
minori.
h) Drept internaþional
privat
Atunci când raporturile de familie cuprind unul sau mai multe
elemente
de extaneitate, se aplicã dispoziþiile Legii nr. 105/1992 privind raporturile
de
drept internaþional privat. Normele conflictuale soluþioneazã conflictele de
legi
care pot sã aparã în materia cãsãtoriei, a divorþului, obligaþiei de întreþinere,
etc..
11. Izvoarele dreptului familiei
Codul familiei care a intrat în vigoare la data de 1 februarie 1954
prin
Legea nr. 4/1954, constituie principalul izvor al dreptului
familiei.
Reglementãrile Codului familiei sunt completate de
prevederile
constituþionale, ale Codului civil, ale Codului de procedurã civilã, ale Codului
de
9
procedurã penalã, Codului muncii, ale Codului penal ºi ale altor acte normative
de
naturã administrativã ºi financiarã .
Alte acte normative ce cuprind dispoziþii cu privire la relaþiile de
familie
sunt:
- Decretul nr. 31/1954 privitor la persoanele fizice ºi persoanele
juridice;
- Decretul nr. 32/1954 pentru punerea în aplicare a Codului
familiei;
- Legea nr. 119/1996 cu privire la actele de stare
civilã;
- Legea nr. 273/2004 privind regimul juridic al
adopþiei;
- Legea nr. 272/2004 privind protecþia ºi promovarea drepturilor
copilului;
La aceste dispoziþii se adaugã o serie de acte
internaþionale :
- Convenþia asupra protecþiei copiilor ºi cooperãrii în materia adopþiilor
încheiatã
la Haga, la data de 29 mai 1993 ºi ratificatã de România prin Legea nr.
84/1994;
- Convenþia cu privire la drepturile copilului adoptatã de cãtre Adunarea
Generalã
O.N.U. la data de 20 mai 1989 ºi ratificatã de România prin Legea
nr.18/1990
- Convenþia de la Haga cu privire la regimurile matrimoniale, încheiatã la data
de
1 septembrie 1992, semnatã de Austria, Portugalia, Franþa,
Luxemburg.
14
Impedimentele reprezintã acele împrejurã ri care nu trebuie sã existe la
încheierea
cãsãtoriei pentru ca ea sã fie valabilã.
Condiþiile de formã reprezintã totalitatea formalitãþilor cerute de lege
pentru
încheierea cãsãtoriei în mod
valabil.
Clasificarea condiþiilor de
fond.
1) Dupã caracterul
lor:
- condiþii privitoare la aptitudinea fizicã de a se încheia cãsãtoria: difernþa de
sex,
vârsta legalã , sãnã tatea fizicã a viitorilor soþi
- condiþii sã asigure o cãsã torie liber consimþitã: consimþã mântul
- condiþii privind aptitudinea moralã de a încheia cãsã toria: cã sãtoria între
rude
(rudenia), tutela,
adopþia
2) Dupã consacrarea lor
-legislativã
condiþii: exprese : consimþã mântul soþilor, vârsta
matrimonialã
- condiþii virtuale, care rezultã implicit :diferenþa de sex
3) în funcþie de sancþiunile care intervin în caz de
nerespectare:
- dirimante – condiþii a cã ror neîndeplinire atrage nulitatea
relativã
- prohibitive – nu afecteazã valabilitatea cã sã toriei.
Dispoziþiile codului familiei prevãd în mod expres, ca ºi condiþie de
fond:
- consimþã mântul la cãsãtorie
- vârsta matrimonialã
- comunicarea reciprocã de cãtre viitorii soþi a stã rii de sã nãtate.
La acestea se mai adaugã diferenþa de sex, care rezultã implicit
din
dispoziþiile Codului familie.
A) Consimþãmântul la cã sã torie al viitorilor soþi (art.16, art.17 Codul
familiei)
Consimþãmântul reprezintã manifestarea de voinþã a unei persoane,
fãcutã
cu intenþia de a produce efecte juridice, în primul sens. Acordul d voinþã
exprimat
în vederea naºterii unui rapot juridic - în al doilea
sens.
Pentru a fi valabil, consimþã mântul trebuie sã îndeplineascã cumulativ
urmãtoarele
cerinþe:
1) sã existe – existenþa consimþãmântului la cãsãtorie se concretizeazã în
rãspunsul afirmativ al viitorilor soþi la întrebãrile ofiþerului de satre
civilã , fiecãruia dintre ei , în sensul cã vor sã se cã sãtoreascã (art. 31 aliniatul 1
adresate
din Legea 119/1996). Atunci când unul dintre soþi este cetãþean strãin, sau
dacã
unul sau ambii soþi nu cunosc limba românã sau sunt surdo-muþi, consimþã
mântul
va fi dat prin interpret ºi consemnat într-un proces
verbal.
Lipsa consimþãmântului la cã sã torie.
Poate fi materialã sau psihicã ºi poate privi pe unul sau pe ambii soþi.
Situaþii:
- alienaþii sau debilii mintali nu se pot cãsãtori pentru cã nu pot sã-ºi
exprime
consimþãmântul, nici chiar în perioadele de luciditate
pasagerã
- persoana lipsitã vremelmic de facultãþile mintale, datoritã unor cauze
precum
afecþiuni psihice, cu excepþia alienaþiei sau debilitãþii mentale,
somnambulism,
15
influenþa alcoolului, etc.; pe timpul cât nu are discernã mântul faptelor
sale,
viitorul soþ nu poate exprima un consimþãmânt
valabil.
- rãspunsul negativ sau refuzul de a rã spunde a unuia sau ambilor soþi
la
întrebarea ofiþerului de stare civilã dacã doreºte sã se cãsãtoreascã, iar cãsãtoria
a
fost declaratã încheiatã
- eroarea-obstacol, adicã faptul cã unul dintre soþi sau ambii cred cã încheie un
alt
act juridic, altul decât actul juridic al cã sã toriei
- cã sãtoria fictivã, încheiatã în alt scop de cât acela de a întemeia o familie, iar
între cei care au încheiat cã sã toria nu au intevenit raporturi conjugale
reale.
2) Consimþã mântul sã fie actual
Consimþãmântul la cã sã torie trebuie sã fie dat chiar în
momentul
încheierii cãsãtoriei. Promisiunile de cã sãtorie, logodnã nu da naºtere la
obligaþia
de a încheia în viitor cã sãtoria. Se poate antrena rã spunderea civilã delictualã
în
condiþiile cauzãrii unui prejudiciu moral sau
material.
Caracterul actual reiese din cerinþa prezenþei personal ºi simultan
a
viitorilor soþi la încheierea cãsã toriei în faþa ofiþerului de stare civilã.
3) Consimþã mântul trebuie sã fie nealterat de vreun viciu de consimþã
mânt.
La fel ca în dreptul civil, viciile care pot afecta voinþa soþilor la
încheierea cãsãtoriei sunt: eroarea, dolul ºi
violenþa.
Eroarea reprezintã falsa manifestare a realitãþii în momentul
încheierii
actului juridic. Ea constituie viciu de consimþã mânt numai dacã priveºte
identitatea fizicã a celuilalt soþ (se cãsãtoreºte cu sora sau fratele geamã n). Nu
constituie viciu de consimþãmânt eroarea asupra unor calitãþi psihice sau
fizice,
asupra caracterului, pregãtirii profesionale, stã rii civile (divorþat sau
necãsãtorit)
chiar dacã au fost determinante la încheierea actului de
cãsãtorie.
Datoritã formalitãþilor cerute de lege pentru încheierea cãsãtoriei,
ºiprecum
a realitãþilor sociale (cãsãtoria presupune o „perioadã de probã ”), eroarea-
viciu
de consimþãmânt nu este întâlnitã în practicã .
Dolul (eroare provocatã , viclenie) constã în inducerea în eroare a
unei
persoane, prin mijloace dolosive, pentru a o determina sã încheie un act
juridic.
Dolul are un element subiectiv, care constã în intenþia de a induce în eroare ºi
un
element obiectiv, materializat în utilizarea de manopere dolosive pentru a
induce
în eroare. Dacã în materie contractualã , dolul constituie viciu de consimþãmânt
dacã provine de la celãlalt contractant, reprezentant al contractului sau
complice,
în materia cãsã toriei dolul trebuie sã provinã de la celãlalt
soþ.
Dolul trebuie sã fie determinant. Caracterul determinant este o
chestiune
de fapt, care se apreciazã de cã tre instanþã, de la caz, la caz, în funcþie de
experienþa de viaþã, pregãtire profesionalã , vârstã; ascunderea vârstei sau
a
pregãtirii profesionale nu constituie dol. Numai dolul principial este viciu
de
consimþãmânt.
16
Dolul poate îmbrãca forma comisivã dar ºi omisivã (dol prin reticenþã ),
de
exemplu ascunderea stã rii de graviditate la încheierea cãsã toriei, a neputinþei de
a
procrea sau a bolii de care
suferã.
Violenþa constã în constângerea moralã sau fizicã a viitorului soþ, menitã
a-i insufla acestuia o temere decisivã pentru încheierea cãsãtoriei.
Constângerea
fizicã – imposibilã. Constrângerea moralã – simpla temere reverenþioasã
nu
constituie viciu de consimþã mânt .
B) Vârsta legalã pentru cãsãtorie (vârsta
matrimonialã).
Potrivit prevederilor art. 4 alin.1 Codul familiei (aºa cum a fost modificat
prin art. 1 pct. 1 din Legea nr. 288/2007 pentru modificarea ºi
completarea
Codului familiei), vârsta minimã de cãsãtorie este de optsprezece
ani.
Pentru motive temeinice, minorul care a împlinit vârsta de ºaisprezece ani se
poate cã sã tori în temeiul unui aviz medical, cu încuviinþarea pãrinþilor sã i ori,
dupã caz, a tutorelui ºi cu autorizarea direcþiei generale de asistenþã socialã
ºi
protecþia copilului în a cãrei razã teritorialã îºi are
domiciliul.
Dacã unul dintre pãrinþi este decedat sau se aflã în imposibilitate de a-
ºi
manifesta voinþa, încuviinþarea celuilalt pã rinte este suficientã.
Dacã nu existã nici pã rinþi, nici tutore care sã poatã încuviinþa cã sãtoria, este
necesarã încuviinþarea persoanei sau a autoritãþii care a fost abilitatã sã
exercite
drepturile
pãrinteºti.
Prin urmare, singura condiþie cerutã de lege referitor la vârsta
viitorilor
soþi este cea a vârstei minime. Legea nu impune o vârstã maximã pentru
încheierea cãsã toriei chiar dacã, din punct de vedere biologic ºi moral, nu
se
urmãreºte întemeierea unei
familii.
Raþiunile care au impus aceastã cerinþã legalã sunt
multiple:
- din punct de vedere biologic ºi eugenic, viitorii soþi trebuie sã aibã
aptitudinea
fizicã de a se cãsã tori, adicã sã fi atins cel puþin vârsta pubertãþii. Pubertatea e o
chestiune de fapt, astfel încât legea impune o vârstã superioarã celei
reale.
- din punct de vedere psihic ºi moral, viitorii soþi trebuie sã aibã
maturitatea
necesarã înþelegerii importanþei cãsã toriei. De asemenea, ei trebuie sã
aibã
capacitatea de a-ºi asuma îndatoririle pe care cãsãtoria le
implicã.
- din punct de vedere juridic, cãsãtoria este un act juridic care presupune
existenþa
discernãmântului ca o consecinþã a consimþã mântului liber ºi conºtie nt al
viitorilor soþi.
C) Comunicarea reciprocã de cãtre viitorii soþi a stã rii de sãnã
tate.
Aceastã cerinþã este în strânsã legã turã cu asigurarea caracterului liber
al
consimþãmântului la cã sãtorie. Viitorii soþi sunt obligaþi sã -ºi comunice reciproc
starea de sã nãtate. În acest fel viitorii soþi sunt preveniþi asupra pericolului la care
sunt expuºi ei sau descendenþii lor în cazul în care unul dintre ei suferã de
o
maladie. În principiu legea nu opreºte cãsãtoria persoanelor care suferã
de
anumite boli. În mod excepþional, art. 8 din Decretul 41/953 privind
prevenire
bolilor venerice opreºte cãsã toria persoanelor afectate de o boalã
venericã
17
transmisibilã (testul Hiv este facultativ, nu existã reglementare prin care sã fie
interzisã cãsã toria persoanelor bolnave de
SIDA).
Ascunderea de cã tre unul dintre viitori soþi a stãrii de boalã faþã de
celãlalt
soþ, poate constitui motiv de anulare a cã sãtoriei pentru vicierea
consimþãmântului
prin dol, atunci când:
- existenþa bolii a fost cunoscutã de soþ anterior încheierii cã sãtoriei. Boala
dobânditã în timpul cãsãtoriei constituie motiv de divorþ
- boala sã fie ascunsã în mod deliberat , cu rea-
credinþã
- boala sã aibã o anumitã gravitate, adicã poate pune în pericol, viaþa, sãnã
tatea
ambilor soþi ºi elaþiile de familie.
Cerinþa instituitã de art.10 Codul familiei este asiguratã
prin
obligativitatea depunerii la ofiþerul de stare civilã a certificatelor medicale
privind
starea de sãnã tate a viitorilor soþi ºi prin inserarea în declaraþia de cã sã torie
a
menþiunii cã ºi-au comunicat reciproc starea sãnãtãþii
lor.
Certificatul medical se elibereazã în urma unui examen
mediacal
prenupþial, în baza cãruia medicul atestã dacã o persoanã se poate cã sã tori sau
nu.
Examenul medical este obligatoriu pentru cã în lipsa certificatului medical,
ofiþerul de stare civilã nu realizeazã publicitatea declaraþiei de cãsãtorie ( art.
22
lit. g din Legea nr. 100/1998 privind asistenþa de sãnã tate
publicã
D) ).
Diferenþa de sex – aceastã condiþie reiese din interpretarea textelor din
Codul
familiei în care se vorbeºte despre bã rbatul ºi femeia care se pot cãsã tori.
Impedimente la – diferite împrejurã ri de fapt sau de drept a cã
cãsãtorie
existenþã împiedicã încheierea ror cãsãtoriei.
Constituie piedici legale la încheierea cã sã toriei urmãtoarele împrejurã
ri:
starea de persoanã cãsãtoritã (art.5), rudenia fireascã (art.6), adopþia (art.7),
tutela
(art.8) alienaþia sau debilitatea mintalã precum ºi lipsa discernãmântului
(art.9).
1) Existenþa unei cãsãtorii nedesfãcute a unuia dintre viitorii soþi (art.5
Codul
familiei).
Acest impediment decurge din principiul monogamiei care
guverneazã
familia ºi cãsãtoria. Se pot cãsãtori în mod valabil numai persoanele
necãsãtorite,
fie cã nu au încheiat niciodatã o cãsã torie, fie cã au pierdut calitatea de soþ prin
moartea sau declararea juridicã a morþii unuia dintre soþi ori cãsãtoria a
fost
desfiinþatã prin nulitate sau desfãcutã prin
divorþ.
Distingem mai multe situaþii:
a) dacã soþul supravieþuitor încheie o cãsãtorie între data morþii prezumate ºi
data
rãmânerii definitive a hotãrârii judecã toreºti, cãsã toria nu e
valabilã
b) dacã . cel declarat mort reapare, hotãrârea juridicã declarativã de moarte va
fianulatã ºi, în consecinþã, efectele încetãrii cãsãtoriei vor fi înlãturate dupã cum
urmeazã
c) situaþia în care soþul supravieþuitor a fost de rea-credinþã în
momentul
încheierii cã sãtoriei subsecvente, adicã avea cunoºtinþã cã cel declarat mort se afla
18
în viaþã, cã sã toria subsecventã va fi desfiinþatã pentru bigamie, iar prima cãsãtorie
va fi menþinutã
d) în situaþia în care soþul supravieþuitor a fost de bunã credinþã, iar soþul sãu
din
cãsãtoria subsecventã a fost de rea-credinþã în momentul încheierii
acesteia,
cãsãtoria va fi desfiinþatã pentru fraudã la
lege
e) cãsãtoria subsecventã este valabilã numai dacã soþul supravieþuitor cât ºi
soþul
din cãsãtoria subsecventã sunt de bunã-credinþã (art.22 Codul familiei),
prima
cãsãtorie este desfãcutã pe data încheierii noii cãsã torii.
Rectificarea ulterioarã a datei morþii stabilitã prin hotãrâre
judecãtoreascã
nu afecteazã valabilitatea cãsãtoriei subsecvente.
f) în cazul desfacerii cãsãtoriei prin divorþ, soþii se pot recãsã tori în mod valabil
dupã data rãmânerii irevocabile a hotãrârii de divorþ. În cazul divorþului
prin
acordul soþilor, divorþul este irevocabil pe data pronunþãrii hotã
rârii.
g) în cazul desfiinþãrii cãsã toriei pentru motive de nulitate absolutã sau realtivã ,
soþii se pot recã sã tori în mod valabil dupã data rãmânerii irevocabile a
hotãrârii
judecãtoreºti prin care s-a pronunþat
nulitatea.
h) cetãþeanul strãin cãsãtorit nu se poate cãsãtori în mod valabil pe
teritoriul
României chiar dacã legea sa naþionalã permite poligamia, întrucât ar
contraveni
ordinii publice.
2) Rudenia. Art.6 Codul familiei interzice cãsã toria între rudele în linie dreaptã
ºi
între cele în linie colateralã pânã la gradul patru inclusiv. Rudenia
constituie
impediment dacã provine din cãsã torie sau din afara
cãsãtoriei.
În ceea ce priveºte rudenia din afara cãsãtoriei, aceasta
constituie
impedement la cã sã torie chiar ºi atunci când nu este confirmatã juridic, cu
condiþia probãrii existenþei relaþiei de rudenie în grad interzis. Ofiþerul de
stare
civilã , poate refuza oficierea cãsãtoriei (art.30 din Legea nr.119/1996 ºi
art.15
Codul familiei) dacã are indicii cu privire la existenþa unui impediment
la
cãsãtorie. Partea interesatã are posibilitatea sã atace acest refuz în justiþie (art.10
Legea
119/96).
Pentru motive temeinice, preºedintele consiliului judeþean sau, dupã
caz,
primarul municipiului Bucureºti, poate încuviinþa cãsãtoria între rudele în
linie
colateralã de gradul
4.
3) Adopþia (art.7 Codul
familiei)
Codul familiei opreºte cã sã toria între:
- adoptator sau ascendenþii sãi, pe de o parte ºi adoptat sau descendenþii sã i, pe
de
altã parte
- copiii adoptatorului, pe de o parte ºi cel adoptat sau copiii acestuia, pe de
altã
parte
- persoanele adoptate de acelaºi pã rinte
adoptativ.
Pentru motive temeinice poate fi încuviinþatã acordarea dispensei
de
vârstã cã sãtoriei între copiii adoptatorului, pe de o parte ºi cel adoptat sau copiii
19
acestuia, pe de altã parte, precum ºi cãsãtoria între persoanele adoptate de
acelaºi
pãrinte adoptiv.
4) Tutela (art.8 Codul
familiei) Tutela ºi persoana minorã aflatã sub tutela sa nu se pot cãsãtori în mod
valabil. Dupã încetarea funcþiei tutorelui sau încetarea tutelei, cãsãtoria
devine
posibilã .
În cazul în care persoana aflatã sub tutelã este alienat sau debil mintal, ºi
nu minor, ºi între tutore ºi cel aflat sub tutelã se încheie cã sãtorie, cãsãtoria este
nulã absolut datoritã alenaþiei sau
debilitãþii.
5) Starea de alienaþie sau debilitate mentalã, precum ºi lipsa discernã
mântului
(art.9 Codul
familiei)
Alienaþia sau debilitatea mintalã anuleazã discernãmântul. De
aceea,
alienatul sau debilul mintal, indiferent dacã se aflã sau nu sub
interdicþie
judecãtoreascã, nu poate încheia cãsã toria în mod valabil, nici chiar în
momentele
de luciditate
pasagerã.
Nu au discernã mânt nici persoanele lipsite vremelnic de
facultãþile
mintale, datoritã unor cauze precum boala psihicã (alta decât alienaþia
sau
debilitatea), beþia. Cã sã toria poate fi încheiatã în mod valabil în perioadele
de
luciditate, în care se prezumã existenþa discernã mântului, prin urmare,
persoana
poate sã-ºi exprime consimþã mântul.
6) Lipsa unor autorizaþii prevãzute de
lege
Legea nr. 80/1995 privind statutul cadrelor militare, aºa cum a
fost
modificatã ºi completatã de O.U.G. nr. 90/2001, condiþioneazã încheierea
valabilã
a cãsãtoriei de cã tre un cadru militar (ofiþer, subofiþer, maistru militar) cu
un
apatrid sau o persoanã care nu are cetãþenie românã de obþinerea aprobã
rii
prealabile a ministrului apã rãrii
naþionale.
Potrivit dispoziþiilor Legii nr. 195/2000 privind constituirea ºi
organizarea
clerului militar, valabilitatea cãsãtoriei preoþilor militari este condiþionatã
de
aprobarea conducãtorului instituþiei unde este
încadrat.
Condiþiile de formã ale cãsãtoriei
25
Prezumþia de comunitate a bunurilor soþilor este o prezumþie relativã ºi
legalã ,
care poate fi rã sturnatã prin orice mijloc de probã. Celui care
contestã
comunitatea unui bun îi revine sarcina de a proba cã bunul este
propriu.
Beneficiul art.30 alin. 3 Codul familiei poate fi invocat atât de soþi, cât ºi de terþii
interesaþi, de regulã creditorii comuni ai
soþilor.
2. Dovada bunurilor
proprii
Art.5 alin. 1 din Decretul nr. 32/1954 prevede cã „dovada cã un bun
este
propriu se va putea face între soþi prin orice mijloc de
probã”.
Dovada calitãþii de bun propriu a bunului dobândit prin acte
juridice
derogã de la dreptul comun sub urmãtoarele
aspecte:
- dovada cã un bun este propriu, chiar ºi atunci când valoarea lui este mai mare
de
250 lei, se va putea face prin orice mijloc de probã, numai dacã forma scrisã
actului juridic este cerutã de lege ad protionem. Actele juridice pentru care
legea
cere forma scrisã ad validitatem nu vor putea fi dovedite decât prin înscrisul
respectiv. Nerespectarea formei cerute de lege atrage nulitatea absolutã a
actului
juridic respectiv ºi deci, condiþia dobândirii valabile a bunului de cãtre
unul
dintre soþi nu e îndeplinitã (art.1191 alin.1 Cod
civil).
- dacã pãrþile deþin un înscris cerut ad probationem, dovada cu martori poate
fiprimitã împotriva ºi peste cuprinsul înscrisului doveditor al actului juridic
(art.1191 aliniatul
2).
- mãrturisirea extrajudiciarã oralã este acceptatã ca mijloc de probã în
toate
cazurile în care dovada cu martori este admisã . În ceea ce priveºte mã rturisirea
judiciarã este admisibilã numai când constituie un fapt probator, fapt material
care
din moment ce a fost dovedit printr-un mix de probe, este folosit la rândul
lui
pentru a dovedi o împrejurare determinantã în soluþionarea
pricinii.
Mã rturisirea este inadmisibilã atunci când este de naturã sã ducã
la
pierderea unui drept sau la decãderea dintr-un drept asupra cãruia autorul ei
nu
poate face tranzacþie, prin urmare, renunþarea la beneficiul comunitãþii este
lovitã
de nulitate absolutã. Mã rturisirea ca mijloc de probã este lãsatã la
aprecierea
instanþei.
În ceea ce priveºte condiþiile procedurale de administrare a probelor, art.
5
alin. 1 din Decretul nr. 32/1954 nu derogã de la dispoziþiile art.189 Cod
de
procedurã civilã , în sensul cã un soþ nu poate dovedi calitatea de bun propriu
cu
martori care sã fie rude sau afini pânã la gradul al 3-lea
inclusiv.
În raporturile dintre soþi ºi terþi, dovada calitãþii de bun propriu se
face
diferit, dupã cum este vorba de cãsãtorii încheiate anterior sau ulterior punerii
în
aplicare a codului familiei (1februarie
1954).
Sunt terþi acele persoane care nu se aflã în nici un raport juridic cu
soþii,
succesorii cu titlu particular ai soþilor, creditorii chirografari care invocã un
drept
propriu (dreptul de solicita revocarea actelor încheiate în fraudã prin
promovarea
acþiunii
pauliene).
26
În ipoteza cãsãtoriei încheiate anterior datei de 1 februarie 1954,
dovada
calitãþii de bun propriu se poate face faþã de terþ prin orice mijloc de
probã .
Dispoziþiile se aplicã numai bunurilor proprii dobândite anterior intrã rii
în
vigoare a Codului familiei. Bunurile dobândite ulterior, chiar în cazul cã
sãtoriei
anterioare datei de 1 februarie sunt supuse regulilor de drept comun, întrucât
se
prezumã cã soþii au cunoscut regimul matrimonial instituit de Codul familiei. În
cazul cã sãtoriei încheiate dupã data intrãrii în vigoare a Codului familiei,
dovada
calitãþii de bun propriu se face în condiþiile dreptului
comun.
Terþele persoane, în raporturile dintre ele ºi în raporturile cu soþii,
vor
putea face dovada calitãþii de bun propriu prin orice mijloace de probã,
întrucât
ele nu posedã înscrisurile pe care soþii le-au întocmit în acest sens.
29
ordin fiziologic, boalã gravã sau incurabilã a unuia dintre soþi care
afecteazã
raporturile dintre soþi; despãrþirea în fapt dacã are caracter definitiv,
etc.
2) Desfacerea cãsãtoriei prin acordul soþilor poate fi pronunþatã , potrivit art.
38
alin. 2 dacã sunt îndeplinite urmãtoarele
condiþii:
a) pânã la data cererii de divorþ a trecut cel puþin un an de la încheierea
cãsãtoriei;
b) nu existã copii minori rezultaþi din cãsãtorie.
Procedura
divorþului
Sediul materiei îl constituie dispoziþiile art.607-619 Cod de
procedurã
civilã.
1) Cererea de chemare în judecatã poate fi formulatã numai de cãtre soþi,
întrucât
nu au calitate procesualã în procesul de divorþ creditorii acestuia sau a
ambilor
soþi, procurorul sau moºtenitorii
soþilor.
Cuprinsul cererii. Pe lângã menþiunile generale, indicate de art.112
Cod
de procedurã civilã, în cererea de divorþ trebuie sã se arate numele copiilor
minori
nãscuþi din cã sãtorie sau care au aceastã situaþie legalã , iar dacã nu sunt copii
minori, se va face precizare expresã în acest sens.
Cererea principalã este desfacerea cãsãtoriei. Ea poate fi însoþitã ºi
de
cereri accesorii, a cã ror soluþionare este dependentã de rezolvarea
cererii
principale. Unele dintre cererile acestea sunt obligatorii, instanþa urmând a
se
pronunþa chiar ºi atunci când pãrþile nu au cerut în mod expres:
încredinþarea
copiilor minori spre creºtere ºi educare unuia dintre pãrinþi, stabilirea
contribuþiei
pãrintelui la creºterea ºi educarea copiilor, numele
soþilor.
În cererea de despã rþenie prin acordul soþilor se vor arã ta ºi modalitãþile
în
care urmeazã a fi soluþionate cererile accesorii divorþului; în lipsa
învoielii,
instanþa le va soluþiona în temeiul probelor administrate în
cauzã.
La cererea de divorþ se vor anexa înscrisurile doveditoare (certificat
de
cãsãtorie, certificatele de naºtere ale copiilor
minori).
Cererea va fi prezentatã personal de reclamant preºedintelui
judecãtoriei
(art.612 aliniatul 3 ºi 4 Cod de procedurã civilã). Preºedintele va da sfaturi
de
împã care ºi dacã soþul stãruie în demersul sãu, va fixa termen pentru judecata
cauzei.
2) Cererea reconvenþionalã – soþul pârât poate solicita ºi el divorþul pe
calea
cererii reconvenþionale la cererea în desfacerea cã sãtoriei iniþiatã de celãlalt
soþ.
3) Instanþa competentã a soluþiona cazurile de divorþ, din punct de
vedere
material, este, potrivit art.41 punctul 1 din Legea 304/2004, tribunalul
specializat
– tribunalul pentru minori ºi familie sau completele specializate. În ceea
ce
priveºte competenþa teritorialã în materie de divorþur, dispoziþiile sunt
derogatorii,
în sensul cã este competentã instanþa în a cã rei circumscripþie se aflã ultimul
domiciliu comun al soþilor dacã, la data introducerii cererii, cel puþin unul
dintre
soþi îºi are domiciliul în raza acestei instanþe; dacã soþii nu au avut domiculiu
comun, competentã este instanþa de la domiciliul soþului pârât; dacã soþul pârât
nu
30
are domiciliul în þarã , cererea va fi introdusã la instanþa de la domiciliul
soþului
reclamant.
4) Prezenþa personalã a soþilor în faþa instanþei este, potrivit art. 614 Cod
de
procedurã civilã, obligatorie. Prin derogare de la dreptul comun, pãrþile nu pot
fireprezentate, ci doar asistate de un
mandatar.
În mod excepþional, reprezentarea este permisã în situaþiile
prevãzute
limitativ prin art.614 Cod de procedurã civilã ºi
anume:
a) unul dintre soþi executã o pedeapsã privativã de
libertate
b) unul dintre soþi este împiedicat de o boalã
gravã
c) unul dintre soþi este pus sub interdicþie
d) unul dintre soþi are reºedinþa în strã
inãtate.
5) Probele în procesul de divorþ urmeazã un regim derogator de la dreptul
comun.
Astfel, proba interogatoriului nu poate fi primitã în dovedirea motivelor de
divorþ,
ci doar în combaterea motivelor de divorþ sau în dovedirea cererilor accesorii.
De
asemenea, pot fi ascultaþi ca martori rudele ºi afinii pânã la gradul trei inclusiv, cu
excepþia descendenþilor
pãrþilor.
Soluþionarea cererii acestora având ca obiect încredinþarea minorilor,
se
va face cu ascultarea copilului care a împlinit vârsta de 10 ani ºi numai în legãturã
cu încredinþarea sa la unul dintre pãrinþi sau la o terþã
persoanã.
6) Actele de dispoziþie ale soþilor – soþul reclamant poate renunþa la cererea sa
în
tot cursul judecãþii în faþa instanþei de fond, chiar dacã soþul pârât se împotriveºte.
Renunþarea nu produce efecte asupra cererii reconvenþionale. În lipsa
acesteia,
instanþa va lua act de renunþare printr-o
încheiere.
Împãcarea pãrþilor stinge acþiunea de divorþ, însã nu ºi dreptul de a
mai
cere desfacerea cãsãtoriei pentru motive apãrute dupã împãcare, ºi în acest caz
se
va putea folosi ºi de faptele vechi.
Soþii pot încheia o tranzacþie cu privire la cererile accesorii
divorþului:
nume, atribuirea locuinþei comune. Învoiala soþilor referitoare la
încredinþarea
minorilor ºi prestarea întreþinerii este supusã controlului ºi cenzurii instanþei,
care
o poate încuviinþa numai dacã este în interesul
copiilor.
7) Mãsuri provizorii – pe toatã durata procesului de divorþ instanþa poate
dispune,
pe calea ordonanþei preºedinþiale, mã suri vremelnice privind
încredinþarea
minorilor, obligaþia de întreþinere, folosinþa locuinþei comune. Mãsurile
dureazã
numai pânã la soluþionarea procesului de
divorþ.
8) Hotãrârea de divorþ – instanþa judecãtoreascã se pronunþã prin hotã râre
de
divorþ asupra admiterii sau respingerii cererii de desfacere a
cãsãtoriei.
Hotãrârea de admitere a acþiunii va indica culpa soþului sau soþilor
în
desfacerea cãsãtoriei. Legiutorul permite desfacerea cã sãtoriei ºi fã rã
indicarea
vinovãþiei soþilor, în cazurile prevãzute de art. 38 alin. 2 ºi alin. 3 Codul familiei.
La solicitarea soþilor instanþa nu va motiva hotãrârea prin care
pronunþã
divorþul. De asemenea hotã rârea nu va fi motivatã în cazul divorþului prin
acordul
soþilor.
31
Admiterea cererii de divorþ implicã ºi rezolvarea cererilor
accesorii
obligatorii sau facultative.
Cãile de atac – apelul ºi recursul – pot fi promovate în termen de 30
de
zile de la data comunicãrii hotã rârii de divorþ. Dacã cererea privind
partajul
bunurilor comune a fost desprinsã, fã când obiectul unui alt proces, hotãrârea va
fiatacatã în termen de 15 zile de la comunicare. Apelul sau recursul
reclamantului
împotriva hotãrârii prin care s-a respins cererea de divorþ, va fi respins
ca
nesusþinut, dacã la judecatã se prezintã numai pârâtul. Apelul sau
recursul
pârâtului va fi judecat chiar ºi în lipsa acestuia.
Hotãrârea de divorþ nu este supusã
revizuirii.
Hotãrârea pronunþatã pe temeiul acordului soþilor este definitivã
ºi
irevocabilã, adicã pot fi atacate numai soluþiile date în cererile
accesorii
divorþului.
Hotãrârea de divorþ definitivã ºi irevocabilã se comunicã serviciului
de
stare civilã unde s-a întocmit actul de cãsãtorie al soþilor pentru a se face menþiuni
despre desfacerea
cãsãtoriei.
Data desfacerii cãsãtoriei. În raporturile dintre soþi, coincide cu
data
rãmânerii irevocabile a hotã rârii de divorþ, datã în primã instanþã, dacã nu
este
atacatã cu apel; data pronunþãrii hotãrârii de instanþa de apel, dacã nu este
atacatã
cu recurs; hotãrârea datã în recurs; hotãrârea de divorþ prin acordul
soþilor.
Faþã de terþi, data desfacerii cãsãtoriei este data la care se face
menþiune
pe marginea actului de cã sã torie despre desfacerea cã sã toriei sau data la care
terþii
au aflat, pe altã cale, despre divorþ.
Efectele desfacerii
cãsãtoriei
I. 1) Relaþiile personale dintre pã rinþi ºi
copii
a) Potrivit art. 42 c. fam. instanþa va hotãrâ o datã cu pronunþarea divorþului,
cãrui
pãrinte îi vor fi încredinþaþi copiii minori. Instanþa va asculta autoritatea tutelarã
în
legãtura cu încredinþarea copiilor minori .Neîndeplinirea oligaþiei de citare
a
autoritãþii tutelare de cãtre instanþa de judecatã investitã cu judecarea unei
acþiuni
de divorþ în care sunt interesaþi minorii, atrage nulitatea hotãrârii
pronunþate.
b) Exercitarea ocrotirii pã rinteºti privind persoana copilului – pã rintele
divorþat
cãruia i s-a încredinþat copilul exercitã drepturile pã rinteºti cu privire la
acesta.
Celã lalt pã rinte are dreptul de a avea legã turi personale cu copilul ºi dreptul de
a
veghea la creºterea, educarea, învãþãtura ºi pregã tirea profesionalã a
acestuia.
Acest drept este recunoscut pã rintelui numai în acord cu interesele copilului. În
caz contrar aceste legã turi pot fi restricþionate sau suspendate.
2) Relaþiile patrimoniale dintre pãrinþi ºi
copii
a) contribuþia pãrinþilor la cheltuielile de creºtere, educare, învãþãturã ºi pregã
tire
profesionalã – instanþa de judecatã este obligatã sã stabileascã contribuþia
fiecãrui
pãrinte la cheltuielile de întreþinere a minorului chiar ºi în lipsa unei
cereri
exprese în acest sens. Cuantumul întreþinerii datorate se stabileºte în funcþie
de
nevoile minorului ºi de mijloacele fiecãrui pã rinte: pânã la o pã trime din venituri
-
32
pentru un copil, o treime din venituri- pentru doi copii ºi o jumãtate din venituri
-pentru trei sau mai mulþi copii.
b) exercitarea drepturilor ºi îndatoririlor pãrinteºti cu privire la bunurile
copilului
revine pã rintelui cãruia i-a fost încredinþat copilul. Are douã componente:
dreptul
ºi respectiv îndatorirea de a administra bunurile copilului ºi de a-l reprezenta
sau
a-i încuviinþa actele civile. Dacã minorul a fost încredinþat altei persoane sau
instituþiei de ocrotire, instanþa va decide care pãrinte va exercita acest drept sau va
avea aceastã
îndatorire.
c) alocaþia de stat pentru copii – în conformitate cu Legea nr. 61/1993,
cu
modificãrile ulterioare, titularul este copilul ºi se plã teºte ocrotitorului sã u legal.
II. 1) Relaþiile patrimoniale între foºtii soþi
- comunitatea de bunuri a soþilor înceteazã prin împãrþirea bunurilor
comune
- obligaþia legalã de întreþinere dintre soþi înceteazã ºi e înlocuitã cu obligaþia
de
întreþinere între foºtii soþi
- dreptul la moºtenire a soþului supravieþuitor se
pierde
2) Relaþiile personale între foºtii
soþi
- înceteazã obligaþia de coabitare ºi obligaþia de
fidelitate
- soþii revin la numele avut înainte de încheierea cãsãtoriei, dacã prin cãsãtorie
ºi-
au schimbaz numele
- minora care prin cãsãtorie a dobândit capacitate deplinã de exerciþiu, o pã
strazã.
Împãrþirea bunurilor comune ale soþilor la desfacerea cã sã
toriei
1) Împã rþirea bunurilor comune prin învoiala
soþilor.
Împãrþirea bunurilor comune se poate face fie prin învoiala soþilor,
fie,
dacã nu se înþeleg, prin hotãrâre judecã toreascã potrivit art.36 Codul familiei
–
soþii pot conveni asupra împãrþirii bunurilor comune printr-o
convenþie
2) Împãrþirea bunurilor comune ale soþilor prin hotãrâre judecãtoreascã
.Dacã soþii nu au reuºit sã se învoiascã asupra împã rþirii bunurilor
comune,
oricare dintre aceºtia se poate adresa instanþei de
judecatã
Împãrþeala. judiciarã se va face potrivit dispoziþiilor cuprinse în Codul
de
procedurã civilã , capitolul VII 1 art. 673 1 - 14
. Cererea având ca obiect
bunurilor comune poate fi promovatã pe 673cale partajarea
principalã, accesorie, în
cadrul
procesului de divorþ , sau pe cale incidentã prin cerere
reconvenþionalã.
Competentã material ºi teritorial este instanþa competentã a
soluþiona
cererea de divorþ, atunci când partajul se solicitã pe cale accesorie sau
incidentã.
Pe cale principalã , instanþa competentã material e judecãtoria
(tribunalul
specializat), iar teritorial – instanþa de la domiciliul pârâtului, când în masa
de
împãrþit se aflã numai bunuri mobile, sau instanþa de la locul situãrii bunului
–
dacã în masã se gãseºte ºi un imobil ;prin extindere, este competentã aceeaºi
instanþã , dacã în masa bunurilor comune se aflã mai multe bunuri imobile,
situate
în mai multe circumscripþii.
33
Dreptul soþilor de a cere împãrþeala bunurilor comune este
imprescriptibil.
Cererea de chemare în judecatã trebuie sã cuprindã menþiuni
specifice
potrivit art.673 2 Cod de procedurã civilã ºi anume: persoanele între care
urmeazã titlul pe baza cã ruia se cere împãrþirea bunurilor
a avea loc împãrþeala,
supuse
împã rþirii, evaluarea lor, locul unde se aflã ºi persoana care le deþine sau
le
administreazã .
Procesul de partaj poate parcurge douã
etape:
1) încheierea de admitere în principiu, prin care se stabilesc bunurile
supuse
împã rþirii, calitatea de copãrtaº, cotele-pãrþi ºi creanþele nãscute din starea
de
proprietate
comunã
2) partajul propriu-zis, prin formarea ºi atribuirea
loturilor.
Dacã instanþa are suficiente probe, poate soluþiona fondul fãrã
admiterea
în principiu a cererii de
partaj.
Obiectul partajului îl constituie bunurile comune, dobândite în timpul cãsã
toriei,
existente la data cererii de partaj. Dacã pentru formarea loturilor sunt
necesare
operaþii de mã surare sau evaluare, instanþa va dispune efectuarea unei
expertize.
Bunurile vor fi evaluate la valoarea lor de circulaþie de la data judecãþii. În
raport
de expertizã se vor arãta ºi bunurile care sunt comod partajabile în naturã ºi în
ce
mod, propunându-se loturile ce urmeazã a fi
atribuite.
Determinarea cotelor de contribuþie la dobândirea bunurilor
comune.
În tãcerea legii, practica judiciarã a stabilit cã instanþa trebuie sã þinã
seama de contribuþia efectivã a fiecãruia dintre foºtii soþi la dobândirea
bunurilor
supuse partajului, adicã aportul material, indicat de nivelul veniturilor
fiecãruia
dintre soþi, dar ºi de alte împrejurã ri: munca prestatã în gospodãrie ºi
pentru
creºterea copiilor, ajutorul primit din partea pãrinþilor, donaþiile întrbuinþate
la
achiziþionarea bunurilor
comune.
Împãrþeala propriu-
zisã
În . concret partajul se poate înfã ptui: fie prin împã rþeala în naturã
mod
a
bunurilor, fie prin atribuirea întregului bun unui coproprietar sau prin
vânzarea
bunurilor
.Regula este împã rþeala în naturã . Atunci când împãrþeala în naturã nu
e
posibilã sau neeconomicã , bunul se va atribui unuia dintre soþi.
Atribuirea
bunului unui coproprietar parcurge douã etape: atribuire provizorie ºi
atribuirea
definitivã .
Atribuirea provizorie poate fi dispusã de instanþã la cererea unuia
dintre
soþi prin încheiere. Totodatã, instanþa va stabili ºi termenul în care soþul
beneficiar
al atribuirii este obligat sã depunã suma ce reprezintã cota-parte cuvenitã
celuilalt
soþ. Când se depune suma fixatã, instanþa, prin hotãrârea datã asupra fondului,
va
atribui bunul definitiv. În caz contrar bunul va fi atribuit celuilat soþ. Pentru
motive temeinice, ca derogare de la regula atribuirii provizorii a bunului,
instanþa
poate atribui bunul direct prin hotã râre asupra fondului
cauzei.
34
3) Vânzarea bunurilor supuse împãrþelii reprezintã o modalitate extremã
de
lichidare a comunitãþii de bunuri. Bunurile pot fi supuse vânzãrii în totalitate
sau
în parte. Instanþa poate dispune vânzarea bunurilor prin intermediul
executorilor
dacã nici unul dintre soþi nu cere atribuirea bunurilor. Dacã pãrþile s-au
învoit
asupra vânzã rii bunurilor, instanþa va indica termenul în care trebuie
realizatã
vânzarea; termenul nu poate depãºi ºase
luni.
Procedura vînzãrii prin licitaþie se realizeazã de executorul
judecãtoresc.
Acesta va fixa termenul de licitaþie care nu poate depãºi 30 de zile pentru
bunurile
mobile ºi 60 de zile pentru bunurile imobile socotite de la data primirii
încheierii.
De asemenea, executorul judecã toresc va înºtiinþa pe soþi cu privire la data, ora
ºi
locul vânzãrii. Preþul plã tit de adjudecatar va fi consemnat de
executorul
judecãtoresc la dispoziþia instanþei, care va proceda la împãrþirea lui potrivit
cotei
cuvenite fiecãruia dintre soþi (soþii se pot conveni asupra preþului oferit).
Dacã
împãrþeala nu se poate realiza în nici una dintre modalitãþile prevãzute de
lege,
instanþa va dispune închiderea
dosarului.
Hotã rârea de partaj este supusã apelului în termen de 15 zile de la
comunicarea
hotãrârii, atunci când a fost cerut pe cale principalã .
Hotarârea de partaj are efect declarativ de drepturi, astfel cã foºtii soþi
vor
fi consideraþi, retroactiv, proprietari exclusivi ai bunurilor atribuite, din
chiar
momentul dobândirii
lor.
Hotãrârea constituie titlu executoriu ºi este susceptibilã de executare silitã
în termenul general de prescripþei extinctivã . Dreptul de proprietate
asupra
bunurilor atribuite poate fi dovedit cu hotãrârea de
partaj
Capitolul al III- lea: Filiaþia faþã de mamã
37
Maternitatea care rezultã din certificatul de naºtere eliberat în
baza
hotã rârii judecãtoreºti de stabilire a filiaþiei faþã de mamã, irevocabilã, poate
ficontestatã de persoanele care nu au avut calitatea de pã rþi în proces, dacã
justificã
un interes direct ºi personal.
Dreptul la acþiunea în contestaþia maternitãþii stabilitã pe cale judiciarã
este
imprescriptibil. În probaþiune sunt admisibile toate mijloacele de probã
legale.
Capitolul al IV- lea: Filiaþia faþã de tatã a copilului din cãsãtorie
Filiaþia faþã de tatã sau paternitatea constã în legã tura juridicã bazatã
pe
faptul concepþiei, care existã între tatã ºi fiu. Spre deosebire de filiaþia maternã ,
paternitatea e mai dificil de
probat.
1) Prezumþia timpului legal al concepþiei. Legiuitorul a instituit prin art. 61
Codul
familiei, prezumþia timpului legal al concepþiei, care se stabileºte fã când
diferenþa
dintre durata maximã a gestaþiei, fixatã la 300 de zile, ºi durata minimã, fixatã la
180 zile. Rezultã cã perioada legalã de concepþie este de 121 de zile. Termenul
se
socoteºte regresiv, pe zile, pornindu-se de la ziua naºterii copilului, care nu se
ia
în calcul, în schimb se ia în calcul ziua de împlinire. În virtutea acestei prezumþii,
pentru ca un copil nãscut dupã încetarea, desfacerea sau desfiinþarea cã sã toriei
sã
fie considerat conceput în timpul cã sã toriei, naºterea trebuie sã fi avut loc înainte
de împlinirea a 300 de zile de la încetarea, desfacerea sau desfiinþarea
cãsãtoriei
(ºi fãrã ca mama sã se fi recãsã torit), iar la data naºterii sã se fi împlinit cel puþin
180 de zile de la încheierea cã sãtoriei. Este suficient ca o singurã zi din timpul
legal al concepþiei sã se gã seascã în timpul cãsãtoriei, pentru a se stabili filiaþia,
paternitatea faþã de fostul soþ al mamei.
Caracterul
prezumþiei.
Doctrina este unanimã în a aprecia cã prezumþia timpului legal
al
concepþiei are caracter absolut, în sensul cã nu se poate dovedi cã sarcina a fost
mai scurtã de 180 de zile ºi nici cã a fost mai lungã de 300 de zile. Este
admisibilã, în schimb, dovada cã faptul concepþiei a avut loc într-o anumitã parte
din timpul stabilit de lege ca fiind al concepþiei.
2) Prezumþiile legale de
paternitate.
a) Prezumþia legalã de paternitate a copilului nã scut în timpul cãsãtoriei
(art.53
alin.1 Codul familiei): „Copilul nã scut în timpul cã sãtoriei are ca tatã pe soþul
mamei”. Distingem douã
ipoteze:
- copilul a fost conceput ºi nãscut în timpul cãsãtoriei
- copilul a fost conceput anterior cãsã toriei mamei dar s-a nãscut în timpul
cãsãtoriei, se aplicã ºi în cazul în care mama, la data concepþiei copilului, era
cãsãtoritã cu un alt bã rbat, însã naºterea a avut loc în timpul cãsãtoriei
subsecvente.
Puterea doveditoare a prezumþiei legale de
paternitate.
38
Prezumþiile de paternitate sunt prezumþiile legale mixte, care pot
firãsturnate în cadrul acþiunii în tã gada paternitãþii, admisã printr-o
hotãrâre
irevocabilã. Prezumþiile de paternitate se aplicã de plin drept, adicã îºi
produc
efectele fãrã ca partea sã fie nevoitã a le invoca ºi independent de
cuprinsul
certificatului constatator al naºterii.
Statutul de copil nã scut sau conceput în timpul cã sã toriei nu poate fi
modificat printr-un act de recunoaºtere voluntarã a paternitãþii din partea
altui
bã rbat, cât timp prezumþia de paternitate aplicabilã nu a fost înlãturatã printr-
o
jotãrâre irevocabilã de admitere a acþiunii în tãgada
paternitãþii.
Aplicabilitatea prezumþiei legale de paternitate presupune stabilirea
în
prealabil a maternitãþii copilului, care împreunã cu dovada cãsãtoriei mamei
la
data naºterii sau concepþiei copilului, face posibil raportul de filiaþie copil-
tatã.
Tãgada paternitãþii desemneazã acþiunea prin care soþul femeii cãsãtorite care
a
nã scut un copil, urmãreºte sã rãstoarne în justiþie prezumþia de paternitate
care
opereazã împotriva sa. Este reglementatã de art. 54-55 Codul familiei. Este
o
acþiune în contestaþie de stat, întrucât tinde sã înlãture raportul de filiaþie în total
prezumat de lege ºi copilul din cãsãtorie.
Titularul dreptului la acþiune. Potrivit art. 54 Codul familiei ( modificat prin art.
Ipct. 2 din Legea nr. 288/2007) acþiunea în tã gãduirea paternitãþii poate fi
pornitã
de oricare dintre soþi, precum ºi de cãtre copil; ea poate fi continuatã
de
moºtenitori. Acþiunea se introduce de cã tre soþul mamei împotriva copilului;
dacã
acesta este decedat, acþiunea se porneºte împotriva mamei sale. Mama sau
copilul
introduce acþiunea împotriva soþului mamei; dacã acesta este decedat, acþiunea
se
porneºte împotriva moºtenitorilor lui. Dacã titularul acþiunii este pus
sub
interdicþie, acþiunea va putea fi pornitã de tutore. Mama copilului va
fiTermenul de prescripþie extinctivã .
Potrivit art.55 Codul familiei (modificat prin art. I pct. 3 din Legea nr.
288/2007), termenul de introducere a acþiunii este dee 3 ani de la data
naºterii
copilului. Pentru soþul mamei, termenul curge de la data la care a luat
cunoºtinþã
de naºterea copilului. Dacã acþiunea nu a fost introdusã în timpul
minoritãþii
copilului, acesta o poate porni într-un termen de 3 ani de la data majoratului sã
u.
Fiind un termen de prescripþie extincitivã, este susceptibil de
întrerupere,
suspendare ºi repunere în termenul de prescripþie extinctivã , potrivit
dispoziþiilor
Decretului nr.167/1958 privind prescripþia
extinctivã.
Dovada
nepaternitãþii.
Prezumþia de paternitate a copilului din cã sã torie poate fi înlã turatã
numai
dacã soþul mamei dovedeºte cã e cu neputinþã ca el sã fi conceput copilul nã scut
de soþia sa (art. 5 alin. Codul familiei). Starea de neputinþã a soþului mamei de a
fitatãl copilului e o împrejurare de fapt ºi poate fi doveditã prin orice mijloc
de
probã
.1) Proba cu martori – pot fi ascultaþi ca martori rudele ºi afinii pã rþilor,
indiferent
de grad, cu execepþia
descendenþilor.
39
2) Mãrturisirea mamei cã nu soþul ei este tatãl copilului sau cã în perioada
de
concepþie a întreþinut relaþii sexuale cu un alt bãrbat nu înlãturã prezumþia
de
paternitat
e
3) Expertizele medico- legale – evaluã rile clasice presupun trei categorii
de
examinã ri: examenul serologic care are ca obiect stabilirea transmisibilitãþii
unei
grupe sangvine determinate de la pã rinte la copil; exameul dactiloscopic prin
care
sunt analizate comparativ desenele papilare ale copilului ºi ale
bãrbatului;
examenul antropometric, determinã eventualele semne anatomice
comune
(malformaþii congenitale, boli
ereditare).
Concluziile experþilor pot fi categorice numai în ceea ce
priveºte
excluderea de la paternitate a unui anumit bã rbat. În caz contrar, ele
constituie
indicii ale probabilitãþii paternitãþii, fiind necesarã coraborarea lor cu alte
probe
administrate în cauzã. Când concluziile raportului de expertizã medico-legalã
sunt
contradictorii, instanþa poate solicita avizarea de cã tre c omisia superioarã
de
medicinã legalã din cadrul Institutului de Cercetare ªtiinþificã „Profesor
Mina
Minovici”.
Expertiza antropologicã poate fi efectuatã numai dupã ce
copilul
împlineºte vârsta de trei ani.
Expertiza geneticã poate concluziona cu o probabilitate de 98-99% cã
un
anumit bãrbat e tatãl unui copil. Acesta se bazeazã pe analiza factorului genetic
HLA, ale cãrui caracteristici se transmit pe cale ereditarã .
Pentru a completa aceste probe, se practicã ºi expertiza capacitãþii de
procreere ºi cercetarea duratei
sarcinii.
Efectele hotãrârii judecãtoreºti de admitere a acþiunii în tãgada
paternitãþii.
Prin admiterea acþiunii în tãgada paternitãþii, instanþa constatã cã e
cu
neputinþã ca soþul mamei sã fie tatã l copilului. În majoritatea cazurilor, copilul
devine din afara cãsãtoriei, având deschisã posibilitatea stabilirii filiaþiei
paterne
din afara cãsãtoriei.
Modificarea statutului civil al copilului ridicã problema numelui
de
familie, a domiciliului, a ocrotirii pãrinteºti ºi a obligaþiei legale de
întreþinere.
Capitolul al V- lea: Filiaþ ia faþã de tatã a copilului din afara
cãsãtoriei
Copilul din afara cãsãtoriei este acela nãscut de o femeie necãsãtoritã
atât
la data naºterii copilului, cât ºi la data concepþiei acestuia, precum ºi cel nã scut
sau conceput în timpul cã sãtoriei mamei, dar a cãrui paternitate a fost tãgã duitã
irevocabil de soþul mamei.
Potrivit art. 56 Codul familiei, stabilirea paternitãþii copilului din
afara
cãsãtoriei se poate realiza fie prin recunoaºtere, fie prin hotã râre
judecãtoreascã.
1) Stabilirea paternitãþii din afara cãsãtoriei prin
recunoaºtere.
40
Recunoaºterea de paternitate reprezintã declaraþia fã cutã de bunã -voie
de
cãtre un bã rbat, într-una din formele prevã zute de lege prin care mãrturiseºte
cã
este tatãl unui anumit copil.
Formele recunoaºterii de
paternitate.
Sub sancþiunea nulitãþii absolute, recunoaºterea trebuie sã îmbrace una
din
formele prevã zute de art. 57 alin. 2 Codul
familiei:
- declaraþie la serviciul de stare civilã, fie o datã cu înregistrarea naºterii, fie
ulterior acestei înregistrã ri
- înscris autentic
- testament – în oricare din formele prevãzute de lege – recunoaºterea
e
irevocabilã.
Efectele recunoaºterii de
paternitate.
Efectul principal al recunoaºterii de paternitate constã în
stabilirea
legã turii de filiaþie fireascã între copil ºi tatã l sãu din afara cã sã toriei. Efectele
care decurg sunt cele referitoare la nume, ocrotire pãrinteascã, obligaþia
de
întreþinere ºi se produc retroactiv din momentul
concepþiei.
În privinþa numelui, copilul din afara cã sãtoriei dobândeºte numele
de
familie al aceluia dintre pãrinþi faþã de care ºi-a stabilit mai întâi filiaþia, iar
dacã
filiaþia a fost stabilitã ulterior ºi faþã de celãlalt pãrinte, instanþa va putea
încuviinþa purtarea numelui acestui din urmã pã rinte. Dacã ambii pã rinþi
au
recunoscut în acelaºi timp filiaþia copilului, acesta va purta numele de familie al
unuia dintre ei sau numele lor reunite. Numele copilului se va stabili prin
învoiala
pã rinþilor ºi se va declara odatã cu naºterea copilului la serviciul de stare civilã .
Instanþa nu e obligatã sã încuviinþeze copilului purtarea numelui pã rintelui faþã
de
care s-a stabilit ulterior filiaþia, ci poate sã aprecize în funcþie de interesele
copilului. Schimbarea ulterioarã a numelui de familie al tatãlui nu produce
efecte
în privinþa numelui
copilului.
Contestarea recunoaºterii de
paternitate.
Recunoaºterea care nu corespunde adevã rului poate fi contestatã de
orice
persoanã interesatã , pe calea acþiunii în justiþie. Pot fi persoane interesate:
copilul,
mama acestuia, moºtenitorii copilului, autorul recunoaºterii,
moºtenitorii
autorului recunoaºterii; procurorul poate promova acþiunea. Dreptul la acþiune
nu
e supus prescripþiei extinctive.
În privinþa probatorului, ca o derogare de la dreptul comun, potrivit
cãruia
reclamantului îi revine sarcina probei, copilul recunoscut, descendeþii acestuia
sau
mama sunt scutiþi de orice dovadã, întrucât pârâtul, autorul recunoaºterii,
este
þinut sã dovedeascã paternitatea. În cazul în care se aflã în imposibilitatea sã dacã
dovada paternitãþii, instanþa va înlãtura recunoaºterea ca fiind
neconformã
realitãþii.
Hotãrârea de admitere a acþiunii în contestarea recunoaºterii de
filiaþie
înlãturã retroactiv paternitatea mãrturisitã, copilul revenind la situaþia
juridicã
anterioarã – copil din afara cãsãtoriei cu filiaþia faþã de tatã
nestabilitã.
41
Hotãrârea irevocabilã se înscrie prin menþiune pe actul de stare
civilã.
Nulitatea recunoaºterii de
paternitate.
Cazuri de nulitate
-absolutã :
recunoaºterea se referã la un copil care beneficiazã de una dintre
prezumþiile
legale de paternitate sau care, fiind din afara cãsãtoriei are deja
paternitatea
stabilitã
- recunoaºterea se referã la un copil din afara cãsãtoriei, decedat ºi cu
descendenþi
fireºti
- autorul recunoaºterii nu a avut discernãmânt în momentul
recunoaºterii
- manifestarea nu a îmbrãcat una din formele
legale.
În ceea ce priveºte nulitatea relativã, în literatura de specialitate existã
aceeaºi controversã ca la anulabilitatea recunoaºterii de maternitate. Într-o
opinie
se susþine cã recunoaºterea de paternitate, fiind un act juridic unilateral, poate
fianulat pentru vicii de consimþãmânt. În opinia contrarã , majoritarã,
recunoaºterea
de paternitate poate fi anulatã pentru vicii de consimþãmânt, î nsã mijlocul juridic
nu este acþiunea în anulare, ci acþiunea în contestarea recunoaºterii de
paternitate.
2) Stabilirea paternitãþii copilului din afara casãtoriei prin acþiune în
justiþie
Acþiunea în stabilirea paternitãþii poate fi pornitã de Dacã mama e pusã
mamã .
sub interdicþie, dispãrutã sau decedatã, acþiunea poate fi pornitã de
reprezentantul
legal al copilului, farã a fi necesarã încuviinþarea autoritãþii
tutelare
Copilul adoptat nu pierde, prin efectul adopþiei, dreptul de a-ºi
stabili
filiaþia fireascã.
Copilul care a împlinit vârsta de 14 ani poate sã introducã
singur
acþiunea, fã rã încuviinþarea reprezentantului sãu legal sau a autoritãþii tutelare.
El
va fi însã asistat, pe tot timpul procesului, de mamã sau reprezentantul sãu
Acþiunea nu poate fi pusã în miºcare în numele copilului legal.
conceput
sau
decedat. Dacã în cursul procesului, copilul decedeazã, acþiunea poate
continuatãfide moºtenitorii acestuia (art. 59 alin. 2 Cod fam.), dacã acþiunea
se
interverteºte dintr-o acþiune personalã, într-o acþiune patrimonialã
.Copilul din afara cãsãtoriei, recunoscut, poate introduce acþiune
în
stabilirea filiaþiei faþã de un alt bã rbat decât autorul recunoºterii, întrucât nici
un
text de lege nu se opune, iar hotãrârea judecãtoreascã prin care se
stabileºte
paternitatea din afra cãsãtoriei îndeplineºte ºi funcþia de contestare a
recunoaºterii
fãcute anterior. Rãmâne valabilã ultima paternitate
stabilitã.
Potrivit art. 59 alin. 3 Cod fam., acþiunea se introduce împotriva
pretinsului tatã sau, în cazul decesului acestuia, împotriva moºtenitorilor sã i,
chiar ºi atunci când aceºtia au renunþat la moºtenire, întrucât acþiunea continuã
sã
aibã caracter
personal.
2. Termenul de introducere a
acþiunii
Pentru mamã , dreptul la acþiune în stabilirea paternitãþii poate fi
exercitat
într-un termen de un an de zile, care, conform art. 60 alin. 1 C. fam., începe sã
curgã, ca regulã generalã , de la naºterea
copilului.
42
Prin excepþie, termenul de un an îºi începe cursul la o datã
ulterioarã
naºterii copilului:
a) când titularul dreptului la acþiune a devenit din afara cã sã toriei prin
efectul
admiterii acþiunii în tãgada paternitãþii promovatã de soþul mamei, termenul
va
curge de la data rãmânerii irevocabile a hotãrârii judecãtoreºti (art. 60 alin. 2
C.
fam.).
b) când mama copilului a convieþuit cu pretinsul tatã, termenul de un an curge
de
la data încetãrii convieþuirii (art. 60 alin. 3 C. fam.).
c) când pretinsul tatã a prestat întreþinere copilului, termenul de un an va curge
de
la data încetãrii întreþinerii. Faptul prestãrii întreþinerii echivaleazã
cu
recunoaºtere tacitã de paternitate, care însã nu produce efecte
juridice.
În cazul în care titularul dreptului la acþiune e copilul, potrivit art. 60 alin.
4 (introdus prin Legea nr. 288/2007), dreptul la acþiune este
imprescriptibil.
Hotã rârea de stabilire a paternitãþii copilului din afara
cãsãtoriei
Prin hotãrârea judecãtoreascã de admitere a acþiunii în
stabilirea
paternitãþii , bãrbaul chemat în judecatã devine, retroactiv, tatã l copilului.
Copilul
rãmâne tot copil din afara cã sãtoriei, asimilat prin efectul legii, cu cel din
cãsãtorie, având aceleaºi drepturi ºi obligaþii în relaþia cu pãrinþii ºi
rudele
acestora. Statutul copilului este opozabil erga omnes.
Paternitatea astfel stabilitã nu poate fi contestatã întrucât prevederile art.
58 C.fam. are în vedere numai filiaþia stabilitã prin recunoaºtere
voluntarã.
Instanþa se va pronunþa ºi cu privire la numele ºi domiciliul copilului,
la
încredinþarea lui spre creºtere ºi educare, precum ºi la obligaþia de
întreþinere.
În baza hotãrârii rãmasã irevocabilã se va face menþiune pe actul de
stare
civilã al copilului ºi i se va elibera un nou certificat de naºtere.
43
c) Principiul continuitãþii în educarea copilului, þinându-se seama
originieadesa etnicã, culturalã ºi lingvisticã priveºte îndeosebi
internaþionalã, care este permisã numai dacã adoptatorul adopþia sau unul dintre soþii
din
familia adoptatoare, care domiciliazã în strãinã tate, este bunicul copilului ce
urmeazã a fi adoptat;
d) Principiul informãrii copilului ºi luãrii în considerare a
acestuia înopiniei
raport cu vârsta ºi gradul sã u de - se materializeazã în
maturitate
activitatea organelor administrative care au îndatorirea de a-l consilia pe
adoptat
sau obligaþia instanþei de a-l asculta pe minorul care a îmlinit vârsta de 10 ani
cu
privire la mã surile dispuse privitoare la persoana
sa; e) Principiul celeritãþii în îndeplinirea oricãrãr acte referitoare
procedura la - sunt prevãzute termene speciale.
adopþiei f) Principiul garantãrii confidenþialitãþii în ceea ce priveº te datele
de identificare ale adoptatorului sau, dupã caz, ale familiei
adoptatoare,
precum ºi în ceea ce priveºte identitatea pãrinþilor -introdus prin
fireºti
O.U.G. nr.
102/2008.
Condiþii de fond pentru încheierea
adopþiei
1. Capacitatea deplinã de exerciþiu a
adoptatorului
Potrivit art. 9 alin. 1 din lege, pot adopta numai persoanele care
capacitateau deplinã de exerciþiu. Persoanele cu boli psihice ºi handicap mintal
nu
pot adopta.(art. 8 alin. 3 din lege). Prin urmare, nu pot adopta: minorii,
persoanele
puse sub interdicþie judecãtoreascã, alienatul sau debilul mintal, nepus
sub
interdicþie, întrucât nu pot realiza creºterea ºi educarea celui
adoptat. 2. Consimþãmântul la
adopþie
Potrivit art. 11 din Legea nr. 273/2004, persoanele care trebuie
consimtãsãla adopþie sunt urmã toarele: a) pãrinþii fireºti sau, dupã caz,
tutorele
copilului ai cãrui parinþi fireºti sunt decedaþi, necunoscuþi, declaraþi morþi
sau
dispã ruþi ori puºi sub interdicþie, în condiþiile legii; b) copilul care a
împlinit
vârsta de 10 ani; c) adoptatorul sau, dupã caz, familia
adoptatoare.
3. Diferenþa de vârstã între adoptator ºi adoptat sã fie de cel puþin 18
4. ani.
Cel care urmeazã a fi adoptat sã fie Prin excepþie, persoana
minor. fi adoptatã numai dacã adoptatorul sau familia
poate majorã
adoptatoare a crescut-o
în
timpul minoritãþii sale (art. 5 alin. 3 din
lege).
5. Lipsa impedimentelor la
adopþie Impedimentele la adopþie reprezintã acele împrejurãri care, dacã
prezente,sunt opresc încheierea
adopþiei.Constituie impedimente la
adopþie:
1. Rudenia fireascã
2. Calitatea de soþ
3. Adopþia
anterioarã
Procedura adopþiei cuprinde 2 faze: una administrativã ºi una judiciarã .
44
Procedura priveºte atã t pe copilul adoptat, cât ºi pe persoanele
administrativã
sau familiile care doresc sã adopte.
Pot fi adoptaþi numai copiii aflaþi în evidenþele Direcþiei generale
asistenþã desocialã ºi protecþie a copilului ( este o instituþie publicã , cu personalitate
juridicã, înfiinþatã în subordinea consiliilor judeþene , respective a
consiliilor
locale ale sectoarelor mun. Bucureºti) pentru care a fost elaborate un
plan
individual de protecþie prin
adopþie.Planul individualizat de protecþie reprezintã, potrivit art. 4 lit. e din
Legea documentul prin care se realizeazã planificarea
nr. 272/2004,
serviciilor,
prestaþiilor ºi a mãsurilor de protecþie specialã a copilului, pe baza evaluã
rii
psihosociale a acestuia ºi a familiei sale, în vederea integrãrii copilului care a fost
separat de familia sa într-un mediu familial stabil permanent, în cel mai scurt timp
posibil. La stabilirea obiectivelor planului individualizat de protecþie se
acordã
prioritate reintegrã rii copilului în familie sau, dacã aceasta nu este
posibilã ,
plasamentului copilului în familia extinsã . Obiectivele planului se stabilesc cu
consultarea obligatorie a pãrinþilor ºi a membrilor familiei lã rgite care au putut
fiidentificaþi. Dacã aceste demersuri au eºuat, se poate stabili ca finalitate a planului
individual de protecþie adopþia
internã . Persoanele care doresc sã adopte trebuie sã obþinã un atestat eliberat
de generale de asistenþã socialã ºi protecþie a copilului din
cãtre Direcþi
raza
teritorialã a domiciliului lor. Persoana sau familia interesatã depune o cerere
de
evaluare, asupra cã reia Direcþia trebuie sã se pronunþe în termen de 60 de zile
de
la
depunere. Evaluarea va privi garanþiile morale ºi condiþiile materiale
ale
adoptatorului sau familiei adoptatoare ºi au în
vedere:
a) personalitatea, starea sãnãtãþii ºi situaþia economicã a adoptatorului
sau
familiei adoptatoare, viaþa familialã, condiþiile de locuit, aptitudinea de educare
a
unui copil;
b) motivele pentru care adoptatorul sau familia adoptatoare doreºte sã
adopte;
c) motivele pentru care, în cazul în care numai unul dintre cei doi soþi solicitã
sã adopte un copil, celãlalt soþ nu se asociazã la cerere;
d) impedimente de orice naturã relevante pentru capacitatea de a
adopta. Dacã direcþia concluzioneazã cã cei evaluaþi sunt apþi sã adopte, va
atestatul.elibera
Atestatul este valabil pentru o perioada de un an. Valabilitatea
acestui
atestat poate fi prelungitã anual, în urma unei solicitã ri de reînnoire din
partea
adoptatorului sau familiei
adoptatoare.Dacã rezultatul evaluã rii este nefavorabil, adoptatorul sau
adoptatoare familia
au dreptul sã solicite direcþiei, în termen de 30 de zile de
la
comunicarea rezultatului, reevaluarea. Rezultatul nefavorabil al reevaluarii
poate
fi atacat, în termen de 15 zile de la data comunicã rii, la instanþa competentã în
materia adopþiei de la domiciliul
adoptatorului.
45
Obþinerea atestatului nu este necesarã dacã majorul care urmeazã a
adoptat fia fost crescut în timpul minoritãþii de cãtre adoptator sau în cazul
adopþiei
copilului de cãtre soþul parintelui firesc sau adoptiv.
Direcþia în a cãrei razã teritorialã domiciliazã adoptatorul sau
familia
adoptatoare este obligatã sã asigure, pe parcursul procesului de evaluare,
servicii
de pregã tire sau consiliere necesare pentru a-ºi asuma în cunoºtinþã de cauzã ºi
în
mod corespunzãtor rolul de
pãrinte.
Procedura judiciarã cuprinde 3
- etape: adopþiei
deschiderea procedurii
interne
- încredinþarea în vederea
adopþiei
- încuviinþarea
adopþiei
1. Dacã demersurile pentru reintegrarea copilului în familie sau în familia
lãrgitã
au eºuat ºi în planul individual de protecþie se stabileºte ca finalitate
adopþia,
Direcþia în a cã rei razã teritorialã domiciliazã copilul va sesiza, în termen de 30
de
zile de la finalizarea demersurilor, tribunalului specializat de la
domiciliul
copilului, pentru a se încuviinþa deschiderea procedurii adopþiei interne. Dacã
nu
se poate stabili domiciliul adoptatului, competent e tribunalul
Bucureºti.Încuviinþarea deschiderii procedurii adoptiei interne se face numai
a) planul dacã :
individualizat de protecþie stabileºte necesitatea adopþiei
interne;
b) pãrinþii copilului sau, dupã caz, tutorele îºi exprimã consimþãmântul
la
adopþi
e Hotãrârea judecã toreascã irevocabilã prin care instanþa admite
direcþieicererea
produce urmãtoarele
efecte:
a) drepturile ºi obligaþiile pãrinteºti ale pã rinþilor fireºti sau, dupã caz,
cele
exercitate de persoane fizice sau juridice se suspendã;
b) drepturile ºi obligaþiile pã rinteºti sunt exercitate de cãtre consiliul
judeþean
sau, dupã caz, consiliul local al sectorului municipiului Bucureºti în a cãrui razã
teritorialã domiciliazã copilul.
Efectele hotã rârii judecãtoreºti înceteazã de drept dacã, în termen de un
de la dataan rã mânerii irevocabile a hotãrârii, direcþia nu a identificat o persoanã
sau
familie corespunzãtoare pentru copil ºi nu a iniþiat procedurile în
vederea
realizã rii unei adopþii interne. Direcþia este obligatã sã revizuiascã
planul
individualizat de protecþie a copilului ºi sã solicite instanþei judecãtoreºti, în
funcþie de finalitatea acestuia:
a) menþinerea, modificarea sau încetarea mã surii de protecþie a
copilului;
b) încuviinþarea unei noi proceduri de deschidere a
adopþiei.În cazul admiterii cererii de deschidere a procedurii adopþiei interne,
în hotãrârii judecã toreºti se va face menþiune despre
dispozitivul
constatarea
existenþei consimþãmântului ambilor pãrinþi, al unui singur pãrinte, al
tutorelui
sau, dupã caz, despre suplinirea consimþã mântului în condiþiile art. 13 ºi se va
încuviinþa deschiderea procedurii adopþiei
interne.
46
Dacã, ulterior rã mânerii irevocabile a hotã rârii judecã toreºti de
deschidere
a procedurii adopþiei, dispare cauza care, potrivit art. 12 alin. (3), a fã
cut
imposibilã exprimarea de cã tre unul dintre pãrinþi a consimþãmântului la
adopþie,
împotriva hotãrârii se poate face cerere de revizuire. Cererea de revizuire se
poate
introduce pânã la data pronunþãrii hotã rârii de încuviinþare a adopþiei de
oricare
dintre pãrinþii fireºti ai copilului sau de cã tre direcþia care a solicitat
deschiderea
procedurii adopþiei interne. Cererea de revizuire se soluþioneazã în camera
de
consiliu, cu citarea pã rinþilor fireºti, a direcþiei care a solicitat deschiderea
procedurii adopþiei interne ºi, dacã este cazul, a direcþiei în a cãrei
razã
administrativ-teritorialã se aflã domiciliul adoptatorului sau al
familiei
adoptatoare. Participarea procurorului este
obligatorie.
Cererea de revizuire suspendã soluþionarea cererii de încredinþare a copilului
în
vederea adopþiei sau, dupã caz, de încuviinþare a adopþiei, dacã vreuna
dintre
acestea se aflã pe rolul instanþei judecãtoreºti. Direcþia care a solicitat
deschiderea procedurii adopþiei interne are obligaþia de a informa de
îndatã
instanþa despre depunerea cererii de revizuire. Mã sura de protecþie a copilului
sau,
dupã caz, încredinþarea în vederea adopþiei se prelungeºte de drept pe
perioada
soluþionã rii revizuirii.
Dacã instanþa judecã toreascã dispune revocarea mã surii încredinþãrii,
hotãrî, lavapropunerea direcþiei generale în a cã rei razã administrativ-teritorialã
se
aflã domiciliul copilului, o mãsurã provizorie de protecþie a copilului, pânã
la
soluþionarea
revizuirii.În cazul în care încuviinþeazã cererea de revizuire, instanþa va solicita
consimþãmântul pãrintelui care nu ºi l-a dat anterior, numai dupã depunerea
de
cãtre direcþia în a cãrei razã teritorialã locuieºte acesta a unui raport de
consiliere
ºi informare în conformitate cu prevederile art.
14. Efectuarea unei noi anchete sociale care sã vizeze situaþia actualã a
pã rinþilor fireºti, precum ºi potenþialul de reintegrare a copilului în
familia
biologicã/extinsã este obligatorie. Efectuarea anchetei sociale ºi întocmirea
raportului sunt de competenþa direcþiei în a cã rei razã administrativ-
teritorialã
locuieºte pã rintele firesc.
În cazul în care, dupã suspendarea prevãzutã de art.2 , pãrintele care s-a
23
aflat în imposibilitate de a-ºi exprima consimþã mântul se opune adopþiei ºi nu
sunt
motive pentru aplicarea art. 13, cererea de încredinþare a copilului în
vederea
adopþiei sau, dupã caz, de încuviinþare a adopþiei se repune pe rol la
solicitarea
direcþiei în a cãrei razã administrativ-teritorialã se aflã domiciliul copilului ºi se
respinge.
Direcþia care a solicitat deschiderea procedurii adopþiei interne
are
obligaþia de a formula de îndatã cerere de revizuire sau, dupã caz, de a
solicita
suspendarea oricãrei proceduri judiciare, precum ºi a oricãrui alt demers
privind
adopþia, dacã ia cunoºtinþã , pânã la data pronunþãrii hotãrârii de încuviinþare
a
47
adopþiei, despre încetarea cauzei care a determinat imposibilitatea pãrintelui de
ºia- exprima voinþa cu privire la
adopþie."Deschiderea procedurii adopþiei interne nu trebuie îndeplinitã
dacã adoptat de adoptatorul sau familia adoptatoare care l-a crescut
majorul este
în
timpul minoritãþii ºi când adoptatorul este soþul pãrintelui firesc sau
adoptiv.
2. În termen de 30 de zile de la data rãmânerii definitive ºi irevocabile a
hotãrârii
judecãtoreºti prin care s-a încuviinþat deschiderea procedurii adoptiei
interne,
direcþia în a cãrei razã teritorialã se aflã domiciliul copilului
efectueazã
demersurile necesare identificã rii celui mai potrivit adoptator sau celei
mai
potrivite familii adoptatoare pentru copil. In acest termen, direcþia analizeaza
cu
prioritate posibilitatea încredinþãrii copilului în vederea adopþiei cu prioritate
unei
rude din familia extinsã , cu excepþia cazului fraþilor, asistentului maternal
profesionist la care se afla copilul ori unei alte persoane sau familii la care
copilul
se afla în plasament.
Dacã nu existã solicitãri din partea acestor persoane sau familii
efectueazãdirecþia
demersuri în vederea identificãrii pe raza sa administrativ-teritorialã
a
unei persoane sau familii atestate ºi aflate în evidenþa Oficiului.
Dupã expirarea termenului de 30 de zile, direcþia solicitã Oficiului ca
termen de în 5 zile sã -i transmitã lista centralizatã la nivel naþional a persoanelor
sau
familiilor adoptatoare atestate ºi înscrise în Registrul naþional pentru
adopþii.
Alegerea adoptatorului sau a familiei adoptatoare potrivite pentru copil se face
în
termen de 60 de zile de la primirea listei centralizate, de cãtre direcþia în a cã
rei
raza teritorialã se afla domiciliul copilului, þinând cont de interesul superior
al
acestuia, informaþiile cuprinse în atestatul adoptatorului ºi, respectiv, de
evoluþia
situaþiei copilului pânã la acea data. Selectarea adoptatorului sau a
familiei
adoptatoare se notifica, in termen de 3 zile, directiei de la domiciliul acestora.
In urma procesului de selecþie, direcþia de la domiciliul copilului
verifica
ºi constata compatibilitatea acestuia cu adoptatorul sau cu familia
adoptatoare.
Determinarea compatibilitãþii se realizeazã luându-se în considerare
nevoile
copilului, dorinþele ºi opiniile exprimate de acesta, acordându-le
importanþa
cuvenitã. Interesul superior al copilului trebuie luat în considerare cu
prioritate.
Dacã direcþia constatã compatibilitatea copilului cu persoana sau
familiaselectatã, sesizeaza de îndatã instanþa judecãtoreascã
adoptatoare
pentru
încredinþarea copilului în vederea
adopþiei.Încredinþarea în vederea adopþiei se dispune de cãtre
instanþade la domiciliul copilului pentru o perioadã de 90 de
judecãtoreascã
zile.
Judecarea cererilor de încredinþare a copilului în vederea adopþiei interne se
face
cu citarea direcþiei în a cãrei razã teritorialã se aflã domiciliul copilului, a
direcþiei
în a cãrei razã teritorialã domiciliazã adoptatorul sau familia adoptatoare ºi
a
persoanei ori familiei .
adoptatoare
48
Încredinþarea în vederea adopþiei nu este necesarã : dacã majorul
adoptat este
de adoptatorul sau familia adoptatoare care l-a crescut în
timpul
minoritãþii ºi când adoptatorul este soþul pãrintelui firesc sau adoptiv
( când
persoana sau familia care doreºte sã adopte va putea solicita în mod
direct
instanþei judecãtoreºti încuviinþarea adopþiei); pentru adopþia copilului pentru
care
a fost deschisã procedura adopþiei interne ºi acesta a fost plasat la adoptator sau
la
familia adoptatoare, iar mãsura plasamentului dureazã de cel puþin 90 de
zile;
pentru adopþia copilului de cãtre tutorele sãu, dacã au trecut cel putin 90 de zile
de
la data instituirii tutelei.
In perioada încredinþã rii copilului în vederea adopþiei, direcþia de
domiciliullaadoptatorului sau familiei adoptatoare urmãreºte evoluþia copilului ºi
a
relaþiilor dintre acesta ºi persoana sau familia cã reia i-a fost încredinþat,
întocmind
în acest sens rapoarte bilunare. La sfârºitul perioadei de încredinþare în
vederea
adopþiei, direcþia întocmeºte un raport final referitor la evoluþia relaþiilor
dintre
copil ºi adoptatori, pe care îl comunicã instanþei competente în
vederea
soluþionarii cererii de încuviinþare a
adopþiei.Dacã pe durata perioadei de încredinþare în vederea adopþiei direcþia în
cãrei razãa teritoriala domiciliazã adoptatorul sau familia adoptatoare
constatã
neadaptarea copilului cu persoana sau familia adoptatoare ori existenþa
oricãror
alte motive de naturã sã împiedice finalizarea procedurii de adopþie, sesizeazã
de
îndatã instanþa judecãtoreascã, în vederea revocã rii sau, dupã caz,
prelungirii
mã surii încredinþãrii.
Hotã rârea prin care instanþa de fond dispune revocarea sau
prelungirea
încredinþãrii este executorie de drept. Dacã instanþa judecatoreascã
dispune
revocarea mãsurii încredinþã rii, direcþia este obligatã sã reia
procedura..
3. Cererea de încuviinþare a adopþiei poate fi introdusã direct de cã
adoptatortresau familia adoptatoare când se adoptã un major sau copilul
celuilalt
soþ, iar în toate celelalte cazuri, cererea de încuviinþare a adopþiei poate
fiintrodusã fie de cãtre adoptator sau familia adoptatoare, fie de cã tre direcþia de
la
domiciliul acestora, la sfârºitul perioadei de încredinþare în vederea adopþiei
. La judecarea cererii referitoare la deschiderea procedurii adopþiei
interne
a copilului, precum ºi a cererii de încredinþare în vederea adopþiei,
ascultarea
copilului care a împlinit vârsta de 10 ani este obligatorie, iar la
incuviinþarea
adopþiei copilului care a împlinit vârsta de 10 ani i se va solicita consimþã mântul.
Judecarea cererilor de încuviinþare a adopþiei se face cu citarea direcþiei
în teritorialã se aflã domiciliul copilului, a direcþiei în a cãrei razã
a cãrei razã
teritorialã domiciliazã adoptatorul sau familia adoptatoare ºi a persoanei
ori
familiei adoptatoare. Judecarea cererilor de încuviinþare a adopþiei prevãzute
la
art. 5 alin. (3) se face cu citarea adoptatorului sau a familiei adoptatoare ºi
adoptatului, iar judecarea cererilor de încuviinþare a adopþiei prevã zute la art.
20
lit. b) se face cu citarea adoptatorului ºi a pã rinþilor fireºti ai
adoptatului.
49
Instanþa poate solicita din nou consimþã mântul la adopþie al
pãrinþilor
fireºti, dacã existã indicii cã dupã data la care consimþãmântul a devenit irevocabil
au intervenit elemente noi, de naturã sã determine revenirea
asupra
consimþãmântului iniþial. Direcþia care a solicitat deschiderea procedurii
adopþiei
interne are obligaþia sã aducã la cunoºtinþa instanþei, prin intermediul direcþiei în
a
cãrei razã administrativ-teritorialã se aflã domiciliul
adoptatorului/familiei
adoptatoare, dacã este cazul, existenþa oricãror elemente noi cu privire la
situaþia
pãrintelui firesc ori a familiei extinse, care ar putea determina
modificarea
finalitãþii planului individualizat de
protecþie. Chemarea pãrinþilor fireºti în faþa instanþei competente sã
adopþia încuviinþeze
se face prin invitaþie adresatã acestora, în camera de consiliu, fãrã a
se
indica date cu privire la dosar sau alte date care ar permite, în orice fel,
divulgarea
identitãþii sau a altor informaþii cu privire la persoana ori familia
adoptatoare.
Instanþa poate invita la aceeaºi datã direcþia competentã potrivit art. 22 alin. (3)
ºi
direcþia competentã potrivit art. 35 alin.
(1). În cazul în care pãrinþii se prezintã personal în faþa instanþei ºi îºi
refuzul de exprimã
a mai consimþi la adopþie, instanþa suspendã soluþionarea cererii
de
încuviinþare a adopþiei. Declaraþia pãrinþilor fireºti împreunã cu încheierea
de
suspendare se comunicã direcþiei competente potrivit art. 22 alin. (3), care
va
formula cerere de revizuire a hotãrârii de deschidere a procedurii
adopþiei.Direcþia de la domiciliul copilului va urmã ri ºi va întocmi
trimestrialerapoarte
cu privire la evoluþia copilului ºi a relaþiilor dintre acesta ºi pãrinþii
sãi
adoptivi pe o perioadã de cel puþin 2 ani dupã încuviinþarea adopþiei. Direcþia
de
la domiciliul copilului are obligaþia sã asigure pãrinþilor adoptivi
servicii
postadopþie
. - Înregistrarea
adopþiei
Potrivit art. 66 din lege, direcþia în a carei raza teritorialã se afla domiciliul
copilului transmite Oficiului Român pentru Adopþii , copii ale
urmãtoarelor
documente:
a) hotã rârea judecãtoreascã prin care s-a încuviinþat deschiderea
procedurii
adopþiei
naþionale;
b) hotã rârea judecãtoreascã de încredinþare în vederea
adopþiei;
c) hotãrârea judecãtoreascã de încuviinþare a
adopþiei;
d) hotã rârea judecãtoreascã de declarare a nulitãþii
adopþiei;
e) atestatul eliberat adoptatorului sau familiei
adoptatoare.Acestea se transmit în termen de 5 zile de la rãmânerea definitivã ºi
irevocabilã a hotã rârii judecãtoreºti sau, respectiv, în termen de 5 zile de la
data
emiterii atestatului ºi însoþit de toate informaþiile cu privire la persoanele
sau
familiile pentru care s-a emis atestatul.
Oficiului Român pentru Adopþii este un organ aflat în
Guvernului, cu personalitate juridicã , înfiinþat subordinea
în scopul supravegherii ºi
sprijinirii
acþiunilor de protecþie a drepturilor copilului prin adopþie ºi al realizãrii cooperã
rii
50
internaþionale în acest domeniu. Funcþiile ºi atribuþiile sale sunt stabilite prin art.
5
din Legea nr.
274/2004. Adopþia
internaþionalã
Vizeazã douã situaþii:
1. adoptarea unui copil cu domiciliul în România de cãtre o persoanã
sau familie cu domiciliul în strã inãtate- se aplicã dispoziþiile Legii nr.
273/200
4
2. adoptarea unui copil cu domiciliul în strã inãtate de cã tre o persoanã
sau familie cu domicilul în România - se aplicã dispoziþiile Legii nr.
105/1992
.Pentru adopþiile internaþionale, pe lângã îndeplinirea condiþiilor
generale
pentru încuviinþarea adopþiei, mai trebuie îndeplinite ºi alte condiþii
speciale:
- adoptatorul sau unul dintre soþii din familia adoptatoare care
domiciliazã
în strã inãtate sã fie bunicul copilului pentru care a fost deschisã
procedura
adopþie
- iadoptatorul sau familia adoptatoare îndeplineºte condiþiile de
eligibilitate
pentru adopþie ºi este apt sã adopte în conformitate cu legislaþia
aplicabilã
în statul primitor ºi a beneficiat de consilierea necesarã în
vederea
adopþiei în statul primitor sau organizatiile sale acreditate si autorizate
in
conditiile legii. Îndeplinirea acestor condiþii de cãtre adoptator se
atestã
de cãtre autoritatea centralã competentã din statul primitor. Dupã ce
este
fãcutã dovada acestor atestate, Oficiul va lua în evidenþã
cererea
adoptatorului
. Condiþii de formã
Cererile transmise Oficiului trebuie însoþite de urmã toarele documente,
original în ºi însoþite de traducerea legalizatã în limba
românã:
a) un raport întocmit de autoritãþile competente din statul primitor,
cuprinzând
informaþii cu privire la identitatea persoanelor care doresc sã adopte,
capacitatea
ºi aptitudinea lor de a adopta, situaþia lor personala, familialã, materialã
ºi
medicalã, mediul social, motivele care îi determinã sã adopte un copil din
România, precum ºi cu privire la copiii pe care ar putea sã-i primeasca
spre
adopþie; concluziile raportului vor fi susþinute prin documentele eliberate
de
autoritãþile competente din statul
primitor;
b) certificatele de naºtere ºi cã sãtorie ºi actele de identitate ale persoanelor
care
doresc sã adopte, în copie legalizatã ºi însoþite de traducerea lor legalizatã
în
limba
românã;
c) cazierele judiciare ale persoanelor care doresc sã
adopte;
d) raport medical întocmit separat pentru fiecare
adoptator;
e) actul din care sã rezulte cã existã garanþia cã adoptatul are posibilitatea sã
intre
ºi sã locuiascã permanent în statul primitor.
51
Procedura adopþiei
internaþionale
Cererea de încuviinþare a adopþiei, însoþitã de documentele necesare,
înainteazãse de cãtre Oficiu instantei judecatoresti. Procedura urmatã este aceeaºi
ca
în cazul adopþiei interne. În cadrul procesului, va fi citat ºi Oficiul Român pentru
Adopþii.
Judecarea cererilor de încuviinþare a adopþiei internaþionale se face
cu
citarea direcþiei în a cãrei razã teritorialã se aflã domiciliul copilului, al
persoanei
sau familiei adoptatoare, precum ºi a Oficiului .
Efectele adopþ iei
Adopþia produce efecte numai de la data rãmânerii irevocabile a
hotãrârii
judecãtoreºti prin care a fost încuviinþatã. Efectele adopþiei privesc:
1. Rudenia civilã.
2. Numele adoptatului - Adoptatul dobandeste prin adoptie numele
adoptatorului.
3. Domiciliul ºi locuinþa adoptatului. - Adoptatul are domicilul ºi locuinþa
la
adoptator sau
adoptatori.
4. Cetãþenia adoptatului - Minorul adoptat, strãin sau fãrã cetãþenie,
dobândeºte
cetãþenia românã (art. 4 din Legea nr.
21/1991).
5. Vocaþia succesoralã - Rudenia rezultatã din adopþie dã naºtere la o
vocaþie
succesoralã reciprocã asemeni rudeniei
fireºti.
6. Obligaþia de întreþinere - Se aplicã dispoziþiile art. 86 ºi ale art. 89 C.
fam.
7. Drepturi ºi îndatoriri pã rinteºti - Adoptatorul are fata de copilul
adoptat,
drepturile si indatoririle parintelui firesc fata de copilul
sau. Defiinþarea
adopþieiîn cazul în care adopþia a fost încheiatã cu încã lcarea unor
Intervine
dispoziþii legale a cã ror nesocotire este sancþionatã cu nulitatea.
Desfiinþarea
adopþiei priveºte atât nulitatea absolutã, cât ºi nulitatea relativã.
Cauzele de nulitate trebuie sã fie anterioare sau contemporane
hotã râreacu judecãtoreascã de încuviinþarea a
adopþiei.Nulitatea
absolutã
Cazuri de nulitate
- absolutã
lipsa consimþãmântului pã rinþilor fireºti, al adoptatorului ºi al
adoptatului
care a împlinit vârsta de 10 ani;
- adopþia succesivã sau concomitentã cu privire la aceeaºi
persoanã;
- adopþia unei persoane majore care nu a fost crescutã în timpul
minoritãþii
de cãtre
- adoptator;
adoptatorul nu are capacitate de exerciþiu
deplinã;
- diferenta de vârstã între adoptat ºi adoptator e mai micã de 18 ani sau
de 15 ani;
- adopþia între fraþi, a unui soþ de cãtre celã lalt soþ, adopþia a 2 soþi de
cãtreacelaºi adoptator, precum ºi adopþia a 2 rude în linie dreaptã (a
copiilor
minori de cã tre pãrinþii
fireºti);
- încãlcarea scopului adopþiei care poate sã intervinã în urmã toarele
cazuri:
52
a. adopþia copilului de cãtre tuturele sãu, dacã a fost încheiatã în
scopul sustragerii tutorelui de la obligaþia de a prezenta
periodic
dã ri de seama
b. adopþia încheiatã pentru a obþine avantaje materiale ºi a
eludadispoziþii legale privind dreptul la
Cazuri de moºtenire
nulitate
relativã - vicierea consimþãmântului prin eroare, dol sau
violenþã.
În ceea ce priveºte regimul juridic al nulitãþii, se aplicã dreptul comun, cu
excepþia nulitãþii relative, care poate fi invocatã chiar ºi de persoanele lipsite
de
consimþãmânt.
Acþiunea în constatarea sau declararea nulitãþii adopþiei aparþine oricã
rei
persoane interesate. Dupã dobîndirea de cãtre adoptat a capacitãþii depline
de
exerciþiu, acþiunea aparþine numai acestuia. Competenþa materialã
aparþine
tribunalului
. Efectele desfiinþãrii
adopþiei
- rudenia civilã se considerã cã nu a existat niciodatã
- fostul adoptat va reveni la numele de familie pe care îl avea
anterior
adopþie
i
- domiciliul ºi locuinþa nu vor mai fi la adoptator
- impedimentele la cãsãtorie
dispar
- copilul, cetãþean român, adoptat de un cetãþean stãin, dacã nu a
împlinit
vârsta de 18 ani, este considerat cã nu a pierdut niciodatã
cetãþenia
românã. Copilul, cetãþean strãin, adoptat de un cetãþean român, dacã nu
a
împlinit 18 ani ºi dacã domiciliazã în strã inãtate sau dacã a pã rãsit þara
pentru a domicilia în stã inãtate, este considerat cã nu a fost niciodatã
cetãþean
român. de întreþinere între adoptat ºi adoptator înceteazã pentru
- obligaþia
viitor
- ocrotirea pã rinteascã este redobânditã de cã tre pãrinþii fireºti;
instanþa
poate institui tutela sau alte mãsuri de protecþie specialã a copilului.
Desfacerea
adopþiei
Din coroborarea dispoziþiilor art. 54 ºi ale art. 7 alin. 3 litera a,
adopþieidesfacerea
intervine atunci când adoptatorul sau sotii adoptatori au decedat; în
acest
caz, adopþia anterioarã se considerã desfacutã pe data rã mânerii irevocabile
a
hotãrârii judecãtoreºti de încuviinþare a noii
adopþii.
Capitolul al VII- lea: Obligaþia legalã de întreþinere
53
Fundamentul obligaþiei de întreþinere constã în îndatorirea de sprijin moral
ºi
material a persoanei aflate în raporturi de rudenie, de cã sã torie ºi alte
raporturi
asimilate celor de
rudenie.
Caractere
juridice
1) Caracterul legal – obligaþia de întreþinere e prevã zutã de lege ºi existã
numai
între persoanele ºi în condiþiile arãtate de lege. Obligaþia legalã de întreþinere
e
diferitã de obligaþia de întreþinere contractualã. Ele pot însã coexista, întrucât
nu
existã compatibilitate între ele, în sensul cã acelaºi creditor poate fi îndreptãþit la
întreþinere din partea aceluiaºi debitor atât în temeiul dispoziþiilor
Codului
familiei cât ºi prin convenþie.
2) Caracterul personal – obligaþia de întreþinere existã numai între
anumite
persoane prevãzute de lege, fiind strâns legatã de calitatea persoanei ºi
destinatã
exclusiv asigurã rii traiului de zi cu zi. Decurg urmãtoarele
consecinþe:
- obligaþia de întreþinere e insesizabilã , dar nu în întregime. Potrivit art.409 alin.
1
Cod de procedurã civilã , sumele ce se plãtesc periodic ºi sunt destinate asigurã
rii
mijloacelor de existenþã ale unei persoane pot fi mã rite pânã la o treime
din
venitul lunar net. Dacã sunt mai multe urmãriri asupra aceleiaºi sume,
urmãrirea
nu poate depãºi o jumãtate din venitul lunar net, indiferent de natura
creanþelor,
atât numai dacã legea prevede altfel. Dacã sumele plã tite periodic ºi
destinate
asigurãrii mijloacelor de existenþã sunt mai mici decât cuantumul salariului
minim
net pe economie, caestea vor fi urmã rite numai asupra pãrþii ce depãºeºte jumã
tate
din acest cuantum (aliniatul 3)
- obligaþia de întreþinere este incesibilã – cesiunea de creanþã, novaþia
prin
schimbare de debitor, stipulaþia pentru altul nu sunt
permise
- compensaþia legalã (art.1147 punctul 3 Cod civil) nu opereazã .
Compensaþia
judecãtoreascã poate fi dispusã de instanþã, dar numai cu privire la creanþele
de
întreþinere (stabilirea pensiei de întreþinere la divorþ când ambilor pãrinþi li s-
a
încredinþat câte un copil). Creanþa de întreþinere nu poate fi compesatã cu
creanþe
de altã naturã
- obligaþia de întreþinere nu este transmisibilã – moºtenitorilor, cu
excepþia
obligaþiei de întreþinere a copilului minor care poate trece asupra
moºtenitorului
debitor obligat în condiþiile art. 96 Codul
familiei
- obligaþia de întreþinere nu poate forma obiectul acþiunii oblice; însã
creditorii
debitorilor obligaþi la întreþinere pot cere sistarea întreþinerii sau
reducerea
cuantumului acesteia.
3) Caracterul reciproc – art.2 ºi art. 86 Codul familiei – existenþa obligaþiei nu
este
condiþionatã de reciprocitatea îndeplinirii
acesteia.
Prin excepþie, existã obligaþia unilateralã de înteþinere în sarcina sau
în
beneficiul unor categorii de
persoane:
- soþul care a contribuit la întreþinerea copilului celuilalt soþ este obligat sã
dea
întreþinere copilului pe timpul minoritãþii, dacã pãrinþii fireºti ai acestuia
sunt
decedaþi, dispãruþi sau în nevoie (art.87 aliniatul 1 Codul familiei). Obligaþia
de
54
întreþinere devine reciprocã dacã întreþinerea copilului a fost prestatã timp de
10
ani (art.87 aliniatul 2 Cod
fam.)
- cel care a luat un copil spre creºtere fãrã sã întocmeascã formele legale
pentru
adopþie, dacã pãrinþii acestuia sunt decedaþi, dispãruþi sau se aflã în nevoie
(art.88
Codul
familiei)
- moºtenitorii persoanei care a întreþinut un minor fãrã a fi avut obligaþia
legalã
sunt datori sã asigure acestuia întreþinere pe timpul minoritãþii, dar numai în
limita
bunurilor moºtenite ºi dacã pãrinþii fireºti sunt decedaþi, dispã ruþi sau în
nevoi
(art.96 Codul
familiei)
- fostul soþ de rea-credinþã din cãsãtoria desfiinþatã datoreazã întreþinere soþului
de
bunã -credinþã (art.24 aliniatul 1 Codul
familiei)
- fostul soþ din a cãrui culpã exclusivã s-a pronunþat divorþul are
obligaþia
unilateralã de întreþinere, însã numai la împlinirea termenului de un an de
la
desfacerea cã sãtoriei (art.41 aliniatul 2 Codul familiei). Timp de un an de
la
rãmânerea irevocabilã a hotãrârii de divorþ din culpa exclusivã a unuia dintre
soþi,
obligaþia de întreþinere este
reciprocã
- fostul soþ din cãsã toria desfãcutã, recã sã torit, datoreazã întreþinere fostului soþ
(art. 41 aliniatul ultim). El nu beneficiazã de reciprocitate, întrucât prin
recã sã torire a pierdut acest drept. Va datora unilateral actualul
soþ.
4) Caracterul succesiv al obligaþiei de întreþinere – executarea sa se face de
regulã
prin ,
prestaþii periodice. De aceea, în principiu, plata anticipatã a întreþinerii,
sub
forma unei sume globale nu este admisã. În practica judiciarã s-a admis ºi teza
contrarã, atunci când executarea obligaþiei ar fi imposibil de executat; astfel
chiar
ºi în aceste condiþii creditorul întreþinut poate solicita majorarea
cuantumului
întreþinerii, dacã au intervenit modificãri în privinþa criteriilor avute în
vedere
iniþial la stabilirea cuantumului. Obligaþia de întreþinere se datoreazã de la
data
cererii de chemare în judecatã , dar se prezumã cã pânã la aceastã datã
creditorul
nu a avut nevoie de întreþinere. Prezumþia e relativã , putând fi rãsturnatã dacã
se
dovedeºte cã sesizarea instanþei a fost întârziatã din motive imputabile
debitorului
.5) Caracterul variabil al obligaþiei de întreþinere – existenþa cuantumului
ºi
modalitãþile de executare ale acesteia diferã de la caz la caz
6) Caracterul divizibil al obligaþiei de întreþinere, atât sub aspect activ
al
creditorilor întreþinuþi, cât ºi sub aspect pasiv, al debitorilor obligaþi. În ipoteza
în
care mai multe persoane sunt þinute a acorda asistenþã aceluiaºi creditor,
fiecare
debitor va contribui la plata întreþinerii proporþional cu mijloacele de care
dispune
(divizibilitate pasivã ) – art.90 aliniatul 1 Codul familiei. Atunci când mai mulþi
creditori sunt îndreptãþiþi sã solicite concomitent întreþinere de la acelaºi
debitor,
iar debitorul nu poate asigura în întregime întreþinerea cuvenitã fiecãruia în
parte,
potrivit art. 92 Codul familiei, instanþa poate dispune fie ca întreþinerea sã
fie
prestatã numai unuia dintre creditori, fie ca întreþinerea care poate fi prestatã
de
debitor sã fie împã rþitã între mai mulþi sau chiar toþi creditorii (divizibilitate
55
activã). Creditorul neândestulat în totul sau în parte poate solicita întreþinere de
la
alte persoane obligate în ordinea imediat urmã
toare.
Persoana îndreptãþitã sã solicite întreþinerea trebuie sã cheme în
judecatã
pe toþi debitorii, pentru a obþine acoperirea integralã a creanþei, întrucât
fiecare
dintre debitori este þinut numai în mã sura propriei pãrþi. Dacã acþiunea
e
îndreptatã numai împotriva unora dintre debitori, instanþa va stabili
contribuþia
pârâþilor þinând cont de partea fiecã
ruia.
De la regula divizibilitãþii existã douã excepþii, atunci când debitorii
sunt sã rã spundã solidar, debitorul plã titor urmând sã se întoarcã
þinuþi
împotriva
celorlalþi, pe partea fiecãruia cu acþiune în
regres.
- pãrintele îndreptãþit la întreþinere, în caz de urgenþã, se poate îndrepta
împotriva
unuia dintre copii sã i ºi cu posibilitatea recunoscutã descendenþilor care au
prestat
întreþinerea de a se întoarce împotriva celorlalþi obligaþi pentru partea
fiecãruia
(art.90 aliniatul 2 Codul familiei). Solidaritatea pasivã este facultativã
pentru
pãrintele creditor ºi opereazã numai în condiþiile urgenþei, care trebuie
verificatã
de cã tre instanþa de judecatã .
- oricare dintre moºtenitorii persoanei obligate la întreþinerea unui minor
sau
dintre moºtenitorii celui care a dat întreþinere unui copil fã rã a avea
obligaþie
legalã , poate fi acþionat în justiþie pentru întreaga creanþã cuvenitã minorului
prin
acþiunea în regres – împotriva celorlalþi debitori solidari, pentru partea fiecã
ruia,
stabilitã proporþional cu valoarea bunurilor moºtenite (art.96 aliniatul 2
Codul
familiei). Obligaþia poatefi avlorificatã dacã pã rinþii minorului au murit,
au
dispã rut sau sunt în nevoi.
Persoanele între care existã obligaþia legalã de
întreþinere.
Obligaþia de întreþinere se fundamenteazã pe îndatorirea moralã
a
membrilor unei familii de a-ºi acorda sprijin atunci când unul dintre aceºtia s-
ar
afla în stare de nevoie. Astfel, potrivit art. 86 Codul familiei, obligaþia legalã de
întreþinere existã între urmã toarele
persoane:
- între soþ ºi soþie
- între pãrinþi ºi copii
- între bunici ºi nepoþi
- strãbunici ºi strãnepoþi
- fraþi ºi surori
- între celelalte persoane anume prevã zute de lege, adicã între foºtii soþi
din
cãsãtoria desfãcutã (art.91 aliniatul 1 Codul familiei)sau desfiinþatã
(art.24
aliniatul 1 Codul familiei) – reciprocitatea existã atunci când ambii soþi au fost
de
bunã credinþã la data încheiereii cã sã toriei nule sau
anulate
- cel care a luat un copil pentru a-l creºte fãrã a întocmi formele necesare –
art.88
Codul familiei
- soþul care a contribuit la întreþinerea copilului firesc al celuilalt soþ e obligat
sã
continuie a da întreþinere acestuia pe timpul minoritãþii, dacã pãrinþii fireºti
sunt
decedaþi, dispãruþi sau în nevoie (art.87 aliniatul 1 Codul
familiei)
56
- copilul care a beneficiat 10 ani de întreþinerea pã rintelui vitreg , poate fi
obligat
la rândul sãu la întreþinere (art.87 aliniatul 2 Codul
familiei)
- moºtenitorii celui obligat la întreþinere, în limita bunurilor moºtenite,
pe
perioada minoritãþii copilului ºi în subsidiar faþã de persoana acestuia
(art.96
aliniatul 1 Codul
familiei).
57
1. Starea de nevoie a creditorului obligat de întreþinere reprezintã neputinþa
unei
persoane, totalã sau parþialã, de a-ºi procura prin mijloace proprii cele
necesare
traiului zilnic: alimente, îmbrãcãminte, locuinþã , medicamente, etc.
Se aflã în aceastã stare persoanele care nu pot obþine venituri din
muncã
sau produse de bunurile sale ºi nici nu deþin bunuri pe care le-ar putea
valorifica.
Starea de nevoie este o chestiune de fapt, apreciatã de instanþa de judecatã, de
la
caz la caz, în funcþie de situaþia concretã în care se gãseºte cel care pretinde
întreþinerea, nivelul general de viaþã pãstrându-se echilibrul între standardul
de
viaþã al creditorului ºi cel al debitorului
întreþinut.
Starea de nevoie a descendentului
minor
Potrivit art. 86 alin. 3 Codul familiei, descendentul, pe
perioada
minoritãþii, are dreptul la întreþinere oricare ar fi starea de nevoie în care se
aflã .
Principala cauzã a stã rii de nevoie a minorului este incapacitatea de a munci ºi
procesul de ºcolarizare. Faptul cã minorul refuzã sã urmeze vreo formã
de
învãþã mânt sau sã se încadreze în muncã, deºi are vârsta legalã , nu are nici o
consecinþã asupra dreptului descendentului minor de a pretinde ºi
obþine
întreþinere
.Prezumþia stã rii de nevoie a descendentului minor are caracter
relativ,
pãrinþii neputând fi obligaþi la întreþinere dacã au fãcut dovada cã minorul
dispune
de venituri proprii fie din muncã, fie din alte surse. Dacã starea de
nevoie
înceteazã temporar, instanþa poate dispune încetarea temporarã a întreþinerii.
Dacã
veniturile minorului sunt insuficiente pãrinþii sunt datori sã le completeze
(art.107
aliniatul 2 Codul
familiei).
În situaþia în care minorul dispune de bunuri pe care le-ar putea
valorifica
în vederea obþinerii sumelor necesare traiului, starea de nevoie a minorului
trebuie
sã se aprecieze în funcþie de veniturile proprii, fãrã a se þine seama de bunurile
din
patrimoniu. Potrivit art.106 Codul familiei, pãrintele nu are nici un drept
asupra
bunului copilului ºi nici copilul asupra bunului pã rintelui, în afarã de dreptul
la
moºtenire ºi la întreþinere. De asemenea starea de nevoie trebuie evaluatã ºi
prin
raportare la mijloacele materiale ale
pãrinþilor.
Atunci când minorul solicitã întreþinere altor persoane decât
pãrinþii,
starea de nevoie nu se mai prezumã, ci trebuie sã decurgã din incapacitatea de
a
munci. Starea de nevoie se va aprecia cu mai multã exigenþã ºi nu va primi
întreþinere decât dacã nu are bunuri proprii
valorificabile.
2. Incapacitatea de a munci poate avea cauze diferite: vârsta înaintatã , boalã etc.,
totalã sau parþialã , definitivã sau temporarã. Dreptul la întreþinere se apreciazã
în
funcþie de potenþialul real de muncã al beneficiarului întreþinerii.
Atingerea
vârstei de pensionare de cãtre o persoanã nu poate fi echivalatã , obligatoriu,
cu
pierdera capacitãþii de muncã. Obþinerea întreþinerii de cãtre o astfel de
persoanã
este condiþionatã de proba incapacitãþii de muncã . Proba incapacitãþii poate
fifãcutã prin orice mijloc de probã .
58
Prin execepþie, este scutit de proba incapacitãþii de muncã
descendentul
minor care solicitã întreþinere de la ascendentul sã
u.
Condiþii privitoare la debitorul obligaþiei legale de
întreþinere
1. Debitorul sã dispunã de mijloacele necesare îndeplinirii obligaþiei
de
întreþinere. Potrivit art. 94 Codul familiei, întreþinerea e datoratã potrivit cu
nevoia
celui care o cere ºi cu mijloacele celui care urmeazã a o plãti.
Vor fi luate în considerare toate mijloacele materiale ale debitorului
cum
ar fi veniturile din muncã , salarii, premii, ajutorul pentru incapacitatea
temporarã
de a munci, compensaþia acordatã în caz de desfacere a contractului individual
de
muncã , indemnizaþia de ºomer, bunurile care nu-i sunt necesare ºi pot
fivalorificate (art.409 alin. 4 Cod de procedurã civilã ). Nu vor fi luate
în
considerare venituirile întâmplãtoare: sporul de muncã pentru condiþii
deosebite
de muncã , aocaþiile de stat pentru copii, ajutorul pentru îngrijirea copilului
bolnav,
ajutorul de maternitate sau deces, bursele de studii, diurnele, precum ºi
alte
asemenea indemnizaþii de destinaþie specialã, stabilite potrivit legii (art.409 alin.
7
Cod de procedurã
civilã
Noþiunea). de „mijloace de dobândire” trebuie interpretatã nu doar în
raport
de ceea ce s-a realizat pânã la un moment dat de debitor ci ºi de ceea ce
este
posibil sã se realizeze în viitor, luându-se în considerare aptitudinea de a
munci.
Cel lipsit de mijloace materiale, care deºi e apt de muncã, din motive
întemeiate, nu poate fi obligatã la întreþinere atât timp cât subzistã cauzele de
împiedicare.
Sunt considerate motive temeinice: boala gravã , satisfacerea stagiului militar,
continuarea studiilor la cursurile de zi ale unei forme de învãþã mânt,
starea
privativã de libertate datoratã debitorului care a sã vârºit o infracþiune, alta
decât
cea de abandonare de
familie.
La stabilirea posibilitãþilor materiale ale debitorului se va þine seama ºi
de
alte obligaþii de întreþinere care îi incumbã , cheltuielile cu nevoile personale
etc.
2. Sã nu existe o altã persoanã obligatã prioritar la întreþinere potrivit
ordinii
instituite de lege – creditorul nu are dreptul de opþiune în privinþa debitorului
care
îi acordã întreþinerea. Un debitor de rang inferior e obligat sã presteze
întreþinerea
numai dacã debitorul aflat înaintea sa nu poate fi obligat pentru cã nu dispune
de
mijloace materiale, e decedat sau
dispãrut.
Modalitãþi de excutare a obligaþiei legale de
întreþinere.
Potrivit art. 93 alin. 1 Codul familiei întreþinerea va fi prestatã fie în
naturã, fie prin echivalent bã nesc; de asemenea se poate stabili un sistem mixt de
executare.
Modul de executare va fi stabilit în concret de cãtre instanþã în funcþie de
circumstanþele cauzei, þinându-se seama de nevoile creditorului ºi
posibilitãþile
debitorului. Felul executãrii se poate stabili ºi prin învoiala pã rþilor, însã
acesta
trebuie supus controlului
judiciar.
59
La cerere, atunci când intervin modificãri în privinþa împrejurãrilor
avute
în vedere de instanþã la data stabilirii modului de executare, pot opera schimbã
ri
în privinþa modului de acordare a
întreþinerii.
Datoritã caracterului succesiv al obligaþiei de întreþinere, prestaþiile se
fac,
de regulã, la anumite intervale de timp, de regulã lunar. Prin excepþie,
este
posibilã executarea întreþinerii printr-o singurã prestaþie a
debitorului.
Stingerea obligaþiei de
întreþinere
Cauzele generale de stingere a oblogaþiei de întreþinere
sunt:
1) Dispariþia stãrii de nevoie a creditorului întreþinut (art. 86 alin. 2
Codul
familiei). Starea de nevoie a creditorului întreþinut, de regulã, derivã
din
incapacitatea de a munci, cu executarea descendentului major. Prin urmare
dreptul
la întreþinere se stinge odatã cu dispariþia cauzelor de incapacitate. Este
posibilã
sistarea pensiei de întreþinere a copilului minor, care, înainte de
vârsta
majoratului, devine salariat, realizând venituri îndestulãtoare intereselor sale.
De
asemenea copilul minor care se cã sãtoreºte pierde dreptul la
întreþinerea
pãrinþilor. Descendentul major care nu se aflã în continuarea studiilor, nu
mai
beneficiazã de
întreþinere.
2) Debitorul obligat nu mai dispune de mijloace îndestulãtoare prestã
rii
întreþinerii. Insuficienþa resurselor materiale stinge obligaþiile debitorului faþã
de
creditorul întreþinut, dar nu afecteazã dreptul la întreþinere al beneficiarului,
care
poate solicita întreþinere de la debitorii obligaþi în subsidiar. Încetarea
obligaþiei
de întreþinere nu este cu titlu definitiv. De îndatã ce situaþia materialã a
debitorului
se îmbunã tãþeºte, debitorul poate solicita revenirea asupra situaþiei
prestaþiilor.
3) decesul creditorilor sau al debitorilor obligaþi la întreþinere( art. 95
Codul
familie). Obligaþia de întreþinere are caracter personal, fiind stâns legatã
de
calitatea persoanei. Prin execepþie, conform art. 96 Codul familiei, la
decesul
celui obligat la întreþinerea unui copil minor ºi a decesului celui care a
acordat
întreþinere unui copil minor fã rã sã fi avut aceastã obligaþie legalã,
moºtenitorii
defunctului sunt obligaþi sã continue întreþinerea pe toatã perioada
minoritãþii
copilului, proporþional cu valoarea bunurilor moºtenite, în condiþiile în
care
pãrinþii minorului sunt decedaþi, dispã ruþi sau sunt în
nevoie.
4) pierderea calitãþii avutã în vedere de legiutor la impunerea obligaþiei
de
întreþinere. Aceastã cauzã decurge tot din caracterul personal al obligaþiei
legale
de întreþinere. Astfel obligaþia de întreþinere între soþi subzistã pe
perioada
cãsãtoriei, din care decurge calitatea de
soþ.
În unele situaþii, stingerea obligaþiei legale de întreþinere e determinatã
de
dispariþia unor cerinþe anume prevãzute de
lege:
- între soþi, obligaaþia reciprocã de întreþinere existã numai pe durata
cãsãtoriei
- între foºtii soþi, dreptul la întreþinere al fostului soþ, înceteazã prin recã sã
torirea
creditorului întreþinut, iar când beneficiarul întreþinerii e fostul soþ
divorþat
vinovat. exclusiv pentru desfacerea cãsãtoriei, prin împlinirea termenului de 1
an
de la data desfacerii cã sãtoriei
pãrþilor
60
- minorul, creditor al întreþinerii prestatã de o altã persoanã decât pãrinþii
fireºti
sau adoptivi, ajuns la majorat, nu mai poate pretinde întreþinere pe motiv cã
se
aflã în continuarea studiilor.
Obligaþia legalã de întreþinere între soþi (art 86 alin. 1 ºi art. 41Codul familiei)
–
poate fi definitã ca o îndatorire legalã reciprocã a soþilor izvorâtã din
instituþia
cãsãtoriei, de a-ºi asigura la nevoie unul altuia cele necesare traiului.Obligaþia
are
caracter prioritar, soþii datorându-ºi întreþinere înaintea altor
persoane.
În mod normal, executarea obligaþiei de întreþinere se realizeazã
prin
simplul fapt al convieþuirii soþilor ºi prin contribuþia fiecãruia la toate
sarcinile
cãsniciei. Obligaþia de întreþinere între soþi subzistã pe tot timpul cãsãtoriei,
inclusiv în timpul procesului de divorþ.
În caz de neînþelegeri, soþul aflat în nevoie va putea solicita
obligarea
celuilalt la a-i presta întreþinerea. Refuzul unuia dintre soþi de a-i acorda
celuilat
întreþinerea poate constitui infracþiunea de abandon de
familie.
Soþul care pretinde întreþinerea trebuie sã facã dovada stãrii de nevoie
în
care se aflã. Starea de nevoie e o chestiune de fapt, care se apreciazã atât în
raport
de veniturile soþului creditor, cât ºi de bunurile sale valorificabile. Starea
de
nevoie nu existã atât timp cât soþul care nu realizeazã venituri are bunuri
proprii
sau comune valorificabile. Pot fi vândute numai bunurile care prisosesc unui
trai
decent. Bunurile comune vor fi valorificate mai înainte de a se cere
obligarea
soþului la plata unei pensii de întreþinere. Pentru acest motiv este
admisibilã
cererea de partaj a bunurilor comune în timpul
cãsãtoriei.
În practicã au existat discuþii legate de faptul condiþionã rii dreptului
la
întreþinere de condiþia celui aflat în nevoie. Astfel, soþul care a pã rãsit domiciliul
conjugal are dreptul la întreþinere numai în situaþia în care pã rãsirea domiciliului
a
fost justificatã. De asemenea soþul care a sã vârºit faþã de celãlat fapte de o
gravitate deosebitã, trebuie decãzut din dreptul la
întreþinere.
În cazul cã sã toriei putative, soþul de bunã-credinþã are dreptul
la
întreþinere pânã la rã mânerea definitivã a hotãrârii prin care s-a constatat
nulitatea
cãsãtoriei.
Potrivit art. 90 alin. 1, art.91 ºi art. 94 alin. 1 Codul familiei, o persoanã
poate fi obligatã la întreþinere dacã dispune de mijloacele necesare.
La
determinarea posibilitãþilor materiale ale soþului debitor se va þine seama
de
veniturile cu caracter de continuitate ale acestuia, bunurile care nu-i sunt strict
necesare ºi pot fi înstrãinate, precum ºi de economiile realizate. Se va þine seama,
de asemenea, ºi de alte sarcini care îi revin, de exemplu: alte obligaþii
de
întreþinere care îi afecteazã posibilitãþile materiale. Întreþinerea datoratã poate
fistabilitã pânã la o treime din venitul net al soþului debitor. Întreþinerea
acordatã
soþului ºi cea datoratã copiilor nu poate depãºi o jumãtate din venitul net al
soþului
debitor.
2) Obligaþia legalã de întreþinere între foºtii soþi (art.41 alin. 2- alin. 5
Codul
familiei).
61
Izvorul acestei obligaþii este tot cãsã toria dar desfã cutã sau desfiinþatã .
Presupune îndeplinirea condiþiilor generale, cu unele particularitãþi. Se
cer
îndeplinite urmãtoarele
condiþii:
a) fostul soþ se aflã în nevoie datoritã incapacitãþii de a munci
b) incapacitatea de muncã trebuie sã fi survenit înainte de cãsãtorie sau în timpul
acesteia. Dacã a intervenit dupã desfacerea cã sã toriei, are dreptul la
întreþinere
numai dacã incapacitatea a fost determinatã de unele împrejurã ri în legã turã
cu
cãsãtoria ºi a intervenit în decurs de cel mult un an de la desfacerea acesteia
c) fostul soþ din a cã rui vinã s-a desfã cut cãsã toria are dreptul la întreþinere timp
de un an de la desfacerea
cãsãtoriei.
Sãvârºirea unor fapte grave care atrag nedemnitatea succesorilor duc
la
pierderea dreptului la întreþinere, dacã faptele au fost comise au fost
comise
înainte sau ulterior desfacerii
cãsãtoriei.
Foºtii soþi îºi datoreazã întreþinere înaintea oricãrei alte
persoane.
Dreptul la întreþinere al fostului soþ se naºte din momentul în
care
dobândeºte calitatea de „fost soþ”, adicã de la data rã mânerii irevocabile
a
hotã rârii de divorþ (instanþa va dispune obligarea debitorului la plata întreþinerii
ºi
ulterior divorþului, începând cu data introducerii cererii de chemare în judecatã
)dacã dreptul la întreþinere a fostului soþ a fost stabilit în cadrul procesului
de
divorþ. Creditorul fost soþ exclusiv culpabil de desfacerea cã sãtoriei, are dreptul
la
întreþinere limitat în timp de un an de zile socotit de la data desfacerii cãsãtoriei.
Culpa este stabilitã în procesul de divorþ ºi are autoritate de lucru judecat
în
acþiunea directã în stabilirea pensiei de
întreþinere.
În ceea ce priveºte cuantumul întreþinerii se aplicã dispoziþiile art. 41 alin.
3 Codul familiei.
Dreptul la întreþinere al fostului soþ se stinge prin recãsãtorirea sa sau
prin
moartea creditorului sau debitorului întreþinut. Obligaþia de întreþinere
subzistã
chiar dacã debitorul se recã sã toreºte. Acesta poate fi þinut concomitent la
întreþinerea atât faþã de fostul soþ, cât ºi faþã de soþul din cãsãtoria actualã .
În cazul cã sã toriei putative, dreptul la întreþinere al fostului soþ de
bunã-
credinþã se naºte de la rã mânerea irevocabilã a hotã rîrii prin care a fost
desfiinþatã
cãsãtoria. Dreptul fostului soþ de bunã -credinã la întreþinere nu e limitat în
timp.
Când ambii soþi sunt de bunã- credinþã, obligaþia de întreþinere are
caracter
reciproc.
3) Obligaþia de întreþinere între pã rinþi ºi copii (art. 86 alin.l 1 ºi art.107 alin.
1
Codul familiei).
Particularitãþi
a) Starea de nevoie a copilului minor - este singura cerinþã impusã de
legiutor
descendentului minor ºi aceasta se prezumã iuris tantum pe toatã
durata
minoritãþii. Minorul care obþine venituri îndestulã toare întreþinerii sale nu
poate
pretinde întreþinere; dacã acestea acoperã numai în parte starea de nevoie,
pãrinþii
sunt obligaþi sã întreþinã proporþional cu nevoia
minorului.
62
b) obiectul obligaþiei de întreþinere – potrivit art.107 alin. 2 Cod familiei,
constã
în asigurarea mijloacelor necesare pentru creºterea, educarea, învãþã tura
ºi
pregã tirea profesionalã a copilului. Obligaþia de întreþinere a pã rinþilor
minorului
are caracter complex, având ca finalitate atât procurarea mijloacelor
necesare
traiului cât ºi asigurarea condiþiilor materiale impuse de procesul de formare
a
copilului prin ºcolarizare ºi pregã tire
profesionalã
c) Data de la care se datorezã întreþinerea – de regulã, întreþinerea copilului
minor
se înfã ptuieºte voluntar de cãtre pãrinþi prin convieþuirea în cadrul
aceleiaºi
familii. Atunci când executarea acestei obligaþii se face prin intervenþia
instanþei
judecãtoreºti, întreþinerea se datoreazã de la data cererii de chemare în judecatã
.Prin excepþie, se poate stabili pensie de întreþinere pentru o
perioadã
anterioarã cererii de chemare în judecatã dacã promovarea acþiunii a
fost
întârziatã din cauze imputabile
debitorului.
În caz de divorþ, întreþinerea se datoreazã tot de la data introducerii
cererii
de chemare în judecatã . Dacã pensia cuvenitã copilului minor a fost stabilitã print-
o hotã râre anterioarã pronunþã rii divorþului, instanþa investitã cu
soluþionarea
divorþului este datoare sã se pronunþe cu privire la obligaþia de întreþinere
a
pã rintelui ºi va dispune obligaþia pãrintelui-debitor cu începere de la
data
pronunþã rii hotãrârii de
divorþ.
Copilul din afara cã sã toriei a cãrui paternitate a fost stabilitã pe cale
judiciarã, poate solicita întreþinerea tatã lui de la data introducerii cererii
în
stabilirea
paternitãþii.
Pã rintele care a suportat în întregime cheltuielile de întreþinere
are
dreptul la despãgubiri în baza art. 991 Cod
civil.
d) Cuantumul obligaþiei de întreþinere se stabileºte având în vedere
prevedrile
art.94 alin. 3 Codul familiei care stabileºte plafoane maximale din câºtigul
de
muncã al celui obligat: - pânã la o pãtrime pentru un
copil
- pânã la o treime pentru doi
copii
- pânã la jumãtate pentru trei sau mai mulþi
copii
Aceste plafoane nu sunt fixe. La stabilirea cuantumului de
întreþinere,
instanþa va þine cont de plafoanele maximale legale, dar ºi de nevoia
creditorului
ºi mijloacele debitorului. Potrivit art.107 alin. 2, întinderea obligaþiei legale
de
întreþinere, felul ºi modalitãþile concrete de executare, precum ºi
contribuþia
fiecã rui pãrinte se vor stabili pe cale judiciarã doar dacã existã neânþelegeri
între
pã rinþi. Prin urmare, convenþiile intervenite între pã rinþi sunt licite atât timp cât
nu
sunt atinse interesele copilului. În caz de divorþ, orice convenþie a soþilor cu
privire la pensia de întreþinere este supusã încuviinþã rii
instanþei.
La determinarea cuantumului întreþinerii, instanþa va þine seama
de
mijloacele ambilor pã rinþi, în sensul cã va avea în vedere ce poate asigura
din
mijloacele sale pãrintele cã ruia i s-a încredinþat
copilul.
În toate cazurile instanþa va fixa o sumã concretã la care e þinut debitorul
ºi nu va indica o cotã din câºtigul din muncã al acestuia. Determinarea
câºtigurilor
63
din muncã ale debitorului se face pe baza salariului mediu ºi a celorlate
venituri
din muncã cu caracter de continuitate, obþinute în ultimele ºase
luni
premergãtoare obligãrii la
platã.
e) caracterul solidar al obligaþiei legale de întreþinere a pãrinþilor faþã de copiii
lor
minori – ca regulã generalã , obligaþia legalã de întreþinere e divizibilã atât
activ,
cât ºi pasiv (art. 90 alin. 2, art. 92 Codul familiei).
Legea prevede cinci excepþii de la regula divizibilitãþii; aceastã obligaþie
de
întreþinere este, sub aspect pasiv, solidarã . Ambii pãrinþi sunt datori sã contribuie,
fiecare proporþional cu mijloacele de care dispune, la cheltuielile legate
de
creºterea, educarea ºi pregã tirea profesionalã a
copilului.
Oricare dintre pã rinþi poate fi urmãrit pentru întreaga creanþã a
întreþinerii,
iar pã rintele care a executat în întregime prestaþia, are la îndemânã o acþiune
în
regres împotriva celuilalt pãrinte pentru partea care îi revine
acestuia.
Copilul care beneficiazã de un regim aemãnã tor celui aplicabil
descendentului
minor
1) Copilul minor la a cãrei întreþinere a contribuit soþul pã rintelui firesc (art.
87
alin. 1 Codul familiei) – soþul pãrintelui firesc este obligat a continua
întreþinerea
copilului cât timp acesta e minor, dacã pãrinþii sãi fireºti au decedat, dispãrut sau
sunt în nevoie. Textul se aplicã ºi copilului adoptat; obligaþia este imperativã ºi
subsidiarã; obligaþia debitorului se stinge odatã cu majoratul
beneficiarului.
La rândul sã u copilul întreþinut timp de zece ani poate fi obligat
la
întreþinerea pã rintelui vitreg care a prestat singur
întreþinerea.
2) Copilul minor luat spre creºtere fãrã îndeplinirea formelor cerute de lege
pentru
adopþie (art. 88 Codul familiei) – are caracter subsidiar ºi este condiþionatã
de
faptul luã rii unui copil spre creºtere, fãrã a-l adopta. Odatã îndeplinitã
condiþia,
obligaþia de întreþinere dobândeºte ºi caracter imperativ. Obligaþia e unilateralã
,fiind instituitã exclusiv în interesul copilului; se stinge la împlinirea vârstei de 18
ani de cã tre creditor.
3) Copilul minor îndreptãþit la întreþinerea moºtenitorilor persoanei care a
fost
obligatã la întreþinere sau a persoanei care, fãrã a avea obligaþia legalã a
dat
aceastã întreþinere (art. 96 alin. 1 Codul
familiei).
Obligaþia de întreþinere e instituitã imperativ în sarcina
moþtenitorilor
universali ºi cu titlu universal, care vor presta întreþinerea numai în limita
valorii
bunurilor moºtenite. Dacã sunt mai mulþi moºtenitori, debitorii vor fi þinuþi
în
solidar la executarea prestaþiilor (art.96 aliniatul 2 Codul familiei). Obligaþia
are
caracter imperati ºi subsidiar ºi se stinge prin împlinirea vârstei de 18 ani
a
creditorului.
Protecþia specialã a
copilului
Protecþia specialã a copilului reprezintã ansamblul mã surilor, prestaþiilor
ºi
serviciilor destinate îngrijirii ºi dezvoltã rii copilului lipsit, temporar sau definitiv,
71
de ocrotirea pãrinþilor sãi sau a celui care, în vederea protejã rii intereselor sale,
nu
poate fi lã sat în grija acestora ( art. 50 din legea nr.
27272004).
Protecþia specialã se aplicã anumitor categorii de copii enumeraþi în
art.cuprinsul
56 din Legea nr. 272/ 2004 ºi
anume:
a) copilul ai cã rui pãrinþi sunt decedaþi, necunoscuþi, decãzuþi din
exerciþiul
drepturilor pã rinteºti sau cãrora li s-a aplicat pedeapsa
interzicerii
drepturilor pãrinteºti, puºi sub interdicþie, declaraþi judecãtoreºte
morþi
sau dispãruþi, când nu a putut fi instituitã tutela;
b) copilul care, în vederea protejãrii intereselor sale, nu poate fi lãsat în
grija pãrinþilor din motive neimputabile
acestora;
c) copilul abuzat sau neglijat;
d) copilul gã sit sau copilul abandonat de cãtre mamã în unitãþi
sanitare;
e) copilul care a sã vârºit o faptã prevã zutã de legea penalã ºi care
nu rãspunde
penal.
Mãsurile de protecþie specialã a copilului
sunt:
1. plasamentul;
2. plasamentul în regim de
urgenþã ;
3. supravegherea
specializatã.
Ele se acordã pânã la dobândirea capacitãþii de exerciþiu depline, dar,
la
cererea copilului care îºi continuã studiile într-o formã de învãþãmânt de zi,
ele
pot continua pe toatã durata studiilor, dar fãrã a depãºi vârsta de 26 de ani.
Cel
care a dobândit capacitate deplinã de exerciþiu ºi a beneficiat de o mãsurã
de
protecþie specialã , dar care nu îºi continuã studiile ºi nu are posibilitatea
revenirii
în propria familie, fiind confruntat cu riscul excluderii sociale, beneficiazã , la
cerere, pe o perioadã de pânã la 2 ani, de protecþie specialã , în scopul facilitã
rii
integrãrii sale sociale. În cazul în care se face dovada cã i s-au oferit un loc de
muncã ºi/sau locuinþã, iar acesta le-a refuzat ori le-a pierdut din motive
imputabile
lui, în mod succesiv, nu mai beneficiazã de protecþie.
Plasamentul
Plasamentul copilului constituie o mã surã de protecþie specialã , având
caractercare poate fi dispusã , în condiþiile prezentei legi, dupã caz, la
temporar,
o
persoanã sau familie, la un asistent maternal sau la un serviciu de tip
rezidenþial.
Persoana sau familia care primeºte un copil în plasament trebuie sã
domiciliulaibã
în România ºi sã fie evaluatã de cãtre direcþia generalã de
asistenþã
socialã ºi protecþia copilului cu privire la garanþiile morale ºi condiþiile
materiale
pe care trebuie sã le îndeplineascã pentru a primi un copil în
plasament.
72
La stabilirea mãsurii de plasament se va urmã ri respectarea unor
principii:
a) plasarea copilului, cu prioritate, la familia extinsã sau la familia substitutivã ;
b) menþinerea fraþilor
împreunã;
c) facilitarea exercitãrii de cã tre pãrinþi a dreptului de a vizita copilul ºi de a
menþine legãtura cu
acesta. Plasamentul copilului care nu a împlinit vârsta de 2 ani poate fi dispus
numai la familia extinsã sau substitutivã, plasamentul acestuia într-un serviciu de
tip rezidenþial fiind interzis. Prin excepþie, se poate dispune plasamentul într-
un
serviciu de tip rezidenþial al copilului mai mic de 2 ani, în situaþia în care acesta
prezintã handicapuri grave, cu dependenþã de îngrijiri în servicii de tip
rezidenþial
specializate.
Mãsura plasamentului se stabileºte de cãtre comisia pentru
protecþia
copilului, în situaþia în care existã acordul pã rinþilor, pentru situaþiile prevã zute
la
art. 56 lit. (b) ºi (e) sau de cã tre instanþa judecã toreascã , la cererea
direcþiei
generale de asistenþã socialã ºi protecþia
copilului.
Efecte
Pe toatã durata plasamentului, domiciliul copilului se aflã, dupã caz, la
persoana,
familia, asistentul maternal sau la serviciul de tip rezidenþial care îl are în
îngrijire.
Drepturile ºi obligaþiile pã rinteºti faþã de copil se menþin pe toatã
mã suriidurata plasamentului dispus de cãtre comisia pentru protecþia
copilului.
Drepturile ºi obligaþiile pãrinteºti în situaþia copilului pentru care nu a putut
fiinstituitã tutela ºi pentru care instanþa a dispus mãsura plasamentului
sunt
exercitate ºi, respectiv, îndeplinite de cã tre preºedintele consiliului
judeþean,
respectiv de cãtre primarul sectorului municipiului Bucureºti. Pãrinþii decã zuþi
din
drepturile pã rinteºti, precum ºi cei cã rora li s-a aplicat pedeapsa
interzicerii
drepturilor pãrinteºti pã streazã dreptul de a consimþi la adopþia copilului
lor.
Modalitatea de exercitare a drepturilor ºi de îndeplinire a obligaþiilor pãrinteºti
cu
privire la persoanã ºi la bunurile copilului aflat în situaþia prevãzutã la art. 56
lit.
(c) ºi (d) ºi, respectiv, la art. 56 lit. (b) ºi (e) se stabileºte de cãtre instanþa
judecãtoreascã.
Comisia pentru protecþia copilului sau, dupã caz, instanþa care a
plasamentul dispus
copilului va stabili, dacã este cazul, ºi cuantumul contribuþiei lunare a
pã rinþilor la întreþinerea acestuia.Sumele astfel încasate se constituie venit la
bugetul judeþului, respectiv la cel al sectorului municipiului Bucureºti de
unde
provine copilul.
Plasamentul în regim de urgenþã
Plasamentul copilului în regim de urgenþã este o mãsurã de protecþie
specialãtemporar,
cu caracter , care se stabileºte în situaþia copilului abuzat sau neglijat,
precum ºi în situaþia copilului gã sit sau a celui abandonat în unitãþi sanitare
(art.
64 din Legea nr.
272/2004)
73
Mãsura plasamentului în regim de urgenþã se stabileºte de cãtre
directorul
direcþiei generale de asistenþã socialã ºi protecþia copilului din
unitatea
administrativ-teritorialã în care se gãseºte copilul gãsit sau cel abandonat de
cãtre
mamã în unitãþi sanitare ori copilul abuzat sau neglijat, în situaþia în care nu
se
întâmpinã opoziþie din partea reprezentanþilor persoanelor juridice, precum ºi
a
persoanelor fizice care au în îngrijire sau asigurã protecþia copilului
respectiv.
Instanþa judecãtoreascã ia aceastã mã surã pe calea ordonanþei preºedinþiale
când
constatã cã existã un pericol iminent datorat abuzului sau neglijãrii unui
copil.
În situaþia plasamentului în regim de urgenþã dispus de cã tre direcþia
generalã socialã ºi protecþia copilului, aceasta este obligatã sã sesizeze instanþa
de asistenþã
judecãtoreascã în termen de 48 de ore de la data la care a dispus aceastã
mãsurã
Instanþa. judecã toreascã va analiza motivele care au stat la baza mã surii adoptate
de cã tre direcþia generalã de asistenþã socialã ºi protecþia copilului ºi se
va
pronunþa, dupã caz, cu privire la menþinerea plasamentului în regim de
urgenþã
sau la înlocuirea acestuia cu mãsura plasamentului, instituirea tutelei ori cu
privire
la reintegrarea copilului în familia sa. Instanþa este obligatã sã se pronunþe ºi
cu
privire la exercitarea drepturilor pã
rinteºti.
Efecte
Pe toatã durata plasamentului în regim de urgenþã se suspendã de
drept drepturilor pã rinteºti, pânã când instanþa judecãtoreascã va decide
exerciþiul
cu
privire la menþinerea sau la înlocuirea acestei mãsuri ºi cu privire la
exercitarea
drepturilor pãrinteºti. Pe perioada suspendãrii, drepturile ºi obligaþiile
pãrinteºti
privitoare la persoana copilului sunt exercitate ºi, respectiv, sunt îndeplinite de
cãtre persoana, familia, asistentul maternal sau de cãtre ºeful serviciului de tip
rezidenþial care a primit copilul în plasament în regim de urgenþã, iar
cele
privitoare la bunurile copilului sunt exercitate ºi, respectiv, sunt îndeplinite de
cãtre preºedintele consiliului judeþean, respectiv de cãtre primarul
sectorului
municipiului Bucureºti.
Supravegherea
specializatã
Mã sura de supraveghere specializatã se dispune faþã de copilul care a
sãvârºit
o faptã penalã ºi care nu rã spunde penal (art. 67 din legea nr.
27272004).
În cazul în care existã acordul pãrinþilor sau al reprezentantului legal,
mãsura
supravegherii specializate se dispune de cãtre comisia pentru protecþia
copilului,
iar, în lipsa acestui acord, de cã tre instanþa judecã toreascã .
Aceastã mã surã constã în menþinerea copilului în familia sa, cu respectarea
unor condiþii precum: frecventarea cursurilor ºcolare, urmarea unor
tratamente
medicale, consiliere, psihoterapie, interzicerea de a frecventa anumite locuri
sau
de a avea legã turi cu anumite persoane, utilizarea unor servicii de îngrijire de
zi.
74
Dacã menþinerea copilului nu este posibilã sau nu îºi îndeplineºte
obligaþiile,
comisia pentru protecþia copilului sau instanþa de judecatã poate
dispune
plasamentul copilului în familia extinsã sau substitutivã.
Dacã fapta sãvârºitã prezintã un grad de pericol social ridicat, se
poate pe o perioadã determinatã, plasamentul copilului într-un serviciu de
dispune,
tip
rezidenþial specializat.
BIBLIOGRAFIE
75