Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
BUCUREŞTI
2018
Obiectivele cursului şi criteriile de evaluare a cunoştinţelor
2
tendinţa de apropiere a sistemului de drept român (cu normele sale
conflictuale) de alte sisteme de drept moderne;
prin cunoaşterea dreptului internaţional privat, o cât mai largă deschidere spre
recunoaşterea drepturilor dobândite potrivit altor sisteme de drept;
manifestarea unei atitudini responsabile faţă de pregătirea continuă,
cunoaşterea operativă şi aplicarea corespunzătoare a noilor legi sau a
modificărilor legislative şi jurisprudenţiale.
3
Materia este structurată pe douăsprezece unități de învățare corespunzătoare
fiecărei săptămâni a semestrului:
4
Bibliografie selectivă
C.P. Buglea, Drept internațional privat, Ed. Universul Juridic, București, 2014.
G. Goldstein, E. Groffier, Droit international prive, Les editions Yvon Blais Inc.,
1998.
D.A. Sitaru, Drept internațional privat, Editura C.H. Beck, București, 2013.
D.A. Sitaru, Drept international privat, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2000.
5
Legislație relevantă:
6
Unitatea de învățare 1 – Aspecte introductive privind dreptul
internaţional privat
CUPRINS
7
1.1. Elementul de extraneitate
Elementul de extraneitate este acea parte a raportului juridic aflată în străinătate sau
sub incidența unei legi străine.
cele care apar în legătură cu subiectele unui raport juridic, pentru persoanele
fizice: cetățeniai, domiciliul sau reședința, religia (în anumite sisteme de
drept); iar pentru persoane juridice: sediu, naționalitatea sau locul unde se află
fondul de comerț.
Cele care există în raport cu obiectul raportului juridic, cum ar fi un bun (ca
obiect derivat al raportului juridic) care se află în străinătate.
Cele care apar în conținutul raportului juridic, cum ar fi, în ceea ce privește un
act juridic - locul încheierii actului juridic sau locul executării contractului, iar în
ceea ce privește un fapt juridic - locul savărșirii delictului ori locul producerii
prejudiciului;
În cazul în care, într-un raport juridic apare un element de extraneitate, pentru cel
care trebuie să soluționeze problemele juridice care țin de acel raport, se naște o
problemă specifică: conflictul de legi.
1
Pentru alte studii în materie, a se vedea: I.P. Filipescu, Drept internaţional privat, Ed. Universul Juridic, Bucureşti,
2006; D.A. Sitaru, Drept international privat, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2000; D. Gutmann, Droit international prive,
Dalloz, 2009; J. Derruppe, Droit international prive, 13 e edition, Dalloz 1999; G. Goldstein, E. Groffier, Droit
international prive, Les editions Yvon Blais Inc.,1998; Cheshire, North and Fawcett, Private international law, XIVth
edition, Oxford University Press, 2008; T. Ballarino, D. Milan, Corso di diritto internazionale privato, terza edizione,
Casa editrice Dott, Antonio Milani, 2008; B. Barel, S. Armellini, Manual breve Diritto internazionale privato, Dott. A.
Giuffre Editore, Milano, 2007; E.Groffier, Precis de Droit international prive quebecois, 4e edition, Les editions Yvon
Blais Inc., 1990.
8
Conflictul de legi poate primi două definiții:
Așadar, deși conflictul se numește de legi, acest concurs există între sistemele de
drept ale statelor cu care are legătură raportul juridic. Nu este exclus ca legile, aflate
în concurs, să conțină aceeasi reglementare.
Conform art. 2557 C. civ.: „(1) Prezenta carte cuprinde norme pentru determinarea
legii aplicabile unui raport de drept internaţional privat. (2) În înţelesul prezentei cărţi,
9
raporturile de drept internaţional privat sunt raporturile civile, comerciale, precum şi
alte raporturi de drept privat cu element de extraneitate.”
Raporturile de drept public, cum ar fi cele de drept penal, procedură penală, drept
financiar, drept administrativ, nu dau naștere la conflicte de legi, chiar dacă și în
aceste raporturi juridice pot exista elemente de extraneitate.
Normele juridice apartinand celorlalte ramuri de drept sunt norme materiale care pot
fi norme de drept material sau norme de drept procesual.
Norma conflictuală este, așadar, o normă de fixare sau de trimitere, spre deosebire
de normele materiale, care dau soluția pe fondul litigiului.
mai intâi, se aplică normele conflictuale care indică sistemul de drept aplicabil;
apoi, instanța sesizată va indica în sistemul căutat, acea normă materială care
va soluționa litigiul pe fond.
10
Normele conflictuale influențează normele materiale incidente deoarece, după cum
urmează a se aplică un sistem de drept sau altul, soluția pe fondul litigiului poate fi
diferită.
Norma conflictuală este o normă juridică, astfel încât, la fel ca orice normă, ea
urmează structura clasică – ipoteză, dispoziție, sancțiune – cu anumite particularități.
Legatura normei conflictuale este cea care plasează conținutul în sfera unui sistem
de drept în prezență. Legătura se materializează printr-un element concret care se
numește punct de legătură.
Art 2572 alin. (1) C. civ.: „Starea, capacitatea și relațiile de familie ale persoanei
fizice sunt cârmuite de legea sa națională, dacă prin dispoziții speciale nu se
prevede altfel”.
Punctul de legătură este dat de art. 2568 C. civ.: “Legea națională este legea
statului a cărui cetățenie o are persoana în cauză.” Ca atare, cetățenia este
punctul de legătură pentru norma conflictuală.
Art. 2580 alin. (1) C. civ.: “Statutul organic al persoanei juridice este cârmuit de
legea sa națională.”
11
Legătura: „legea sa națională”.
Punctul de legătură îl găsim la art. 2571 alin. (1) C. Civ.: “Persoana juridică
are naţionalitatea statului pe al cărui teritoriu şi-a stabilit, potrivit actului
constitutiv, sediul social.”
Art. 2613 C. civ.: „Posesia, dreptul de proprietate şi celelalte drepturi reale asupra
bunurilor, inclusiv cele de garanţii reale, sunt cârmuite de, afară numai dacă prin
dispoziţii speciale se prevede altfel.”
Legătura normei conflictuale: legea locului unde bunurile sunt situate sau se
află.
12
Argumentul / principiul „cine alege instanța alege și dreptul” (qui eligit judici,
eligit jus).
În primul rând, în cazul arbitrajului internațional ad-hoc nu există o lex fori, astfel
încât arbitrii vor aplica legea desemnată de normele conflictuale pe care ei le vor
considera potrivite în speță.
Trebuie precizat că părțile pot alege doar legea care să guverneze raportul juridic pe
fond, nu și normele conflictuale.
Definiție. Normele de aplicație imediată sunt acele norme materiale care aparțin
unui alt stat decât cel a cărui lege constituie legea aplicabilă și care, dat fiind gradul
lor inalt de imperativitate, se aplică imediat unui raport juridic cu element de
extraneitate atunci cand acel raport juridic are un anumit punct de legătură concret și
semnificativ cu statul respectiv, excluzând, în acest fel, conflictul de legi și, implicit,
aplicarea în cauză a vreunei norme conflictuale.
13
Conform art. 2566 alin. (1) C. civ.: “Dispoziţiile imperative prevăzute de legea
română pentru reglementarea unui raport juridic cu element de extraneitate se
aplică în mod prioritar. În acest caz, nu sunt incidente prevederile prezentei cărţi
privind determinarea legii aplicabile.”
Iar art. 2566 alin. (2) C. civ. prevede că: „Pot fi aplicate direct şi dispoziţiile
imperative prevăzute de legea altui stat pentru reglementarea unui raport juridic cu
element de extraneitate, dacă raportul juridic prezintă strânse legături cu legea
acelui stat, iar interesele legitime ale părţilor o impun. În acest caz, vor fi avute în
vedere obiectul şi scopul acestor dispoziţii, precum şi consecinţele care decurg din
aplicarea sau neaplicarea lor.”
Conform art 19 alin. (1) din legea nr. 105/1992, „Forma încheierii căsătoriei este
supusă legii statului pe teritoriul căruia se celebrează”. Aceasta este o normă
conflictuală.
Căsătoria constituie un raport de drept privat, ceea ce înseamnă că, atunci când
conține un element de extraneitate, ar trebui să i se aplice o norma conflictuală.
Norma conflictuală ar trebui să ne indice sistemul de drept aplicabil. Cum căsătoria
urmează să se încheie în străinătate, ar urma să se aplice, în primul rând, norma
conflictuală din acel sistem de drept. Aceasta urma să indice norma materială ce va
guverna forma încheierii căsătoriei. Totuși, legiuitorul român a considerat căsătoria
cetățenilor români în străinătate drept o problemă importantă și atunci a reglementat-
o printr-o normă materială directă care se aplică cu prioritate față de norma
14
conflictuală. Această normă de aplicație imediată împiedică încheierea unei căsătorii
confesionale de un cetățean român în străinătate.
Interpretarea pe care o putem da la momentul actual este că, din moment ce noul
legiuitor nu a mai reglementat această execpție, cetățeanul român are dreptul să
încheie căsătorii confesionale sau să încheie o căsătorie în fața oricărei autorități.
d) se aplică imediat unui raport juridic cu element de extraneitate, atunci când acel
raport juridic are un punct de legătură cu statul care a edictat norma de aplicație
imediată;
Deosebirea esențială constă în aceea că, în timp ce norma conflictuală este o normă
de trimitere, norma de aplicație imediată este o normă materială, care dă o soluție
imediată, pe fondul cauzei.
15
1.6. Principalele tipuri de conflicte care pot apărea în legătură cu raporturile
de drept privat
Dreptul internațional privat este un drept conflictual care vine să soluționeze mai
multe tipuri de conflicte ce pot să apară în cazul în care intr-un anumit raport juridic
apare un element de extraneitate.
Astfel, avem:
conflictul de calificări – este acea situație care apare atunci când o noțiune din
conținutul sau din legătura normei conflictuale are înțelesuri diferite în
sistemele de drept susceptibile de a se aplica unui raport juridic.
conflictul mobil de legi – este acea situație care apare atunci când un raport
juridic este supus succesiv la două sisteme de drept diferite, ca urmare a
deplasării faptice a punctului de legatură al normei conflictuale.
conflictul de legi în timp și spațiu – apare atunci când efectele unui raport
juridic născut sub incidența unui sistem de drept se cer a fi recunoscute pe
teritoriul altui stat.
1. Norma conflictuală:
a) poate să își găsească aplicarea și în absența unui element de extraneitate;
16
c) soluționează conflicte de jurisdicții.
3. Conflictul de legi:
a) este declanșat, întotdeauna, de un element de extraneitate;
b) reprezintă un conflict de suveranitate între state;
c) poate surveni în materie penală.
17
a) regula este că normele conflictuale aparţin lui lex fori, cu excepţia retrimiterii
de gradul I şi a arbitrajului internațional instituţionalizat;
3. Punctul de legătură:
c) nu poate fi deplasat.
18
19
Unitatea de învățare 2 – Partea generală. Calificarea şi conflictul de
calificări
CUPRINS
efectele calificării.
20
2.1. Noțiunile de calificare și conflict de calificări
conținutul normelor conflictuale poate fi exprimat prin noțiuni ca: starea civilă,
capacitatea, relațiile de familie, statutul organic al persoanei juridice, regimul
bunurilor, condițiile de fond și formă ale actului juridic, ale căsătoriei,
moștenirii;
legătura poate fi exprimată prin termeni ca: domiciliul, sediul social, cetățenia,
locul situării bunului.
Conflictul de calificări este acea situație care apare atunci când o noțiune din
conținutul sau din legătura normei conflictuale are înțelesuri diferite în sistemele de
drept susceptibile de a se aplica acelui raport juridic.
21
Temă de reflecție 2.1.
Un cetățean olandez a facut în Franta un testament olograf. Codul civil din Olanda
din acel moment interzicea cetățenilor olandezi să facă testamente olografe și
prevedea această interdictie și pentru testamentele întocmite în străinătate. După
decesul persoanei respective a apărut un litigiu între succesorii acestuia.
Litigiul a fost dedus instantelor franceze care au avut de rezolvat, în primă fază,
problema calificării noțiunii de testament olograf. Instantele au constatat că dreptul
olandez și cel francez dădeau interpretări diferite noțiunii de testament olograf.
22
În acest context, instanța franceză a decis să efectueze calificarea în conformitate cu
propriul sistem de drept. Ca atare, testamentul olograf al olandezului a fost
considerat valabil.
În ceea ce privește legea după care se face calificarea, există o regulă și anumite
excepții.
Art. 2558 C. civ. ne oferă regula privind calificarea, și anume că aceasta se face
după legea instanței sesizate (lex fori).: „Când determinarea legii aplicabile depinde
de calificarea ce urmează să fie dată unei instituţii de drept sau unui raport juridic, se
ia în considerare calificarea juridică stabilită de legea română.”
În primul rând, atunci când părţile au determinat ele însele înţelesul noţiunilor dintr-
un act juridic, calificarea acestor noţiuni se face după voinţa părţilor (art. 2558 alin.
(5) C. civ.).
23
Apoi, în caz de retrimitere, calificarea se face după legea străină care a retrimis la
legea română. Este vorba de noțiunile din conținutul sau legătura normei conflictuale
străine la care a trimis norma conflictuală română.
Totodată, natura mobiliară sau imobiliară a bunurilor se determină potrivit legii locului
unde acestea se află sau, după caz, sunt situate (art. 2558 alin. (3) C. civ.).
Calificarea produce efecte diferite, după cum este vorba de conținutul sau legătura
normei conflictuale.
24
1. Nu reprezintă o excepție de la regulă:
2. Calificarea:
25
2.5. Lucrare de verificare
3. Care este legea după care se face calificarea pentru a determina natura
mobiliară sau imobiliară a unui bun?
2. Calificarea:
a) instanța sesizată a fost instanța statului a cărui cetățenie o avea autorul actului
juridic litigios;
26
Răspunsuri lucrare de verificare 2.5.:
27
Unitatea de învățare 3 – Partea generală. Conflictul în
spaţiu al normelor conflictuale şi retrimiterea
CUPRINS
28
3.1. Conflictul în spațiu al normelor conflictuale
Dacă este sesizată instanța engleză, aceasta va aplica normele conflictuale din
propriul său sistem de drept. În Marea Britanie, starea civilă și capacitatea persoanei
fizice sunt guvernate de legea domiciliului.
Dacă însă este sesizată o autoritate română, aceasta va aplica norma conflictuală
română care va trimite la legea cetățeniei.
În acest caz, fiecare norma trimite la propriul său sistem de drept. Conflictul pozitiv
nu duce la retrimitere. Acesta se soluționează, în principiu, de către fiecare autoritate
prin aplicarea propriului sistem de drept.
Conflictul negativ de norme conflictuale există în cazul în care niciuna din normele
conflictuale în prezență nu trimite la propriul său sistem de drept, ci fiecare trimite la
dreptul celuilalt stat sau la sistemul de drept al unui stat terț.
Prima condiție a retrimiterii este dată tocmai de existența acestui conflict negativ.
29
Aceasta este o condiție necesară, dar nu și suficientă. Mai trebuie întrunită și o a
doua condiție, ce ține de sensul trimiterii pe care norma conflictuală a forului o face
la un sistem de drept străin.
fie numai la normele materiale ale sistemului de drept străin, caz în care se va
aplica dreptul material străin, fără a exista posibilitatea retrimiterii.
Sensul trimiterii este stabilit de catre dreptul forului, fiind, în definitiv, o problemă de
calificare.
Definiție. Retrimiterea este acea situație juridică apărută în cazul în care norma
conflictuală a forului trimite la un sistem de drept străin în întregul său, așadar
inclusiv la normele sale conflictuale, iar sistemul de drept străin, prin normele sale
conflictuale, nu primește trimiterea și trimite fie înapoi la dreptul forului, fie mai
departe la legea unui stat terț.
30
3.3. Speța lider în materia retrimiterii
În cauză, un cetățean bavarez a trăit mare parte din viață în Franța, unde nu a
dobândit însa nici cetățenia, nici domiciliul legal, având doar un domiciliu de fapt în
Franța. La moartea sa, a lăsat o succesiune mobiliară importantă, iar rudele
colaterale dupa mamă au intentat în fața instanțelor franceze o acțiune în
revendicarea succesiunii.
Cu alte cuvinte, dreptul francez a trimis la sistemul de drept străin - cel bavarez, dar
acesta nu a primit trimiterea, trimițând inapoi la sistemul de drept francez.
Soluția pe fond a fost, așadar, dată de legea franceză. Conform acesteia, sfera
rudelor era mult mai restrânsă ca în dreptul bavarez, astfel încât rudele colaterale
care introduseseră acțiunea nu erau considerate succesori. Succesiunea, devenind
vacanta, a fost culeasă de statul pe teritoriul căruia se aflau bunurile.
31
Retrimiterea este reglementată în art. 2559 C. civ.
Art. 2559 alin. (1) C. Civ. arată că legea străină cuprinde dispoziţiile de drept
material, inclusiv normele conflictuale, cu excepţia unor dispoziţii contrare. Ca atare,
ca regulă, trimiterea pe care norma conflictuală o face este considerată a viza
sistemul de drept străin în ansamblul său, adică atât norme materiale, cât și norme
conflictuale.
Art. 2559 alin. (2) C. civ. stabilește că, care prevede că, daca legea străină
determinată potrivit normelor conflictuale române retrimite la dreptul român sau la
dreptul altui stat, se aplică legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel.
32
în alte cazuri prevăzute de convenţiile internaţionale la care România este
parte, de dreptul Uniunii Europene sau de lege.
În vechea reglementare, art. 4 alin. (2) din Legea nr. 105/1992 prevedea că
retrimiterea făcută la legea unui stat terț este fără efect. Nu se preciza că se va
aplica legea română. Interepretarea acestui text de lege era că, în situația în care
norma conflictuală străină a trimis mai departe la legea unui stat terț, urmau să se
aplice normele materiale străine din sistemul de drept la care a trimis norma română.
Sub acest aspect, apreciem că reglementarea anterioară era mai inspirată decât cea
actuală deoarece, din punct de vedere logic, a nu admite retrimiterea, indiferent de
forma ei, echivalează cu a accepta că norma conflictuală a trimis doar la normele
materiale, nu și la cele conflictuale.
33
c) În materia normelor conflictuale privind persoanele juridice.
1. În cazul retrimiterii:
2. În speța Forgo:
34
b) Instanța sesizată a aplicat, pe fond, legea sistemului de drept din care face
parte;
35
Unitatea de învățare 4 – Partea generală. Aplicarea legii străine ca
lex causae
CUPRINS
4.5. Care sunt căile de atac în cazul greșitei interpretări sau aplicări a legii
străine?
regulile privind invocarea legii străine, sarcina probei, interpretarea legii străine,
căile de atac în cazul greşitei aplicări a legii străine, proba legii străine.
36
4.1. Aplicarea legii străine ca lex causae
Spre deosebire de alte sisteme de drept (spre exemplu, cel englez, american etc.),
unde dreptul străin este considerat un element de fapt, în concepția juridică
românească, dreptul străin la care norma conflictuală română a trimis este
considerat un element de drept. Așadar, dreptul străin este aplicat în România cu
același titlu precum dreptul național, de aici decurgând mai multe consecințe juridice
importante, pe care le vom aborda în continuare.
37
În sistemele de drept care consideră dreptul străin un element de fapt, invocarea legii
străine în faţa instanţelor forului poate fi făcută numai de partea interesată, în timp ce
instanţa nu are obligaţia de a aplica o normă străină.
În concluzie, dreptul român îmbină, sub aspectul invocării legii străine, principiul rolului
activ al judecătorului cu cel al disponibilităţii părţilor.
În dreptul român, sarcina probei legii străine se împarte între judecător și părți.
În acest scop, instanța poate dispune, chiar și din oficiu, administrarea tuturor
mijloacelor de probă pe care le consideră adecvate.
Sub acest aspect, există o mare deosebire între dreptul străin și dreptul național,
constând în aceea că, pentru dreptul străin, nu se aplică prezumția că judecătorul
cunoaște legea (jura novit curia).
În cazul legii străine, sarcina probei legii străine nu incumbă exclusiv judecătorului, ci
este împărțită între acesta și părți. Această idee este exprimată în art. 2562 C. civ.
care în alin. (1) arată – conţinutul legii străine se stabileşte de instanţa
judecătorească prin atestări obţinute de la organele statului care au edictat o, prin
avizul unui expert sau printr un alt mod adecvat, iar alin. (2) prevede faptul că partea
care invocă o lege străină poate fi obligată să facă dovada conţinutului ei.
4.5. Care sunt căile de atac în cazul greșitei interpretări sau aplicări a legii
străine?
În demersul său de a interpreta şi aplica o lege străină, instanţa română se poate afla
în situaţia ca, din motive diverse, să o interpreteze sau să o aplice în mod eronat. În
38
acest caz, partea nemulţumită va avea la îndemână aceleaşi căi de atac aplicabile
pentru aplicarea greşită a dreptului naţional, cu o singură excepţie.
Astfel, calea de atac ordinară a apelului (art. 466 - 482 C. proc. civ.) se poate aplica
și pentru greșita aplicare a legii străine. De asemenea, pot fi aplicate și căile
extraordinare de atac: recurs (art. 483 – 502 C. proc. civ), contestație în anulare (art.
503 – 508 C. proc. civ.), revizuire (art. 509 – 513 C. proc. civ.).
În ceea ce privește recursul în interesul legii, care este inclus de noul Cod de
procedură civilă în categoria „Dispoziţiilor privind asigurarea unei practici judiciare
unitare”, acesta nu este o cale de atac la îndemâna părților. Potrivit art. 514 C. proc.
civ., doar procurorul general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și
Justiție, din oficiu sau la cererea ministrului justiției, Colegiul de conducere al Înaltei
Curți de Casație și Justiție, colegiile de conducere ale curților de apel, precum și
Avocatul Poporului au dreptul să ceară Înaltei Curți de Casație și Justiție să se
pronunțe asupra chestiunilor de drept care au primit o soluționare diferită din partea
instanțelor judecătorești. Soluția se pronunță numai în interesul legii și nu are efect
asupra hotărârii examinate sau asupra situației părților din aceste procese.
Recursul în interesul legii nu poate fi promovat pentru greșita aplicare a legii străine
pentru următoarele argumente:
În schimb, recursul în interesul legii poate fi promovat pentru greșita interpretare sau
aplicare a normei conflictuale române.
Implicațiile faptului că, în alte sisteme de drept, legea străină este considerată un
39
element de fapt.
Codul Civil menționează expres posibilitatea dovedirii legii străine prin apelarea la
expertiză. Daca se apelează la avizul unui expert, proba va fi dispusă și administrată
conform legii române ca orice altă probă în fața instanțelor naționale.
40
România este parte la Convenția Europeană în domeniul informării asupra dreptului
străin (Londra - 7 iunie 1968) și la Protocolul Adițional la această Convenție
(Strasbourg - 15 martie 1978).
Statul solicitat poate refuza informația atunci când interesele sale sunt afectate de
litigiul care a ocazionat formularea cererii sau atunci când consideră că răspunsul ar
fi de natură să aducă atingere securității sau suveranității sale. Răspunsul la cerere
trebuie dat în limba statului solicitat.
Conform art. 2562 alin. (3) din C. civ. „în cazul imposibilității de a se stabili într-un
termen rezonabil conținutul legii străine”, se va aplica legea română. Imposibilitatea
de probare a conținutului legii străine trebuie să fie una absolută, în sensul că
instanța trebuie să facă dovada că s-au depus toate diligențele pentru identificarea
conținutului legii străine. O simplă dificultate de probare a legii străine, generată de
depărtarea geografică a statului străin, de necunoașterea chiar totală a dreptului său
în România, de inexistenta izvoarelor scrise, nu justifică aplicarea imediată a legii
române. Aplicarea legii române trebuie să fie doar un subsidiar în cazul în care
într-un termen rezonabil (termen rezonabil analizat în funcţie de circumstanţele cauzei)
nu se poate face proba conţinutului legii străine.
Instanţa de judecată, atât timp cât legiuitorul nu o face, este cea care va stabili ce
înseamnă termenul rezonabil. Dacă imposibilitatea de probare a conţinutului legii
străine este cauzată de faptul că instanţa română nu a depus toate diligenţele pentru a
afla conţinutul legii străine, cel care se consideră vătămat în drepturile sale prin
aplicarea legii române poate ataca soluţia prin intermediul căilor de atac.
41
Litigiul nu poate rămâne nejudecat, acțiunea reclamantului neputând fi
respinsă, deoarece nu există culpa nimănui pentru faptul că legea străină nu a
putut fi probată.
a) ca drept național;
b) ca element de fapt;
c) cu titlu subsidiar.
c) indiferent dacă imposibilitatea de probare era una absolută sau nu, se aplică
legea română.
42
4.9. Lucrare de verificare
43
Unitatea de învățare 5 – Partea generală. Cazurile de înlăturare de la
aplicare a legii străine
CUPRINS
44
Obiectivele unității de învățare 5
45
În cazul în care norma conflictuală română trimite la un sistem de drept străin, în
principiu, acesta urmeaza a se aplica. Exista totuși situații expres prevăzute de lege ,
cand legea străină nu se va aplica, și anume:
atunci când legea străină încalcă ordinea publică de drept internațional privat
român (Secțiunea 5.1);
atunci când legea străină a devenit competentă prin fraudarea legii române
(Secțiunea 5.2);
Ordinea publică de drept internațional privat român este formată din ansamblul
principiilor fundamentale de drept ale statului român aplicabile în raporturile
juridice cu element de extraneitate. Sub aspect procedural, ordinea publică de drept
internațional privat român se materializeaza prin/în excepția de ordine publică de
drept internațional privat.
46
Există cazuri în care legiuitorul stabilește explicit normele juridice a căror
încălcare constituie un temei de invocare a ordinii publice de drept internațional
privat român și, implicit, de înlăturare a legii străine contrare.
Din punct de vedere spatial, ordinea publică are un caracter național, în sensul că ea
se interpretează prin prisma sistemului de drept român (în cazul nostru). Fiecare stat
are propriile sale reglementări imperative care formează ordinea publică de drept
internațional privat român a statului respectiv.
Din punct de vedere temporal, ordinea publică de drept internațional privat român
are întotdeauna un caracter actual, în sensul că se ține seama de ordinea publică
din momentul pronunțării unei hotărâri, iar nu de ordinea publică în momentul nașterii
raportului juridic.
47
C. Din punct de vedere material (pe fond), ordinea publică de drept
internațional privat are un caracter de excepție
Din punct de vedere material (pe fond), ordinea publică are un caracter de excepție
de la regula ca legea străină normal competentă trebuie să se aplice raportului juridic
cu element de extraneitate. Acest caracter de excepție generează anumite
consecințe:
48
drept intern. În consecință nu tot ce este ordine publică de drept intern este de
ordine publică și în drept internațional privat. Statele reglementează cu mai
multa fermitate raporturile juridice de drept intern, unde se limitează autonomia de
voință a părților, decât raporturle juridice de drept internațional privat, deoarece în
acest caz sistmul de drept al forului intră în corelație cu un sistem de drept străin, iar
incompatibilitățile reciproce trebuie pe cât posibil înlăturate.
Tot astfel, în dreptul intern este de ordine publică forma autentică a donației. Această
măsură îl protejează pe donator, fiind instituită pentru a îi atrage atenţia acestuia că
donaţia este un act cu titlu gratuit cu consecințe juridice semnificative, în schimbul
bunului donat neintrând nimic în patrimoniul donatorului.
49
Sferele noțiunii de ordine publică diferă în funcție de cadrul conflictului în care se
aplică. Astfel, ordinea publică poate fi invocată fie în cadrul conflictului de legi în
spațiu, fie în cadrul conflictului de legi în timp și spațiu.
Conflictul de legi în spațiu apare în momentul nașterii, modificării sau stingerii unui
raport juridic atunci când, cu privire la acel raport juridic, sunt susceptibile de aplicare
două sau mai multe sisteme de drept diferite. Acesta este conflictul la care ne-am
referit până acum cu precădere în cadrul unităților de învățare. Se numește conflict
în spatiu pentru că cele două sisteme de drept susceptibile de aplicare coexistă în
spațiu.
Conflictul de legi în timp și spațiu apare în cazul în care un raport juridic s-a
născut sub incidența unui anumit sistem de drept, iar ulterior se cere ca efectele să
fie recunoscute într-un alt stat.
Sfera ordinii publice este diferită în cazul celor două tipuri de conflicte de legi.
Astfel, conflictul de legi în spațiu are mai multe situații de aplicare. Sfera ordinii
publice este mai largă pentru conflictul de legi în spațiu decât în cazul
conflictului de legi în timp și spațiu. Cu alte cuvinte, nu toate principiile care sunt
de ordine publică atunci când sunt invocate în cadrul conflictului de legi în spațiu
(momentul nașterii / modificării / stingerii unui raport juridic) sunt de ordine publică și
atunci când privesc drepturi deja dobândite în străinătate.
Exemple:
căsătorie între o româncă și un cetățean străin (libian) care mai este căsătorit în
țara sa, nu se poate încheia în România, chiar dacă legea națională a
cetățeanului străin permite căsătoria poligamă. În acest caz, conflictul de legi
este în spațiu. Dacă, însă, aceleași două persoane s-au căsătorit în Libia, iar
soția româncă solicită ulterior să i se recunoască în România efectele
patrimoniale și nepatrimoniale ale acelei căsătorii, aceste efecte vor fi
50
recunoscute. În acest caz, conflictul de legi este în timp și spațiu, punându-se
problema recunoașterii drepturilor dobândite de un cetățean român în
străinătate.
Din cele de mai sus rezultă că ordinea publică are trei sfere de cuprindere cu
întinderi variabile :
b. Legiuitor;
a. Caracter de excepție;
51
b. Caracter național;
c. Caracter general.
1. b); 2.a).
Frauda la lege în dreptul internațional privat există atunci când părțile unui raport
juridic folosesc într-un scop fraudulos sau ilicit un mijloc de drept internațional
privat și fac aplicabil acelui raport juridic un alt sistem de drept decât cel normal
competent să se aplice.
În momentul în care, într-un raport juridic de drept intern care, în mod normal, nu ar
trebui să aibă un element de extraneitate, se introduce în mod fraudulos un element
nou care declanșează artificial un conflict de legi. Norma conflictuală va trimite la un
alt sistem de drept, decât dreptul intern, care ar fi fost în mod firesc competent a se
aplica acelui raport juridic.
Un exemplu foarte des utilizat este cel al unei societăţi care prin elementele ei
esenţiale, care o identifică (naţionalitate, sediu, fond de comerţ) ar avea o personalitate
juridică română şi, implicit, ca lex societatis, legea română, dar asociaţii stabilesc prin
actul constitutiv ca sediul să fie situat în străinătate, în scopul de a eluda legile fiscale
româneşti.Prin schimbarea sediului, declanşează un conflict de legi, elementul de
extraneitate fiind dat de sediul social aflat în străinătate. Aplicarea normei conflictuale
normal competente (lex societatis) va face aplicabil acelei societăţi comerciale dreptul
străin în detrimentul celui român.
52
Cea de-a doua modalitate de fraudare a legii aplicabile constă în schimbarea
punctului de legătură într-un raport de drept internațional privat preexistent.
Astfel, părțile schimbă în mod fraudulos punctul de legătură, făcând aplicabil acelui
raport juridic, prin intermediul normei conflictuale aplicabile, un alt sistem de drept
decât cel normal competent conform normei conflictuale inițiale.
Spre exemplu, un cetățean străin își schimbă cetățenia doar pentru a avea efectele
noii cetățenii, fraudând astfel legea competentă.
Condițiile fraudei la lege – care trebuie să fie întrunite cumulativ – sunt următoarele:
Frauda la lege poate interveni numai în cazul raportul juridic căruia îi sunt aplicabile
norme conflictuale cu puncte de legătură mobile sau variabile, adică cu puncte de
legătură ce pot fi deplasate. Trebuie, însă, reținut că nu toate punctele de legătură
sunt mobile, ci există puncte de legătură fixe.
c) Scopul ilicit urmărit de către părți. Cea de-a treia condiție este ca scopul
urmărit de părți să fie ilicit. Frauda la lege la presupune, în mod esențial, existența
acestui element subiectiv (intenția frauduloasă a părților). Scopul urmărit de părți
este înlăturarea sistemului de drept normal competent de la aplicare și atragerea ca
aplicabil a unui alt sistem de drept. Rezultă că frauda la lege reprezintă o încălcare
53
indirectă a normei conflictuale a forului și, deci, a sistemului de drept normal
competent să se aplice raportului juridic respectiv.
d) Rezultatul obținut să fie ilicit. A patra condiție este cea a rezultatului ilicit ce
este obținut. Caracterul ilicit al rezultatului este dat de caracterul ilicit al scopului. Prin
ipoteză, rezultatul urmărit și realizat de către părți trebuie să fie mai favorabil
pentru părți decât cel care s-ar fi obținut dacă s-ar fi aplicat sistemul de drept
normal competent.
Art. 2564 alin. (1) C. civ. prevede că ”înlăturarea legii străine va opera atunci când a
devenit competentă prin fraudă. În cazul înlăturării aplicării legii străine se va aplica
legea română”.
Din acest text de lege, rezultă că sancțiunea fraudei la lege în dreptul internațional
privat implică două efecte:
În mod concret, pe planul actului juridic fraudulos incheiat de părți, efectul negativ al
sancțiunii fraudei la lege se materializeaza prin două situații:
54
b) Declararea nulității actului juridic de către instantțle judecătorești române.
În această situație actul juridic respectiv nu va mai produce efecte nici în țară,
nici în străinătate.
Frauda la lege trebuie sancționată chiar și în situațiile în care problema fraudei apare
în sfera unui contract, adică acolo unde funcționează autonomia de voință a părților,
deoarece ceea ce se sancționează este intenția frauduloasă (fraus omnia
corrumpit), iar nu simpla încălcare a normei conflictuale române competente a se
aplica.
Nici legea 105/1992, nici Codul Civil nu reglementează această situație, astfel încât
s-a pus problema dacă se va mai sancționa frauda la lege. Concluzia a fost că
frauda la lege trebuie sancționată. Vor opera aceleași sanctiuni.
dreptul străin este considerat un element de drept și, prin urmare, trebuie să
beneficieze de aceeași protecție;
Avem o speță lider în această materie, speța Bertola. Doi soți italieni care domiciliau
în București au introdus o acțiune în divorț în fața instanței române. Aplicând norma
55
lex patriae, instanța română le-a respins actiunea deoarece legea italiană, la care
norma conflictuală română trimisese, nu permitea divorțul. În această situație, cei doi
soți italieni au îndeplinit condițiile care, potrivit legii italiene, duceau la pierderea
cetățeniei italiene, devenind apatrizi. Ulterior, au introdus din nou acțiune de divorț în
fața instanțelor române care, de data aceasta, le-a fost admisă, deoarece, fiind
apatrizi, instanța le-a aplicat legea română ca lege a domiciliului lor comun, lege ce
permitea divorțul2.
Legea 105/1992 a prevăzut un mic remediu în art. 22: daca soții au o lege națională
comună sau un domiciliu comun, acea lege națională comună cârmuiește divorțul
chiar în cazul în care unul dintre soți își schimbă cetățenia sau domiciliul. Codul Civil,
însă, în materia desfacerii căsătoriei, a divorțului, vorbește în art. 2627 despre faptul
că ”soții pot alege de comun acord una din următoarle legi aplicabile divorțului […]”
Codul Civil prevede în art. 2571 alin (2) că ”în cazul în care o persoană juridică își
are sediile în mai multe state se va lua în considerare legea sediului real, adică
centrul principal de conducere și de gestiune”.
Atât Legea 105/1992 anterior, cât și actualmente Codul Civil, în art. 2617
precizează că ”constituirea, transmiterea sau stingerea drepturilor reale asupra unui
bun care și-a schimbat așezarea, continuă să fie cârmuite de legea locului unde
acesta se afla în momentul când s-a produs faptul juridic care a generat, modificat
sau stins dreptul respectiv”.
d. Forma actului juridic. Spre exemplu, în România donația este act autentic și
atunci părțile încheie contractul de donație într-o țară unde forma autentică nu este
cerută pentru donație.
2
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2007, p. 121.
56
Art. 2639 alin (3) C. civ. reia soluția din Legea 105/1992 și arată că în cazul în care
legea aplicabilă fondului actului juridic impune, sub sancțiunea nulității, o anumită
formă solemnă, nicio altă lege pentru care părțile pot să opteze, nu poate să înlăture
o asemenea cerință, indiferent de locul încheierii actului.
Există fraudă la lege în dreptul intern atunci când părțile la un anumit raport juridic
fără element de extraneitate aplică o dispozitie legală prin deturnarea ei de la scopul
firesc pentru care a fost edictată de legiuitor, eludând astfel prevederile unei alte legi
interne imperative, care le este însă defavorabilă.
Mecanismul fraudării
57
B. Comparație între frauda la lege și ordinea publică de drept internațional
privat
Deosebiri:
Deosebiri:
58
Frauda la lege presupune existența unui singur act juridic, respectiv a actului
juridic fraudulos; simulația presupune două acte juridice: un act ascuns, dar real
(contraînscrisul) și un act aparent, dar mincinos.
Dacă o societate comercială declară prin statutul său că are sediul în străinătate,
dar centrul principal de conducere și gestiune a activității sale statutare este în
România, înseamnă că sediul din străinătate este doar fictiv, sediul real fiind în
România. În acest caz situația juridică este aceea a simulației prin fictivitate; este
suficient să se îndepărteze actul aparent, dar mincinos (statutul societății) pentru
a rezulta adevarata situație juridică: existența sediului real în România.
La frauda la lege, scopul este ilicit, la fel și rezultatul; la simulație, scopul poate
fi și licit
Din punct de vedere al consecințelor pe care cele două instituții le au: la frauda
la lege, nulitatea actului își va produce efectele astfel încât actul respectiv nu va
fi considerat valabil nici între părți. La simulație, contraînscrisul este valabil între
părți și față de succesorii lor universali și cu titlu universal.
59
Test de autoevaluare 5.2
1.c); 2.b).
Pe lângă ordinea publică de drept internațional privat și frauda la lege, art. 2565 C. civ.
adaugă o altă situaţie excepţională de înlăturarea a aplicării legii străine, așa cum
sugestiv indică titlul marginal al articolului.
Art. 2565 alin. (1) arată că: „în mod excepţional aplicarea legii străine la care norma
conflictuală română a trimis, poate fi înlăturată dacă din cauza circumstanţelor cauzei,
raportul juridic are o legătură foarte îndepărtată cu această lege”. Astfel, se poate
înlătura legea străină dacă aceasta are o legătură foarte îndepărtată cu raportul juridic.
În această situaţie, legea care o va înlocui pe cea la care norma conflictuală a trimis,
va fi legea cu care raportul juridic are legăturile cele mai strânse.
Art. 2565 alin. (2) exclude aplicare acestui motiv de înlăturare de la aplicare a legii
străine în cazul regulilor privind starea civilă sau capacitatea persoanei, precum şi
60
atunci când părţile o aleg, pentru că părţile ştiu cel mai bine care este legea care are
legăturile cele mai strânse cu raportul juridic şi trebuie să se respecte autonomia de
voinţă a acestora.
1. Potrivit Codului Civil, legea străină încalcă ordinea publică atunci când:
a. Ordinea publică de drept intern are un conținut mai amplu decât ordinea
61
publică de drept internațional privat;
c. Ordinea publică de drept intern are un conținut mai restrâns decât ordinea
publică de drept internațional privat.
b. Determinarea ca aplicabil a unui alt sistem de drept decât cel român într-un
raport juridic cu elemente de extraneitate;
c. Materia succesiunilor;
62
2 - se vor prezenta sferele ordinii publice conform secțiunii 5.1.6 din Unitatea de
învățare 5.
63
Unitatea de învățare 6 – Partea generală. Conflictul de legi în timp şi
spaţiu (respectarea drepturilor dobândite în străinătate). Conflictul
mobil de legi
CUPRINS
64
6.1. Noțiunea de conflict de legi în timp și spațiu
Există conflict de legi în timp și spațiu în cazul în care efectele unui raport născut,
modificat sau stins sub incidența unui anumit sistem de drept se cer ulterior a fi
recunoscute într-un alt sistem de drept.
Privit prin prisma dreptului român, conflictul de legi în timp și spațiu pune problema
recunoașterii în România a unor drepturi câștigate într-o altă țară.
Acest conflict este în spațiu pentru că cele două sisteme de drept în prezență (cel
străin sub incidența căruia s-au născut drepturile și cel român în cadrul căruia
drepturile se cer a fi recunoscute) coexistă din punct de vedere spațial.
Conflictul de legi în spaţiu, este conflictul de legi primordial, cel care se naşte odată cu
întrebarea clasică pentru dreptul internaţional privat, respectiv, care lege va guverna
naşterea, modificarea sau stingerea unui anumit raport juridic, în timp ce conflictul de
legi în timp şi spaţiu, are ca întrebare de bază, aceea de a şti dacă efectele născute
sub incidenţa unei legi vor fi recunoscute şi pe teritoriul altui stat, de către legea
acestuia.
Asemănările dintre ele constă din faptul că ambele sunt conflicte în spaţiu, în sensul că
cele două sisteme de drept ce se află în concurs, coexistă spaţial.
65
de legi în spaţiu). Dacă acelaşi cetăţean român se căsătorise deja cu un cetăţean
străin în străinătate iar soţia, cetăţean român, vine în România apoi şi cere pensie de
întreţinere de la soţ (recunoaşterea efectelor căsătoriei), suntem în prezenţa unui
conflict de legi în timp şi spaţiu.
Raportul juridic se naște în sistemul de drept intern al unui stat străin, apoi este
invocat în România.
Raportul juridic are un element de extraneitate chiar din momentul nașterii sale,
iar ulterior efectele sale sunt invocate în România.
Oferiți exemple pentru fiecare din formele conflictului de legi în timp și spațiu.
Art. 2567 C. civ. prevede că drepturile câștigate în țara străină sunt recunoscute în
România cu respectarea a două condiții.
66
Această condiție implică două consecințe:
Legea română este şi mai drastică atunci când raportul juridic născut în străinătate a
avut încă din momentul naşterii sale o legătură cu dreptul român. Drepturile dobândite
în străinătate nu vor fi recunoscute în România dacă privesc starea civilă şi
capacitatea unui cetăţean român căruia i s-a aplicat altă lege decât cea română, iar
drepturile diferă de cele care s-ar fi acordat conform legii române.
Cu alte cuvinte, dacă dreptul s-a născut sub incidenţa unei legi străine care nu a
aplicat dreptul român în ceea ce priveşte starea şi capacitatea persoanei fizice, acel
drept nu va fi recunoscut în România.
Totuşi, drepturile dobândite sub incidenţa unei legi străine vor fi recunoscute dacă nu
diferă de ceea ce însăşi legea română ar fi acordat.
67
Conflictul mobil de legi este acea situaţie juridică ce apare atunci când, ca urmare a
deplasării punctului de legătură al unei norme conflictuale, raportul juridic la care
norma conflictuală respectivă se aplică, este supus succesiv la două sisteme de drept
diferite.
Deosebiri: conflictul de legi din dreptul intern apare atunci când o lege internă
dispare, iar aceasta este înlocuită cu altă lege internă. La conflictul mobil se
schimbă sistemul de drept, cele două sisteme de drept continuând să existe.
68
6.6. Domeniile în care poate apărea conflictul mobil de legi
Conflictul de legi nu poate interveni decât acolo unde norma conflictuală are un
punct de legătură mobil. Conflictul mobil poate apărea, spre exemplu, pentru
următoarele puncte de legătură:
cetățenia și domiciliul persoanei fizice, astfel încât conflictul mobil se poate naște
în raporturile ce privesc starea, capacitatea și relațiile de familie;
Conflictul mobil de legi nu poate apărea referitor la regimul juridic al imobilelor sau al
delictelor.
Codul civil nu conține o reglementare generală, astfel încât conflictele mobile vor fi
soluționate de la caz la caz.
Soluții:
legea veche se aplică până la momentul schimbării punctului de legătură, iar din
acel moment intră în vigoare legea nouă;
În materia căsătoriei – art. 2596 C. civ. – Legea reşedinţei obişnuite comune sau
legea cetăţeniei comune a soţilor continuă să reglementeze efectele căsătoriei în
cazul în care unul dintre ei îşi schimbă, după caz, reşedinţa sau cetăţenia. Dacă
ambii soţi îşi schimbă reşedinţa sau cetăţenia, legea comună a noii reşedinţe
comune sau a noii cetăţenii se aplică regimului matrimonial numai pentru viitor
dacă soţii nu au convenit altfel şi în niciun caz nu poate prejudicia drepturile terţilor.
69
Cu toate acestea, dacă soţii au ales legea aplicabilă regimului matrimonial, ea
rămâne aceeaşi chiar dacă soţii îşi schimbă reşedinţa obişnuită sau cetăţenia.
În materia stabilirii filiaţiei copilului din căsătorie – art. 2603 C. civ. – Filiaţia
copilului din căsătorie se stabileşte potrivit legii care la data la care s-a născut
cârmuieşte efectele generale ale căsătoriei părinţilor săi. Exemplu: În momentul
naşterii copilului, părinţii aveau reşedinţa stabilită în Germania. Problema este
atunci când se tăgăduieşte paternitatea de către soţul mamei. Dacă se schimbă
reşedinţa, se schimbă şi punctul de legătură. Judecătorul când va judeca tăgada
paternităţii va soluţiona în sensul că va dispune ultraactivarea legii, căci filiaţia se
stabileşte, în acest caz, după legea care cârmuieşte căsătoria părinţilor la data
naşterii copilului.
În materia stabilirii filiaţiei copilului din afara căsătoriei – art. 2605 alin. (1) C.
civ. – Filiaţia copilului din afara căsătoriei se stabileşte potrivit legii naţionale a
copilului de la data naşterii sale. Ne interesează stabilirea paternităţii faţă de tată.
Exemplu: problema este că instanţa care va judeca cererea de stabilire a filiaţiei va
aplica legea olandeză, legea iniţială, sau legea română, care s-ar aplica pentru că
mama a schimbat cetăţenia copilului în cea română? Se aplică legea olandeză.
În majoritatea cazurilor, soluţia este cea similară rezolvării conflictului de legi în timp al
normelor interne ale unui stat, în sensul că până la schimbarea punctului de
legătură, raportul este guvernat de legea veche, legea nouă urmând a
reglementa respectivul raport din momentul schimbării punctului de legătură.
În cazul în care bunul a fost adus într-un alt stat (are loc schimbarea punctului de
legătură), unde se împlineşte durata termenului de uzucapiune, posesorul poate cere
70
să se aplice legea acestui din urmă stat, dacă sunt reunite, cu începere de la data
deplasării bunului în acel stat, toate condiţiile cerute de menţionata lege.
Dacă apare o situaţie de conflict mobil pe care noul Cod civil nu o reglementează, se
consideră că acel conflict trebuie soluţionat prin aplicarea prin analogie a dispoziţiilor
privind rezolvarea conflictului de legi în timp din dreptul intern român: până la
momentul schimbării punctului de legătură se va aplica legea veche, iar după
schimbare, legea nouă.
Aplicarea legii mai favorabile. Art. 2575 C. civ. apartenența unei persoane la o
nouă lege națională nu aduce atingeri majoratului dobândit conform legii care îi era
anterior aplicabilă.
În cazul în care se pune problema filiației unui copil din afara căsătoriei și acesta are
mai multe cetățenii, i se aplică legea cea mai favorabilă.
71
c) regimul juridic al delictelor.
a) legea veche ultraactivează ori de câte ori ne aflăm în prezența unui astfel de
conflict;
72
a) se face conform regulilor exprese din C. civ.;
I. 1. – se vor explica formele conflictului de legi în timp și spațiu, conform pct. 6.2
din Unitatea de învățare 6.
73
Unitatea de învățare 7 – Partea specială. Norme conflictuale
privind persoanele fizice și juridice
CUPRINS
74
7.1. Determinarea legii aplicabile în materia statutului persoanei fizice
Art. 2572 C. civ. prevede că „Starea civilă și capacitatea persoanei fizice sunt
cârmuite de legea să națională cu excepția cazurilor în care prin dispoziții speciale
se prevede altfel.”
Noțiunea de naționalitate este reglementată în art. 2568 C. civ. care dispune: „Legea
națională este legea statului a cărui cetățenie o are persoana fizică.” Aceasta lege
poartă numele de lex patriae, cetățenia fiind punctul de legătură pentru această
normă conflictuală.
Art. 2569 C. civ. prevede că: „Determinarea și proba cetățeniei se fac în conformitate
cu legea statului a cărui cetățenie se invocă.” Calificarea noțiunii de cetățenie se va
face potrivit lex patriae.
Art. 2568 alin. (2) C. civ. prevede că „dacă persoana are mai multe cetățenii, se
aplică legea aceluia dintre state a cărui cetățenie o are și de care este cel mai strâns
legată, în special prin reședința sa obișnuită.” Astfel, dacă un străin are mai multe
cetățenii, legea lui națională va fi considerată legea statului a cărui cetățenie o are și
de care este cel mai strâns legată, în special prin reședința obișnuită a acestuia.
Până la intrarea în vigoare a noului Cod civil aproape peste tot unde se vorbea despre
legea naţională, Legea nr. 105/1992 ne trimitea cu gândul la cetăţenie şi doar în
subsidiar se opta pentru domiciliu sau reşedinţă ca puncte de legătură pentru legea
naţională3.
Acum ideea Codului civil ne apare puţin mai modernă, bazată pe ideea globalizării şi
liberei circulaţii a persoanelor, care duce la opţiunea pentru un punct de legătură ce
trebuie să fie mult mai mobil, soluţia fiind aceea de a se opta cât mai mult pentru
reşedinţa obişnuită4.
3
Pentru argumente privind optiunea legii române pentru cetăţenie ca element de identificare a legii naţionale, a se
vedea: T.R. Popescu, Drept internaţional privat, Ed. Romfel, Bucureşti, 1994, p. 160-161; I.P. Filipescu, Drept
internaţional privat, vol. II, Ed. Actami, Bucureşti, 1995, p. 23-24.
4
Pentru reglementarea engleză a domiciliului sau reşedinţei, a se vedea J. Fawcett and J. Carruthers, P. North în
Cheshire, North & Fawcett: Private International Law, fourteenth edition, Oxford University Press, 2008, p. 153-199.
75
Totuşi, în materia stării civile şi a capacităţii persoanei fizice legiuitorul a rămas
conservator, păstrând vechea reglementare ce impunea ca punctul de legătură să fie
cetăţenia. Dar chiar şi în această materie, s-a făcut însă un prim pas, în sensul că,
atunci când o persoană are mai multe cetăţenii, varianta subsidiară a devenit aceea că
elementul de legătură să fie reprezentat de reşedinţa obişnuită a acelei persoane
persoanei.
Art. 2568 alin. (3) C. civ. arată că în cazul persoanei care nu are nicio cetăţenie –
apatrid – trimiterea la legea naţională este înţeleasă ca fiind făcută la legea statului
unde acesta are reşedinţa obişnuită. Alin. (4) arată că aceste prevederi sunt aplicabile
şi refugiaţilor potrivit dispoziţiilor speciale şi convenţiilor internaţionale la care România
este parte.
Codul civil definește în art. 2570 C. civ. noţiunea de reşedinţă obişnuită în sensul că
aceasta se află în statul în care persoana fizică îşi are locuinţa sau aşezarea principală
chiar dacă nu a îndeplinit formalităţile de înregistrare. Pentru determinarea locuinţei
sau aşezării principale vor fi avute în vedere acele circumstanţe principale şi
profesionale care indică legături durabile cu acel stat sau intenţia de a stabili astfel de
legături cu acel stat. Dovada reşedinţei obişnuite se face cu orice mijloc de probă.
76
Instituțiile juridice care intră în domeniul de aplicare a legii statutului persoanei fizice
sunt starea civilă și capacitatea.
Sunt supuse normei conflictuale lex patriae următoarele aspecte care intra în
conținutul stării civile:
filiația; legea națională se aplică pentru a determina dacă persoana are filiația
stabilită sau nu, dacă este copil din căsătorie sau din afara căsătoriei etc.;
rudenia și afinitatea.
Nu intră sub incidența legii naționale aspectele privind întocmirea actelor și faptelor
de stare civilă. Acestea sunt probleme de formă a actului, astfel că vor fi supuse legii
locului întocmirii actului („locus regit actum”).
77
Astfel, după natura incapacităților avem:
Ca exemple, menționăm:
incapacitatea minorului intre 16-18 ani de a dispune prin testament de mai mult
de jumătate din ceea ce ar fi putut dispune ca major.
Ca exemple, menționăm:
Aceste incapacități sunt supuse legii donației sau, după caz, legii testamentului.
78
În materia vânzării-cumpărării: incapacitatea soților de a încheia contracte de
vânzare-cumpărare intre ei.
Teoria interesului național este reglementată în art. 2579 C. civ., sub denumirea de
„ocrotirea părților”.
Art. 2579 C. civ. prevede că: „(1) Persoana care, potrivit legii naționale, este lipsită
de capacitate sau are capacitate de exercițiu restrânsă nu poate să opună această
cauză de nevaliditate celui care, de bună-credință la momentul încheierii actului și
conform legii locului unde actul a fost încheiat, a considerat-o ca fiind deplin
capabilă. Această regulă nu se aplică actelor juridice referitoare la familie, moștenire
și la drepturi reale asupra imobilelor situate în alt stat decât cel al locului încheierii
actului. (2) De asemenea, lipsa calității de reprezentant, stabilită potrivit legii
aplicabile ocrotirii persoanei fizice, nu poate fi opusă terțului care cu bună-credință s-
a încrezut în această calitate, potrivit legii locului unde actul a fost întocmit, dacă
actul a fost încheiat între prezenți și pe teritoriul aceluiași stat.”
S-a pornit de la o speță lider: speța Lizardi (1869). Un cetățean mexican care locuia
la Paris a cumpărat de la un bijutier francez bijuterii de mare valoare pe care urma
să le plătească prin mai multe cambii pe care le-a emis cu acea ocazie. Când la
scadenta bijutierul a prezentat cambiile, Lizardi (cetățeanul mexican) a invocat
nulitatea contractului de vânzare-cumpărare arătând ca la data încheierii
respectivului contract, deși el era capabil potrivit legii franceze, nu era totuși capabil
potrivit legii naționale (mexicane). Instanțele franceze au fost sesizate cu nulitatea
contractului de vânzare-cumpărare pentru incapacitate bazata pe o lege străină.
Aplicând lex patriae, instanța franceza urma să facă aplicarea dreptului mexican,
79
drept care îl considera pe Lizardi incapabil. Instanțele franceze însă nu au făcut
aplicarea legii mexicane, considerând ca această situație ar leza interesele
naționalului francez, deoarece s-ar prejudicia un cetățean francez de buna-credință
în momentul încheierii actului.
persoana să fie lipsită de capacitate de exercițiu potrivit legii sale naționale, lex
patriae, dar să fie capabilă potrivit legii forului;
Daca aceste patru condiții sunt întrunite, lex patriae va fi înlăturată și în locul ei se
aplică lex loci actus, adică legea locului încheierii actului.
Pentru această teorie, în literatura de specialitate s-au oferit mai multe explicații:
80
Concluzia este însă ca legea română a avut ca scop ocrotirea bunei-credințe,
acesta apărând ca temei al acestei teorii în dreptul român.
2. Starea civilă:
a) tratatele internaționale;
b) jurisprudență;
c) legea franceză.
81
7.4. Normele conflictuale privind persoanele juridice
Art. 2580 C. civ. precizează că „statutul organic al persoanei juridice este cârmuit de
legea sa națională.” Conținutul acestei norme conflictuale este reprezentat de
statutul organic al persoanei juridice. Legătura normei conflictuale este legea
națională a persoanei juridice.
Această lege, ca lege aplicabilă, este cunoscută sub denumirea de legea societății
sau lex societatis.
În cazul în care lex fori este legea română trebuie văzute criteriile de determinare a
naționalității persoanei juridice, conform dreptului român. Astfel, în dreptul român,
există un criteriu comun și anumite criterii speciale de determinare a naționalității.
Art. 2568 C. civ. arată că „legea națională este legea statului a cărui naționalitate o
are persoana juridică.” Art. 2571 C. civ. califică noțiunea de naționalitate și spune că
„persoana juridică are naționalitatea statului pe al cărui teritoriu și-a constituit sediul
social.”
să fie serios; per a contrario, dacă nu este serios, este fraudulos, actul constitutiv
urmând a fi anulat sau lipsit de efecte juridice.
Criteriul sediului social pentru persoana juridică este validat și de cele doua acte
normative fundamentale în materia persoanelor juridice: Legea 31/1990 privind
societățile și OG 26/ 2000 privind asociațiile și fundațiile.
82
În dreptul anglo-saxon, în ceea ce privește stabilirea naționalității persoanei juridice
avem teoria încorporării. Astfel, persoanele juridice au naționalitatea statului unde
s-au înregistrat.
Legea aplicabilă persoanei juridice cu mai multe sedii, în state diferite. Art.
2571 alin. (2) C. civ. prevede o situație specială dată de împrejurarea că o societate
are sedii în mai multe state, astfel, „dacă există sedii în mai multe state, determinant
pentru a identifica naționalitatea persoanei juridice este sediul real.”
83
personalitate juridică, fiind doar o prelungire a personalității juridice a societății
mamă.
Statutul organic al filialei este supus legii statului pe al cărui teritoriu și-a stabilit
propriul sediu, independent de legea aplicabilă persoanei juridice care a înființat-o.
Filiala are o proprie lege națională deoarece ea are o personalitate juridică distinctă
de societatea mamă.
Recunoașterea persoanei juridice străine. Art. 2582 C. civ. mai vorbeşte şi despre
instituţia recunoaşterii persoanei juridice străine în România. Sub acest aspect, alin.
(1) arată că persoanele juridice străine cu scop patrimonial constituite în statul a cărui
naţionalitate o au, sunt recunoscute de plin drept în România. Iar alin. (2) arată că
persoanele juridice străine fără scop patrimonial pot fi recunoscute în România pe
baza aprobării prealabile a Guvernului, prin hotărâre judecătorească (cumulativ), sub
condiţia reciprocităţii dacă sunt valabil constituite în statul a cărui naţionalitate o au, iar
scopurile statutare pe care le urmăresc nu contravin ordinii sociale şi economice din
România.
Efectul recunoaşterii este acela că o persoană juridică străină care este recunoscută
beneficiază de toate drepturile care decurg din legea statutului ei organic. Pe de altă
parte, persoana juridică străină recunoscută în România îşi desfăşoară activitatea pe
teritoriul ţării în condiţiile stabilite de legea română referitoare la exercitarea activităţii
economice, sociale, culturale sau de altă natură.
84
7.5. Domeniul de aplicare a legii statutului organic al persoanei juridice
85
a) legea națională a acționarilor majoritari;
a) criteriul controlului;
c) obiectul de activitate.
b) sediul social;
1. Sediul real:
86
b) este reprezentat de locul unde se află centrul principal de conducere și
gestiune a activității statutare;
87
Unitatea de învățare 8 – Partea specială. Norme conflictuale
privind bunurile. Norme conflictuale privind moștenirea
CUPRINS
88
8.1. Norme conflictuale privind bunurile. Regula în materia legii aplicabile
statutului real
Când vorbim despre bunuri, trebuie să avem în vedere o teorie generală a acestora,
adică ansamblul reglementărilor care configurează statutul acestora. Trebuie să avem
în vedere, prin urmare, toate aspectele ce vizează bunurile, inclusiv clasificările
acestora.
Din acest punct de vedere, trebuie să înţelegem noţiunea de bun în sens larg,
incluzând aici atât bunurile în sensul lor strict, cât şi drepturile care se exercită asupra
lor5.
Tradiţional, în legislaţia românească, statutul real a fost supus legii locului situării
bunului (lex rei sitae sau lex situs)6.
Această regulă este prevăzută expres în art. 2613 alin. (1) C. civ. conform căruia
„posesia, dreptul de proprietate şi celelalte drepturi reale asupra bunurilor, inclusiv cele
de garanţii reale sunt cârmuite de legea locului unde acestea sunt situate sau se află,
afară numai dacă prin dispoziţii speciale se prevede altfel”.
Conţinutul acestei norme conflictuale este format din toate aspectele, care cum
spuneam, conturează statutul real, respectiv toate aspectele legate de bunuri, inclusiv
drepturile care se exercită asupra acestora.
Punctul de legătură este diferit, în funcţie de situaţia în care avem de a face cu bunuri
imobile sau mobile. Astfel, în cazul bunurilor imobile, punctul de legătură care ne indică
în concret legea aplicabilă, este dat de locul unde bunul este situat, în timp ce în cazul
bunurilor mobile, de locul unde acestea se află.
Raţiunea aplicării legii locului situării, sau aflării bunului, constă în faptul că această
lege asigură realizarea a cel puţin trei principii fundamentale în materie:
5
A se vedea în literatura de specialitate românească: C. Hamangiu, I. Rosseti- Bălănescu, Al. Băicoianu, Tratat de
drept civil român, vol. I p. 864 şi urm; Gh. Beleiu, Drept civil român, Bucureşti, 1992, p. 94; A. Ionaşcu, Drept civil.
Partea generală, Bucureşti, 1963, p. 58 şi urm; G.N. Luţescu, Teoria generală a drepturilor reale, Bucureşti, 1974, p.
91 şi urm.; I. Filipescu, Drept civil. Dreptul de proprietate şi alte drepturi reale, Bucureşti, 1993, p. 28 şi urm.
6
Pentru reglementarea din dreptul britanic, a se vedea J. Fawcett and J. Carruthers, P. North în Cheshire, North &
Fawcett: Private International Law, fourteenth edition, Oxford University Press, 2008, p. 1225 şi urm.
89
principiul teritorialităţii/suveranităţii care constă în interesul statului de a guverna
prin norme proprii regimul juridic al bunurilor aflate pe teritoriul său, având în
vedere faptul că bunurile reprezintă valori sociale deosebit de importante;
principiul generalităţii – legea locului situării bunului asigură aplicarea unui regim
juridic unic pentru toate bunurile aflate pe acelaşi teritoriu;
Aplicarea legii situării bunului (lex rei sitae) este o soluţie tradiţională în dreptul român.
Fostul art. 2 alin. (1), C. civ., abrogat prin Legea nr. 105/1992, arăta că imobilele aflate
pe teritoriul României sunt supuse legii române, chiar posedate de străini.
Legea statului pe teritoriul căruia bunul se află sau este situat, cârmuieşte:
bunurile asupra cărora pot exista drepturi reale şi clasificarea acestor bunuri în
funcţie de criteriile admise de legea respectivă.
7
A se vedea D.A. Sitaru, op. cit., p. 189.
90
le conferă precum şi dreptul de urmărire, dreptul de preferinţă al creditorilor cu
garanţii reale.
91
8.3. Excepţii de la aplicarea statutului real pentru anumite categorii de bunuri
Anumite bunuri, datorită naturii lor specifice sau a poziţiei în care se află, nu vor fi
supuse legii locului situării lor, ci unei alte legi8. Vom analiza mai multe astfel de situații
în cele ce urmează.
A. Bunurile aflate în curs de transport. Conform art. 2618 C. Civ., bunul aflat în
curs de transport este supus legii statului de unde a fost expediat, afară numai dacă:
a) părţile interesate au ales, prin acordul lor, o altă lege, care devine astfel aplicabilă;
b) bunul este depozitat într-un antrepozit sau pus sub sechestru în temeiul unor măsuri
asigurătorii sau ca urmare a unei vânzări silite, în aceste cazuri fiind aplicabilă, pe
perioada depozitului sau sechestrului, legea locului unde a fost reaşezat temporar;
c) bunul face parte dintre cele personale ale unui pasager, fiind în acest caz supus legii
sale naţionale.
8
A se vedea pentru vechea reglementare, I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, op. cit., p. 308-316; D.A. Sitaru, op. cit., p.
196-199.
92
a) puterile, competenţele şi obligaţiile comandantului navei sau aeronavei;
a) legii aplicabile statutului organic al persoanei juridice emitente, cât priveşte titlul
nominativ;
c) legii locului unde se află titlul la purtător în momentul transmiterii, în raporturile dintre
posesorii succesivi, precum şi dintre aceştia şi terţele persoane.
Pe de altă parte, în ceea ce priveşte titlurile reprezentative asupra mărfurilor, noul Cod
face aplicarea principiului autonomiei de voinţă, în sensul că aceste titluri vor fi
guvernate de legea menţionată expres în cuprinsul respectivului titlu de valoare.
Legea desemnată de către părţi, stabileşte dacă respectivul întruneşte condiţiile spre a
fi un titlu reprezentativ al mărfii pe care o specifică.
Dacă titlul reprezintă marfa, legea care i se aplică, în calitatea sa de bun mobil,
cârmuieşte drepturile reale referitoare la marfa pe care o specifică.
93
D. Drepturile asupra creaţiei intelectuale (art. 2624 - 2625 C. Civ.). Drepturile de
creaţie intelectuală, intră în categoria bunurilor mobile necorporale.
În categoria drepturilor de creaţie intelectuală intră cele două mari categorii de drepturi,
respectiv: drepturile de autor și drepturile de proprietate industrială.
Pornind de la această distincţie, Codul civil stabileşte, pentru fiecare în parte, legea ce
urmează să le guverneze.
Astfel, în ceea ce priveşte drepturile de autor, Codul civil arată că naşterea, conţinutul
şi stingerea drepturilor de autor asupra unei opere de creaţie intelectuală sunt supuse
legii statului unde aceasta a fost pentru întâia oară adusă la cunoştinţa publicului prin
publicare, reprezentare, expunere, difuzare sau în alt mod adecvat.
Iar pe de altă parte, art. 2.625 C. civ., în materia drepturilor de proprietate industrială
arată că, naşterea, conţinutul şi stingerea dreptului de proprietate industrială sunt
supuse legii statului unde s-a efectuat depozitul ori înregistrarea sau unde s-a depus
cererea de depozit sau de înregistrare.
F. Bunurile aparţinând unui stat, dar aflate pe teritoriul altui stat. Bunurile
aparţinând unui stat, dar aflate pe teritoriul altui stat sunt supuse în principiu legii
statului căruia îi aparţin ca urmare a principiului imunităţii statului şi a bunurilor sale.
94
culturale, adoptată de Conferinţa Generală UNESCO, la Paris la 14 noiembrie 1970
(România a aderat prin Legea nr. 79/1993, publicată în M. Of. nr. 268/1993), prevede
că statele părţi la Convenţie se angajează să ia măsuri adecvate pentru a sechestra şi
restitui la cererea statului de origine, orice bun cultural furat şi importat, cu condiţia ca
statul reclamant să verse o sumă de bani cu titlu de despăgubire pentru persoana care
a achiziţionat cu bună-credinţă sau e proprietară de drept a acelui bun.
Convenţia UNIDROIT privind bunurile culturale furate sau exportate ilegal, adoptată la
Roma la 24 iunie 1995, ratificată de România prin Legea nr. 149/1997 (publicată în M.
Of. nr. 176 din 30 iulie 1997), prevede că posesorul unui bun cultural furat trebuie să îl
restituie, iar un bun este considerat furat dacă această calificare este conformă cu
legislaţia statului de unde bunul provine. Rezultă că, calificarea bunului ilicit se va face
potrivit legii acelui stat şi nu conform legii statului unde bunul se află în momentul
litigiului (se împiedică astfel frauda la lege care s-ar putea realiza prin mutarea
punctului de legătură pentru a face aplicabilă altă lege)9.
9
A se vedea D.A. Sitaru, op. cit., p. 198.
95
Test de autoevaluare 8.1.
a) este guvernată de lex rei sitae, chiar dacă acestea reprezintă un bun mobil
incorporabil;
c) este guvernată de legea care se aplică actului ori faptului juridic din care
izvorăște creanța.
a) posesia bunului ;
Pe de-o parte, avem dispozițiile Codului civil – art. 2633 – 2636 C. civ. – care se
aplică succesiunilor persoanelor ce au decedat anterior datei de 17 august 2015.
96
Pe de altă parte, la nivel european a fost adoptat un regulament, respectiv
Regulamentul nr. 650/2012 privind competenţa, legea aplicabilă, recunoaşterea şi
executarea hotărârilor judecătoreşti şi acceptarea şi executarea actelor autentice în
materie de succesiuni şi privind crearea unui certificat european de moştenitor. Acesta
se aplică succesiunilor persoanelor care au decedat la data de 17 august 2015 sau
după data respectivă.
Regulamentul nr. 650/2012, deși adoptat ulterior Codului civil, a constituit o sursă de
inspirație pentru reglementarea internă. Dezbaterile ce au precedat adoptarea
Regulamentului nr. 650/2012 au fost avute în vedere și la adoptarea normelor din
Codul civil, astfel încât regulile principale din cele două reglementări se aseamănă.
Art. 2633 C. civ. precizează că moştenirea este supusă legii statului pe teritoriul căruia
defunctul a avut, la data morţii sale, reşedinţa obişnuită. Ca principiu general, trebuie
reţinut faptul că noţiunea care desemnează legea aplicabilă moştenirii este aceea de
lex succesionis.
Cu caracter istoric10, fostul art. 66 din Legea nr. 105/1992 supunea moştenirea unor
legi diferite în funcţie de obiectul ei. Pentru bunurile mobile, oriunde acestea se aflau,
moştenirea era guvernată de legea naţională pe care persoana decedată o avea la
data morţii. Lex patriae era dată de cetăţenia persoanei respective. Se făcea astfel
aplicarea principiului conform căruia bunurile mobile urmează persoana.
Prin urmare, prin compararea celor două reglementări, putem constata că modificarea
principală realizată de C. civ. este aceea că, în ceea ce priveşte punctul principal de
legătură pentru norma conflictuală, acesta nu mai este dat de cetăţenia, ci de ultima
reşedinţă obişnuită a defunctului.
10
Pentru vechea reglementare, a se vedea I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, op. cit., p. 412-421; D.A. Sitaru, op. cit., p.
200-208.
97
Totuşi, art. 2634 C. civ. oferă persoanei posibilitatea de a alege ca aplicabilă moştenirii
în ansamblul ei legea statului a cărui cetăţenie o are.
O a doua mare diferenţă este că reglementarea veche trata diferit bunurile imobile şi
bunurile mobile din masa succesorală11, făcându-le aplicabile legi diferite, Codul civil
nu mai face această distincţie, tratându-le pe toate în mod unitar, ca părţi ale
patrimoniului defunctului.
11
Pentru o analiză detaliată a compunerii masei succesorale, a se vedea M. Eliescu, Moştenirea şi devoluţiunea în
dreptul României, Ed. Academiei Române, Bucureşti, 1966, p. 19 şi urm.; Fr. Deak, Tratat de drept succesoral, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2002, p. 13 şi urm.
12
Pentru reglementarea franceză, a se vedea, D. Gutmann, Droit International Prive, 6e edition, Dalloz, 2009, p.
204-205; pentru reglementarea din Quebec, E. Groffier, Precis de Droit International Prive Quebecois, 4e edition,
Les Editions Yvon Blais, 1990, p. 162-173; şi Marea Britanie, J. Fawcett and J. Carruthers, P. North în Cheshire,
North & Fawcett: Private International Law, fourteenth edition, Oxford University Press, 2008, p. 1263 şi urm.
98
legea instanţei sau a organului care îndeplineşte procedura de transmitere a
bunurilor moştenirii.
Sub aspect temporal, testamentul este considerat valabil dacă respectă condiţiile de
formă din una din legile amintite aplicabile, fie la data când testamentul a fost întocmit,
fie la data decesului testatorului. Ideea generală este de a se da curs voinţei
testatorului astfel încât testamentul să fie valabil sub toate aspectele, astfel încât el să
poată să îşi producă efectele pentru care a fost întocmit.
Totuşi, această interpretare, deşi corectă datorită lipsei oricărui text care ar oferi o
libertate testatorului în a alege legea aplicabilă testamentului, ca act juridic unilateral,
intră puţin în contradicţie cu dispoziţia analizată mai sus care vorbeşte despre
declaraţia de alegere a legii cetăţeniei, ca lege ce urmează a guverna moştenirea.
Or, atât timp cât o persoană poate să dea o declaraţie prin care să aleagă legea ce va
guverna succesiunea, consider că poate ca prin actul juridic reprezentat de testament,
să opteze de asemenea pentru legea care să guverneze devoluţiunea testamentară.
Singura dilemă ne rămâne aceea dacă, prin intermediul testamentului se va putea opta
exclusiv pentru legea cetăţeniei, în detrimentul legii reşedinţei obişnuite sau, aplicând
99
reglementarea din materia actului juridic unilateral, respectiv art. 2637 C. civ., autorul
testamentului poate să stabilească o cu totul altă lege decât cele două, (legea
reşedinţei obişnuite sau legea cetăţeniei), pentru a guverna condiţiile de fond ale
actului juridic.
În ceea ce priveşte Regulamentul nr. 650/2012, așa cum am arătat și anterior, acesta
se aplică succesiunilor persoanelor care au decedat la data de 17 august 2015 sau
după data respectivă. În acest regulament, avem un Capitol III dedicat problemelor de
lege aplicabilă în materie succesorală.
Primul articol al acestui capitol prevede că orice lege menţionată se aplică indiferent
dacă este sau nu legea unui stat membru, precizare ce echivalează cu conferirea unui
caracter de aplicare universală regulamentului.
Ca regulă generală, ca sub rezerva cazului în care există dispoziţii contrare, legea
aplicabilă succesiunii, în ansamblul său, este cea a statului în care defunctul îşi avea
reşedinţa obişnuită în momentul decesului (art. 21 alin. (1) din Regulamentul nr.
650/2012). Se observă că reglementarea Codului civil coincide, sub acest aspect, cu
reglementarea europeană.
Dacă totuşi, toate circumstanţele cazului indică în mod clar că în momentul decesului
defunctul avea în mod evident o legătură mai strânsă cu un alt stat decât statul unde
îşi avea reşedinţa obişnuită, cu titlu de excepţie, legea aplicabilă succesiunii este legea
acelui stat.
Art. 22 din Regulamentul 650/2012 conferă, la rândul său, unei persoane libertatea de
alege ca legea care să se aplice succesiunii sale în ansamblul său, să fie legea statului
a cărui cetăţenie o deţine în momentul alegerii legii sau la data decesului.
La fel precum Codul civil, Regulamentul 650/2012 arată flexibilitate în ceea ce privește
chestiunea legii aplicabile formei dispozițiilor pentru cauză de moarte. Conform art. 27
alin. (1) din Regulamentul 650/2012, o dispoziție pentru cauză de moarte întocmită în
formă scrisă îndeplinește condițiile de formă în cazul în care forma sa respectă legea:
100
(a) statului în care a fost întocmită dispoziția sau în care a fost încheiat pactul asupra
unei succesiuni viitoare;
(b) statului a cărui cetățenie o posedă testatorul sau cel puțin una dintre persoanele a
căror succesiune este vizată de un pact asupra unei succesiuni viitoare, fie la
momentul întocmirii dispoziției sau al încheierii pactului, fie la momentul decesului;
(c) statului în care își are domiciliul testatorul sau cel puțin una dintre persoanele a
căror succesiune este vizată de un pact asupra unei succesiuni viitoare, fie la
momentul întocmirii dispoziției sau al încheierii pactului, fie la momentul decesului;
(d) statului în care își are reședința obișnuită testatorul sau cel puțin una dintre
persoanele a căror succesiune este vizată de un pact asupra unei succesiuni viitoare,
fie la momentul întocmirii dispoziției sau al încheierii pactului, fie la momentul
decesului; sau
(e) în ceea ce privește bunurile imobile, a statului în care acestea sunt situate.
Art. 30 din Regulamentul 650/2012 prevede ca în cazul în care legea statului în care
sunt situate anumite bunuri imobile, anumite întreprinderi sau alte categorii speciale de
bunuri, conţine norme speciale care din motive economice, familiale sau sociale
stabilesc restricţii privind succesiunile, sau care afectează succesiunile în ceea ce
priveşte acele bunuri, acele norme speciale se aplică succesiunii în măsura în care în
temeiul legii acelui stat, respectivele norme sunt aplicabile, indiferent de legea
aplicabilă succesiunii. Cu alte cuvinte, constatăm că legiuitorul european doreşte ca,
atunci când există anumite dispoziţii în materia imobilelor, legea locului unde se află
acele imobile să fie cea aplicabilă succesiunii.
Potrivit art. 2636 C. civ. și art. 23 din Regulamentul nr. 650/2012, legea desemnată de
către normele conflictuale pentru a guverna succesiunea, se va aplica, printre altele
următoarelor aspecte:
101
Persoanele ce au vocaţie succesorală. Lex succesionis ne va indica aceste
persoane deoarece vocaţia succesorală este una din condiţiile esenţiale pentru a
putea veni la moştenire.
102
Test de autoevaluare 8.2.
a) Codul civil;
c) Ambele reglementări.
103
1. Forma testamentului:
a) Titlurile de valoare;
104
105
Unitatea de învățare 9 – Partea specială. Norme conflictuale în
materia obligațiilor contractuale. Norme conflictuale în materia
obligațiilor necontractuale
CUPRINS
normele conflictuale privind fondul actului juridic: determinarea legii aplicabile prin
voinţa părților (modalităţi de exprimare a voinţei părți lor, limitele voinţei părților)
sau potrivit unor criterii obiective, domeniul legii aplicabile;
106
107
9.1. Actele normative ce conțin norme conflictuale privind actele juridice
Prezenta Unitate de învățare îşi propune, în prima parte, să analizeze aspecte ce ţin
de legea aplicabilă actelor juridice unilaterale, dar şi contractelor.
În primul rând, trebuie avute în vedere dispoziţiile Codului civil13 în materia actului
juridic unilateral şi a contractelor ce nu sunt reglementate la nivelul Uniunii
Europene.
Ca tehnică de redactare a acestor aspecte în Codul civil, aceasta nu este prea reuşită,
având în vedere faptul că reglementarea se regăseşte în cuprinsul a două capitole, şi
anume: Capitolul V „Actul juridic”, respectiv în Capitolul VI denumit: „Obligaţiile”.
Consider neinspirată această tehnică deoarece s-ar înţelege, din tratarea în capitole
diferite, că actul juridic în general nu ar fi prin el însuşi izvor de obligaţii, acestea
părând a îşi găsi sursa doar în contracte şi alte fapte juridice (în sens restrâns) licite
sau ilicite.
Pe de altă parte, avem Regulamentul (CE) nr. 593/2008 privind legea aplicabilă
obligaţiilor contractuale („Roma I”)14.
În ceea ce priveşte Codul civil, acesta preia în linii mari dispoziţiile din vechea Lege nr.
105/1992, care avea, la rândul ei, două capitole dedicate acestor probleme, Capitolul
13
Republicat în M. Of. nr. 505 din 15 iulie 2011.
14
Publicat în JO L 177, 4.7.2008.
108
VII ,,Actul juridic”, respectiv Capitolul VIII, dedicat ,,Obligaţiilor contractuale şi
extracontractuale”15.
Cât despre reglementarea europeană, aceasta s-a dezvoltat ca urmare a faptului că,
de foarte mult timp s-a încercat realizarea unei unificări a normelor conflictuale în
această materie extrem de importantă pentru practicieni.
Un pas important la nivel european în realizarea acestui demers a fost făcut în anul
1980, odată cu adoptarea Convenţiei de la Roma privind legea aplicabilă obligaţiilor
contractuale16.
15
Pentru reglementarea din vechea lege a se vedea I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat,
Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2007, p. 320-366 şi D.A. Sitaru, op. cit., p. 222-298.
16
P. Lagarde, Le nouveau droit international prive des contrats apres l’entrée en vigueur de la Convention de Rome
du 19 juin 1980, Rev. Crit. DIP 1991, p. 287; J. Fouyer, Entrée en viguer de la Convention de Rome du 19 juin 1980
sur la loi applicable aux obligations contractuelles, JDI 1991 p. 601; J. Fawcett and
J. Carruthers, P. North în Cheshire, North & Fawcet: Private International Law, fourteenth edition, Oxford University
Press, 2008, p. 667-669; J.G. Collier, Conflict of Laws, second edition, Cambridge University Press, 1994, p.
181-213; A.V. Dicey, J.H.C. Morris, The Conflict of Laws, Sweet & Maxell, 1993, p. 1187-1284; T. Ballarino, D. Milan
în Corso di Dirito Internazionale Privato, terza edition, Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 2008, (CEDAM) p.
227-233.
17
P. Lagarde et A. Tenenbaum, De la convention de Rome au reglement Rome I, Rev. crit. DIP 2008, p. 727; S.
Corneloup, La loi applicable aux obligations contractuelles. Transformation de la Convention de Rome en reglement
communautaire Rome I, JCP 2008. doctr. 205.
109
9.2. Legea aplicabilă formei actului juridic
Art. 2639 C. civ. precizează: „condițiile de formă ale unui act juridic sunt stabilite de
legea care îi cârmuiește fondul.” Această prevedere se referă la actul juridic
unilateral18 pentru că în ceea ce priveşte contractul reglementarea se găseşte în art.
11 din Regulamentul Roma 1, care prevede că un contract este valabil din punct de
vedere al formei sale, dacă îndeplineşte condiţiile prevăzute de legea care
reglementează fondul său.
Codul civil preia reglementarea tradiţională din dreptul român, respectiv pe cea care o
regăseam şi în Legea nr. 105/1992, atât în materia actului juridic unilateral, cât şi în
materia contractului. De asemenea, observăm că, de principiu, ca regulă generală, de
tradiţie în spaţiul European, şi Regulamentul optează pentru aceeaşi soluţie, şi anume
aceea ca forma contractelor să fie stabilită de aceeaşi lege care îi guvernează şi
fondul. Această opţiune este firească, şi se întemeiază pe ideea că, un act juridic este
de dorit să fie reglementat în mod unitar, de aceeaşi lege, atât în ceea ce priveşte
fondul, cât şi forma necesară pentru valabilitatea acestuia.
În subsidiar, art. 2639 alin. (2) precizează că actul juridic unilateral se consideră totuşi
valabil din punct de vedere al formei dacă îndeplineşte condiţiile prevăzute de una
dintre următoarele legi:
Legea cetăţeniei sau legea reşedinţei obişnuite a persoanei care l-a consimţit;
Cu alte cuvinte, se observă intenţia legiuitorului de a salva actul juridic unilateral, chiar
dacă, spre exemplu, legea care guverna fondul risca să-l invalideze din punct de
vedere formal. Astfel, acest act va putea totuşi să fie valid dacă va îndeplini condiţiile
de fond din cel puţin una din cele trei legi enunţate mai sus. Totuşi, în cazul în care
legea care guvernează fondul actului impune sub sancţiunea nulităţii o anumită formă
18
A se vedea I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, op. cit., p. 320-332 şi D.A. Sitaru, op. cit., p. 210-221; A.V. Dicey, J.H.C.
Morris, op. cit., 1993, p. 1255-1258.
110
solemnă, niciuna din cele trei legi nu poate să înlăture acea cerinţă, indiferent de locul
întocmirii actului.
atunci când ambii semnatari se află pe acelaşi teritoriu, legea locului unde se
încheie contractul respectiv;
în cazul unui contract care are ca obiect un drept real imobiliar sau un drept de
locaţiune asupra unui imobil, legea ţării în care este situat imobilul cu condiţia că
de la acele dispoziţii să nu se poată deroga prin convenţii.
Forma în care trebuie exteriorizat actul juridic, în sensul de negotium. Din acest
punct de vedere legea formei ne va indica, spre exemplu: dacă actul trebuie sau
nu să îmbrace o formă scrisă; atunci când este cerută, care este caracterul acelei
forme (ad validitatem/ad probationem); dacă la contractele reale este necesară
remiterea materială a bunului etc.
19
D. Gutmann, Droit International Prive,6e edition, Dalloz, 2009, p. 237-240; Rome 1 Regulation: F. Ferrari, S.
Leible The Law Applicable to Contractual Obligations în Europe; Yearbook of International Private Law vol. VIII 2006:
U. Magnus, Set-off and the Rome I Proposal; The European Private International Law Of Obligation, third edition,
Richard Plender and Michael Wilderspin, Thomson Reuters, 2009.
111
Care sunt formele ce trebuie îndeplinite pentru actele autentice și care sunt
persoanele competente să întocmească un act solemn.
Mijloacele de probă a actelor juridice. Sub acest aspect, legea formei actului
juridic reglementează: forța probantă și admisibilitatea înscrisurilor ca mijloace de
probă preconstituite; dacă actul are putere doveditoare până la înscrierea în
fals/la proba contrară; care este importanța dată înscrisului sub semnătura
privata etc.
Durata de valabilitate a unui act juridic atunci când acesta este limitat în timp.
Daca părțile nu au desemnat o lege aplicabilă, actul juridic va fi plasat în sfera unui
anumit sistem de drept în baza unor criterii obiective.
112
Există o controversă dacă lex voluntatis îşi are izvorul în ea însăşi sau izvorul lui lex
voluntatis este legea care permite părţilor să aleagă legea aplicabilă. Concluzia
normală este că izvorul voinţei părţilor derivă din lege deoarece noi spunem că părţile
pot să aleagă legea pentru că norma conflictuală din sistemul de drept naţional conferă
această libertate părţilor, trimiţând pe tărâmul dreptului internaţional privat la sistemul
de drept pe care părţile l-au ales.
Rezultă astfel că în dreptul român există două modalități prin care părțile își pot
exprima voința în vederea legii aplicabile. Există astfel o :
alegere expresă
alegere tacită.
Alegerea expresă a legii se face fie prin inserarea în acel contract a unei clauze
speciale de alegere, fie printr-un acord separat pe care părțile îl încheie. Această
convenție prin care părțile desemnează expres legea aplicabilă se numește clauza
de alegere, pactum de lege utenda sau clauza de electio iuris.
pentru că este vorba de o autonomie, înseamnă că, sub anumite aspecte, regimul
juridic al clauzei de alegere este diferit, față de cel al contractului principal.
20
D.A. Sitaru, op. cit., p. 226-227; A.V. Dicey, J.H.C. Morris, op. cit., 1993, p. 1248-1254.
113
o anumite cauze de nevalabilitate pe fond ale contractului principal, atrag și
nevalabilitatea clauzei. De exemplu, dacă părțile au fost incapabile la
încheierea contractului principal, erau implicit incapabile și în ce privește
inserarea clauzei de alegere. Tot astfel, dacă consimțământul a fost viciat la
contract, implicit viciul există și asupra clauzei de alegere (cazuri de nulitate
convergenta).
Alegerea tacită reprezintă situația în care, atunci când părțile nu au ales în mod
expres legea ce va guverna fondul actului juridic, este posibil ca judecătorul/arbitrul
competent în soluționarea litigiului să extragă voința părților, folosindu-se de anumite
elemente subiective. Acestea pot exprima o alegere tacită a legii aplicabile.
utilizarea de către părți a unor noțiuni juridice sau a unor instituții juridice
specifice unui anumit sistem de drept. Acest lucru poate fi un indiciu că părțile au
dorit să localizeze respectivul contract în respectivul sistem de drept;
încheierea contractului într-o anumita limbă poate fi un indiciu, dar nu unul foarte
puternic;
21
D.A. Sitaru, op. cit., p. 228-229.
114
alegerea de către părți a instanței dintr-un anumit stat pentru soluționarea
litigiului este o prezumție slabă în ce privește alegerea de către părți a legii
aplicabile pentru că, în dreptul internațional privat, există foarte des situația ca
instanțele să aplice un sistem de drept străin.
Exista și elemente extrinseci contractului care rezultă din voința părților exprimată
ulterior încheierii contractului. De exemplu, după încheierea contractului, părțile
încheie un act adițional în care fac referire la legea unui anumit stat. Acesta poate fi
un indiciu ca părțile au înțeles să aplice acea lege și contractului principal.
În ceea ce privește întinderea voinței părților, Regulamentul Roma I (în art. 3 alin.
(1) teza a doua) și art. 2637 alin. (3) C. civ. prevăd ca părțile pot alege legea
aplicabilă întregului contract sau numai unei anumite părți a contractului. Rezultă,
prin urmare, că este posibil ca părțile să aplice legi diferite pentru diferite aspecte ale
aceluiași contract.
Exista totuși anumite limite ale voinței părților, care rezultă din alte principii și pot fi
clasificate in:
limite generale, care sunt date de principiile generale ce rezultă din ordinea
publica și frauda la lege. Sub acest aspect, este important faptul că Regulamentul
face trimitere atât la ordinea publică a statului membru, cât și la dispozițiile
115
imperative ale dreptului comunitar, atunci când legea aleasă de părți este cea a
unui alt stat nemembru.
limite speciale, care decurg din aplicarea unor alte reguli de drept.
Spre exemplu, părţile au ales ca aplicabilă contractului lor o lege care anulează
contractul său cel puţin o parte a acestuia, caz în care alegerea părţilor va fi
înlăturată şi instanţa (judecătorească/arbitrală) va proceda la o localizare obiectivă
a contractului în sfera unui alt sistem de drept, sistem ce validează contractul
respectiv. Soluţia se bazează pe principiile generale de interpretare a actului juridic.
O altă situaţie poate să apară atunci când părţile au trimis prin voinţa lor la un
sistem de drept, iar acel sistem de drept nu conţine norme juridice care să
reglementeze situaţia litigioasă. Exemplu, un contract de vânzare-cumpărare între
o societate comercială română şi o societate comercială din Grecia, contract ce are
ca obiect livrarea de către societatea greacă a unei cantităţi de măsline de o
anumită calitate. Între părţi poate izbucni un litigiu cu privire la calibrajul măslinelor,
iar părţile să fi ales legea română.
Localizarea obiectiva este întotdeauna subsidiară legii alese de părți, astfel încât
organul de jurisdicție trebuie să verifice dacă părțile și-au manifestat sau nu voința.
Astfel, sub aspect istoric, atât conform Legii nr. 105/1992, cât și Codului civil, dar
numai în ceea ce privește actele juridice unilaterale, există un criteriu principal și
mai multe criterii subsidiare.
116
Criteriul principal. Potrivit art. 2638 alin. (1) teza întâi C. Civ., în lipsa alegerii de
către părţi a legii ce va reglementa actul juridic, se aplică legea statului cu care actul
juridic are legăturile cele mai strânse.
Această soluţie este o soluţie nouă fiind o influenţă a sistemului de drept anglo-saxon,
unde există o teorie a legii proprii a contractului (proper law). Trebuie să remarcăm că
nu există criterii fixe, ci are loc o localizare a contractului pe baza legăturilor celor mai
strânse.
Art. 2638 alin. (2) C. civ., precum şi dispoziţiile din materia contractelor din Legea nr.
105/1992, califică noţiunea de „legături cele mai strânse” în felul următor: se consideră
că legăturile cele mai strânse sunt cu legea statului debitorul prestaţiei caracteristice
(în materia contractelor) sau, după caz, cu legea statului unde autorul actului are la
data încheierii actului, după caz, reşedinţa obişnuită, fondul de comerţ sau sediul
social.
Altfel spus, noţiunea de legea statului cu care contractul are legăturile cele mai strânse
se exprimă prin noţiunea de prestaţie caracteristică a debitorului.
Anterior, art. 78 din Legea nr. 105/1992, în materia contractelor, definea noţiunea de
prestaţie, după cum urmează.
117
respectivele contracte urmau a fi localizate efectiv în sfera sistemului de drept unde
respectivele părţi îşi aveau sediul social, reşedinţa obişnuită sau fondul de comerţ.
Exista şi o situaţie specială în care Legea nr. 105 califică legăturile cele mai strânse în
ceea ce priveşte bunurile imobile. Conform art. 77 alin. (3), „contractele referitoare la
un drept imobiliar/drept de folosinţă temporară asupra unui imobil are legăturile cele
mai strânse cu legea statului unde imobilul este situat”.
Criteriul subsidiar. Art. 2638 alin. (1) teza 2 C. Civ. (pentru actul juridic unilateral),
precum şi fostul art. 79 (pentru contracte) din Legea nr. 105/1992 prevedeau că un act
juridic care nu poate fi localizat în funcţie de prestaţia caracteristică va fi supus, în ce
priveşte condiţiile de fond, legii locului unde actul juridic a fost întocmit. Se aplică lex
loci actus/lex loci contractus.
contractului de prestări de servicii, legea țării unde își are reședința obișnuită
prestatorul de servicii;
contractului de franciză, legea țării unde își are reședința beneficiarul francizei;
contractului de distribuție, legea țării unde își are reședința obișnuită distribuitorul;
118
doar contractului privind un drept real imobiliar i se va aplica, în mod logic, legea
locului unde bunul este situat.
Mai mult, chiar în alin. (2) al aceluiași articol, Regulamentul arată expres că, în cazul
în care unui contract nu ii este aplicabil alin. (1) sau i-ar fi aplicabile mai multe din
variantele de la acel alineat, legea aplicabilă va fi întotdeauna legea țării în care își
are reședința obișnuită partea contractantă care efectuează prestația caracteristică.
În final, în alin. (3) și (4), Regulamentul vorbește și de legea cu care contractul are
legăturile cele mai strânse ca lege aplicabilă, atunci când:
Dreptul muncii este o ramură complexă de drept ce include aspecte de drept public,
dar şi aspecte de ordin privat. Din punct de vedere al dreptului internaţional privat, ne
interesează doar aspectele ce ţin de contractul individual de muncă.
În cazul lipsei unei legi alese, art. 8 alin. (2) din Regulamentul nr. 593/2008 (la fel
precum art. 102 din Legea nr. 105/199223) prevede că, contractul individual de muncă
22
Pentru o analiză recentă a legii aplicabile contractului de muncă, a se vedea P. Mankowski, Employment
Contracts under Article 8 of the Rome I Regulation, în Rome 1 Regulation: The Law Applicable to Contractual
Obligations in Europe, F. Ferrari, S. Leible (Eds) ed. Selliers, 2009, p. 171-216.
23
Pentru prevederea din Legea nr. 105/1992, a se vedea D.A. Sitaru, op. cit., p. 511 şi urm.
119
va fi supus legii statului pe al cărui teritoriu salariatul îşi îndeplineşte în mod obişnuit
munca, chiar dacă este detaşat temporar în alt stat.
În situaţia în care legea aplicabilă nu poate fi determinată în modul arătat mai sus, se
va aplica legea ţării în care îşi are sediul unitatea angajatoare.
Alin. (4) al aceluiaşi art. 8 face trimitere şi la legea cu care contractul are legăturile cele
mai strânse, atunci când din circumstanţele de ansamblu ale cauzei ar rezulta că legea
aparţine unui alt sistem de drept decât cele deja arătate.
Din art. 8 rezultă că legea aplicabilă contractului de muncă printr-o localizare obiectivă
diferă în funcţie de locul în care angajatul îşi îndeplineşte munca după distincţia din
text:
în cazul în care salariatul îşi îndeplineşte munca în mod obişnuit pe teritoriul unui
singur stat se va aplica legea statului respectiv (legea locului de
exercitare/executare a muncii – lex loci laboris);
iar dacă salariatul îşi îndeplineşte munca în mai multe state se aplică legea statului
pe al cărui teritoriu se află sediul întreprinderii angajatoare – lex societatis a
angajatorului;
şi în ultimă instanţă, legea unui stat cu care contractul ar avea o legătură mai
strânsă.
Dacă fie s-a făcut o localizare subiectivă, fie una obiectivă, problema care se pune
este aceea de a afla care sunt materiile pe care legea contractului le reglementează,
care este sfera de aplicare a legii contractului. În domeniul de aplicare a actului
juridic intră:
120
o Consimțământul: legea contractului va stabili care este raportul dintre voința
internă și voința declarată, care sunt condițiile consimțământului, care sunt
viciile, care este mecanismul formării consimțământului etc.;
Nulitatea contractului, fiind consecinţa încălcării unor condiţii de formă sau fond,
va fi supusă legii care guverna condiţiile de fond şi de formă ale contractului. În
121
legea respectivă vom observa care sunt cauzele de nulitate, sfera persoanelor
care pot invoca nulitatea, cât timp poate fi invocată nulitatea, posibilitatea acoperirii
nulităţii, efectele nulităţii.
a) un contract este valabil din punct de vedere al formei sale, dacă îndeplinește
condițiile prevăzute de legea antecontractului încheiat anterior între părți;
b) un contract este valabil din punct de vedere al formei sale, dacă îndeplinește
condițiile prevăzute de legea care reglementează fondul contractului;
2. Lex voluntatis:
a) reprezintă situația în care judecătorul alege, conform opiniei proprii, legea care
va guverna actul juridic;
122
b) reprezintă situația în care, deși părțile nu au ales în mod expres legea care va
guverna fondul actului juridic, este posibil ca un judecător să extragă voința
părților, folosindu-se de anumite elemente subiective;
Şi în ceea ce priveşte obligaţiile izvorâte din fapte juridice, Cod civilul, prin art. 2641
alin. (1), procedează la fel ca în materia obligaţiilor contractuale, trimiţându-ne la
dispoziţiile dreptului Uniunii Europene.
Din punct de vedere istoric, Regulamentul Roma II are aproximativ aceeaşi geneză ca
Regulamentul Roma I privind legea aplicabilă obligaţiilor contractuale.
Astfel, încă din anul 1972, cele şase state membre ale comunităţii europene au
pregătit draftul unei convenţii privind legea aplicabilă obligaţiilor contractuale şi
necontractuale25. Însă atenţia a fost atrasă mai mult de obligaţiile contractuale, fapt ce
a dus la apariţia Convenţiei de la Roma din 1980, privind legea aplicabilă obligaţiilor
contractuale.
123
După lungi dezbateri26, Regulamentul a fost adoptat în iulie 2007.
Potrivit articolului 3 din Regulament, acesta se aplică indiferent dacă este sau nu legea
unui stat membru. Această afirmaţie consacră de fapt, caracterul de aplicabilitate
universală a acestuia.
Ca regulă generală, art. 4 alin. (1) Roma II prevede că legea aplicabilă unei obligaţii
rezultate dintr-un fapt juridic ilicit este legea ţării în care s-a produs prejudiciul (lex
loci laesionis), indiferent de locul în care s-a săvârşit faptul cauzator de prejudicii şi
indiferent de ţară sau ţările în care se manifestă efectele indirecte ale respectivului
fapt27.
Dacă însă victima faptului ilicit şi făptuitorul îşi au reşedinţe obişnuite în aceeaşi ţară,
se va aplica legea respectivei ţări.
Totuşi, Regulamentul Roma II prevede şi o a treia posibilitate. Astfel, atunci când din
toate circumstanţele referitoare la caz rezultă că fapta ilicită are o legătură mai
strânsă cu o altă ţară decât cele prevăzute anterior, se va aplica respectiva lege.
26
A se vedea J. Fawcett and J. Carruthers, P. North, în Cheshire, North & Fawcett: Private International Law,
fourteenth edition, Oxford University Press, 2008, p. 770-771.
27
A se vedea R. Plender and M. Wilderspin, op. cit., p. 499-514.
124
Totuşi, această libertate este limitată în anumite domenii, unde părţile nu pot opta
pentru o altă lege, decât cea care era stabilită în mod imperativ de dispoziţiile
Regulamentului Roma II.
Astfel, părţile îşi pot manifesta respectivul acord de voinţă, în ceea ce priveşte legea ce
urmează să le guverneze raportul juridic, fie printr-un acord încheiat ulterior producerii
faptului cauzator de prejudiciu, fie atunci când toate părţile implicate desfăşoară o
activitate comercială, printr-un acord liber negociat, încheiat anterior producerii faptului
cauzator de prejudicii.
De asemenea, atunci când părţile optează pentru legea unui anumit stat, respectiva
alegere nu poate să aducă atingere legii statului pe teritoriul căruia se află toate
elementele relevante pentru situaţia respectivă, în momentul în care are loc faptul
cauzator de prejudicii, şi de la care nu se poate deroga prin acord.
În sfârşit, „în cazul în care toate elementele relevante pentru situaţia respectivă, în
momentul în care are loc faptul cauzator de prejudicii, se află în unul sau mai multe
state membre, alegerea de către părţi a unei legi aplicabile, alta decât cea a unui stat
membru, nu poate aduce atingere aplicării în mod corespunzător a dispoziţiilor
imperative ale dreptului comunitar de la care nu se poate deroga prin acord, astfel
cum au fost puse în aplicare în statul membru al instanţei competente.” (art. 14 alin.
(3) Roma II).
Sunt supuse legii care guvernează raporturile juridice delictuale următoarele aspecte:
125
existenţa, natura şi evaluarea prejudiciului invocat sau a despăgubirilor solicitate;
1. Dacă victima faptului ilicit și făptuitorul își au reședința obișnuită în aceeași țară:
b) se va aplica legea oricărei țări, atât timp cât este legea primei instanțe
sesizate.
126
a) cumpărătorul;
b) vânzătorul;
a) este absolută;
127
Unitatea de învățare 10 – Partea specială. Norme conflictuale în
materia dreptului familiei
CUPRINS
128
10.1. Norme conflictuale aplicabile în materia căsătoriei
Astfel, Legea nr. 105/1992, în articolul 20, stabilea că relaţiile personale şi patrimoniale
dintre soţi (adică efectele căsătoriei) urmau a fi supuse următoarelor legi în scară:
în lipsa cetăţeniei comune urma a se aplica legea domiciliului lor comun; cele două
legi (legea naţională şi legea domiciliului) continuau să reglementeze efectele
căsătoriei şi în cazul în care unul dintre soţi îşi schimba cetăţenia/domiciliul.
dacă nu aveau nici cetăţenie, nici domiciliu comun – legea reşedinţei comune;
dacă nu aveau nici reşedinţă comună urma a se aplica legea statului cu care soţii
întreţineau în comun legăturile cele mai strânse (soluţie preluată din dreptul
anglo-saxon)29.
Art. 2589 C. civ. schimbă ordinea legilor ce ar urma să guverneze efectele generale
ale căsătoriei.
28
A se vedea Unitatea de învățare nr. 7, care abordează problema legii care guvernează statutul persoanei fizice.
Legiuitorul român a rămas încă, aşa cum se observă, conservator ideii că, cetăţenia trebuie să rămână principalul
punct de legătură şi în ceea ce priveşte legea naţională aplicabilă în ceea ce priveşte condiţiile de fond ale încheierii
căsătoriei.
29
A se vedea D.A. Sitaru, op. cit. (nota 6), p. 337-338.
129
Art. 2589 alin. (2) C. civ. arată că oricare din cele trei legi enumerate se va aplica atât
efectelor personale, cât şi efectelor patrimoniale ale căsătoriei pe care această lege le
reglementează şi de la care soţii nu pot deroga, indiferent de regimul matrimonial ales
de aceştia.
Pe cale de excepţie totuşi, drepturile soţilor asupra locuinţei familiei, precum şi regimul
unor acte juridice asupra acestei locuinţe sunt supuse legii locului unde aceasta este
situată.
a) legea statului pe teritoriul căruia unul dintre ei îşi are reşedinţa obişnuită la data
alegerii;
c) legea statului unde îşi stabilesc prima reşedinţă obişnuită comună după celebrarea
căsătoriei.
Convenţia prin care părţile optează pentru o anumită lege aplicabilă regimului
matrimonial (convenţia de alegere a legii aplicabile) se poate încheia fie înainte de
celebrarea căsătoriei, fie la momentul încheierii căsătoriei, fie în timpul căsătoriei.
130
În toate cazurile, alegerea legii aplicabile trebuie să fie expresă şi constatată printr-un
înscris semnat şi datat de soţi sau să rezulte în mod neîndoielnic din clauzele unei
convenţii matrimoniale. Când legea română este aplicabilă, trebuie respectate
exigenţele de formă stabilite de aceasta pentru validitatea convenţiei matrimoniale.
Soţii pot alege oricând o altă lege aplicabilă regimului matrimonial, cu respectarea
condiţiilor prevăzute anterior. Legea nouă produce efecte numai pentru viitor, dacă
soţii nu au dispus altfel, şi nu poate prejudicia, în niciun caz, drepturile terţilor.
Dacă părţile nu au ales legea aplicabilă regimului lor matrimonial, va avea loc o
localizare obiectivă a acesteia, astfel încât acesta va fi supus legii aplicabile efectelor
generale ale căsătoriei.
131
prevăzute de legea aplicabilă regimului matrimonial sau cele prevăzute de legea
locului unde aceasta se încheie.
Cu toate acestea, atunci când la data naşterii raportului juridic dintre un soţ şi un terţ
aceştia aveau reşedinţa obişnuită pe teritoriul aceluiaşi stat, este aplicabilă legea
acestui stat, cu excepţia următoarelor cazuri:
b) terţul cunoştea, la data naşterii raportului juridic, regimul matrimonial sau l-a ignorat
cu imprudenţă din partea sa;
Pe lângă multe soluţii noi, moderne şi interesante, aşa cum a fost şi cea prezentată
anterior, Codul civil conţine şi anumite reglementări cel puţin controversate. O astfel de
reglementare este cea din art. 277, Interzicerea sau echivalarea unor forme de
convieţuire cu căsătoria30.
(2) Căsătoriile dintre persoane de acelaşi sex încheiate sau contractate în străinătate
fie de cetăţeni români, fie de cetăţeni străini, nu sunt recunoscute în România.
(3) Parteneriatele civile dintre persoane de sex opus sau de acelaşi sex încheiate sau
contractate în străinătate fie de cetăţeni români, fie de cetăţeni străini nu sunt
recunoscute în România.
(4) Dispoziţiile legale privind libera circulaţie pe teritoriul României a cetăţenilor statelor
membre ale Uniunii Europene şi Spaţiului Economic European rămân aplicabile.”
30
Pentru o prezentare a acestor tipuri de parteneriate în diferite state ale Uniunii Europene: Legal Recognition of
Same-sex Couples in Europe, edited by K. Boele-Woelki, A. Fuchs, Intersentia Antwerp-Oxford-New York 2003.
132
Acest articol nu se regăseşte în partea dedicată reglementării de drept internaţional
privat român din noul Cod civil, respectiv Cartea a VII-a, ci în materia dedicată
dreptului familiei. Cu toate acestea, el interesează mai multe aspecte ale dreptului
internaţional privat.
Art. 277 alin. (1) C. Civ. La prima vedere, primul paragraf stabileşte o dispoziţie de
drept privat român, în materia căsătoriei, în sensul că, pentru realizarea unei căsătorii
există o condiţie de fond esenţială şi necesară, respectiv diferenţa de sexe. În alte
cuvinte, pe teritoriul României este interzisă căsătoria între persoane de acelaşi sex.
Prin urmare, cum legea nu distinge, rezultă că pe teritoriul României este interzisă
căsătoria între persoane de acelaşi sex, indiferent de (i) naţionalitatea celor două
persoane și de (ii) faptul că legea lor națională la care norma conflictuală română a
trimis, le permite acest lucru.
Din această perspectivă, dispoziția citată poate fi considerată una de ordine publică
de drept internațional privat român, ea limitând aplicarea pe teritoriul României a legii
străine normal competente, care permitea naționalului său o asemenea căsătorie.
133
Art. 277 alin. (2) C. Civ. Alineatul al doilea al aceluiaşi articol 277 C. Civ., vine să
întărească dispoziţia primului alineat, adăugând însă la acesta.
2. efectele unei asemenea căsătorii vizează două persoane de acelaşi sex, dintre
care una română şi una de altă cetăţenie;
Așa cum estimam încă de la adoptarea Codului Civil, art. 277 ar trebui să facă
obiectul unei excepţii de neconstituţionalitate, fiind evidentă discrepanţa dintre acest
text de lege şi principiile Constituţiei României.
Prin Decizia nr. 534 din 18.07.2018, Curtea Constituțională a admis excepția de
neconstituționalitate a acestui paragraf și a celui final, afirmând că „dispoziţiile art.
277 alin. (2) şi (4) C. civ. sunt constituţionale în măsura în care permit acordarea
dreptului de şedere pe teritoriul statului român, în condiţiile stipulate de dreptul
european, soţilor - cetăţeni ai statelor membre ale Uniunii Europene şi/sau cetăţeni
ai statelor terţe - din căsătoriile dintre persoane de acelaşi sex, încheiate sau
contractate într-un stat membru al Uniunii Europene.”31
31
Curtea Constituțională, Decizia nr. 534 din 18.07.2018 referitoare la excepţia de neconstituţionalitate a
dispoziţiilor art. 277 alin. (2) şi (4) din Codul civil.
134
Art. 277 alin. (3) C. Civ. Alineatul al treilea introduce o dispoziţie controversată cu
care, de principiu, nu putem fi de acord, deoarece nu găsim niciun fundament juridic
care să o justifice.
Potrivit acestui text de lege „Parteneriatele civile dintre persoane de sex opus sau de
acelaşi sex, încheiate sau contractate în străinătate, fie de cetăţeni români, fie de
cetăţeni străini, nu sunt recunoscute în România.”
În primul rând, prin intermediul acestei reglementări se interzic efectele unei instituţii,
„parteneriatul civil”, pe care dreptul nostru nu o recunoaşte. Considerăm o soluție
absurdă să nu recunoști efectele juridice ale unei instituţii (i) pe care nu o cunoşti şi
(ii) ale cărei efecte îţi sunt total necunoscute. Doar sistemul de drept străin care
cunoaşte acea instituţie evident o poate califica şi îi poate interpreta efectele.
Mergând mai departe cu analiza, constatăm din nou că ar trebui să facem distincţia
între ipotezele pe care deja le-am relevat când am făcut disecat alineatului doi, şi
anume:
135
În primul rând, un parteneriat civil încheiat în străinătate între doi cetăţeni români
(de sex opus sau de acelaşi sex), caz în care avem o nouă sub-distincţie, după
cum norma conflictuală din acel sistem trimite sau nu la dreptul român;
a doua situaţie vizează încheierea unui parteneriat civil între două persoane, din
care unul cetăţean român;
Faptul că un asemenea parteneriat civil îşi poate produce toate efectele oriunde, mai
puţin pe teritoriul României, creează aparența unei discriminări total nejustificate care
nu îşi găseşte niciun argument juridic.
Mai mult, din punct de vedere practic, se vor crea situaţii destul de greu de gestionat
cum ar fi, spre exemplu, cea a unui parteneriat civil valabil, născut în străinătate, cu
foarte mult timp în urmă, şi care a dat naştere unei sumedenii de efecte, atât
patrimoniale, cât şi personale, între cei doi parteneri, cât şi faţă de terţi, şi brusc,
odată ajunşi pe teritoriul României, regimul juridic al bunurilor, să spunem, se
schimbă radical faţă de cel anterior.
Chiar şi relaţia dintre cei doi parteneri şi copiii rezultaţi din acea uniune va trebui să
fie interpretată după nişte criterii pe care legislaţia României nu le oferă, creându-se
un vid de reglementare prin neaplicarea sistemului de drept normal competent.
1. Nu va fi recunoscută în România:
136
cetățenie română;
b) Căsătoria dintre un bărbat din România și un bărbat din Olanda, chiar dacă
prin nerecunoaștere s-ar aduce atingere libertății de circulație a persoanelor la
nivelul Uniunii Europene;
Tendinţa manifestată în Codul civil, de a face cât mai accesibil divorţul, prin
liberalizarea formelor pe care le au la dispoziţie părţile pentru a desface căsătoria, se
manifestă şi pe planul dreptului internaţional privat român, prin faptul că vechea
dispoziţie a Legii nr. 105/1992 care stabilea că divorţul va fi guvernat de legea care era
desemnată, conform art. 20 pentru efectele căsătoriei, a fost înlocuită cu o dispoziţie
nouă, care permite părţilor să aleagă legea care să guverneze divorţul (art. 2597 C.
civ.).
Astfel, soţii pot alege una din următoarele legi pentru a le guverna divorţul:
legea statului unde îşi au reşedinţa obişnuită la data manifestării acestui acord;
legea statului ultimei reşedinţe obişnuite a soţilor, dacă cel puţin unul din ei
locuieşte acolo, la data convenţiei de alegere a legii aplicabile;
legea statului pe al cărui teritoriu soţii au locuit cel puţin trei ani.
137
În cazul în care părţile nu îşi manifestă acordul de voinţă în vederea stabilirii legii ce ar
urma să le guverneze divorţul, Codul realizează o localizare obiectivă a acestei legi.
Legile care vor guverna divorţul sunt tot cele pentru care părţile puteau opta doar că, în
cazul localizării obiective, acestea urmează a fi aplicate în scară, fiecare din ele
dobândind vocaţie de aplicare în cazul în care nu se îndeplinesc condiţiile din
anterioara lege32.
Art. 2600 alin. (1) C. civ. introduce şi anumite aspecte ce ţin de ordinea publică de
drept internaţional privat român, în sensul că, atunci când legea ce urmează a guverna
divorţul, fie ca urmare a alegerii acesteia de către părţi, fie pe baza localizării obiective,
fie nu permite divorţul fie îl admite în condiţii deosebit de restrictive, dacă unul dintre
soţi este, la data cererii de divorţ, cetăţean român, legea străină este înlocuită în
aplicare cu legea română.
În sfârşit, articolul 2601 C. civ. introduce o instituţie nouă pe care vechea Lege nr.
105/1992 nu o cunoştea, respectiv recunoaşterea divorţului prin denunţare unilaterală.
Acest text de lege face trimitere la o instituţie juridică nereglementată în dreptul român,
o instituţie juridică care este evident una discriminatoare pentru femeia care încheie o
căsătorie.
Deşi titlul acestui articol este „Recunoaşterea divorţului prin denunţare unilaterală” el
stabileşte în principal o regulă şi anume că un act întocmit în străinătate prin care se
manifestă voinţa unilaterală a bărbatului de a desface căsătoria, fără ca respectiva
lege să confere acelaşi drept femeii, nu va fi recunoscut în România.
32
Art. 2600 alin. (1) C. Civ.: „În lipsa alegerii legii de către soţi, legea aplicabilă divorţului este: a) legea statului pe
teritoriul căruia soţii au reşedinţa obişnuită comună la data introducerii cererii de divorţ; b) în lipsa reşedinţei
obişnuite comune, legea statului pe teritoriul căruia soţii au avut ultima reşedinţă obişnuită comună, dacă cel puţin
unul dintre soţi mai are reşedinţa obişnuită pe teritoriul acestui stat la data introducerii cererii de divorţ; c) în lipsa
reşedinţei obişnuite a unuia din soţi pe teritoriul statului unde aceştia au avut ultima reşedinţă obişnuită comună,
legea cetăţeniei comune a soţilor la data introducerii cererii de divorţ; d) în lipsa cetăţeniei comune a soţilor, legea
ultimei cetăţenii comune a soţilor, dacă cel puţin unul dintre ei a păstrat această cetăţenie la data introducerii cererii
de divorţ; e) legea română, în toate celelalte cazuri”
138
al recunoaşterii pe teritoriul României a hotărârii de desfacere a căsătoriei în această
modalitate.
Aşa cum a devenit deja o obişnuinţă, la nivel european s-a încercat crearea de acte
normative care să unifice normele conflictuale din diferite domenii specifice dreptului
privat. În ceea ce priveşte divorţul, până acum s-a reuşit redactarea unui nou
regulament, respectiv Regulamentul (UE) nr. 1259/2010 de punere în aplicare a unei
forme de cooperare consolidată în domeniul legii aplicabile divorţului şi separării de
corp („Roma III”)33.
Trebuie observat că acest act normativ la nivel european reiterează, în linii mari,
dispoziţiile prevăzute deja de Codul civil care, evident, a preluat aceste reglementări
din Proiectul care a stat la baza regulamentului.
Filiaţia copilului din căsătorie. Filiaţia copilului din căsătorie se stabileşte potrivit
legii, care la data naşterii copilului cârmuieşte efectele căsătoriei părinţilor lor (art. 2603
alin. (1) C. civ.). Dacă înainte de naşterea copilului căsătoria părinţilor a încetat sau a
fost desfăcută se aplică legea care, la data încetării sau desfacerii, îi cârmuia efectele.
tăgăduirea paternităţii;
dobândirea numelui copilului din căsătorie; raporturile dintre părinţi şi copil, inclusiv
obligaţia părinţilor de a întreţine şi educa copilul, precum şi de a-i administra
bunurile personale.
33
Publicat în J.O. L 343, 29.12.2010.
139
Filiaţia copilului din afara căsătoriei. Filiaţia copilului din afara căsătoriei este
supusă legii naţionale a copilului de la data naşterii sale (art. 2605 alin. (1) C. civ.).
Dacă copilul, la data naşterii sale, are mai multe cetăţenii dintre care una este română i
se va aplica legea română. Dacă la data naşterii sale copilul are mai multe cetăţenii,
toate străine, i se va aplica legea cea mai favorabilă.
raportul dintre părinţi şi copil, inclusiv obligaţia acestuia de a-l întreţine, educa şi
administra bunurile personale.
Adopţia îşi găseşte reglementarea în art. 2607-2610 C. civ. Această instituţie trebuie
analizată sub următoarele aspecte:
condiţii de fond;
nulitatea adopţiei.
Legea aplicabilă condițiilor de fond. Dacă în ceea ce priveşte forma, lucrurile sunt
foarte simple, în ceea ce priveşte condiţiile de fond, art. 2607 C. civ. arată că se vor
aplica cumulativ legea naţională a adoptatorului şi legea naţională a persoanei
140
adoptate. Important este de reţinut faptul că atât adoptatorul, cât şi persoana adoptată
vor trebui să respecte toate dispoziţiile obligatorii din cele două legi. Scopul acestei
reglementări, deşi pare extrem de împovărătoare, este acela al protejării cât mai
puternice a persoanei adoptate. Acest scop derivă din natura instituţiei adopţiei, aceea
de a crea o protecţie sporită a unui copil, căruia trebuie să i se stabilească o relaţie cât
mai naturală cu noua familie.
În situaţia în care adopţia se realizează de către doi soţi, condiţiile de fond pe care
aceştia trebuie să le îndeplinească pentru a putea adopta sunt cele prevăzute de legea
care reglementează efectele căsătoriei lor. Acelaşi lucru se întâmplă şi atunci când
unul dintre soţi adoptă copilul celuilalt soţ.
141
4. Care este legea aplicabilă filiației copilului din afara căsătoriei?
a) legea statului pe teritoriul căruia unul dintre ei îşi are reşedinţa obişnuită la
data alegerii;
142
I. 1. Se va arăta legea aplicabilă formei căsătoriei, conform informațiilor din
la pct. 10.1 din Unitatea de învățare 10.
143
Unitatea de învățare 11 – Partea specială. Procesul civil
internaţional. Competenţa internaţională a instanţelor române
CUPRINS
144
Procesul civil internațional implică următoarele aspecte:
Cu alte cuvinte, instanţa română este competentă cu caracter general atunci când
pârâtul, persoana fizică sau juridică, îşi are domiciliul sau reşedinţa obişnuită, sediul
principal, sediul secundar sau fondul de comerţ pe teritoriul României.
145
scop fraudulos, de a-l sustrage pe pârât de la o jurisdicţie străină dată de domiciliul,
reşedinţa obişnuită, sediul principal ori secundar al acestuia din străinătate.
Pentru o persoană juridică străină (cu sediul principal în străinătate), dar care îşi are
sediul secundar (sucursală sau reprezentanţă) în România, C. proc. civ. atrage de
asemenea competenţa instanţei române, bazată doar pe baza sediului secundar,
dând astfel reclamantului posibilitatea de a o acţiona în calitate de pârât, în faţa unei
instanţe române.
Totuşi, atât în caz de opţiune expresă a părților, cât şi în caz de acceptare tacită din
partea pârâtului, instanţa română poate să se declare necompetentă atunci când din
toate circumstanţele cauzei nu rezultă că litigiul ar avea vreo legătură semnificativă
cu România.
Convenţia prin care părțile îşi mânifestă acordul pentru competenţă unei instanţe
trebuie să ia forma unui înscris, telegraf, telex, telecopiator sau orice alt mijloc de
comunicare ce permite a fi probat printr-un text.
atunci când această alegere ar lipsi una dintre părți de o protecţie specială pe
care ar fi asigurat-o instanţa prevăzută de legea română;
146
Forul de necesitate. Preluând din reglementări europene din domeniu, C. proc. civ.
introduce instituţia „forului de necesitate”. Potrivit acestei instituţii, instanţa română
poate să devină competentă şi atunci când, deşi potrivit legii, aceasta nu avea o
competenţă, dar, pe de o parte, forul român prezintă o legătură suficientă cu cauza şi,
pe de altă parte, se dovedeşte că nu este posibilă introducerea unei cereri în
străinătate sau că nu se poate pretinde în mod rezonabil ca ea să fie introdusă în
străinătate.
Care este rațiunea pentru care legiuitorul român a reglementat forul de necesitate?
147
Temă de reflecție 11.2.
Competenţa exclusivă din punct de vedere personal. Potrivit art. 1079 C. proc.
civ. „Instanţele române sunt exclusiv competente să judece litigii cu elemente de
extraneitate din sfera statutului personal referitoare la:
5. desfacerea, nulitatea sau anularea căsătoriei, precum şi alte litigii între soţi, cu
excepţia celor referitoare la imobile situate în străinătate, dacă la data introducerii
cererii ambii soţi domiciliază în România şi unul dintre ei este cetăţean român sau
apatrid.”
148
1. imobile situate pe teritoriul României;
În ceea ce privește competența preferențială a instanțelor române, art. 1081 alin. (1) C.
proc. civ. stabileşte că: „Instanţele judecătoreşti române sunt competente să judece şi
litigiile în care:
2. locul unde a luat naștere sau trebuia executată, fie și numai în parte, o obligație
contractuală se află în România;
3. locul unde a intervenit un fapt juridic din care decurg obligații extracontractuale sau
se produc efectele acestuia se află în România;
4. stația feroviară sau rutieră ori portul sau aeroportul de îmbarcare/încărcare sau
debarcare/descărcare a pasagerilor sau mărfii transportate se află în România;
„1. procese referitoare la ocrotirea minorului sau persoanei puse sub interdicţie
judecătorească, cetăţean român cu domiciliul în străinătate;
149
2. cererile de divorţ, dacă la data introducerii cererii reclamantul domiciliază pe
teritoriul României de cel puţin un an;
3. declararea judecătorească a morţii unui cetăţean român, chiar dacă acesta se afla
în străinătate la data când a intervenit dispariţia. Până la luarea unor măsuri provizorii
de către instanţa română rămân valabile măsurile provizorii dispuse de instanţa
străină;
6. procese între străini, dacă aceştia au convenit expres astfel, iar raporturile juridice
privesc drepturi de care ei pot dispune, în legătură cu bunuri sau interese ale
persoanelor din România;
a) nava sau aeronava arborează pavilionul român sau, după caz, este înmatriculată
în România;
b) locul de destinaţie sau primul port ori aeroport unde nava sau aeronava a ajuns se
găseşte pe teritoriul României;
150
11.2. Regulamentul nr. 1215/2012 privind competenţa, recunoaşterea şi
executarea hotărârilor în materie civilă şi comercială (Bruxelles I Bis)
Odată cu o tot mai mare tendinţă de unificare a legislaţiei la nivelul Uniunii Europene,
aşa cum s-a întâmplat şi cu alte dispoziţii prevăzute în convenţii europene, şi
dispoziţiile extrem de importante care se regăseau în Convenţia de la Bruxelles au
fost preluate şi adaptate realităţilor actuale prin intermediul unui regulament al
Consiliului Uniunii Europene, respectiv Regulamentul nr. 44/2001, care la rândul său,
aşa cum am spus deja, a fost înlocuit în prezent, de actualul Regulament nr.
1215/2012.
Care este raportul dintre Regulamentul Bruxelles I Bis și Codul de procedură civilă în
151
materie civilă și comercială?
A. Competenţa generală. Potrivit art. 4 alin. (1) din Regulamentul Bruxelles I bis,
persoanele domiciliate pe teritoriul unui stat membru sunt acţionate în justiţie,
indiferent de naţionalitatea lor, în faţa instanţelor statului membru în cauză. Astfel, se
consacră şi aici principiul general, care conferă competenţă generală instanţelor
statului membru unde îşi are domiciliul pârâtul.
152
f) în cazul unui litigiu îndreptat împotriva unui fondator, administrator de
active sau beneficiar al unui trust, în faţa instanţelor din statul membru pe
teritoriul căruia trustul în cauză îşi are sediul;
153
În cazul contractului individual de muncă, de asemenea:
atunci când angajatorul este pârât, instanţa competentă este cea de la sediul
pârâtului (angajator), dar poate fi şi instanţa de la locul desfăşurării obişnuite a
activităţii potrivit contractului de muncă;
Convenţia prin care părțile îşi manifestă acest acord, numită şi convenţie atributivă
de competenţă trebuie încheiată:
154
în scris ori verbal cu confirmare scrisă, sau
155
În cazul în care acţiuni conexe sunt pendinte înaintea unor instanţe din state membre
diferite, instanţa sesizată ulterior poate suspenda judecata. Dacă aceste acţiuni sunt
în prima instanţă, instanţa sesizată ulterior poate, la cererea oricăreia dintre părți, să
îşi decline competenţa dacă instanţa sesizată anterior are competenţă în acţiunea în
cauză şi evident dacă legislaţia internă a statului respectiv permite conexarea acestor
acţiuni.
c) se vor aplica regulile de la competența generală, doar atunci când cel puțin
unul dintre pârâți se află intr-una dintre situațiile enumerate la art. 1066 C. proc.
civ.
b) vor fi introduse în faţa instanţei unde s-a produs sau riscă să se producă fapta
prejudiciabilă;
156
11.3. Lucrare de verificare
1. Care este instanța competentă pentru soluționarea unui litigiu decurgând dintr-un
contractul individual de muncă, conform Regulamentului Bruxelles I Bis?
157
I. 1. - se vor indica prevederile relevante din Regulamentul Bruxelles I bis,
prezentate în secțiunea 11.2. din Unitatea de învățare 11;
158
Unitatea de învățare 12 – Partea specială. Procesul civil
internaţional. Legea aplicabilă procedurii. Capacitatea și drepturile
străinilor parte la proces. Recunoașterea și executarea hotărârilor
judecătorești străine.
CUPRINS
159
12.1. Legea aplicabilǎ procedurii în procesul civil internațional
Calificarea unei probleme ca fiind de drept procesual sau de drept substanţial se face
conform legii române, sub rezerva instituţiilor juridice fără corespondent în dreptul
român. În schimb, calitatea procesuală a părţilor, obiectul şi cauza acţiunii în procesul
civil internaţional se stabilesc conform legii care guvernează fondul raportului juridic
dedus judecăţii.
Mijloacele de probă pentru dovedirea unui act juridic şi forţa probantă a înscrisului
constatator sunt cele prevăzute de legea convenită de părţi, când legea locului
încheierii actului juridic le acordă această libertate. În lipsa acestei libertăţi sau când
părţile n-au uzat de ea, se aplică legea locului încheierii actului.
În schimb, în ceea ce priveşte proba faptelor juridice, aceasta este supusă legii locului
unde ele s-au produs ori au fost săvârşite.
Codul de procedură civilă precizează în art. 1091 alin. (3) că atunci când legea română
admite şi alte mijloace de probă decât cele prevăzute de legile stabilite conform
prevederilor Codului, ea este aplicabilă. Legea română se aplică şi în cazul în care ea
acceptă proba cu martori şi cu prezumţii ale judecătorului, chiar şi în situaţiile în care
aceste mijloace de probă n-ar fi admisibile conform legii străine declarate aplicabile.
Administrarea probelor se va face întotdeauna potrivit legii române.
Actele oficiale străine pentru care se solicită recunoașterea sunt uneori supuse une
cerințe de supralegalizare, care are scopul de a certifica, în principiu, că actul
respectiv este unul oficial. Potrivit dispoziţiilor art. 1093 C. proc. civ., actele oficiale
întocmite sau legalizate de către o autoritate străină sau de un agent public străin pot fi
produse în faţa instanţelor române numai dacă sunt supralegalizate, pe cale
administrativă ierarhică şi în continuare de misiunile diplomatice sau oficiile consulare
ale României, spre a li se garanta astfel autenticitatea semnăturilor şi sigiliului.
160
Scutirea de supralegalizare este permisă în temeiul legii, al unei înţelegeri
internaţionale la care este parte România sau pe bază de reciprocitate.
2) documentele administrative;
3) actele notariale;
Autorităţile române competente să aplice apostila sunt: curţile de apel, pentru actele
oficiale prevăzute la lit. a), c) şi d), şi prefecturile, pentru actele oficiale prevăzute la
lit. b).
161
Temă de reflecție 12.1.
Care sunt actele oficiale scutite de supralegalizare în temeiul Convenției de la Haga
din 1961?
Cât privește comunicarea actelor judiciare către străini, România este parte la
Convenţia privind notificarea şi comunicarea în străinătate a actelor judiciare şi
extrajudiciare în materie civilă sau comercială, adoptată la Haga la 15 noiembrie 1965.
Conform acestei Convenții, la care România a aderat prin Legea nr. 124/2003, actele
juridice se pot comunica în strǎinǎtate astfel:
a) prin autoritatea centralǎ (Ministerul Justitiei). Actul juridic se transmite potrivit legii
statului solicitat, în limba acestuia, cǎtre autoritǎţile centrale destinatare.
Transmitere urmeazǎ a fi probatǎ printr-o dovadǎ de comunicare;
162
b) prin agentul diplomatic sau consular român din strǎinǎtate;
Fiecare parte contractantă desemnează una sau mai multe autorităţi expeditoare
care să transmită direct cererile de asistenţă judiciară autorităţii străine desemnate și
o autoritate centrală primitoare, însărcinată să primească cereri de asistenţă
judiciară provenind de la o altă parte contractantă şi să le dea curs. România a
desemnat Ministerul Justiţiei ca autoritate centrală expeditoare şi autoritate centrală
primitoare.
Regulamentul (CE) nr. 1393/2007 din 13 noiembrie 2007 privind notificarea sau
comunicarea în statele membre a actelor judiciare şi extrajudiciare în materie
civilă sau comercială („notificarea sau comunicarea actelor”) şi abrogarea
Regulamentului (CE) nr. 1348/2000 al Consiliului;
163
Regulamentul nr. 1393/2007 se aplică în materie civilă sau comercială în cazul în care
un act judiciar sau extrajudiciar trebuie să fie transmis dintr-un stat membru în altul
pentru a fi notificat sau comunicat. Acesta nu se aplică, în special, în materie fiscală,
vamală sau administrativă, nici în ceea ce priveşte răspunderea statului privind acte
sau omisiuni în cadrul exercitării autorităţii publice (acta iure imperii).
şi o alta formată din cei care au competenţa să primească actele judiciare sau
extrajudiciare provenind din alt stat membru („agenţii de primire”).
Un stat membru poate desemna fie o agenţie de transmitere şi o agenţie de primire, fie
o singură agenţie care să îndeplinească ambele funcţii.
identifice soluţii pentru orice dificultăţi care pot să apară cu ocazia transmiterii
actelor în scopul notificării sau al comunicării;
Actele judiciare sunt transmise direct şi în termenul cel mai scurt între agenţiile
desemnate de fiecare stat în conformitate cu dispoziţiile prevăzute în regulament, prin
orice mijloace corespunzătoare, cu condiţia ca actul primit să aibă un conţinut conform
şi fidel cu cel al actului înaintat şi ca toate informaţiile conţinute de acesta să poată fi
citite cu uşurinţă.
164
Regulamentul prevede şi alte mijloace de transmitere şi de notificare sau de
comunicare a actelor judiciare:
Notificare sau comunicare directă. Orice persoană care are un interes într-o cauză
poate efectua notificarea sau comunicarea actelor judiciare direct prin intermediul
funcţionarilor judiciari, al autorităţilor sau al altor persoane competente din statul
membru de primire, în cazul în care o astfel de transmitere directă este permisă în
conformitate cu legislaţia acelui stat membru.
Fiecare stat membru îşi desemnează un organism central care răspunde de:
165
Cererile, precum şi comunicările prevăzute de regulament sunt transmise prin
mijloacele cele mai rapide pe care statul membru solicitat le-a indicat ca putând fi
acceptate. Transmiterea se poate efectua prin orice mijloc corespunzător, cu condiţia
ca documentul primit să reflecte cu acurateţe conţinutul documentului expediat şi ca
toate menţiunile să fie lizibile.
Cererea şi toate documentele ataşate la cerere sunt scutite de legalizare sau de orice
altă formalitate echivalentă. Instanţa solicitată trimite fără întârziere instanţei solicitante
documentele care atestă executarea cererii.
În chiar primul articol al acestui titlu, legiuitorul român a făcut un demers normal
definind noţiunea de hotărâre străină, ca fiind actele de jurisdicţie contencioasă sau
necontencioasă ale instanţelor judecătoreşti, cele notariale sau ale oricăror autorităţi
competente dintr-un stat nemembru al Uniunii Europene.
Din analiza acestui articol, constatăm faptul că, aşa cum am mai precizat la început,
legiuitorul a dorit să evidenţieze încă odată, faptul că reglementarea din Codul de
procedură civilă se referă doar la hotărârile judecătoreşti pronunţate în state
nemembre ale Uniunii, pentru hotărârile pronunţate de instanţe ale statelor membre,
urmând să găsim reglementarea în regulamentele europene pe care le vom analiza
puţin mai târziu.
166
Recunoașterea de plin drept. În ceea ce priveşte recunoaşterea de plin drept, art.
1095 C. proc. civ., arată că o hotărâre străină va fi recunoscută fără îndeplinirea
vreunei condiţii în două situaţii:
b) sau dacă, fiind pronunţată într-un stat terţ, a fost recunoscută mai întâi în statul de
cetăţenie al fiecărei părți ori, în lipsă de recunoaştere, a fost pronunţată în baza legii
determinate ca aplicabilă conform dreptului internaţional privat român.
Aceste hotărâri trebuie totuşi să nu fie contrarii ordinii publice de drept internaţional
privat român şi să fi fost respectat dreptul la apărare.
Recunoașterea condiționată. Pe de altă parte, conform art. 1096 alin. (1) C. proc.
civ. ,,o hotărâre judecătorească, care nu se referă la condiţiile arătate mai sus, va
putea fi recunoscută în România, doar atunci când sunt îndeplinite cumulativ
următoarele condiţii:
La aceste trei condiţii, atunci când hotărârea a fost pronunţată în lipsa părți care a
pierdut procesul, se mai adaugă alte două condiţii pe care instanţa trebuie să le
verifice, şi anume:
a) că părții în cauză i-a fost înmânată timp util atât citaţia pentru termenul de
dezbateri în fond, cât şi actul de sesizare a instanţei;
167
şPe lângă aceste condiţii pe care hotărârile judecătoreşti trebuie să le îndeplinească,
Codul de procedură civilă prevede şi anume motive pentru care instanţa sesizată
poate refuza recunoaşterea hotărârii. Suntem de fapt, în prezenţa aşa numitor
condiţii negative. Acestea sunt enumerate în art. 1097 C. proc. civ.:
„a) hotărârea este manifest contrară ordinii publice de drept internaţional privat
român; această incompatibilitate se apreciază ţinându-se seama, în special, de
intensitatea legăturii cauzei cu ordinea juridică română şi de gravitatea efectului
astfel produs;
c) procesul a fost soluţionat între aceleaşi părți printr-o hotărâre, chiar nedefinitivă, a
instanţelor române sau se află în curs de judecare în faţa acestora la data sesizării
instanţei străine;
g) hotărârea poate face obiectul unei căi de atac în statul în care a fost pronunţată.”
168
Codul de procedură civilă indică și documentele ce urmează să însoţească cererea
privind recunoaşterea. Acestea sunt potrivit art. 1100 alin. (1) C. proc. civ.:
Atunci însă când ele nu sunt executate de bunăvoie, partea interesată poate să
solicite instanţelor din România încuviinţarea executării unei asemenea hotărâri.
Potrivit art. 1102 C. proc. civ., instanţa la care trebuie să se adreseze cel interesat
este tribunalul în circumscripţia căruia urmează să se efectueze executarea.
169
Pentru ca o asemenea cerere, privind executarea unei hotărâri străine, să fie
acceptată, instanţa trebuie să verifice respectarea condiţiilor prevăzute pentru
recunoaştere. Pe lângă îndeplinirea acestora, instanţa trebuie să constate că
respectiva hotărâre este executorie potrivit legii statului unde îşi are sediul instanţa
care a pronunţat-o. Pentru a dovedi îndeplinirea acestei din urmă condiţii, la cererea
de încuviinţare, alături de documentele necesare pentru recunoaştere trebuie depusă
şi dovada caracterului executoriu al hotărârii străine, eliberată de instanţa care a
pronunţat-o.
Nici Codul de procedură civilă nu rezolvă în mod expres o problemă practică care se
ridică în faţa instanţelor şi potrivit Legii nr. 105/1992.
Astfel, se punea întrebarea dacă cererea privind încuviinţarea executării unei hotărâri
judecătoreşti străine putea fi introdusă odată cu cererea de recunoaştere a unei
hotărâri judecătoreşti, ca al doilea capăt de cerere al acesteia sau ar trebui să se
aştepte ca hotărârea de recunoaştere a unei hotărâri judecătoreşti străine să devină
definitivă şi abia apoi să poată fi introdusă.
Argumentul pentru care considerăm că această soluţie este cea corectă rezidă din
textele pe care le-am citat, care condiţionează încuviinţarea executării doar de faptul
că hotărârea este executorie în sistemul de drept unde a fost pronunţată. Cu alte
cuvinte, la baza executării a fost şi rămâne hotărârea judecătorească străină,
instanţa română nefăcând altceva decât să o recunoască ca atare şi implicit să îi
recunoască efectele, şi consecinţa firească, să dispună executarea ei, la cererea
părții interesate.
170
12.4. Recunoașterea și executarea hotărârilor judecătorești străine conform
Regulamentului Bruxelles I Bis
b) s-a încălcat dreptul la apărare prin faptul că actul de sesizare al instanţei sau alt
act echivalent nu a fost comunicat pârâtului care nu s-a înfăţişat în timp util şi într-o
mânieră care să îi permită pregătirea apărării, atunci când pârâtul din cauza acestor
situaţii nu a introdus o acţiune împotriva hotărârii atunci când a avut posibilitatea să o
facă;
171
aceeaşi cauză cu condiţia ca hotărârea pronunţată anterior să întrunească ea însăşi
condiţiile necesare pentru a fi recunoscută în statul membru solicitat.
Partea care solicită încuviinţarea executării trebuie să prezinte o copie a hotărârii care
trebuie să întrunească condiţiile necesare în vederea stabilirii autenticităţii acesteia. În
acest sens, instanţa sau autoritatea competentă din statul membru în care s-a
pronunţat hotărârea eliberează la cererea oricăreia dintre părţile interesate un certificat
cuprinzând instanţa emitentă, părţile, caracterul definitiv şi executoriu, semnătura
agentului care întocmeşte certificatul. Hotărârea pronunţată de tribunal în baza cererii
de executare poate fi atacat numai cu recurs. Termenul de recurs este de o lună dacă
partea are domiciliul în statul de executare şi de trei luni dacă domiciliază în alt stat
membru. În judecarea unui asemenea recurs se vor analiza doar posibilele
impedimente la încuviinţarea executării.
172
1. Conform Convenției de la Haga din 1961, la care România a aderat prin Legea
124/2003, actele judiciare și extrajudiciare în materie civilă și comercială se pot
comunica în străinătate:
c) atunci când hotărârea străină poate face obiectul unei căi de atac în statul de
origine.
2. Care sunt acele situații în care o hotărâre străină este recunoscută de plin
drept pe teritoriul României, conform cărții a VII-a din Codul de procedură
173
civilă?
a) Curtea de Apel;
b) doar Prefecturile;
a) Curtea de Apel;
b) Judecătoria;
c) Tribunalul.
174
2. - se vor prezenta prevederile relevante din C. proc. civ., astfel cum sunt expuse în
Secțiunea 12.3 din Unitatea de învățare 12;
175
Drept internațional privat – Sinteză
Dreptul internațional privat – ramură a dreptului român studiază raporturile juridice de drept privat cu element de extraneitate.
Elementul de extraneitate - acea parte a raportului juridic aflată în străinătate sau sub incidența unei legi străine,
Conflictul de legi - instituția care apare în cazul în care, într-un raport juridic, există un element de extraneitate și constă în faptul că acest
raport juridic devine susceptibil de a i se aplica două sau mai multe sisteme de drept, aparținând unor state diferite.
Norma conflictuală este o normă juridica specifică dreptului Normele de aplicație imediată sunt acele norme materiale care
internațional privat care soluționează conflictul de legi în sensul că aparțin unui alt stat decât cel a cărui lege constituie legea aplicabilă și
arată care din sistemele de drept în prezență este aplicabil unui care, dat fiind gradul lor inalt de imperativitate, se aplică imediat unui
anumit raport juridic cu element de extraneitate. raport juridic cu element de extraneitate atunci cand acel raport juridic
are un anumit punct de legătură concret și semnificativ cu statul
Normele conflictuale aparțin, ca regulă, sistemului de drept al respectiv, excluzând, în acest fel, conflictul de legi și, implicit,
instanței sesizate. Sistemul de drept al instanței sesizate poartă aplicarea în cauză a vreunei norme conflictuale.
denumirea de legea forului (lex fori).
Pentru a identifica norma conflictuală incidentă din sistemul de drept al instanței sesizate, trebuie să procedăm la calificare.
Calificarea este operațiunea logico-juridică de determinare a sensului exact și complet al noțiunii juridice care intră în conținutul sau în legătura
normei conflictuale, pentru a vedea dacă un raport juridic, adică o situație de fapt concretă, se include sau nu în acele noțiuni.
176
Conflictul de calificări este acea situație care apare atunci când o noțiune din conținutul sau din legătura normei conflictuale are înțelesuri
diferite în sistemele de drept susceptibile de a se aplica acelui raport juridic.
Norma conflictuală poate trimite la o lege străină care să se aplice pe fondul cauzei.
Legea străină poate refuza trimiterea. Retrimiterea este acea situație juridică apărută în cazul în care norma conflictuală a forului trimite
la un sistem de drept străin în întregul său, așadar inclusiv la normele sale conflictuale, iar sistemul de drept străin, prin normele sale
conflictuale, nu primește trimiterea și trimite fie înapoi la dreptul forului, fie mai departe la legea unui stat terț.
Pentru dreptul străin, nu se aplică prezumția că judecătorul cunoaște legea (jura novit curia). sarcina probei legii străine nu incumbă
exclusiv judecătorului, ci este împărțită între acesta și părți. În cazul imposibilității de a stabili conținutul legii străine, se va aplica legea
română.
o încalcă ordinea publică de drept internațional privat român (ordinea publică de drept internațional privat român este formată din
ansamblul principiilor fundamentale de drept ale statului român aplicabile în raporturile juridice cu element de extraneitate);
o a devenit competentă prin fraudarea unei alte legi, la care norma conflictuală ar fi trimis, în absența fraudei.
Conflictul de legi în timp și spațiu - conflict de legi în timp și spațiu în cazul în care efectele unui raport născut, modificat sau stins sub
incidența unui anumit sistem de drept se cer ulterior a fi recunoscute într-un alt sistem de drept.
Drepturile câştigate în străinătate sunt recunoscute în România, cu excepţia cazului în care sunt contrare ordinii publice în dreptul
internaţional privat român.
177
Conflictul mobil de legi – acea situaţie juridică ce apare atunci când, ca urmare a deplasării punctului de legătură al unei norme conflictuale,
raportul juridic la care norma conflictuală respectivă se aplică, este supus succesiv la două sisteme de drept diferite.
Persoanele fizice Lex patriae – legea națională (a cetățeniei) persoanei fizice Art. 2572 C. civ.
lex societatis
Persoanele juridice Legea națională (a sediului social) a persoanei juridice Art. 2580 C. civ.
Bunurile Lex rei sitae – legea unde bunul este situat (bunuri imobile) sau se află (bunuri Art. 2613 C. civ.
mobile)
Succesiuni Legea statului pe teritoriul căruia defunctul a avut, la data morţii sale, reşedinţa Art. 21 din Regulamentul nr.
obişnuită 650/2012 și art. 2633 C. Civ.
Acte juridice unilaterale Lex voluntatis – legea aleasă de către părți Art. 2637 C. civ.
Obligații contractuale Lex voluntatis – legea aleasă de către părți Art. 3 alin. (1) Roma I
Delicte civile Legea locului unde s-a produs prejudiciul Art. 4 alin. (1) Roma II
Efectele căsătoriei Legea reşedinţei obişnuite, comune a soţilor (în subsidiar, legea cetățeniei Art. 2589 C. civ.
comune sau legea locului celebrării căsătoriei)
Divorț Lex voluntatis – legea aleasă de către părți (alegere limitată la anumite Art. 2597 C. civ. și art. 5 Roma III
sisteme de drept)
Filiație Legea națională a copilului din afara căsătoriei, respectiv legea aplicabilă Art. 2603 și art. 2605 C. civ.
efectelor căsătoriei, pentru copilul din căsătorie
Adopție Cumulativ, legea naţională a adoptatorului şi legea naţională a persoanei Art. 2607 C. civ.
adoptate
178
Procesul civil internațional – procesul de drept privat decurgând dintr-un raport juridic cu element de extraneitate
Conflictul de jurisdicții - obiectul conflictului de jurisdicții îl constituie competența instanțelor sesizate. El se soluționează după normele de
procedură ale instanței sesizate.
Regula generală în materie de competență internațională (guvernată în materie civilă și comercială, de Codul de procedură civilă, respectiv
Regulamentul Bruxelles I Bis): instanța de la domiciliul sau sediul pârâtului.
Hotărârile judecătorești pronunțate în străinătate. Sunt supuse unei proceduri speciale de recunoaștere și încuviințare a executării
(procedura de exequatur). Recunoașterea și/sau executarea poate fi refuzată doar în circumstanțe excepționale, cum ar fi încălcarea ordinii
publice de drept internațional privat, absența caracterului definitiv al hotărârii, existența unei hotărâri irenconciliabile care a fost pronunțată deja
în România. Pentru hotărârile pronunțate în materie civilă și comercială într-un stat membru UE (guvernate de Regulamentul Bruxelles I Bis),
procedura exequaturului a fost suprimată.
179