Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
INTRODUCERE
Căsătoria este un fenomen complex, cu efecte profunde în plan social și juridic.
Ea implică, pe lângă aspecte de ordin legal, chestiuni subiective, care decurg din
relațiile interumane cele mai sensibile ale căror efecte nu se răsfrâng numai asupra
celor două persoane implicate în acele relații, ci se extind asupra întregii comunități.
Într-o societate ideală, cu oameni perfecți, această instituție ar fi menită să dureze pe
tot parcursul vieții, atingându-și, în acest fel, scopul inițial. Însă, întrucât oamenii nu
sunt perfecți, ci doar perfectibili, dar și datorită acelor elemente extrem de sensibile pe
care le guvernează și anume sentimentele, trăirile interioare ale oamenilor, durata
căsătoriei nu este întotdeauna egală cu durata vieții protagoniștilor săi. Iar atunci când
coeziunea nu mai există, când relațiile dintre oameni sunt în așa fel deteriorate, încât
nu mai pot continua de o manieră firească, cel mai bine este ca pactul prin care ele au
luat naștere oficial să înceteze într-un mod civilizat, amiabil. De aceea, desfacerea
căsătoriei, considerată în conștiința de sorginte religioasă ca ceva greșit prin definiție,
ne apare în gândirea contemporană ca ceva firesc, uneori chiar necesar. În virtutea
principiului simetriei, extrem de importantă în plan juridic, desfacerea căsătoriei
trebuie să urmeze modelul solemn al încheierii sale. De aceea, fără a reduce instituția
căsătoriei la un simplu act juridic, dar pentru că ea este, totuși, la origine, un contract
liber consimțit între două persoane de sex opus, legiuitorul prevede, odată cu ipotezele
încheierii acestui pact și modalitățile de desfacere, de încetare, în virtutea ideii firești
că nimeni nu poate fi obligat împotriva voinței sale printr-un contract.
Lucrarea de față își propune să analizeze doar una dintre modalitățile de a
pune capăt acestui contract, cea mai firească, respectiv divorțul amiabil prin procedură
notarială. Această procedură se dovedește a fi firească datorită modului amiabil,
necontencios în care soții înțeleg să decidă asupra încetării relațiilor dintre ei și, nu în
ultimul rând, reglementării situației lor ulterioare.
Lucrarea debutează prin prezentarea unui caz practic, mai exact a stării de fapt
existente în cadrul unui divorț pronunțat prin procedura necontencioasă notarială. Este
vorba chiar despre primul capitol al lucrării.
Capitolul al doilea își propune o analiză a aspectelor juridice incidente în speța
prezentată în capitolul anterior, adică a normelor juridice aplicabile divorțului
notarial. Acest capitol este împărțit în cinci secțiuni care tratează, în ordine
cronologică, sub aspect strict juridic, etapele procedurale ale divorțului, arătând
dispozițiile legale care guvernează fiecare dintre aceste etape.
Capitolul următor are ca obiectiv analiza aspectelor teoretice, de data aceasta,
începând cu câteva opinii de drept comparat în prima secțiune și continuând în
secțiunile următoare cu opiniile din doctrina românească, atât cele corespunzătoare
legislației anterioare, dar mai ales cele din doctrina de după intrarea în vigoare a
Codului civil actual. Astfel, cele cincisprezece secțiuni tratează opiniile doctrinarilor
și ale practicienilor în special în dreptul notarial cu privire la procedura divorțului pe
cale notarială. Lucrarea se încheie cu câteva concluzii referitoare la aspectele
analizate în cele trei capitole menționate.
1
INTRODUCERE
2
CAPITOLUL I. PREZENTAREA STĂRII DE FAPT
3
CAPITOLUL I. PREZENTAREA STĂRII DE FAPT
4
CAPITOLUL I. PREZENTAREA STĂRII DE FAPT
5
CAPITOLUL I. PREZENTAREA STĂRII DE FAPT
Pe lângă acest caz prezentat, relevante pentru studiul acestei lucrări sunt și alte
situații de fapt, fiecare diferită prin unul sau mai multe elemente ale sale. Se poate
aduce în discuție, fără a insista asupra sa, un alt divorț instrumentat de notarul public
în cazul căruia, soții, după ce au întocmit cererea de divorț prin care și-au exprimat
consimțământul liber cu privire la desfacerea căsătoriei, fapt declarat în aceleași
condiții precum cele incidente în primul caz prezentat și, după ce notarul public a
solicitat înregistrarea și comunicarea numărului de înregistrare a cererii de divorț în
RNECD, solicitare în urma căreia s-a eliberat certificatul în care s-a menționat
înregistrarea cererii, notarul public a fost nevoit ca, după trecerea termenului de
reflecție acordat să respingă cererea de divorț, deoarece la apelul nominal, soții au
lipsit. În lipsa soților care trebuie să stăruie în cererea de divorț, procedura notarială
nu a putut continua tocmai din cauza lipsei consimțământului acestora. Asupra
încheierii de respingere a cererii de divorț nu există cale de atac.
6
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
SECȚIUNEA 1. COMPETENȚA
Atât în Codul civil în art. 376, cât și în Legea 36/1995 în art. 271 este
reglementată obligativitatea notarului de a înregistra cererea de divorț în Registrul de
divorțuri, ținut pe suport de hârtie de biroul notarial, însă numai după ce și-a verificat
competența și a fost plătit onorariul.
Astfel, fiind incidente aceste norme, în speță, notarul, în primul rând a trebuit
să solicite înregistrarea și comunicarea numărului de înregistrare a cererii în Registrul
Național de Evidență a Cererilor de Divorț ținut în format electronic de către UNNPR.
Apoi, urmare a solicitării notarului, s-a eliberat un certificat în care este precizat
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
Cadrul legal privitor la locul desfășurării acestui tip de divorț este stipulat de
Legea nr. 36/1995 în art. 11 alin. (1), dispoziție conform căreia acest loc este
reprezentat de sediul biroului notarial, normă aplicabilă și în cazul prezentat.
Pe lângă această regulă generală este reglementată și o excepție regăsită în
cuprinsul aceluiași articol prevăzut anterior, excepție care prevede faptul că notarul
poate să se deplaseze și în afara sediului biroului notarial, însă doar în limita
circumscripției teritoriale a judecătoriei în care își are biroul notarial, cu scopul de a-și
îndeplini obligațiile profesionale. Mai mult, art. 83 alin. (2) din aceeași Lege specifică
faptul că respectând dispozițiile legale privind competența, la cererea părții interesate
se pot îndeplini acte notariale și în afara sediului biroului notarial.
În temeiul dispoziției care dispune regula generală în această privință, părțile,
în speța relatată s-au prezentat personal în fața notarului public, fiind consecvenți în
ceea ce privește cererea întocmită.
În situația în care părțile nu se mai prezintă la termenul stabilit, așa cum s-a
întâmplat în ultimul caz prezentat pe scurt în Capitolul I, când părțile nu s-au mai
prezentat la termenul care le-a fost acordat, în temeiul art. 277 lit. j) din Regulament,
legea prezumă că soții nu mai consimt la desfacerea căsătoriei, întrucât nu stăruie în
cererea de divorț, notarul fiind îndreptățit să respingă cererea părților, în cele din urmă
procedând la emiterea unei încheieri de respingere.
Așa cum am precizat în prima parte din această secțiune, art. 374 alin. (2) din
Codul Civil stipulează interdicția de a admite desfacerea căsătoriei în cazul în care
unul dintre soți este pus sub interdicție. Prin urmare, acest aspect ar fi reprezentat în
speță motiv de respingere a cererii de divorț.
Deoarece am mai tratat condiția ca părțile să aibă capacitate de exercițiu nu o
vom relua aici, însă este necesar a mai fi precizată și ideea existenței pe tot parcursul
procedurii a acestei capacități, obligația verificării acesteia aparținând notarului
public.
În speță, notarul, în temeiul legii, pentru a stabili aceste aspecte juridice a
ajuns la o ultimă convingere în sensul existenței discernământului, respectiv a
capacității de exercițiu, discutând cu părțile și solicitându-le să declare acest fapt.
În temeiul art. 376 alin. (3) Cod civil, notarul, în speță a trebuit să verifice
stăruința soților în desfacerea căsătoriei prin procedură notarială. De asemenea,
notarul trebuie să se asigure și cu privire la decizia soților referitoare la numele de
familie pe care îl va purta fiecare după divorț, precum este stipulat în art. 375 alin. (2)
Cod civil. Mai mult, după cum este specificat în art. 6 lit. d) din Instrucțiuni, părțile
trebuie să își mențină și toate declarațiile pe care le-au făcut pe tot parcursul
proceduri, notarul verificând dacă există vreo modificare care necesită a fi observată.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
Ascultarea minorului care a împlinit vârsta de 10 ani este prevăzută de art. 264
din Cod civil, fiind o procedură obligatorie, conform alin. (4) din acest articol, legea
prevede ca opiniile minorului să fie luate în considerare.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
Conform art. 271 alin. (4) din Legea nr 36/1995, la expirarea termenului
acordat în privința stăruinței în divorț, notarul public trebuie să respingă cererea de
divorț dacă soții nu se prezintă, sau aceștia din urmă nu întocmesc o cerere de
amânare. Prin urmare, este necesar ca părțile, de comun acord să încheie o cerere de
amânare, solicitând acordarea unui nou termen. Amânarea poate fi acordată numai
pentru realizarea anchetei psihosociale și pentru imposibilitatea, din motive temeinice,
a audierii minorului,
Toate aceste aspecte sunt condiționate de termenul de 60 de zile de la data
înregistrării cererii în registrul național notarial.
Conform art. 137 alin. (3) din Legea nr. 36/1995, notarul public în cadrul
procedurii notariale de desfacere a căsătoriei poate pronunța una din următoarele două
soluții, respectiv admiterea cererii de divorț sau respingerea acesteia.
Precum a procedat în speță, notarul, în cazul în care constată că sunt
îndeplinite toate cerințele legale, admite cererea, întocmind o încheiere de admitere,
pe baza acesteia din urmă eliberându-se certificatul de divorț. În ceea ce privește
numărul de exemplare pentru încheierea de admitere, legea dispune ca aceasta să fie
întocmită în două exemplare. Aceasta încheiere trebuie semnată de către ambele părți
care trebuie în mod obligatoriu să fie prezente personal în fața notarului. Apoi
procedura continuă cu ultima etapă premergătoare emiterii certificatului de divorț,
respectiv obținerea numărului din Registrul Unic al Certificatelor de Divorț.
copiii minori. Regulamentul, în art. 274 și art. 7 din Instrucțiuni prevăd ca fiind
necesare 6 exemplare originale ale certificatului de divorț.
În temeiul art. 276 alin. (3) din Regulament, certificatul original de căsătorie
se restituie soților, fiind înscrisă pe verso mențiunea: „desfăcut căsătoria prin
certificatul de divorț nr. x/__.__.____. Pe aceeași parte certificatul poartă semnătura și
sigiliul notarului public.
Art. 382 Cod civil cuprinde prevederea care precizează faptul că odată cu
eliberarea certificatului de divorț, căsătoria este desfăcută la această dată.
1
Daniela NEGRILĂ, Divorțul prin procedură notarială: Studii teoretice și practice, Editura Universul
Juridic, 2014, p. 15.
2
Daniela NEGRILĂ, op. cit., p. 16.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
3
Ibidem
4
Marieta AVRAM, Drept civil - Familia, Editura Hamangiu, București, 2013, p. 2.
5
Oana GHIȚĂ, Roxana Gabriela ALBĂSTROIU,˝Dreptul familiei. Regimuri matrimoniale. Sinteze. Teste
grilă˝, Editura Hamangiu, 2013, p. 1.
6
Daniela NEGRILĂ, op.cit., p.
17.
7
Idem, p.18.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
14
Idem, p. 110.
15
Art. 214 Cod civil de la 1864 (Abrogat implicit prin Legea nr. 18 din 12.II.1948 pentru modificarea
Codului de procedura civila - drept urmare a abrogării exprese a art. 254-276 din Codul civil - și
abrogat expres prin art. 49 al Decretului nr. 32 din 31.I.1954 pentru punerea in aplicare a Codului
familiei și a Decretului privitor la persoanele fizice și persoanele juridice).
16
Daniela NEGRILĂ, op. cit., p. 26.
17
M. AVRAM, op. cit., p. 111.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
18
Conform art. 388 Cod civil: ˝Distinct de dreptul la prestația compensatorie prevăzut
la art. 390, soțul nevinovat, care suferă un prejudiciu prin desfacerea căsătoriei, poate
cere soțului vinovat să îl despăgubească. Instanța de tutelă soluționează cererea prin
hotărârea de divorț.˝ Conform art. 390 Cod civil: ˝ (1) În cazul în care divorțul se
pronunță din culpa exclusivă a soțului pârât, soțul reclamant poate beneficia de o
prestație care să compenseze, atât cât este posibil, un dezechilibru semnificativ pe
care divorțul l-ar determina în condițiile de viață ale celui care o solicită.(2) Prestația
compensatorie se poate acorda numai în cazul în care căsătoria a durat cel puțin 20 de
ani.(3) Soțul care solicită prestația compensatorie nu poate cere de la fostul său soț și
pensie de întreținere, în condițiile art. 389.˝Conform art. 391 Cod civil: ˝(1) Prestația
compensatorie nu se poate solicita decât odată cu desfacerea căsătoriei.(2) La
stabilirea prestației compensatorii se tine seama atât de resursele soțului care o
solicită, cât și de mijloacele celuilalt soț din momentul divorțului, de efectele pe care
le are sau le va avea lichidarea regimului matrimonial, precum şi de orice alte
împrejurări previzibile de natură să le modifice, cum ar fi vârsta şi starea de sănătate a
soților, contribuția la creșterea copiilor minori pe care a avut-o și urmează să o aibă
fiecare soț, pregătirea profesională, posibilitatea de a desfășura o activitate
producătoare de venituri și altele asemenea.˝
Conform art. 392 Cod civil: ˝ (1) Prestația compensatorie poate fi stabilită în bani, sub forma unei
sume globale sau a unei rente viagere, ori în natură, sub forma uzufructului asupra unor bunuri
mobile sau imobile care aparțin debitorului.(2) Renta poate fi stabilită într-o cotă procentuală din
venitul debitorului sau într-o sumă de bani determinată.(3) Renta și uzufructul se pot constitui pe
toată durata vieții celui care solicită prestația compensatorie sau pentru o perioadă mai scurtă, care
se stabilește prin hotărârea de divorț.˝
19
Daniela NEGRILĂ, op. cit., p. 29.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
20
Daniela NEGRILĂ, op. cit., p. 35.
21
Prin excepție de la prevederile alin. (1), cererea de divorț se poate depune la notarul public și prin
mandatar cu procură autentică.
22
mai ales atunci când există copii minori, contribuind la dezvoltarea normală a
acestora.25
Confidențialitatea caracteristică procedurii extrajudiciare notariale a fost
considerată ca fiind un aspect favorabil pentru soți. De asemenea, pe lângă
confidențialitate, particularitate care bucură mulți indivizi, facilitatea procedurii face
referire și la rapiditatea cu care se finalizează.
Propice pentru mulți indivizi este și lipsa necesității de a se audia martori, de a
se pregăti și administra dovezi și lipsa necesității de a fi prezent un avocat. Nu în
ultimul rând, presiunea emoțională la care sunt supuși soții este atenuată în cazul
divorțului amiabil.26
Idem, p. 40.
27
Idem, p. 41.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
28
T. BODOAȘCĂ, ‘Contribuții la studiul regimului juridic al divorțului prin acordul soților’, în C.
Munteanu (coord.), In Honorem Alexandru Bacaci și Ovidiu Ungureanu, Editura Universul Juridic,
București, 2012, p. 73.
29
Daniela NEGRILĂ op. cit., p. 51.
30
I. POPA, A.A. MOISE, ‘Drept notarial. Organizarea activității. Statutul notarului. Proceduri notariale’,
Editura Universul Juridic, București, 2013, p. 313
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
cererii de divorţ, precum şi ulterior, în cadrul procedurii, pentru stăruinţa în cererea de divorţ şi
exprimarea consimţământului liber şi neviciat cu privire la desfacerea căsătoriei. Prin excepţie,
cererea de divorţ se poate depune la notarul public şi prin mandatar cu procură autentică, aceasta
cuprinzând toate menţiunile necesare, potrivit legii, la depunerea cererii.˝
36
Daniela NEGRILĂ op. cit., p. 118.
37
Art. 92 alin. (1) din Legea nr. 36/1995: ˝exteriorizarea consimțământului se materializează prin
semnătură˝.
38
I. DELEANU, op. cit., vol. I, p. 969.
39
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 129.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
îndeplinească la rândul lor anumite condiții prevăzute atât de legea specială 40, cât și de
Codul de procedură civilă.
Un alt aspect foarte important care trebuie notat se referă la posibilitatea care
era reglementată de lege ca semnătura să poată fi aplicată prin intermediul folosirii
amprentei degetului arătător de la mâna stângă, pe cerere și pe toate actele de
procedură, dispoziție care se regăsea stipulată în Instrucțiuni, art. 1 alin. (4), această
procedură nemaifiind acceptată prin prisma noii reglementări, deoarece a fost
înlocuită de necesitatea prezenței martorilor.41
O altă situație specială este atunci când soții care trebuie să-și materializeze
acordul sunt afectați de anumite deficiențe fizice. Acest tip de deficiențe se regăsesc la
indivizii surzi, muți, surdomuți sau chiar la nevăzători. În cazul acestora, legea
prevede dispoziții distincte în funcție de persoanele știutoare de carte sau de
persoanele care nu pot să scrie. În toate aceste situații este esențial ca notarul public să
poată verifica faptul că aceștia și-au exprimat consimțământul în mod clar, cerință
prezenței a 2 martori la instrumentarea procedurii existând în majoritatea cazurilor, la
care se adaugă, după caz, prezența unui interpret mimico-gestual, declarația de voință
urmând să fie luată prin intermediul acestuia.
Un alt caz incident în ceea ce privește exteriorizarea acordului soților îi
vizează pe soții care nu cunosc limba română. Aplicabile în această situație sunt
dispozițiile din Legea nr. 36/1995 din care reiese că notarul trebuie să se asigure în
primul rând că părțile au luat cunoștință exact de cuprinsul actului, fapt constatat prin
intermediul serviciului realizat de către interpreți sau traducători. Pe de altă parte,
dacă soții, sau unul dintre aceștia sunt cetățeni străini care știu limba română trebuie
să se asigure, la fel, faptul că aceste persoane au înțeles sensul și consecințele ce reies
din actul respectiv. În practică, după cum reiese și din opiniile exprimate de unii
autori se recomandă aplicarea unei rezoluții de către notar, pentru a se întări cele
consemnate în cerere.
40
Art. 97 alin. (3) din Legea nr. 36/1995 notarilor publici și a activității notariale.
41
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 132.
42
Conform art. 5: ˝În materiile reglementate de prezentul cod, normele dreptului Uniunii Europene se
aplică în mod prioritar, indiferent de calitatea sau statutul părților.˝
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
Acest aspect a primit importanță deoarece după cum s-a afirmat, procedura
poate fi împiedicată de anumite circumstanțe cauzate sau provocate de către
43
˝Convenția de alegere a legii aplicabile divorțului trebuie încheiată în scris, semnată
și datată de soți.˝
44
Conform articolului 5 din Regulamentul UE: (1) Soții pot conveni să desemneze
legea aplicabilă divorțului și separării de corp, cu condiția ca aceasta să fie una dintre
următoarele legi: (a) legea statului pe teritoriul căruia soții își au reședința obișnuită
în data încheierii acordului; sau (b) legea statului pe teritoriul căruia soții și-au avut
ultima reședință obișnuită, cu condiția ca unul dintre ei să aibă încă reședința
respectivă în data încheierii acordului; sau (c) legea statului de cetățenie a unuia dintre
soți în data încheierii acordului; sau legea forului. (2) Fără a aduce atingere
alineatului (3), acordul care desemnează legea aplicabilă poate fi încheiat și modificat
în orice moment, dar nu ulterior datei sesizării instanței judecătorești. (3) În cazul în
care această posibilitate este prevăzută de legea forului, soții pot desemna legea
aplicabilă și în fața instanței judecătorești pe parcursul procedurii. În acest caz,
instanța judecătorească ia act de acordul soților, în conformitate cu legea forului.
45
Conform art. 8 din Regulamentul UE: “În absența unei opțiuni în temeiul articolului
5, divorțul și separarea de corp sunt reglementate de legea statului: (a) pe teritoriul
căruia soții își au reședința obișnuită la data sesizării instanței judecătorești; sau, în
caz contrar; (b) pe teritoriul căruia soții își aveau ultima reședință obișnuită, cu
condiția ca perioada respectivă să nu se fi încheiat cu mai mult de un an înaintea
sesizării instanței judecătorești, atât timp cât unul dintre ei încă mai are reședința în
cauză la data sesizării instanței judecătorești; sau, în lipsa acestuia; (c) a cărui
cetățenie este deținută de ambii soți la data sesizării instanței judecătorești; sau, în caz
contrar; (d) unde este sesizată instanța judecătorească.”
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
solicitanții cererii de divorț. Notarul este ținut să verifice acest fapt, având la bază
două temeiuri și anume posibilitatea de a exista o altă cerere introdusă pe celelalte căi
puse la dispoziția solicitanților, respectiv cea administrativă și cea judiciară sau
posibilitatea ca cererea de divorț să fi fost depusă la mai multe birouri notariale. 46
Astfel, pentru a se evita aceste incidente care se pot ivi în practică, notarul public are
îndatorirea de a întreba părțile despre aceste aspecte.47
Mai multe situații care pot apărea în practică se regăsesc în cuprinsul lucrării
citate anterior48, printre care pot fi amintite acelea în care soții, personal sau prin
mandatar, s-au adresat mai multor birouri notariale, competența aparținând biroului
notarial care a înregistrat primul cererea în RNECD, sau cazul în care soții s-au
adresat ofițerului de stare civilă competent pentru a constata divorțul, urmând a fi
respinsă cererea de către notar în temeiul art. 277 lit. k.) din Regulament. Un alt caz
incident în practică se poate ivi atunci când soții s-au adresat instanței de judecată
pentru a declara un divorț amiabil sau pentru a pronunța un divorț din culpă sau
întemeiat pe alte motive. În acest ultim caz, potrivit Codului de procedură civilă,
părțile trebuie să declare că renunță la judecată pentru ca notarul să poată primi
cererea acestora.49
46
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 183.
47
Conform art. 99 din Regulament de punere în aplicare a legii notarilor publici și a
activității notariale nr.36/1995, aprobat prin Ordinul Ministrului Justiției
nr.710/C/1995*, publicat in Monitorul Oficial nr. 176/8 august 1995: ˝În cadrul
biroului notarial cu mai mulţi notari publici asociaţi, cererea de îndeplinire a unei
proceduri notariale poate fi soluţionată, pentru asigurarea celerităţii, de oricare dintre
notarii publici, în orice fază a soluţionării acesteia, răspunderea îndeplinirii procedurii
aparţinând notarului public care a finalizat-o.˝
48
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 185.
49
Noul Cod Civil – Comentarii, doctrină, jurisprudență, Editura Hamangiu, București, 2012, vol. I,
p.526, pct.17.
50
Conform art. 374 alin. (3) Cod Civil: ˝Instanța este obligată să verifice existența
consimțământului liber și neviciat al fiecărui soț.˝
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
contradicție cu aceste detalii, Legea nr. 36/1995 republicată dispune ca notarul public
să respingă cererea de divorț, în caz de neprezentare și în lipsa unei cereri de
amânare.55 Astfel, s-a considerat că, analizând dispoziția din Regulamentul de aplicare
a legii, rezultă că este posibilă acordarea mai multor termene în toate cazurile,
indiferent dacă există copii minori sau nu.56 În concluzie, se poate acorda un nou
termen pentru constatarea divorțului dacă soții cer acest lucru. Mai mult, o opinie
contrară celor statuate mai sus este considerată exagerată și poate duce la un „blocaj”
în pronunțarea divorțului notarial.
În practică se ivesc mai multe situații cu privire acordarea unui nou termen
pentru pronunțarea divorțului. Astfel este cazul în care ambii soți, la termenul acordat
inițial se prezintă în fața notarului pentru a li se acorda un nou termen sau ipoteza în
care doar unul dintre soți se prezintă pentru a solicita un nou termen pentru faptul că
celălalt soț se află în imposibilitate de a se prezenta, respectiv cazul în care niciunul
dintre soți nu se prezintă la termenul acordat, însă solicită prin o altă cerere acordarea
unui nou termen. 57
Mai mult, s-a admis faptul că nu există numai posibilitatea de a se acorda alt
termen, ci există și posibilitatea de a modifica termenul fixat inițial, în anumite
condiții.
Notarul public, după cum este stipulat în art. 376 Cod civil trebuie să verifice
stăruința în divorț a soților atât cu privire la acordul asupra desfacerii căsătoriei, cât și
asupra alegerii procedurii notariale. Acest aspect este foarte important, notarul fiind
obligat în acest sens.
Practic, notarul public adresează întrebări soților pentru a constata existența
acordului acestora, însă notarul, după cum am mai precizat poate adopta un rol de
consultant. Rolul de consultant se poate concretiza în explicațiile, atenționările sau
lămuririle pe care soții le solicită în ceea ce privește procedura notarială, însă în niciun
caz notarul nu își poate atribui un rol persuasiv care să-i determine pe soți să adopte o
atitudine.
55
În concordanță cu art. 271 din Noul regulament de aplicare a Legii notarilor publici
şi a activităţii notariale nr. 36 /1995, publicat în Monitorul Oficial nr. 479 din 1 august
2013.: ˝ La expirarea termenului prevăzut la alin. (3), în caz de neprezentare a soţilor
şi în lipsa unei cereri de amânare a acestora, notarul public respinge cererea de divorţ
prin încheiere.˝
56
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 233.
57
Idem, p. 235.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
dispozițiile din această materie sunt aplicabile în cadrul procedurii notariale chiar dacă
acest lucru nu este expres stipulat.
S-a criticat în doctrină faptul că dispozițiile legale nu prevăd detalii legate de
necesitatea ascultării copilului, deși aceasta este obligatorie în toate procedurile
administrative sau judiciare, fiind o lacună a legii, o necorelare cu celelalte prevederi
corespunzătoare din Cod. 65
După cum este reglementat în Codul civil în art. 264, „Orice copil poate cere
să fie ascultat” acest fapt putând fi interpretat în sensul că minorul sub vârsta de 10
ani poate fi și el ascultat, bineînțeles doar la cererea acestuia, neexistând motive
pentru respingerea acestei solicitări.
În legătură cu acest aspect, s-a admis faptul că notarul poate să respingă
cererea, dacă constată, ca urmare a audierii minorului, că acordul părinților nu este în
interesul său.66 S-a statuat că „ideal nu este ca notarul să soluționeze cauza, ci ca
aceasta să fie soluționată cel mai corect și mai favorabil pentru copii.”67 De aceea,
imposibilitatea audierii minorului reprezintă motiv întemeiat pentru ca cererea de
divorț să fie respinsă.68 Unii autori au susținut că acest aspect al respingerii cererii se
poate dovedi a fi excesiv, deoarece rolul notarului este de a lua act de convenția
părților, iar nu de a constata ceva ce contrazice atât această convenție, cât și raportul
de anchetă socială, mai ales că minorul nu este parte în procedura de divorț. 69 Chiar
instanța de judecată poate, după divorț, să dea câștig de cauză convenției soților.
acestea, poate fi ascultat şi copilul care nu a împlinit vârsta de 10 ani, dacă autoritatea
competentă consideră că acest lucru este necesar pentru soluţionarea cauzei. Dreptul
de a fi ascultat presupune posibilitatea copilului de a cere şi a primi orice informaţie,
potrivit cu vârsta sa, de a-şi exprima opinia şi de a fi informat asupra consecinţelor pe
care le poate avea aceasta, dacă este respectată, precum şi asupra consecinţelor
oricărei decizii care îl privește. Orice copil poate cere să fie ascultat, potrivit
prevederilor alin. (1) şi (2). Respingerea cererii de către autoritatea competentă trebuie
motivată. Opiniile copilului ascultat vor fi luate în considerare în raport cu vârsta şi cu
gradul său de maturitate.˝
65
F.A. BAIAS, Comentariul art. 375 Cod civil, în F.A. Baias, E. Chelaru, R. Constantinovici, I. Macovei
(coord.), op cit., p. 404.
66
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 283
67
Ibidem.
68
Conform art. 378 alin. (1) Cod civil: ˝Dacă nu sunt îndeplinite condiţiile art. 375,
ofițerul de stare civilă sau, după caz, notarul public respinge cererea de divorţ.˝
69
I. POPA, A.A. MOISE, ˝Drept notarial. Organizarea activității. Statutul notarului. Proceduri
notariale˝, Editura Universul Juridic, București, 2013, p. 326.
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU
Regulament. Conform acestui ultim articol menționat pot exista 16 situații în care
notarul dispune respingerea cererii de divorț și anume: dacă notarul nu are competența
de a soluționa cererea de divorț, dacă unul din soți este pus sub interdicție, dacă unul
dintre soți nu își poate exprima consimțământul liber și neviciat, dacă la depunerea
cererii de divorț nu sunt prezenți ambii soți, personal sau prin mandatar, dacă unul
dintre soți sau mandatarul refuză să semneze personal cererea, în fața notarului, dacă
refuză să dea declarațiile prevăzute de lege, dacă există neînțelegeri cu privire la
numele de familie ce urmează a fi purtat după divorț, dacă nu prezintă la depunerea
cererii certificatul de căsătorie în original, dacă nu mai există stăruință în divorț sau
atunci când căsătoria a fost desfăcută de o altă autoritate competentă, dacă soții se
împacă, în cazul retragerii cererii de divorț, dacă există neînțelegeri cu privire la
obligațiile părintești sau dacă, înainte de finalizarea procedurii de desfacere a
căsătoriei, unul din soți a decedat.
În practică, însă, se pot ivi mai multe cazuri în care respingerea cererii este
posibilă, pe lângă cele enumerate mai sus. Astfel, potrivit art. 277 din Regulament alte
motive de respingere pot fi: lipsa raportului de anchetă psihosocială, imposibilitatea
audierii minorului sau a identificării soților, sau refuzul de a plăti onorariul.
Nu există cale de atac împotriva refuzului notarului public de a constata
divorțul și a emite certificatul de divorț, conform art. 378 din Codul civil. Inexistența
căii de atac ˝este rațională, deoarece interesul soților – în măsura în care insistă în
divorț - este obținerea desfacerii căsătorie și nu desființarea (într-o procedură potențial
îndelungată) a refuzului notarului, pentru a reveni ulterior tot în fața unuia.˝75
Pe de altă parte, împotriva refuzului abuziv al notarului public există
posibilitatea oricăruia dintre soți să ceară repararea prejudiciului care i-a fost cauzat.
Pierderile suferite în urma acestui refuz pot consta în cheltuielile materiale
determinate de necesitatea de a se adresa instanței sau chiar în daune morale. După
cum s-a stabilit76, este incidentă instituția răspunderii delictuale, impunându-se
îndeplinirea tuturor condițiilor necesare în acest sens, iar instanța competentă nu poate
fi decât instanța de tutelă. Pentru a susține această perspectivă de interpretare a
normelor juridice din această materie sunt menționate cel puțin două argumente: în
primul rând se indică art. 265 care se referă la toate litigiile privind aplicarea
dispozițiilor respective, acesta fiind un conflict determinat de aplicarea dispozițiilor
referitoare la divorț, iar un alt argument este dat de faptul că judecătorul trebuie să
analizeze dacă au fost îndeplinite condițiile pentru desfășurarea procedurii notariale,
s-a aplicat corect legislația referitoare la divorț, competența instanței de tutelă.77
75
F.A. BAIAS, Comentariul art. 378 Cod civil, în F.A. Baias, E. Chelaru, R. Constantinovici, I. Macovei
(coord.), op cit., p. 407.
76
Idem, p. 408.
77
Ibidem.
CAPITOLUL IV. CONCLUZII
78
Daniela NEGRILĂ, op. cit., p. 15.
79
Conform art. 374 alin. (3) Cod Civil: ˝Instanţa este obligată să verifice existenţa consimţământului
liber şi neviciat al fiecărui soţ.˝
faptul că notarul public este agentul instrumentator care deține îndatorirea de a face
această verificare.
Reproșabil s-a admis a fi și faptul că legea nu distinge precis care este
momentul în care divorțul devine opozabil terților. Această particularitate este
indispensabil a fi clarificată deoarece s-a admis că nu este corelată suficient cu
practica: ˝disfuncțiunile practice se vor putea rezolva numai dacă textul Codului civil
va primi o altă redactare sau dacă teoria îi va da altă semnificație, mai exactă și mai
corectă.˝ Astfel, s-a susținut că ar fi fost corect ca data desfacerii căsătoriei să fi fost
legată de un alt moment și anume acela al emiterii certificatului de divorț pentru că, în
practică pot exista decalaje între momentul emiterii și cel al eliberării. 80 Mai mult,
acest moment prezintă o deosebită importanță deoarece legat de acesta se analizează
efectele patrimoniale și nepatrimoniale ale divorțului.
O altă remarcă se regăsește în obligația instituită în cuprinsul art. 264 Cod
81
civil , dovadă că textele legale nu îndeplinesc cerințele indispensabile pentru a fi puse
în aplicare prin intermediul mijloacelor și metodelor impuse, așadar, faptul că
dispozițiile legale nu prevăd detalii legate de necesitatea ascultării copilului, element
obligatoriu în procedurile administrative sau judiciare, reprezintă o altă lacună
legislativă.82
Prin urmare trebuie evidențiată necesitatea elaborării și verificării cu
rigurozitate a dispozițiilor legale care există în materia divorțului desfășurat amiabil
prin procedura notarială.
În ceea ce privește soluțiile pe care le poate adopta notarul public ca agent
instrumentator al procedurii notariale de desfacere a căsătoriei, după cum este
prevăzut în textele legale, notarul public este în măsură să pronunțe admiterea sau
respingerea cererii de divorț83.
80
D. NEGRILĂ, op. cit, p. 314.
81
Conform art. 264 Cod civil: ˝ În procedurile administrative sau judiciare care îl
privesc, ascultarea copilului care a împlinit vârsta de 10 ani este obligatorie. Cu toate
acestea, poate fi ascultat şi copilul care nu a împlinit vârsta de 10 ani, dacă autoritatea
competentă consideră că acest lucru este necesar pentru soluţionarea cauzei. Dreptul
de a fi ascultat presupune posibilitatea copilului de a cere şi a primi orice informaţie,
potrivit cu vârsta sa, de a-şi exprima opinia şi de a fi informat asupra consecinţelor pe
care le poate avea aceasta, dacă este respectată, precum şi asupra consecinţelor
oricărei decizii care îl priveşte. Orice copil poate cere să fie ascultat, potrivit
prevederilor alin. (1) şi (2). Respingerea cererii de către autoritatea competentă trebuie
motivată. Opiniile copilului ascultat vor fi luate în considerare în raport cu vârsta şi cu
gradul său de maturitate.˝
82
F.A. BAIAS, Comentariul art. 375 Cod civil, în F.A. Baias, E. Chelaru, R. Constantinovici, I. Macovei
(coord.), op cit., p. 404.
Admiterea cererii de divorț este dispusă în urma unor verificări84 pe care
notarul public are îndatorirea să le facă. Înainte de a pronunța admiterea cererii de
divorț, notarul public, după cum este stipulat trebuie să constate desfacerea căsătoriei,
dispunând eliberarea certificatului de divorț prin intermediul unei încheieri de
admitere a cererii de divorț pe care o emite în momentul în care condițiile solicitate
sunt considerate a fi îndeplinite.
În această materie, criticabil a fost socotit modelul existent pentru încheierea
de admitere a cererii de divorț instituit în cadrul normelor legale, afirmându-se faptul
că este „mult prea succint pentru a face față nevoilor practice și pentru a consemna
îndeplinirea tutor prevederilor legale.”85
Suntem de părere că atât timp cât în cuprinsul modelului oferit de lege nu
există, de exemplu, spații alocate înțelegerii soților cu privire la copiii minori sau
pentru notarea altor detalii esențiale pentru desfășurarea corectă a procedurii notariale,
modelul se dovedește într-adevăr a fi mult prea succint 86, insuficient, pentru a face
față nevoilor practice și pentru a consemna îndeplinirea tuturor prevederilor legale. În
această privință se ivește o confuzie în practică, punându-se întrebarea dacă modelul
83
Conform art. 137 alin. (3) din Legea nr. 36/1995 a notarilor publici și a activității notariale: ˝ În cadrul
procedurii notariale de divorț, notarul public pronunța una dintre următoarele soluții: a) admiterea
cererii de divorț; în acest caz, notarul public emite încheierea de admitere a cererii de divorț și
eliberează certificatul de divorț; b) respingerea cererii de divorț; în acest caz, notarul public emite
încheierea de respingere a cererii de divorț.˝
84
Conform art. 6 din Instrucțiunile privind divorțul la notar:˝(1) La termenul fixat notarul public va
verifica: a) daca ambii soti sunt prezenti personal; b) daca sotii staruie in cererea de divort; c) daca
sunt de acord cu numele pe care acestia il vor purta dupa divort; d) daca isi mentin celelalte declaratii
date cu ocazia depunerii cererii de divort; e) daca acestia isi pot exprima consimtamantul liber si
neviciat; f) daca niciunul din soti nu este pus sub interdictie; g) daca pana la termenul fixat nu a
intervenit nasterea sau adoptia unui copil.
(2) In cazul in care in urma verificarii notarul constata ca sunt indeplinite cumulativ conditiile de mai
sus, va proceda la intocmirea incheierii de admitere a cererii de divort, al carei model este prevazut in
anexa nr.35 la Regulamentul de aplicare a Legii nr.36/1995, prin care va constata desfacerea
casatoriei si va dispune eliberarea certificatului de divort. Incheierea de admitere a cererii de divort va
fi semnata de ambii soti, de notarul public si dupa caz de interpret. (3)In situatia in care in urma
verificarii notarul constata ca au intervenit elemente noi care duc la neindeplinirea cumulativa a
conditiilor de mai sus acesta va proceda la intocmirea incheierii de respingere al carei model este
prevazut in anexa nr.36 la Regulamentul de aplicare a Legii nr.36/1995, prin care va dispune
respingerea cererii de divort. Incheierea de respingere se va transmite in aceeasi zi, in format
electronic (prin e-mail), administratorului RNECD pentru a face mentiunile corespunzatoare in RNECD.
˝
85
A se vedea D. NEGRILĂ, op. cit, p. 295.
86
A se vedea D. NEGRILĂ, op. cit, p. 296.
implementat trebuie respectat cuvânt cu cuvânt sau adaptat la fiecare caz în parte. 87
Prin urmare, având în vedere importanța acestei încheieri care reiese din forța
probantă pe care trebuie să o primească, deoarece cuprinde constatările personale ale
notarului și declarațiile exacte ale soților, modelul oferit de lege trebuie să poată fi
completat pentru a stabili cât mai concis detaliile ce interesează. Mai mult, pe baza
acestei încheieri de admitere se emite certificatul de divorț, după ce se obține numărul
certificatului de divorț din Registrul Unic al Certificatelor de Divorț, moment în care
căsătoria este considerată a fi desfăcută, iar cauza soluționată.
Referitor la respingerea cererii de divorț, normele legale reglementate în acest
sens dispun cazurile în care notarul public este obligat să respingă cererea de divorț.
Din cauza faptului că, după cum s-a statuat nu există dispoziții legale concrete care să
indice procedura respingerii cererii de divorț88, suntem de părere că este cuvenită o
examinare asupra acestor lacune regăsite frecvent. Tocmai din această cauză se
impune analizarea și stabilirea unui cadru legislativ potrivit în acest sens.
În practică, în multe dintre cazurile în care nu sunt îndeplinite condițiile pentru
ca procedura notarială a divorțului să se desfășoare, s-a declarat că ˝neajunsurile se
pot corecta˝, soții având posibilitatea de a se prezenta la o altă dată, la același birou
notarial sau la altul, în măsura în care de acea dată ar putea îndeplini cerințele impuse.
89
87
Idem, p. 297.
88
Idem, p. 333.
89
Idem, p. 336.: ˝(...) dacă soții nu dețin certificatul de căsătorie în original, se pot prezenta într-o altă
zi și pot prezenta acest document, cererea fiindu-le de această dată acceptată. Aceeași soluție există
și atunci când unul dintre soți se află sub influența băuturilor alcoolice, neputând exprima un
consimțământ valabil, dar numai temporar, urmând ca, într-o ulterioară prezentare, să nu se mai afle
în această stare de natură a-i afecta consimțământul.˝
fapt a fost materializat prin intermediul instituțiilor reglementate în acest sens și
anume prin cerințele impuse de normele legale, a căror aplicare a fost respectată de
către notarul public. Astfel, s-a urmărit în mod corect ca soții să fie prezenți personal
la biroul notarului public, identitatea acestora fiind stabilită folosindu-se de mijloacele
pe care legea le pune la dispoziție, capacitatea de exercițiu a fost verificată, la fel și
faptul că soții și-au exprimat voința în mod valabil, fiind atestată existența unui
consimțământ liber și neviciat al acestora, toate aceste aspecte fiind susținute de
declarațiile încheiate în acest sens. Mai mult, pentru a putea continua desfășurarea
procedurii notariale de desfacere a căsătoriei, notarul public a verificat acordul soților
cu privire la divorț și la constatarea lui prin intermediul acestui tip de procedură, încă
odată la momentul în care aceștia au declarat că stăruie în voința de a desface
căsătoria, termenul de reflecție fiind un alt mijloc prin care divorțul a fost analizat cu
seriozitate din prisma efectelor pe care le produce. Pe lângă aceste cerințe complinite,
soții s-au înțeles și în privința numelui de familie pe care urma să-l poarte fiecare,
după divorț.
În afara acestor instituții, alte mijloace folosite de către notarul public în speță
pentru a se asigura că soții îndeplinesc toate condițiile impuse de lege pentru a divorța
se referă la verificarea raportului de anchetă psihosocială și la ascultarea minorului în
vârstă de 10 ani, aceste două aspecte contribuind la garantarea unei juste aprecieri
chiar și în ceea ce privește aprecierea principiului interesului superior al copilului.
Prin urmare, considerăm că notarul public, în speță a instrumentat toată
procedura cu exactitate, respectând cerințele riguroase impuse prin dispozițiile legale,
așa cum este firesc, chiar dacă această alternativă de desfacere a căsătoriei a fost
privită mult timp ca fiind mult prea facilă dând posibilitatea să existe instabilitate prin
destabilizarea familiei sau chiar fiind abuzivă prin lipsa unor verificări precise asupra
situației de fapt.
BIBLIOGRAFIE
CUPRINS
INTRODUCERE......................................................................................................................1
CAPITOLUL I. PREZENTAREA STĂRII DE FAPT.........................................................3
CAPITOLUL II. ANALIZA ASPECTELOR JURIDICE ALE CAZULUI, A
PROBLEMEI DE DREPT ȘI A NORMELOR JURIDICE APLICABILE.......................7
Secțiunea 1. Competența.............................................................................................................7
Secțiunea 2. Înregistrarea în evidențele biroului notarial a dosarului de
divorț………………………………………………………………………….. 8
Secțiunea 3. Formalitățile ulterioare depunerii cererii de divorț. Înregistrarea cererii în
Registrul de divorțuri și în Opisul registrului de divorțuri.......................................................10
Secțiunea 4. Procedura specială în cazul soților din conviețuirea cărora au rezultat
copii minori...............................................................................................................................11
Secțiunea 5. Soluționarea cererii de divorț...............................................................................11
5.1. Prezentarea personală a soților în fața notarului public..............................................11
5.2. Locul desfășurării ședinței............................................................................................11
5.3. Verificarea identității soților.........................................................................................12
5.4. Verificarea capacității de exercițiu a soților.................................................................12
5.5. Verificarea consimțământului valabil al soților...........................................................12
5.6. Verificarea condițiilor esențiale pentru continuarea procedurii divorțului
amiabil..................................................................................................................................12
5.7. Raportul de anchetă psihosocială.................................................................................13
5.8. Ascultarea minorului care a împlinit vârsta de 10 ani..................................................13
5.9. Amânarea termenului de soluționare............................................................................14
5.10. Admiterea cererii de divorț.........................................................................................14
5.11. Obținerea numărului din Registrul Unic al Certificatelor de Divorț..........................14
5.12. Respingerea cererii de divorț......................................................................................15
CAPITOULUL III. PREZENTAREA CUNOAȘTERII ÎN DOMENIU..........................17
Secțiunea 1. Opinii de drept comparat......................................................................................17
Secțiunea 2. Opiniile din doctrina română................................................................................17
2.1. Considerații generale....................................................................................................17
2.2. Divorțul în lumina Codului civil de la 1864..................................................................30
2.3. Divorțul în lumina Codului civil din 2009....................................................................31
Secțiunea 3. Caracteristicile divorțului notarial prin acordul soților........................................21
Secțiunea 4. Comparație între modalitățile de divorț amiabil..................................................23
Secțiunea 5. Competența constatării divorțului prin procedură notarială.................................24
Secțiunea 6. Posibilitatea reprezentării prin mandatar a soților la depunerea
cererii de divorț.......................................................................................................................25
Secțiunea 7. Semnarea cererii de desfacere a căsătoriei...........................................................26
Secțiunea 8. Legea aplicabilă divorțului...................................................................................27
Secțiunea 9. Verificarea faptului dacă soții s-au adresat altei autorități pentru a se
constata divorțul........................................................................................................................28
Secțiunea 10. Verificarea existenței consimțământului valabil al ambilor soți în raport
de toate condițiile de admisibilitate a divorțului amiabil notarial............................................29
Secțiunea 11. Aspecte practice cu privire la acordarea termenului de reflecție.......................30
Secțiunea 12. Aspecte practice cu privire la stăruința în divorț................................................31
Secțiunea 13. Raportul de anchetă psihosocială.......................................................................31
Secțiunea 14. Certificatul de divorț..........................................................................................33
Secțiunea 15. Respingerea cererii de divorț..............................................................................33
CAPITOLUL IV. CONCLUZII............................................................................................35