Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
Existenţa acestei clauze a condus la calificarea contractului ca fiind
afectat nu numai de modalitatea termenului suspensiv, dar şi de aceea a
condiţiei suspensive.
2
Abilitatea judecătorului de a verifica valabilitatea actului, în sensul
art. 50, 51 din Legea nr. 7/1996 şi art. 49 din regulament, este limitată
la condiţiile de formă şi respectarea condiţiilor esenţiale de fond ale
actului ca "înscris" şi nu ca operaţiune juridică.
3
Aşadar, se constată că judecătorul de la cartea funciară a fost excesiv
în controlul de legalitate a actului ce constituie temeiul întabulării,
înscrierii provizorii şi notării, depăşindu-şi atribuţiile conferite de
procedura necontencioasă de control.
4
Dintre atributele proprietăţii, uzufructuarul nu are decât două - usus
şi fructus - şi nu poate dispune niciodată de proprietatea lucrului (nuda
proprietate) adică să îl înstrăineze.
5
chiriaşii titulari de contract, în condiţiile Legii nr. 112/1995 nu şi în
privinţa apartamentelor dobândite în proprietate prin alte condiţii.
6
Limitarea dreptului de proprietate consfinţit şi garantat constituţional
de art. 44 alin. 2, prin îngrădirea exerciţiului dispoziţiei juridice, trebuie
interpretat potrivit principiului proporţionalităţii prevăzut de art. 53 din
Constituţie. Restrângerea poate opera numai dacă este necesară şi
proporţională cu situaţia care a determinat-o, iar aplicarea acesteia
trebuie să se facă nediscriminatoriu, fără a aduce atingere drepturilor şi
libertăţilor fundamentale ale cetăţeanului.
7
Clauza de inalienabilitate în noul Cod civil1
1
Prezentul articol este o formă modificată a lucrării „Commentary
on the Stipulation of Inalienability under the New Romanian Civil
Code”, susţinute în cadrul conferinţei internaţionale, „Central and
Eastern European Countries after and before the Accession”,
Budapesta, 28-29 aprilie, 2011.
2
Autoarea este cadru universitar la Facultatea de Drept şi Ştiinţe
Administrative a Universităţii de Vest din Timişoara.
8
3
Autoarea este cadru universitar la Facultatea de Drept şi Ştiinţe
Administrative a Universităţii de Vest din Timişoara.
Abstract
9
imobil, prin care acesta este scos din circuitul civil general, pentru o
perioadă limitată de timp şi în baza unui interes serios şi legitim.
4
Pentru discuţii asupra clauzei de inalienabilitate, a se vedea C.
Zamşa, Clauza de inalienabilitate. Natura juridică. Opozabilitatea, în
P.R., In honorem C. Bîrsan, L. Pop, Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti,
2006, p. 221; L.M. Crăciunean, Consideraţii privind clauza
convenţională de inalienabilitate, în P.R. nr. 2/2007, Ed. Wolters
Kluwer, Bucureşti, pp. 232-246; V. Stoica, Noţiunea juridică a
dreptului de proprietate privată, în P.R., In honorem C. Bîrsan, L.
Pop, Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2006, pp. 151-152; I.F. Popa,
Inalienabilitatea voluntară, în P.R., In honorem C. Bîrsan, L. Pop,
Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2006, pp. 103-104; F. Zenati,
Propriete et droits reels. Inalienabilite, „Revue trimestrielle de droit
civil” (4), octobre-decembre, 1995, p. 919.
Prin dispoziţiile art. 626-629 noul Cod civil, este pentru prima dată
când legislaţia noastră admite inalienabilitatea convenţională şi o
consacră expres. Clauza de inalienabilitate nu era menţionată ca
posibilă, dar nici nu era interzisă în reglementarea Codului civil de la
1864.
10
(3) Nulitatea clauzei de inalienabilitate stipulate într-un contract
atrage nulitatea întregului contract dacă a fost determinantă la
încheierea acestuia, în contractele cu titlu oneros, caracterul
determinant se prezumă, până la proba contrară.
5
I. Adam, op. cit., pp. 31-32.
11
interzis prin lege” (art. 1652); „Orice bun poate fi vândut în mod liber,
dacă vânzarea nu este interzisă ori limitată prin lege sau prin convenţie
ori testament” (art. 1657).
Observăm că dispoziţiile art. 1657 noul Cod civil fac referire atât la
inalienabilitatea legală cât şi la cea convenţională, ca excepţii de la
principiul liberei circulaţii a bunurilor, în timp ce omologul său din
Codul civil de la 1864, respectiv art. 1310, prevede ca excepţie doar
inalienabilitatea legală, astfel: „Toate lucrurile care sunt în comerţ, pot să
fie vândute, afară numai dacă vreo lege a oprit aceasta”.
12
reale principale sau drepturi reale accesorii sau în legate. De asemenea,
observăm că legiuitorul foloseşte sintagma clauză de inalienabilitate, fără
a deosebi între simpla interdicţie de înstrăinare, care are natura juridică
a unei obligaţii de a nu face, corelativă unei creanţe, stipulată de părţi în
consideraţia persoanei iar nu a bunului şi inalienabilitatea propter rem
propriu-zisă, care are în vedere bunul.
6
I.F. Popa, Inalienabilitatea voluntară, în P.R., In honorem C.
Bîrsan, L. Pop, Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2006, pp. 112-113.
7
I.F. Popa, art. precit., pp. 103-104.
13
8
Idem.
9
Ibidem.
10
Ibidem, p. 106.
Din prevederile alin. (1) al art. 627 noul Cod civil rezultă condiţiile de
admisibilitate a clauzei de inalienabilitate: justificarea unui interes serios
şi legitim şi caracterul temporar al interdicţiei, limitat la cel mult 49 de
ani.
14
peste limita legală atrage nevalabilitatea clauzei şi lipsirea sa de orice
efecte sau va putea fi considerată valabilă în limita termenului legal.
15
11
În doctrina franceză, această acţiune în revizuirea actului juridic a
fost considerată o revizuire pentru cauză de impreviziune. Dar, s-a
subliniat că acţiunea în revizuire a clauzei de inalienabilitate nu se
confundă cu acţiunea în revizuire a condiţiilor şi sarcinilor care
grevează liberalităţile, care au un pronunţat caracter personal; a se
vedea J. Carbonnier, Droit civil. Les biens. Les obligations, vol. II,
Quadrige, Ed. PUF, 2004, p. 1664.
12
M. Nicolae, Discuţii privind interdicţiile legale de înstrăinare a
unor bunuri imobiliare (III), în Dreptul nr. 7/2001, p. 46; I.F. Popa,
art. precit., p. 112.
16
caracter determinant la încheierea actului, nevalabilitatea sa, în
condiţiile în care se va dovedi lipsa unui interes serios şi legitim, va
atrage doar nulitatea respectivei clauze, deci o nulitate parţială, iar nu
totală, a actului.
Potrivit alin. (4) al art. 627 noul Cod civil, clauza de inalienabilitate
este subînţeleasă în contractele în care se asumă obligaţia de a transmite
în viitor proprietatea către o persoană determinată sau determinabilă. În
această situaţie, este firesc ca stipulantul să urmărească menţinerea
bunului în patrimoniul celui care urmează să transfere dreptul de
proprietate, în caz contrar, convenţia încheiată nu ar putea fi executată.
17
Şi operaţiunea juridică a substituţiei fideicomisare, prohibită în
reglementarea Codului civil de la 1864, dar admisă prin dispoziţiile art.
994 noul Cod civil, conţine o inalienabilitate voluntară, prin obligaţia ce
revine instituitului unui bun lăsat donat sau legat de a-l conserva şi de
a-l remite, la decesul său, substituitului desemnat de către dispunător.
18
inalienabilitate. Clauza de inalienabilitate presupune restricţia
transmiterii prin convenţii sau prin testament a bunului pe perioada
menţionată, nicidecum nu presupune imposibilitatea transmiterii
bunului pe cale succesorală la moştenitorii dobânditorului defunct.
19
(4) În cazul în care clauza de inalienabilitate a fost prevăzută într-un
contract cu titlu gratuit, ea este opozabilă şi creditorilor anteriori ai
dobânditorului.
20
înstrăinare sau de grevare a unui drept înscris în cartea funciară făcând
parte dintre cele 20 de acte sau fapte supuse notării, menţionate expres
în acest text.
Deşi potrivit alin. (1) al art. 628 noul Cod civil, clauza de
inalienabilitate nu poate fi invocată împotriva dobânditorilor bunului (în
context, prin dobânditor trebuie să înţelegem terţul care contractează cu
proprietarul unui bun ţinut de inalienabilitate) sau împotriva creditorilor
proprietarului care s-a obligat să nu înstrăineze, atunci când nu au fost
îndeplinite formalităţile de notare, credem că folosirea unui criteriu
exclusiv obiectiv în aprecierea bunei-credinţe a dobânditorului care s-a
încrezut în cuprinsul cărţii funciare contravine prevederilor art. 901 alin.
(2) pct. c) noul Cod civil, potrivit cărora terţul dobânditor este considerat
de bună-credinţă dacă „ nu a cunoscut, pe altă cale, inexactitatea
cuprinsului cărţii funciare”.
21
dobânditorul de bună-credinţă, care s-a încrezut în cuprinsul cărţii
funciare, numai că efectul inopozabilităţii va fi suspendat pe o perioadă
de 3 ani în care persoana interesată, stipulantul inalienabilităţii, va
putea introduce acţiunea în rectificare în temeiul art. 36 pct. 1 din Legea
nr. 7/1996 (art. 908 pct. 1 noul Cod civil), întrucât înscrierea sau
încheierea prin care s-a făcut întabularea nu poate fi considerată
valabilă atunci când actul înscris conţinea o clauză de inalienabilitate
care s-a omis a fi notată. Abia după expirarea termenului de trei ani de
la întabularea în cartea funciară a dreptului celui de la care a dobândit
bunul afectat de inalienabilitate, terţul dobânditor de bună-credinţă şi
cu titlu oneros va fi definitiv protejat în faţa unei acţiuni prin care se
urmăreşte desfiinţarea actului lovit de inalienabilitate.
13
I.F. Popa, art. precit., p. 112 şi urm..
22
Faţă de creditorii ulteriori ai dobânditorului, nu există o diferenţă de
regim juridic în funcţie de caracterul oneros sau gratuit al actului prin
care debitorul lor a dobândit un bun la a cărui inalienabilitate s-a
obligat, clauza de inalienabilitate fiindu-le opozabilă doar dacă au fost
îndeplinite formalităţile de publicitate. Însă, cu privire la creditorii
anteriori ai dobânditorului, observăm că legiuitorul introduce o distincţie
în funcţie de caracterul gratuit sau oneros al actului de dobândire.
Astfel, potrivit alin. (4) al art. 628, „În cazul în care clauza de
inalienabilitate a fost prevăzută într-un contract cu titlu gratuit, ea este
opozabilă şi creditorilor anteriori ai dobânditorilor”. Din interpretarea per
a contrario a acestui alineat rezultă că atunci când actul de dobândire a
avut caracter oneros, clauza nu este opozabilă creditorilor anteriori ai
dobânditorului. Aceasta înseamnă că, prin excepţie de la caracterul
insesizabil al bunurilor inalienabile, creditorii anteriori ai dobânditorului,
a căror creanţă este scadentă în perioada de inalienabilitate a clauzei,
vor putea urmări bunul inalienabil pentru satisfacerea creanţei lor.
23
14
Pentru o explicaţie în acest sens, a se vedea R.-N. Schutz,
Inalienabilite, în R.C.D., octombrie, 1999, p. 66, citată de I.F. Popa
în art. precit., p. 105, nota 18.
24
caracter oneros şi dacă a fost de bună-credinţă în momentul intrării în
posesie, adică nu a cunoscut existenţa unei interdicţii de înstrăinare a
acestui bun, va deveni proprietarul acestui bun, fără a se putea invoca
împotriva sa existenţa unei clauze de inalienabilitate.
Deşi dispoziţiile alin. (3) al art. 627 noul Cod civil fac trimitere la cele
ale art. 937 alin. (1) noul Cod civil, între cele două situaţii există unele
deosebiri, chiar dacă legiuitorul le-a considerat neesenţiale pentru a
impune reglementarea unor efecte diferite. Astfel, buna-credinţă a celui
care a dobândit un bun mobil afectat de inalienabilitate prezintă unele
particularităţi în raport cu buna-credinţă cerută de art. 937 alin. (1) noul
Cod civil. Buna-credinţă a dobânditorului posesor presupune ignorarea
totală şi sub orice formă a existenţei clauzei de inalienabilitate a bunului
pe care îl ia în posesie.
15
I.F. Popa, art. precit., p. 115 şi autorii şi jurisprudenţa citată la
notele 69 şi 70.
25
de proprietarul care nu avea dreptul să îl înstrăineze, legiuitorul a optat
pentru soluţia prevăzută în art. 937 alin. (1) noul Cod civil.
Dacă bunul mobil nu face obiectul unei garanţii reale mobiliare, dar a
fost dobândit cu sarcina inalienabilităţii, creditorii chirografari posteriori
clauzei de inalienabilitate pot urmări bunul în vederea realizării creanţei
lor. S-a afirmat16 că din lipsa publicităţii mobiliare decurge ideea de
aparenţă în patrimoniul debitorului a tuturor prerogativelor dreptului de
proprietate asupra bunului, inclusiv dispoziţia juridică, iar pe această
aparenţă s-a bazat şi creditorul a cărui creanţă s-a născut înlăuntrul
perioadei de inalienabilitate. În consecinţă, clauza de inalienabilitate este
lipsită de efecte în ce îi priveşte pe aceşti creditori chirografari.
16
C. Zamşa, art. precit., p. 227.
17
Pentru analiza situaţiilor care pot apărea în cazul nerespectării
inalienabilităţii convenţionale cu privire la un bun mobil asupra
căruia s-a constituit o garanţie, a se vedea C. Zamşa, art. precit., pp.
222-228.
Dispoziţiile art. 2392 alin. (1) noul Cod civil prevăd că „Ipoteca se
extinde asupra fructelor şi produselor bunului ipotecat, precum şi
asupra tuturor bunurilor primite de constituitor în urma unui act de
administrare ori de dispoziţie încheiat cu privire la bunul ipotecat”. Alin.
(2) este mai sugestiv în ce priveşte posibilitatea de a vinde bunul mobil
26
ipotecat. Astfel, „Se consideră, de asemenea, a fi un produs al bunului
ipotecat orice bun care îl înlocuieşte sau în care trece valoarea acestuia”.
Prin urmare, chiar dacă s-ar admite stipularea unei inalienabilităţi odată
cu instituirea ipotecii mobiliare şi ar fi îndeplinite formalităţile de
publicitate, în opinia noastră, creditorul ipotecar cu greu ar putea
justifica un interes pentru desfiinţarea vânzării atât timp cât îşi poate
satisface creanţa îndreptându-se asupra bunului care ia locul bunului
ipotecat sau asupra valorii sale, textul art. 2392 noul Cod civil
reglementând în favoarea sa o subrogaţie reală cu titlu particular.
Potrivit alin. (5) al art. 628 noul Cod civil, beneficiarul clauzei de
inalienabilitate poate pretinde daune-interese proprietarului care nu a
îndeplinit formalităţile de publicitate.
Dispoziţiile acestui alineat trebuie corelate cu cele ale art. 629 noul
Cod civil care se referă la sancţiunile pentru nerespectarea clauzei de
inalienabilitate, iar nu doar a formalităţilor sale de publicitate.
27
alin. (1) noul Cod civil, „Înstrăinătorul poate să ceară rezoluţiunea
contractului în cazul încălcării clauzei de inalienabilitate de către
dobânditor”.
18
Pentru sancţiunea rezoluţiunii în cazul nerespectării
inalienabilităţilor convenţionale, a se vedea Fr. Deak, Tratat de
drept civil. Contracte speciale, Ed. Universul Juridic, Bucureşti,
2001, pp. 52-53, E. Chelaru, Circulaţia juridică a terenurilor, Ed. All
Beck, Bucureşti, 1999, p. 14, V. Stoica, Drept civil. Drepturile reale
principale, Ed. Humanitas, Bucureşti, 2004, p. 239, Chr. Larroumet,
Droit civil. Les biens. Droits reels principaux, Ed. Economica, Paris,
2006, pp. 204-205. Conform acestui din urmă autor, faptul că un
lucru nu este grevat de o inalienabilitate convenţională nu este o
condiţie de validitate a unui contract translativ de proprietate.
Contractul este valabil chiar dacă înstrăinătorul nu a respectat
clauza de inalienabilitate prin care era ţinut să nu înstrăineze.
Pentru că înstrăinează cu nesocotirea obligaţiei pe care şi-a asumat-
o, poate fi obligat fie la plata de daune-interese pentru repararea
prejudiciului cauzat prin neexecutarea obligaţiei, fie la rezoluţiunea
contractului, sancţiune la dispoziţia creditorului unei obligaţii
contractuale de a desfiinţa retroactiv contractul dacă cealaltă parte
nu şi-a executat prestaţia la care s-a obligat.
28
Rezoluţiunea actului iniţial determină desfiinţarea actului subsecvent
prin care dobânditorul a înstrăinat bunul inalienabil, prin aplicarea
regulii resoluto jure dantis, resolvitur jus accipientis 19.
19
Pentru explicaţiile privind opiniile din doctrină pentru diferite
sancţiuni aplicabile nerespectării clauzei de inalienabilitate, a se
vedea I.F. Popa, art. precit., pp. 114-119.
20
A se vedea I.F. Popa, art. precit., p. 114.
29
în favoarea acestuia, pot să ceară anularea actului de înstrăinare
subsecvent încheiat cu nerespectarea clauzei”.
30
21
Pentru fundamentul anulabilităţii vânzării lucrului altuia, a se
vedea: D. Chirică, Tratat de drept civil. Contracte speciale. Vol. 1,
Vânzarea şi schimbul, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2008, pp. 67-74; R.
Codrea, Consecinţele vânzării lucrului altuia în situaţia în care cel
puţin cumpărătorul ignoră că vânzătorul nu este proprietarul
lucrului vândut, în Dreptul nr. 9/1998, p. 31 şi urm., I. Lulă,
Discuţii referitoare la controversata problemă a vânzării lucrului
altuia, în Dreptul nr. 9/1999, p. 60 şi urm., S. Golub, Aspecte
privind vânzarea lucrului altuia, în R.D.C. nr. 5/2002, p. 71 şi urm.;
M.D. Bocşan, S. Bogdan, Consideraţii civile şi penale ale vânzării
lucrului altuia, în Dreptul nr. 6/1999, p. 46 şi urm., I. Sferdian,
Opinie privind eroarea asupra substanţei în vânzarea lucrului altuia,
în Dreptul nr. 3/2006.
Potrivit celui de-al treilea alineat al art. 629 noul Cod civil,
inalienabilitatea bunului atrage insesizabilitatea lor pe perioada cât
clauza îşi produce efectele, cu excepţia cazurilor în care legea prevede
altfel.
22
A se vedea jurisprudenţa citată de C. Zamşa în art. precit., p. 226,
notele 31, 33.
31
Inalienabilitatea nu permite constituirea de garanţii specializate
asupra bunului (ipoteci imobiliare sau mobiliare). Chiar dacă ar fi,
eventual, admise, sub termen sau sub condiţie, nu ar putea fi executate
pe perioada de valabilitate a clauzei23.
23
M. Grimaldi, Droit civil. Liberalites. Partages d’ascendents, p. 170,
nota 437, citat de I.F. Popa, art. precit., p. 113 şi nota 59.
32
24
În common-law, clauza de inalienabilitate apare cu precădere în
cazul trust-ului, corespondentul fiduciei din dreptul civil.
Potrivit alin. (4) al art. 627 noul Cod civil, clauza de inalienabilitate
este subînţeleasă în convenţiile din care se naşte obligaţia de a transmite
în viitor proprietatea către o persoană determinată sau determinabilă 25.
Ea este subînţeleasă, prin urmare, în contractul de fiducie, în măsura în
care aceasta presupune operaţiunea juridică prin care constituitorul
transmite fiduciarului drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori
alte drepturi patrimoniale sau un ansamblu de asemenea drepturi unui
fiduciar pentru a le administra cu un anume scop, în folosul unui
beneficiar (art. 773 noul Cod civil), urmând ca la încetarea contractului,
masa patrimonială fiduciară existentă la acel moment să fie transferată
beneficiarului, iar în absenţa acestuia, constituitorului [art. 791 alin. (1)
noul Cod civil].
25
În această situaţie, este firesc ca stipulantul să urmărească
menţinerea bunului în patrimoniul celui care urmează să transfere
dreptul de proprietate, în caz contrar, convenţia încheiată neputând
fi executată.
Preluată din Codul civil francez 26, dar având raporturi certe de filiaţie
cu trust-ul englez27, fiducia este o instituţie nou-introdusă în Codul civil
român. Aşa cum rezultă din definiţia sa legală, fiducia constituie o
operaţiune contractuală între constituitor şi fiduciar care presupune
transferul deplinei titularităţi a unui drept către cel din urmă 28 pe o
durată în mod necesar limitată şi determinată [art. 779 lit. b)] prevede,
sub sancţiunea nulităţii absolute, faptul că părţile vor trebui să
menţioneze în contractul de fiducie durata transferului, care nu poate
depăşi 33 de ani începând de la data încheierii sale.
33
26
Vezi I. Boţi, V. Boţi, Administrarea bunurilor altuia în noul Cod
civil român, în Dreptul nr. 11/2010, p. 84.
27
În acest sens, şi J.-Ph. Dom, La fiducie-gestion et le contrat de
societe. Elements de comparaison, Revue des societes, 2007 p. 481;
St. Prigent, Premiers pas en fiducie dans le code civil, AJDI, 2007,
p. 280; St. Prigent, Deuxieme pas en fiducie, AJDI, 2009 p. 421; C.
Witz, La fiducie francaise face aux experiences etrangeres et a la
convention de La Haye relative au trust, Recueil Dalloz 2007, p.
1369.
28
I. Najjar, Donation, R.C.D., aprilie 2002, nr. 106 apud I.F. Popa,
Inalienabilitatea voluntară, în P.R., In honorem C. Bîrsan, L. Pop,
Ed. Wolters Kluwer, Bucureşti, 2006, p. 106.
29
Vezi şi I.F. Popa, op. cit., p. 106.
30
În acest sens, L. Convert, L’imperatif et le suppletif dans le droit
des societes. Etude de droit compare: Angleterre, Espagne, France,
LGDJ, Paris, 2003.
34
transfere dreptul de proprietate asupra pământului unei cunoştinţe,
înţelegându-se ca acesta să le fie restituit la întoarcere. Nu se întâmpla
însă deloc rar ca la întoarcere „adevăraţii” proprietari să se lovească de
refuzul proprietarilor legali de a le restitui pământurile. Iar curţile
engleze nu le puteau admite pretenţiile, în măsura în care pământul
aparţinea legal persoanei împuternicite, care nu avea nicio obligaţie
legală de a-l restitui.
35
31
Th. Naudin, La theorie du patrimoine a l’epreuve de la fiducie,
Universite de Caen - Master 2 Recherche en Droit Prive, disponibil
pe http://www.memoireonline.com/11/07/707/m_la-theorie-du-
patrimoine-a-l-epreuve-de-la-fiducie10.html
36
32
Legat de aceasta, vezi şi D.M. Şandru, Pacte societare. Clauze,
pacte, înţelegeri între asociaţii societăţilor comerciale, Ed.
Universitară, Bucureşti, 2010, p. 27 et seq.
33
Ce preia dispoziţiile Directivei a II-a pentru constituirea,
organizarea şi funcţionarea societăţii pe acţiuni, art. 3 lit. d).
34
Directiva nr. 2004/25/CE a Parlamentului European şi a
Consiliului din 21 aprilie 2004, a 13-a, privind ofertele publice de
cumpărare instituie însă o neutralizare a restricţiilor impuse liberei
cesibilităţi a titlurilor. Conform art. 11 alin. (2) „Toate restricţiile
privind transferul valorilor mobiliare prevăzute în statutele
societăţii în cauză nu sunt opozabile ofertantului pe parcursul
perioadei de acceptare a ofertei prevăzute la art. 7 alin. (1).
37
anterior, care a admis fără rezerve posibilitatea stipulării de către
acţionari a unor clauze ce restrâng transferul acţiunilor 36.
35
Art. I pct. 5 din Legea nr. 441/2006.
36
Vezi şi L. Tec, Clauze care limitează transferul de acţiuni, în Ad
Honorem St.D. Cărpenaru, Studii juridice alese, Ed. C.H. Beck,
Bucureşti, 2006, pp. 80-81.
37
Vezi, în acest sens, L. Godon, Les obligations des associes,
Economica, Paris, 1999, p. 128 citând Y. Guyon, Traite des contrats.
Les societes. Amenagements statutaires et conventions entre
associes, 3e edition, LGDJ, 1997, nr. 207.
38
L. Godon, op. cit., p. 128.
38
Pentru a limita înstrăinările de acţiuni, susceptibile de a destabiliza
societatea, acţionarii vor recurge cel mai adesea la mecanisme de tipul
agrementului sau preempţiunii, neezitând însă să stipuleze şi clauze de
inalienabilitate propriu-zisă a acţiunilor.
39
P. Raimbourg, M. Boizard, Ingenierie financiere, fiscale et
juridique, Ed. Dalloz, Paris, 2006, p. 771.
40
Şi L. Tec, op. cit., p. 81.
39
41
Potrivit raportului privind principiul proporţionalităţii în UE:
http://ec.europa.eu/internal_market/company/docs/shareholders/
study/final_report_en.pdf, alături de celelalte tipuri de clauze de
restrângere a cesibilităţii titlurilor, clauzele de agrement reprezintă
mecanisme de stabilizare a controlului existent în societate.
42
P. de Wolf; G. Stevens, Les conventions relatives a la cessibilite
des titres. Statuts et conventions, 2 mars 2005, p. 2.
43
L. Tec, op. cit., p. 84.
44
P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., pp. 2-3.
45
Ibidem.
40
În lipsa acordului dintre părţi, preţul titlurilor este determinat de un
expert, desemnat de către părţi sau de instanţa de judecată (art. 1843-4
Cod civil francez). Dacă la data expirării termenului de trei luni,
transferul acţiunilor nu s-a realizat, agrementul este considerat ca fiind
dat. Acest termen poate fi totuşi prelungit, în temeiul unei hotărâri
judecătoreşti, la cererea societăţii [art. L. 228-24 (3) Cod comercial
francez].
46
Bruxelles, 22 juin 1952, R.P.S., 1953, p. 75, apud P. de Wolf; G.
Stevens, op. cit., p. 10.
47
G. Keutgen et Y. de Cordt, La loyaute et la bonne foi dans le droit
des societes, in Melanges E. Cerexhe, 1997, p. 199 apud P. de Wolf;
G. Stevens, op. cit., p. 10.
48
P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p. 10.
49
Y. Guyon, op. cit., pp. 173-174.
41
societate, evitând intruziunea unor terţi prin preluarea deţinerilor
acţionarului cedent.
50
P. Raimbourg, M. Boizard, op. cit., p. 766.
51
P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p. 12.
52
Idem, p. 2. Vezi şi P. Raimbourg, M. Boizard, op. cit., p. 895.
53
L. Tec, op. cit., p. 87.
54
P. Raimbourg, M. Boizard, op. cit., p. 895. În acest sens, şi Y.
Guyon, op. cit., p. 175.
55
E. Boulenger, Le „denoyautage” des entreprises privatisees, Rev.
Droit Bancaire, 1989, p. 188 apud P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p.
2.
42
inalienabilitate îşi găsesc confirmarea în dispoziţiile noului Cod civil (art.
626 noul Cod civil).
Potrivit art. 627 alin. (1) noul Cod civil, clauza de inalienabilitate este
valabilă atunci când este limitată în timp şi este justificată de un interes
serios şi legitim.
56
Spre exemplu, în dreptul francez, potrivit art. L.262-14 C. com.,
actul constitutiv poate prevedea inalienabilitatea tuturor acţiunilor
sau a unei părţi dintre acestea pentru o durată ce nu poate depăşi
10 ani.
57
În acest sens, şi P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p. 9, pentru
dreptul belgian în care lipseşte, de asemenea, o reglementare
specială a clauzei de inalienabilitate.
58
CC, Decizia nr. 356 din 5 iulie 2005 publicată în M. Of. nr 825 din
13 septembrie 2005.
43
înstrăinării poate avea şi durate foarte lungi, de zece sau chiar douăzeci
de ani60.
59
P. Raimbourg, M. Boizard, op. cit., p. 896.
60
P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p. 9. Judecătorii francezi au admis
chiar valabilitatea unei clauze ce prevedea o inalienabilitate de 40
de ani a titlurilor (S. Schiller, Les limites de la liberte contractuelle
en droit des societes. Les connexions radicales, LGDJ, Paris, 2003,
p. 171 apud L. Tec, op. cit., p. 88).
44
61
P. Ledoux, Le droit de vote des actionnaires, LGDJ, Paris, 2002, p.
165; C. Ruellan, La loi de la majorite dans les societes
commerciales, Th. dactyl., Paris II, 1997, nr. 491, p. 314.
62
Deşi este înfăţişat de majoritatea doctrinei ca reprezentând o
finalitate, stabilită a priori pentru a orienta deciziile asociaţilor sau
ale administratorilor, nu putem pierde din vedere, aşa cum o
evidenţiază practica judiciară şi o confirmă şi alte câteva opinii
exprimate în doctrină (P. Bissara, L’interet social, Rev. Societes
1990, p. 5 şi jurisprudenţa citată), faptul că singura funcţie juridică
ce i-a fost atribuită interesului social, până în acest moment, este
aceea de a institui un standard de conduită în cadrul societăţii
comerciale. Interesul social se apreciază in concreto, neputând
constitui în aceste condiţii un reper abstract de orientare a
deciziilor colective. El îşi intră, cu adevărat, în rol în cadrul analizei
instanţei de judecată, reprezentând temeiul legal al intervenţiei sale
în viaţa societară, în vederea corijării interpretărilor abuzive de
către asociaţi sau administratori a principiilor societare.
45
63
I. Corbisier, La societe et ses associes, in Droit des societes: les
lois des 7 et 13 avril 1995, Bruylant, Bruxelles, 1995, p. 146; P. de
Wolf, L’actionnaire et le bateau de Thesee, in Pratique notariale et
reforme du droit des societes, Bruylant, 1996, p. 80, n° 22 in fine
apud P. de Wolf; G. Stevens, op. cit., p. 9.
46
Admiţând că efectul repunerii părţilor în situaţia anterioară, ca
urmare a desfiinţării contractului de vânzare-cumpărare, este
redobândirea calităţii de chiriaşi de către recurenţi, şi că
proprietarii aveau obligaţia notificării foştilor chiriaşi de a încheia
un nou contract de închiriere, obligaţie care a fost respectată în
cauză, astfel cum în mod corect au stabilit instanţele anterioare,
Curtea apreciază, spre deosebire de instanţa de fond, că prelungirea
de drept a contractului de închiriere anterior, ca sancţiune a
neîndeplinirii acestei proceduri, astfel cum pretind recurenţii, ar fi
operat, în condiţiile art. 1 şi urm. din O.U.G. nr. 40/1999, până la
încheierea contractului de închiriere, dar nu mai mult decât
prelungirea de drept acordată prin lege şi, anume, timp de 5 ani de
la data în vigoare a legii, respectiv până la data de 8 aprilie 2004.
47
Curtea observă că o perioadă lungă de timp foştii proprietari nu au
putut exercita, în mod deplin, atributele dreptului de proprietate,
neputând folosi bunul şi neîncasând nicio indemnizaţie
proporţională pentru această lipsă de folosinţă, întrucât locatarii nu
le-au plătit chiria aferentă utilizării bunului.
48
CURTEA,
49
a pârâtului T.G.I., raportat la cererea principală, a admis cererea
principală introdusă de reclamantul B.D.P. şi cererea de intervenţie
accesorie formulată de intervenienţii B.M. şi B.D.C., cu consecinţa
evacuării pârâţilor T.A. şi T.M.C.D. din imobil situat în Bucureşti, B-dul
D. nr. 103, et. 3, ap. 8, sector 2, pentru lipsa titlului locativ.
Pentru a hotărî astfel, prima instanţă a reţinut că, prin sentinţa civilă
nr. 4430 din 7 iunie 2004, pronunţată de Judecătoria sectorului 2
Bucureşti, în dosarul nr. 9336/2001, a fost admisă în parte acţiunea
precizată, formulată de reclamanţii B.D. şi B.D.P., constatându-se
nulitatea absolută a contractului de vânzare-cumpărare nr. N00535 din
29 octombrie 1996, încheiat între Primăria Municipiului Bucureşti,
reprezentată de SC A. SA şi T.G.F. şi T.A., pentru fraudă la lege, fiind
respins, ca neîntemeiat, capătul de cerere având ca obiect revendicare,
formulat de reclamanţi, în contradictoriu cu pârâţii Municipiul
Bucureşti, prin Primar General şi SC A. SA.
50
2 Bucureşti, schimbându-se în parte sentinţa apelată, în sensul
admiterii cererii în revendicare, fiind obligaţi pârâţii Municipiul Bucureşti
şi SC A. SA să lase reclamanţilor, în deplină proprietate şi liniştită
posesie, imobilul-apartament nr. 8 din B-dul D. nr. 103, etaj 3, sector 2,
Bucureşti; au fost menţinute celelalte dispoziţii ale sentinţei apelate.
Prin decizia civilă nr. 829 din 3 aprilie 2006, pronunţată de Curtea de
Apel Bucureşti, în dosarul nr. 30041/2/2005 (nr. format vechi
3403/2005), au fost respinse, ca neîntemeiate, recursurile declarate de
recurenţii pârâţi T.A., T.M.C.D., T.G.I. şi Municipiul Bucureşti, prin
Primar General.
Prin notificarea nr. 2165 din 30 noiembrie 2006 (fila 31 dosar), emisă
prin intermediul BEJ D.G., comunicată la data de 30 noiembrie 2006,
B.D.P. şi reclamantul B.D. le-au adus la cunoştinţă pârâţilor T.A.,
T.M.C.D. şi T.G.I. intenţia de a negocia încheierea unui contract de
închiriere pentru imobilul-apartament nr. 8, situat în Bucureşti, B-dul
D. nr. 103, etaj 3, sector 2.
51
În raport de această situaţie de fapt, prima instanţă a reţinut
incidenţa în cauză a dispoziţiilor art. 13-15 din Legea nr. 10/2001,
raportat la art. 6 şi art. 10-11 din O.U.G. nr. 40/1999, întrucât
reclamanţii au obţinut restituirea bunului imobil prin hotărâre
judecătorească, iar contractul de vânzare-cumpărare încheiat de pârâţii-
cumpărători cu Primăria Municipiului Bucureşti a fost desfiinţat, pentru
încălcarea prevederilor Legii nr. 112/1995, dat fiind faptul că s-a
procedat la încheierea contractului de vânzare-cumpărare, deşi părţile
aveau cunoştinţă că fusese formulată cerere de retrocedare în condiţiile
Legii nr. 112/1995.
52
dosar, rezultă că reclamanţii-proprietari au fost cei care au adresat, la
data de 30 noiembrie 2006, o notificare foştilor chiriaşi-cumpărători în
vederea negocierii încheierii contractului de închiriere, urmată de un
răspuns din partea foştilor chiriaşi-cumpărători, transmis la data de 27
decembrie 2006, respectiv 28 decembrie 2006, prin notificarea nr. 2162
din 14 decembrie 2006.
Potrivit art. 11 alin. (2) din O.U.G. nr. 40/1999, "refuzul nejustificat al
fostului chiriaş de a încheia un nou contract de închiriere în termen de
60 de zile de la primirea notificării îl îndreptăţeşte pe proprietar să ceară
în justiţie evacuarea necondiţionată pe cale de ordonanţă preşedinţială".
Astfel, beneficiind de posibilitatea de a solicita evacuarea pe calea
procedurii speciale a ordonanţei preşedinţiale, proprietarul beneficiază,
cu atât mai mult, de posibilitatea exercitării acţiunii în evacuare pe calea
dreptului comun.
53
respectiv reclamanţii-pârâţi B., contrar dovezilor ce au fost administrate
în cauza dedusă judecăţii.
54
reglementează posibilitatea promovării în justiţie a acţiunii în evacuare,
pe cale de ordonanţă preşedinţială.
55
a le comunica condiţiile minime ale contractului de închiriere şi nu au
ţinut seama de faptul că T.A. este o persoană în vârstă şi bolnavă şi nu
ar fi putut să călătorească până la Sibiu, mai ales, că nu cunoştea
conţinutul contractului de închiriere, ce i-a fost propus spre semnare.
În drept, au fost invocate dispoziţiile art. 304 pct. 8 C. pr. civ., cererea
de recurs fiind legal timbrată.
56
Intimaţii au mai arătat că faptul necomunicării, chiar până la această
dată, a dovezilor privind veniturile realizate de T.M.C.D. demonstrează că
recurenţii i-au pus în imposibilitate de a calcula chiria legală. Mai mult,
aceştia au învederat instanţei că termenul de închiriere prevăzut de
O.U.G. nr. 40/1999 a expirat, astfel încât acest act normativ nu-şi mai
produce efectele.
57
schimbat natura ori înţelesul lămurit şi vădit neîndoielnic al acestuia),
întrucât nu există un act juridic dedus judecăţii, care să fi fost denaturat
prin interpretarea instanţelor de judecată, dar dezvoltarea motivelor face
posibilă încadrarea acestora în dispoziţiile art. 304 pct. 9 C. pr. civ.
(când hotărârea pronunţată este lipsită de temei legal, ori a fost dată cu
încălcarea sau aplicarea greşită a legii), fiind invocate, pe lângă
argumente de fapt, ce nu au nicio relevanţă privind legalitatea hotărârii
atacate, şi argumente de interpretare a dispoziţiilor legale care
reglementează obligativitatea notificării chiriaşilor şi modalitatea în care
aceasta s-a realizat, în vederea încheierii unui nou contract de închiriere
cu proprietarii cărora li s-a recunoscut, cu efect retroactiv şi nerevocabil,
dreptul de proprietate asupra imobilului în litigiu.
În fapt, prin sentinţa civilă nr. 4430 din 7 iunie 2004, pronunţată de
Judecătoria sectorului 2 Bucureşti, a fost admisă în parte acţiunea
precizată, formulată de reclamanţii B.D. şi B.D.P., constatându-se
nulitatea absolută a contractului de vânzare-cumpărare nr. N00535 din
29 octombrie 1996, încheiat între Primăria Municipiului Bucureşti,
reprezentată de SC A. SA şi T.G.F. şi T.A., pentru fraudă la lege, fiind
respins, ca neîntemeiat, capătul de cerere având ca obiect revendicare,
formulat de reclamanţi, în contradictoriu cu pârâţii Municipiul
Bucureşti, prin Primar General şi SC A. SA.
58
schimbându-se în parte sentinţa apelată, în sensul admiterii cererii în
revendicare, fiind obligaţi pârâţii Municipiul Bucureşti şi SC A. SA să
lase reclamanţilor în deplină proprietate şi liniştită posesie imobilul-
apartament nr. 8 din B-dul D. nr. 103, etaj 3, sector 2, Bucureşti şi fiind
menţinute celelalte dispoziţii ale sentinţei apelate.
Prin decizia civilă nr. 829 din 3 aprilie 2006, pronunţată de Curtea de
Apel Bucureşti, au fost respinse, ca neîntemeiate, recursurile declarate
de recurenţii pârâţi T.A., T.M.C.D., T.G.I. şi Municipiul Bucureşti, prin
Primar General.
59
iniţială a ordonanţei, avea următorul conţinut: durata contractelor de
închiriere, încheiate după prelungirea sau reînnoirea acestora în baza
Legii nr. 17/1994, pentru suprafeţele cu destinaţie de locuinţă,
redobândite de foştii proprietari sau de moştenitorii acestora, se
prelungeşte, la cererea chiriaşului, pentru o perioadă de 3 ani de la data
intrării în vigoare a ordonanţei).
60
fostul chiriaş, numai până la expirarea termenului de 5 ani de la intrarea
în vigoare a acestui act normativ, 8 aprilie 2004, după această dată, fiind
la latitudinea exclusivă a proprietarului dacă încheie sau nu un contract
de închiriere cu aceste persoane, în condiţiile dreptului comun, în
considerarea prerogativelor ce decurg din exercitarea efectivă a dreptului
de proprietate.
61
dreptul la respectarea bunurilor şi a jurisprudenţei Curţii Europene a
Drepturilor Omului, reamintind că textul Convenţiei nu poate fi disociat
de jurisprudenţa dezvoltată de instanţa de contencios european, că
acestea formează împreună un bloc de convenţionalitate, care se impune
cu forţă obligatorie instanţelor naţionale, conform art. 11 şi art. 20 din
Constituţia României şi art. 46 din Convenţia europeană a drepturilor
omului, care prevede că hotărârile definitive, pronunţate de Curte, sunt
executorii şi obligatorii pentru statul parte la acest tratat internaţional.
62
Astfel, s-a apreciat că măsura prelungirii valabilităţii contractelor de
închiriere în curs, deşi urmăreşte un scop de interes general, şi anume
protecţia chiriaşilor în faţa penuriei acute de locuinţe, moştenite din
perioada comunistă, ceea ce ar echivala în opinia noastră cu
circumstanţe excepţionale, relevate de Curte în jurisprudenţa împotriva
altor state, absenţa unor proceduri sau mecanisme legislative previzibile
şi coerente, care să reglementeze anumite garanţii pentru punerea lor în
practică şi incidenţa lor asupra dreptului de proprietate al locatorului,
care să nu fie nici arbitrare, nici imprevizibile, implică riscul de a impune
locatorului o sarcină excesivă în privinţa posibilităţii de a dispune de
bunul său, statul având obligaţia pozitivă de adopta astfel de mecanisme
(a se vedea, mutatis mutandis, Imobiliare Saffi contra Italiei, Scollo
contra Italiei, hotărârea din 28 septembrie 1995, şi Hutten-Czapskaca
contra Poloniei).
63
proprietate asupra imobilului situat în Bucureşti, Bd. D. nr. 103, etaj 3,
ap. 8, sector 1, al numiţilor B.D.P. şi B.D., succesorii fostei proprietare a
bunului imobil în litigiu, B.M., fusese recunoscut, cu efect retroactiv şi,
deci, nerevocabil, din anul 2006, în virtutea unei hotărâri judecătoreşti
definitive şi irevocabile, care se bucură de o prezumţie de validitate şi că
o instituţie a statului, Primăria Municipiului Bucureşti, fusese obligată la
retrocedarea imobilului, aceasta procedând la vânzarea unui bun imobil
care nu îi aparţinea şi care nu putea face obiectul Legii nr. 112/1995,
vânzare ce echivalează cu o ingerinţă în dreptul de proprietate al
intimaţilor (a se vedea mutatis mutandis, cauzele Străin c. României,
Păduraru c. României, hotărârea din 1 decembrie 2005).
64
încheierea unui contract de închiriere, Curtea apreciază, în considerarea
naturii recursului, ce nu mai permite o reevaluare a probelor şi o
restabilire a situaţiei de fapt, ci doar posibilitatea ca instanţa de recurs
să examineze modul în care instanţele anterioare au aplicat dispoziţiile
legale pertinente, situaţiei de fapt stabilite în baza ansamblului probator
administrat în cauză, cu respectarea garanţiilor procesului echitabil,
reglementat de articolul 6 din Convenţia europeană a drepturilor
omului, că instanţele anterioare au realizat o corectă aplicare a acestor
dispoziţii legale, atunci când au stabilit că au fost îndeplinite, în cauză,
cerinţele impuse de art. 10 şi art. 11 din O.U.G. nr. 40/1999 modificată,
dar consideră că, oricum, ar fi fost incidente raţiunile deja expuse.
65
În temeiul art. 274 alin. (1) raportat la art. 298, coroborat cu art. 316
C. pr. civ., Curtea îi va obliga pe recurenţi la plata sumei de 1785 lei cu
titlu de cheltuieli de judecată către intimatul-reclamant B.P.,
reprezentând onorariu avocaţial, conform chitanţei nr. 61 din 6 aprilie
2009 (fila 23 dosar recurs).
66