Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CAIET
DE LUCRĂRI PROFESIONALE
ANUL II STAGIU
ANUL DE PREGĂTIRE PROFESIONALĂ INIŢIALĂ 2014
Formator:
Speţa 1
La data de 9 iulie 2014, A în calitate de soţie, se prezintă la dumneavoastră, în calitate de avocat,
şi vă solicită o consultanţă juridică, respectiv un demers judiciar, plecând de la următoarea
situaţie de fapt:
„A (soţie) şi B (soţ) s-au căsătorit la data de 1 februarie 1992. În urma derulării căsătoriei au
rezultat 2 copii : C1 în vârstă de 17 ani şi C2 în vârstă de 21 de ani. În perioada 2007 – 2008
soţul B a început o relaţie sentimentală şi intimă cu numita D, aspect care a condus la o puternică
deteriorare a relaţiile de familie şi căsătorie. În aceeaşi perioadă (2007 – 2008) soţul B a şi
părăsit domiciliul conjugal, mutându-se cu D. În urma certurilor şi discuţiilor purtate pe această
temă, soţul B a renunţat la relaţia cu D, revenind în domiciliul conjugal, la sfârşitul anului 2008.
Ulterior, în perioada 2012-2013, discuţiile în contradictoriu cu soţul B au continuat pe diverse
teme (cheltuieli comune, decizii familiale, creşterea şi educaţia copilului minor, etc.). Aceste
discuţii au culminat cu părăsirea, de către soţul B, a domiciliului conjugal, în data de noiembrie
2013, dată de la care nu a mai existat nici un fel de contact sau discuţie între cei doi soţi. Soţul B
a motivat această decizie pe aspectul că soţia A nu îl susţine în deciziile majore pe care doreşte
să le ia şi nu participă cu nimic la cheltuielile necesare şi utile în cazul unei căsătorii, fiind
casnică. De asemenea, A menţionează că ultimul domiciliu comun s-a aflat pe raza sector 4
Bucureşti, însă în prezent nici unul dintre soţi nu mai are domiciliul în sectorul 4 (A locuieşte în
sectorul 2, iar B pe raza sectorului 3)”.
Stimată Doamnă A,
EFECTELE DIVORȚULUI.....................................................................................11
Efectele nepatrimoniale.........................................................................................11
Numele de familie purtat după căsătorie..............................................................12
Efectele divorțului cu privire la raporturile patrimoniale dintre soți...............12
Efectele cu privire la regimul matrimonial..........................................................12
Efectele divorțului cu privire la raporturile dintre părinți și copii minori......13
Având în vedere situația dumneavoastră de fapt, desfacerea căsătoriei dumneavoastră poate avea
loc în următoarele modalități:
1. Prin procedura notarială, numai prin acordul soților
2. Pe cale judiciară, prin acordul soților
3. Pe cale judiciară, din culpa unuia dintre soți
Divorțul de comun acord poate avea loc pe cale extrajudiciară sau pe cale judiciară.
Având în vedere faptul că în momentul de față aveți un copil minor, singura variantă
extrajudiciară la care puteți apela este divorțul prin procedură notarială.
Pentru a putea apela la această procedură, acordul soților trebuie să privească atât
divorțul, cât și unele aspecte accesorii acestuia, respectiv numele de familie pe care să îl poate
după divorț și aspectele referitoare la exercitarea autorității părintești, respectiv:
exercitarea în comun a autorității părintești (NU este permis acordul în sensul exercitării
autorității părintești asupra copiilor minori de către unul dintre soți)
stabilirea locuinței copiilor după divorț
modalitatea de păstrare a legăturilor personale dintre părintele separat și copil
stabilirea contribuției părinților la cheltuielile de creștere, educare, învățătură și pregătire
profesională a copiilor.
Având în vedere faptul că aveți un copil minor se va realiza un raport social. Dacă în
urma acestui raport reiese că acordul soților privind exercitarea în comun a autorității părintești
sau cel privind stabilirea locuinței copiilor nu este în interesul copilului, notarul va emite o
dispoziție de respingere a cererii de divorț.
Soluționarea cererilor privind alte efecte ale divorțului asupra cărora părțile nu se înțeleg
este de competența instanțelor judecătorești.
Competența aparține notarului public de la locul căsătoriei sau al ultimei locuințe comune
a soților. Cererea de divorț se depune de soți împreună, iar notarul public înregistrează cererea și
le acordă un termen de reflecție de 30 de zile. Cererea de divorț poate fi depusă și de mandatar cu
procură autentică. Cererea de divorț va fi însoțită de fotocopii de pe certificatele de naștere ale
soților, de pe actele de identitate ale acestora și al copilului minor. Odată cu depunerea cererii de
divorț va trebui să prezentați notarului public competent și originalul certificatului de căsătorie,
document ce va fi reținut de către acesta până la eliberarea certificatului de divorț.
La expirarea termenului de 30 de zile, soții se prezintă personal, iar noratul public
verifică dacă soții stăruie să divorțeze și dacă, în acest sens, consimțământul lor este liber și
neviciat. La expirarea termenului, în caz de neprezentare a soților și în lipsă de cereri de
amânare, notarul public va respinge cererea prin încheiere.
Referitor la costuri, onorariul minim notarial, așa cum este prevăzut în Ordinul
Ministerului Justiției nr. 46/C/2011 privind tarifele de onorarii minimale pentru serviciile
prestate de notarii publici, pentru divorțul cu copii minori este de 868 lei (inclusiv TVA).
Având în vedere faptul că aveți un copil minor se va încheia, separat de certificatul de
divorț, și o convenție între părinți, prin care se stabilesc aspectele referitoare la numele de
familie, exercitarea autorității părinteșto, stabilirea locuinței copilului etc. Această convenție se
taxează separat și costă 62 lei (inclusiv TVA).
1
Art. 373: Motive de divorţ
Divorţul poate avea loc:
b)atunci când, din cauza unor motive temeinice, raporturile dintre soţi sunt grav vătămate şi continuarea căsătoriei
nu mai este posibilă;
întreținerea gospodăriei nu poate constitui prin ea însăși motiv temeinic de divorț
(Marieta Avram, Drept civil- Familia, ed. Hamangiu, 2013).
Potrivit art. 388 C. Civ soțul nevinovat care suferă un prejudiciu prin desfacerea
căsătoriei, poate cere soțului vinovat să îl despăgubească. Instanța de tutelă soluționează cererea
prin hotărârea de divorț.
În esență, dreptul la despăgubiri constituie o aplicație în materia divorțului a răspunderii
civile delictuale, ceea ce înseamnă că pentru a fi acordat trebuie să fie îndeplinite toate condițiile
generale ale răspunderii, prevăzute de art. 1357 C. Civ., adică faptă ilicită, prejudiciul, legătura
de cauzalitate între faptă și prejudiciu și vinovăția autorului faptei ilicite. În plus față de aceste
condiții generale, legea instituie și o condiție specială în persoana creditorului, și anume aceea ca
soțul care solicită despăgubiri să fie nevinovat.
În ceea ce privește condițiile generale ale răspunderii civile delictuale, ținând cont de
specificul materiei, aplicarea lor trebuie nuanțată.
Astfel, în ceea ce privește fapta ilicită, apreciem că temeiul răspunderii civile delictuale
nu îl constituie faptele ilicite care au condus la desfacerea căsătoriei din culpa exclusivă a soțului
a cărui despăgubire se solicită. Având în vedere dispozițiile legale care statuează faptul că
prejudiciul este produs prin desfacerea căsătoriei, reiese faptul că în concepția legiuitorului
cauza prejudiciului este chiar divorțul. Acest element este esențial pentru a se evita orice
confuzie între acțiunea întemeiată pe art. 388 C.civ. și o acțiune de drept comun întemeiată pe
prejudiciul cauzat de un soț celuilalt soț, prin anumite fapte ilicite, chiar dacă acestea au
constituit și motive temeinice de divorț, și care nu intră în sfera de aplicare a art. 388 C. civ.
Așadar, fapta ilicită, în sensul art. 388 C. civ. prezintă o anumită specificitate, pentru că aceasta
nu constituie temeiul dreptului la despăgubiri decât în mod indirect, prin împrejurarea că a
constituit motiv temeinic referitor la divorț, iar divorțul este acela care produce prejudiciul.
Referitor la prejudiciu, acesta poate fi material, cât și moral. Având în vedere noutatea
acestei instituții în dreptul civil român nu s-a conturat la nivelul jurisprudenței și doctrinei o
opinie cu privire la ce poate fi considerat prejudiciu în această materie.
În jurisprudența franceză s-a admis cererea în despăgubiri pentru repararea prejudiciului
moral cauzat prin distrugerea imaginii de familie unită și armonioasă de care se bucura cuplul și
copilul lor, ca și prejudiciul produs prin divorț. Într-o altă speță, instanța franceză a admis
cererea de reparare a prejudiciului suferit de soția care, din cauza comportamentului soțului-
angajat într-o relație de concubinaj și preferând injurii la adresa soției- a recurs la gesturi
extreme, suicidale.
Doctrina consideră de asemenea că poate constitui prejudiciu moral ce reclamă reparație
orice traumă emoțională suferită de soțul inocent ca urmare a schimbării statutului precum și
starea de singurătate în care se găsește soțul după o căsnicie de lungă durată.
Poate constitui prejudiciu material cheltuielile ocazionate de diferite investigații
medicale, de tratamentele medicale impuse din cauza traumei suferite ca urmare a divorțului,
care a dus la îmbolnăvirea dumneavoastră fizică și mentală. Totodată prejudiciul material poate
fi reprezentat și de pierderea unui contract pe care un soț nu l-a mai putut încheia din cauza
divorțului (de exemplu, în cazul unei cereri de creditare statutul de persoană căsătorită generează
un punctaj mai mare în evaluarea solicitantului.)
Sarcina dovedirii prejudiciului vă revine dumneavoastră. În acest sens pot fi administrate
orice fel de probe admise de lege, precum înscrisurile, martorii, interogatoriul, prezumțiile.
În ceea ce privește vinovăția este suficientă stabilirea culpei exclusive la desfacerea
căsătoriei, nefiind necesar un efort de probațiune special. Altfel spus, din moment ce cauza
prejudiciului o constituie divorțul și instanța reține culpa exclusivă a unuia dintre soți la
desfacerea căsătoriei, înseamnă că, prin aceasta, este stabilită și vinovăția ca și condiție de
obligare la plata de despăgubiri.
Cererea de despăgubiri va fi soluționată de instanța de judecată prin hotărârea de divorț,
aceasta având caracter accesoriu raportat la cererea de divorț. Într-o opinie minoritară, s-a
susținut că se pot cere despăgubiri și pe cale separată în termenul de prescripție de 3 ani care
începe să curgă de la data la care soțul inocent a cunoscut prejudiciul ce i-a fost cauzat de celălalt
soț ( Fl. A. Baias, Noul Cod Civil comentariu pe articole).
Având în vedere aceste aspecte, recomandarea noastră este de a formula cererea de
despăgubiri odată cu cererea de divorț.
Prestația compensatorie
Prestația compensatorie în bani poate să îmbrace forma unei sume globale sau a unei
rente viagere. Prestația compensatorie sub forma rentei viagere poate fi stabilită fie într-o
cotă procentuală din venitul debitorului, fie într-o sumă de bani determinată. În ceea ce
privește regimul juridic al rentei viagere, sunt aplicabile, în măsura în care sunt
compatibile cu natura prestației compensatorii, dispozițiile din materia rentei viagere.
Astfel, în ceea ce privește plata ratelor de rentă, dacă instanța de divorț nu stabilește
periodicitatea acestora, se vor aplica dispozițiile prevăzute de art. 2248 al. 1 C. civ. care
prevede că acestea se plătesc trimestrial și în avans, iar dacă debitorul prestației
compensatorii nu își execută obligația, beneficiarul poate cere executarea silită în
condițiile art. 2250 C. civ.
Prestația compensatorie stabilită în natură se stabilește sub forma dreptului de uzufruct
asupra unor bunuri mobile sau imobile care aparțin debitorului. Drept urmare, debitorul
prestației devine nud proprietar al acelor bunuri, iar creditorul uzufructuar. Prestația
compensatorie sub forma uzufructului poate fi stabilită pe durata vieții sau pentru o
perioadă mai scurtă.
Instanța îl poate obliga pe soțul creditor să constituie o garanție reală sau să dea cauțiune
pentru a asigura executarea rentei. Dacă soțul care solicită prestația compensatorie dovedește că
debitorul său ar putea să sustragă de la executarea rentei, instanța îl poate obliga pe cel din urmă
să constituie o garanție care să asigure executarea rentei. Prin garanție reală se înțelege fie
ipoteca imobiliară, fie ipoteca mobiliară, fie gajul iar cauțiunea are în vedere fideiusiunea ca și
garanție personală. Toate aceste garanții presupun însă încheierea unui contract de garanție, în
funcție de natura garanției, în temeiul hotărârii judecătorești prin care debitorul prestației
compensatorii sub forma rentei a fost obligat să constituie garanția. Dacă acesta refuză să
încheie contractul având în vedere natura acestei obligații- de a face- creditorul va putea să
apeleze la procedura de executare silită a obligațiilor de a face.
Instanța poate mări sau micșora prestația compensatorie dacă se modifică în mod
semnificativ mijloacele debitorului și resursele creditorul. Astfel, hotărârea judecătorească prin
care se atribuie prestația compensatorie se bucură de autoritate de lucru judecat relativă, până în
momentul schimbării condițiilor care au stat la baza pronunțării ei. Dacă prestația compensatorie
va consta într-o sumă de bani aceasta se indexează de drept, trimestrial, în funcție de rata
inflației.
Prestația compensatorie încetează prin decesul unuia dintre soți, prin recăsătoria soțului
creditor, precum și atunci când acesta obține resurse de natură să îi asigure condiții de viață
asemănătoare celor din timpul căsătoriei.
EFECTELE DIVORȚULUI
Consecințele desfacerii căsătoriei pot fi grupate în trei categorii: efecte
nepatrimoniale, efecte patrimoniale și efecte
Efectele nepatrimoniale
În planul relațiilor personale, între soți divorțul produce următoarele efecte:
încetarea calității de soț, ceea ce înseamnă că fiecare dintre foștii soți se poate recăsători
cu altcineva sau soții se pot recăsători între ei
încetarea obligației de sprijin moral, încetarea obligației de fidelitate, a obligației
conjugale și a celei de coabitare între soți;
redobândirea de către fiecare soț a numelui avut anterior căsătoriei, atunci când instanța
nu încuviințează păstrarea numelui dobândit prin căsătorie ori soții nu cad de acord în
privința păstrării numelui.
În ceea ce privește efectele patrimoniale ale divorțului trebuie subliniat faptul că acesta
nu are consecințe directe asupra partajării bunurilor dumneavoastră sau asupra cotelor cuvenite
fiecărui soț acestea urmând a fi stabilite într-o eventuală acțiune de partaj. Divorțul însă produce
consecințe importante asupra regimului matrimonial al soților.
DOMNULE PREȘEDINTE
MOTIVELE ACȚIUNII
În drept: art. 379 alin.1 teza I Cod Civil, art. 383 alin. 2 Cod civil, art. 397 Cod Civil,
art. 400 alin.1 şi 2 Cod Civil, art. 529 alin.2 şi art. 530 alin.2 şi 3 Cod civil, art. 388 Cod Civil ,
art. 390 Cod civil
Cu stimă,
A prin avocat ____________
Lucrarea profesională nr. 3:
În calitate de avocat a soțului B, redactați actele de procedură necesare în vederea
respingerii capetelor de cerere inserate de A (conform problemei 2), respective pentru
instituirea în favoarea lui B a plății unor despăgubiri pentru prejudiciul produs ca urmare
a desfacerii căsătoriei.
DOMNULE PREȘEDINTE
B
Prin av. _________
Speţa 2
Judecătoria Sectorului 1
Secția Civilă
Dosar nr. ....................
Termen: .....................
NOTE DE ŞEDINŢĂ
cu privire la:
I. excepţia de necompetenţă invocată de instanţă în privinţa cererii principale;
II. excepţia de necompetenţă teritorială invocată de pârâta C;
III. valabilitatea acordului intervenit între părţi cu privire la competenţă.
Motive
În fapt, subscrisa - societate care comercializează produse electronice - am formulat o acţiune în
pretenţii întemeiată pe răspunderea contractuală, chemând în judecată pe pârâtul B la Judecătoria
sectorului 1 Bucureşti. Chiar dacă pârâtul B are domiciliul în Brăila, sesizarea de către subscrisa a
Judecătoriei sectorului 1 Bucureşti a fost întemeiată pe clauza contractuală atributivă de competenţă prin
care s-a convenit ca orice dispută între părţi să fie de competenţa instanţei de la sediul vânzătorului,
operând astfel o prorogare voluntară de competenţă.
De asemenea, astfel cum am arătat şi în acţiunea introductivă de instanţă, potrivit principiului
tempus regit actum, la data încheierii contractului şi a asumării de către părţi a clauzei atributive de
competenţă, nu exista în codul de procedură civilă o reglementare expresă privind vreun caz de
competenţă teritorială exclusivă care să fi fost încălcată prin acest acord.
Pârâtul B a invocat prin întâmpinare necompetenţa materială şi teritorială a instanţei sesizate şi a
formulat cerere reconvenţională.
Prin răspunsul la întâmpinare am solicitat, în termenul procedural prevăzut de art. 204 din Codul
de procdură civilă, şi introducerea în cauză a pârâtei C, ce are calitatea de soţie a pârâtului B.
Faţă de împrejurarea că prezentul litigiu se judecă sub imperiul Noului cod de procedură civilă ce
conţine noutăţi legislative precum cele reglementate de prevederile art. 121 şi art. 126 alin. 2, ulterior
sesizării instanţei între subscrisa și pârâtul- reclamant B a intervenit un acord privind alegerea
competenței, prin care am stabilit ca, în temeiul art. 126 Cod procedură civilă, judecata cererii principale
să se efectueze la Judecătoria Sectorului 1.
Acest acord a fost prezentat instanței la primul termen de judecată.
6
Pentru unele nuanţãri cu privire la diferitele forme ale ordinii publice în dreptul român, v., e.g., I. Reghini, P. Vasilescu, Ş.
Diaconescu, Introducere în dreptul civil, ed. a II-a, Ed. Sfera Juridicã, Cluj, 2008, p. 420; de asemenea, L. Pop, Tratat de drept
civil. Obligaþiile, vol. II, Contractul, p. 371 şi urm., cu accent pe distincţia dintre ordinea publicã politicã sau clasicã şi ordinea
publicã economicã sau novatoare; în cadrul acestei din urmã categorii se face distincţie între ordinea publicã de direcţie, care
conţine, spre ex., dispoziţiile imperative care permit statului sã reglementeze liceitatea concurenţei, sancţionând înţelegerile
anticoncurenþiale şi abuzul de poziţie dominantã, şi ordinea publicã de protecţie, care are ca obiect şi finalitate apãrarea
intereselor unui contractant – prezumat mai slab: angajat, consumator, asigurat etc. – în raport cu celãlalt contractant, îndeosebi
când acesta este în mãsurã sã impunã clauze care i-ar asigura avantaje excesive.
7
Gabriela Cristina Frenţiu, Denisa- Livia Băldean, Noul cod de procedură civilă- comentat şi adnotat, volumul I, Edit.
Hamangiu, 2013, pag.235 şi respectiv Gabriel Boroi, Noul cod de procedură civilă, comentariu pe articole, volumul I, Editura
faţă de modul de reglementare al acestor dispoziţii legale - prin inserarea tezei finale „ Dispoziţiile art.
126 alin.2 rămân aplicabile”8 şi deci a posibilităţii de a încheia un acord prin care competenţa să fie
prorogată după naşterea dreptului material la acţiune- opinez că din momentul naşterii dreptului la
despăgubire se atenuează caracterul de ordine publică al normei de la art. 121, astfel încât devine
discutabil dacă instanţa ar putea să invoce necompetenţa din oficiu.
Singurele situaţii în care instanţa ar putea invoca din oficiu necompetenţa teritorială în speţa dată
sunt:
- fie nu există niciun acord între părţi, ceea ce face să fie aplicabil exclusiv art. 121;
- fie există un acord între părţi, dar acesta nu esta valabil încheiat, fiind încălcate condiţiile
prevăzute de art. 126 alin. 2.
Or în cazul de faţă nu ne aflăm în niciuna dintre aceste situaţii.
Raportat la toate aceste considerente, subscrisa consider că în măsura în care există un
acord valabil de prorogare convenţională a competenţei teritoriale, acord care constituie dovada
neechivocă a renunţării din partea consumatorului la beneficiul instituit de lege în favoarea sa,
cazul de competenţă reglementat de prevederile art. 121 îşi pierde caracterul de competenţă
teritorială exclusivă a cărei nerespectare să poată fi invocată din oficiu de instanţă.
Aşa stând lucrurile, studii doctrinare statuează: „dacã dupã invocarea chiar din oficiu a
necompetenţei teritoriale, pârâtul se declarã de acord cu judecarea cauzei de cãtre instanţa sesizatã (n.a.
acordul fiind valabil şi în formă verbală), aceasta rãmâne competentã sã soluţioneze cauza, nefiind
posibilã o declinare a competenţei, chiar împotriva voinţei consumatorului. Aceastã soluţie se impune,
având în vedere cã art. 121 din Codul de procedură civilă constituie o normã de ordine publicã de
protecţie, iar aplicarea sancţiunii pentru încãlcarea unei astfel de norme rãmâne, în cele din urmã, la
latitudinea persoanei ale cãrei interese sunt ocrotite.” 9
Or, în cauza de faţă acordul a intervenit înainte ca instanţa să invoce din oficiu necompetenţa
teritorială, împrejurare ce constituie un motiv în plus în susţinerea faptului că instanţa nu mai putea invoca
necompetenţa teritorială.
Pe de altã parte, un astfel de acord explicit cu judecarea cererii de cãtre instanţa sesizatã de
reclamantul profesionist echivalează cu o convenţie atributivã de competenţã încheiatã dupã
Notă finală:
De vreme ce instanţa a invocat din oficiu necompetenţa materială şi teritorială nu doar în privinţa
cererii principale, ci şi în privinţa cererii reconvenţionale, consider că în temeiul prevederilor art. 14 alin.
4, 5 şi 6 din Codul de procedură civilă, se impunea a se acorda subscrisei cuvântul şi sub aspectul
competenţei în privinţa cererii incidentale.
Cerinţa lucrării profesionale nr. 4 s-a limitat însă la tratarea competenţei exclusiv în privinţa
cererii principale. Faţă de această împrejurare, am dat eficienţă solicitărilor stricto sensu, adică dezvoltând
subiectul exact cum acesta a fost formulat.
10
Gabriela Cristina Frenţiu, Denisa- Livia Băldean, Noul cod de procedură civilă- comentat şi adnotat, volumul I, Edit.
Hamangiu, 2013, pag.235 şi respectiv Gabriel Boroi, Noul cod de procedură civilă, comentariu pe articole, volumul I, Editura
Hamangiu, 2013, pag.205;
Însă, interpretarea normelor juridice trebuie realizată sistematic, prin raportare la întregul conţinut al
codului de procedură civilă, iar nu disociat de acesta.
Astfel, nu putem ignora prevederile art. 9 din Codul de procdură civilă ce reglementează dreptul
de dispoziţie al părţilor, principiu care caracterizează esenţialmente materia dreptului privat. Dispoziţiile
art. 9 statuează în mod clar că „Obiectul şi limitele procesului sunt stabilite prin cererile şi apărările
părţilor.” Or, în contextul unei cereri de chemare în judecată, noţiunea de „partea pretinsă” nu poate viza
altceva decât obiectul cererii, pretenţia concretă a reclamantului, şi nu motivarea în fapt a cererii; dacă
intenţia legiuitorului ar fi fost aceea de a se raporta la motivele de fapt, ar fi folosit termeni neechivoci
precum „partea menţionată” sau „indicată”, în niciun caz „pretinsă”.
În plus, potrivit principiului disponibilităţii, reclamantul nu poate fi împiedicat să formuleze alte
cereri împotriva pârâtului, pe cale separată, ulterior primului proces, pentru sume de bani în contul
aceleiaşi creanţe, chiar dacă acestea corespund părţii din creanţa efectiv exigibilă la data primului proces,
fiind vorba de un obiect diferit. Dacă s-ar reţine o altfel de interpretare ( competenţă materială stabilită
prin raportare la întreaga creanţă exigibilă la data formulării cererii, iar nu limitat la cea efectiv pretinsă),
s-ar ajunge la un mecanism artificial de determinare a competenţei : ar însemna că, în cel de al doilea
proces in care s-ar solicita un rest de preţ exigibil, competenţa ar urma să fie stabilită din nou în funţie de
întreaga creanţă exigibilă, inclusiv aceea pentru care s-a pronunţat deja o hotărâre definitivă, intrată sub
autoritatea lucrului judecat, ceea ce nu poate fi permis. 11
A fortiori, trebuie amintite dispoziţiile art. 194 privind elementele cererii de chemare în judecată.
Prin coroborarea cu art. 102, ajungem prin raţionament logico-juridic la concluzia potrivit căreia calculul
valorii obiectului cererii se efectuează în raport de suma de bani indicată în cererea de chemare în
judecată, conform art. 194.
Pe cale de consecinţă, consider că interpretarea justă a dispoziţiilor art. 102 trebuie făcută prin
considerarea sintagmei „partea pretinsă de reclamant ca fiind exigibilă” ca referindu-se la pretenţiile
deduse efectiv judecăţii, iar nu la cele care ar fi putut fi deduse judecăţii. În virtutea principiul
disponibilităţii, reclamantul are libertatea ca pentru restul creanţei deja exigibile să facă acte de dispoziţie
(iertarea de datorie a debitorului, să cesioneze creanţa) ori să intervină o compensare convenţională, o dare
în plată, confuziune etc.
11
Gabriel Boroi, Noul cod de procedură civilă, comentariu pe articole, volumul I, Editura Hamangiu, 2013, pag.297;
Pentru toate aceste considerente, solicit instanţei respingerea excepţiei necompetenţei
materiale a Judecătoriei sectorului 1 Bucureşti, care este legal învestită conform art. 102 coroborat
cu art. 94 alin. 1 lit.j din Codul de procedură civilă.
Notă finală:
Arăt că nu am dezvoltat chestiunea competenţei materiale prin raportare la capătul de cerere
privind penalităţile de întârziere, motivat de faptul că nu a fost determinat şi nici măcar determinabil
cuantumul acestora. Ar fi putut ridica discuţii cuantumul penalităţilor dacă acesta ar fi depăşit suma de
200.000 lei, caz in care s-ar fi aplicat dispoziţiile art. 99 alin. 2 şi ar fi fost atrasă competenţa instanţei de
rang superior, respectiv a Tribunalului Bucureşti.
Deşi clauza penală este, ca natură juridică, o convenţie accesorie, prin modul cum este formulat
acest al doilea capăt de cerere, fiind independent faţă de primul (prin solutia ce ar putea fi dată), face ca el
însuşi să fie un capăt principal de cerere. Astfel, dacă penalitatile ar fi depăşit în cuantum suma de
200.000 lei, cum instanţa ar fi fost ţinută a-şi verifica competenţa prin raportare la fiecare capăt principal
de cerere, cel de-al doilea capăt (privind penalităţile) ar fi atras competenta instanţei superiore in grad,
nefiind posibilă disjungerea lor întrucât ambele capete se grefează pe acelaşi titlu.
12
Art. 112 alin. 1 :Cererea de chemare în judecată a mai multor pârâţi poate fi introdusă la instanţa competentă pentru
oricare dintre aceştia; în cazul în care printre pârâţi sunt şi obligaţi accesoriu, cererea se introduce la instanţa competentă
pentru oricare dintre debitorii principali.
- în măsura în care pârâta C este considerată un pârât obligat accesoriu, competenţa teritorială ar
fi fost stabilită oricum doar prin raportare la pârâtul principal, fără a prezenta relevanţă domiciliul pârâtei
C.
Pentru toate aceste motive, solicit instanţei respingerea excepţiei de necompetenţă
teritorială invocată de pârâta C ca lipsită de interes, dispoziţiile art. 112 alin. 2 nefiind incidente în
speţă.
Judecătoria Sectorului 1
Secția Civilă
Dosar nr. ....................
Termen: .....................
Domnule Președinte,
Subsemnatul, B, în calitate de pârât - reclamant, prin apărător ales av. Duhnea Dana
Elena, depun prezentele
NOTE DE ȘEDINȚĂ
cu privire la:
I. competenţa instanţei în ceea ce priveşte cererea principală;
II. competenţa instanţei în ceea ce priveşte cererea reconvențională;
III. valabilitatea acordului încheiat între subsemnatul și reclamantul-pârât A.
Motive
Conform art. 123 alin 1 Cod procedură civilă, cererile accesorii, adiţionale,
precum şi cele incidentale se judecă de instanţa competentă pentru cererea principală, chiar
dacă ar fi de competenţa materială sau teritorială a altei instanţe judecătoreşt, cu excepţia
cererilor prevăzute la art. 120.
Art. 30 alin. 6 Cod procedură civilă definește cererile incidentale ca fiind acele
cereri formulate în cadrul unui proces aflat în curs de desfășurare. Atât doctrina 16, cât și practica17
sunt constante în a afirma că cererea reconvențională are caracterul unei cereri incidentale, în
sensul art 30 alin 6 Cod procedură civilă.
16
Mihaela Tăbârcă – Drept procesual civil. Vol I, Ed. Universul Juridic, 2013, p 256
17
Înalta Curte de Casație si Justiție, Secţia a II-a civilă - Decizia nr. 187 din 24 ianuarie 2013,
disponibilă la adresa web http://www.scj.ro/SE%20rezumate%202013/SC%20II%20dec%20r
%20187%202013.htm
În aceste condiții, cererea reconvențională se judecă de instanța competentă
pentru cererea principală (Judecătoria Sectorului 1), chiar dacă ar fi de competența
materială sau teritorială a altei instanțe.
Mai mult, legiuitorul admite prorogarea legală de competență chiar împotriva
regulilor imperative de competență (materială sau teritorială exclusivă), instanța neavând
obligația unei disjungeri, succedată de o declinare de competență. O singură excepție este
reglementată, pentru cazul cererilor privitoare la insolvență sau concordatul preventiv, care
rămân în competența exclusivă a tribunalului specializat.
Astfel, deși art 127 alin. 1 coroborat cu art 127 alin 3 Cod procedură civilă
prevede în mod imperativ obligația grefierului care are calitatea de reclamant într-o cerere de
competența instanței la care își desfășoară activitatea de a sesiza una dintre instanțele
judecătorești de același grad aflate în circumscipția oricăreia dintre curțile de apel învecinate,
aceste dispoziții nu își găsesc aplicabilitatea în cauză, art. 123 alin 1 Cod procedură civilă
reglementând o singură excepție, cea prevăzută de art 120.
În acord cu dispozițiile art 126 alin 2 coroborat cu art 121 Cod procedură civilă, în
litigiile din materia protecţiei drepturilor consumatorilor, precum şi în alte cazuri prevăzute de
lege, părţile pot conveni alegerea instanţei competente, în condiţiile prevăzute la alin. (1) 18,
numai după naşterea dreptului la despăgubire.
Astfel, potrivit dispozițiilor legale menționate, părțile își pot alege instanța care să le
soluționeze pricina în fond, printr-o prorogare voluntară de competență, posibilă numai după
nașterea dreptului la despăgubire. Această prorogare nu ar putea opera înainte de nașterea
dreptului la despăgubire. Prin urmare, art. 126 alin 2 Cod procedură civilă instituie o normă de
18
Art 126 alin 1 prevede că părţile pot conveni în scris sau, în cazul litigiilor născute, şi prin declaraţie
verbală în faţa instanţei ca procesele privitoare la bunuri şi la alte drepturi de care acestea pot să dispună
să fie judecate de alte instanţe decât acelea care, potrivit legii, ar fi competente teritorial să le judece, în
afară de cazul când această competenţă este exclusivă.
ordine publică de protecție, întrucât partea al cărei interes particular este ocrotit prin norma care
interzice derogarea de la dispozitia sa înaintea nasterii litigiului este în drept să renunțe la
beneficiul normei după acest moment, prorogând în mod valabil competența în favoarea unei
anumite instanțe. În aceste condiții, se atenuează caracterul de ordine publică al normei de la
art 121 Cod procedură civilă, consumatorul având posibilitatea să renunţe la competenţa
exclusivă, inclusiv în cererile formulate de profesionist.
Acordul intervenit între subsemnatul si reclamanta- pârâtă A cu privire la prorogarea
convențională de competență îndeplinește toate condițiile legale, respectiv:
- părțile avem capacitate deplină de exercițiu;
- consimțământul exprimat, în sensul alegerii Judecătoriei Sectorului 1 să judece
prezentul litigiu, a fost liber și neviciat;
- acordul nostru a fost expres, precis și clar exprimat;
- convenția cuprinde indicarea instanței alese pentru soluționarea litigiului, iar
instanța aleasă de părți nu este necompetentă absolut - legea permite părţilor să
deroge de la regulile de competenţă pe care le-a stabilit prin prevederile art. 121,
sens în care face trimitere la dispoziţiile art. 126 alin.2 Cod procedură civilă, astfel
încât, am convenit ca soluționarea litigiului să se efectueze de Judecătoria Sectorului
1.
- acordul a intervenit după naşterea dreptului la despăgubire – subliniez faptul că
dreptul meu la despăgubire s-a născut din momentul în care reclamanta- pârâtă avea
obligația de a livra bunul ce constituie obiectul contractului, obligație ce nu a fost
respectată la termenul stabilit drept termen de livrare.
19.08.2014
Pentru B,
Av. Duhnea Dana Elena
Domnului Președinte al Judecătoriei Sectorului 1
Judecătoria Sectorului 1
Secția Civilă
Dosar nr. ....................
Termen: .....................
Domnule Președinte,
Subsemnata, C, în calitate de pârâtă, prin apărător ales av. Duhnea Dana Elena, depun
prezentele
NOTE DE ȘEDINȚĂ
cu privire la:
I. regularitatea introducerii în cauza a subsemnatei;
II. excepția de necompetență invocata de subsemnata.
MOTIVE
Potrivit dispozițiilor art. 204 alin 1 teza I Cod procedură civilă, reclamantul poate
să-şi modifice cererea şi să propună noi dovezi, sub sancţiunea decăderii, numai până la primul
termen la care acesta este legal citat.
În practica judecătorească19, s-a statuat că cererea de introducere în cauză a unui
alt pârât constituie o modificare a cererii de chemare în judecată. Astfel, modificarea cererii de
chemare în judecată în condițiile art. 204 alin1 Cod procedură civilă, prin introducerea în cauză a
unui nou pârât, se face printr-o cerere adițională, formulată până la primul termen la care
reclamantul este legal citat.
19
Înalta Curte de Casație și Justiție, Secția I civilă - decizia nr. 733 din 14 februarie 2013,
disponibilă la adresa web http://www.scj.ro/SC%20rezumate%202013/SC%20I%20dec%20r
%20733%202013.htm; Inalta Curte de Casație si Justitie, Secţia comercială - decizia nr.3507 din
16 septembrie 2003, disponibil la adresa web http://www.scj.ro/SE%20rezumate%202003/SE
%20r%203507%202003.htm
Or, prin răspunsul la întâmpinare, reclamantul răspunde excepțiilor și apărărilor
invocate de pârât. Mai mult, răspunsul la întâmpinare nu se comunica pârâtului. Deși răspunsul
la întâmpinare a fost depus până la primul termen la care reclamantul a fost legal citat, acesta nu
îndeplinește condițiile de valabilitate ale unei cereri adiționale.
În acest sens, în acord cu dispozițiile art. 204 alin 1 teza a II-a Cod procedură
civilă, în situația modificării cererii de chemare în judecată, instanța va dispune amânarea pricinii
și comunicarea cererii modificate pârâtului, în vederea formulării întâmpinării.
Subliniez faptul că, până la acest moment, cererea modificatoare și înscrisurile
anexate nu mi-au fost comunicate, astfel încât subsemnata sunt în imposibilitate de a formula
întâmpinare.
Conform art. 59 Cod procedură civilă, mai multe persoane pot fi împreună
reclamante sau pârâte dacă obiectul procesului este un drept ori o obligaţie comună, dacă
drepturile sau obligaţiile lor au aceeaşi cauză ori dacă între ele există o strânsă legătură.
Or, în speță, nu este incidentă niciuna dintre ipotezele menționate mai sus. Arăt
faptul că subsemnata nu am avut si nu am calitatea de parte în contractul de vânzare cumpărare
încheiat între reclamant si soțul meu. Mai mult, la data încheierii contractului, nu eram căsătorită
cu pârâtul B, astfel încât pretinsa datorie a acestuia față de reclamant nu este o obligație comună
a soților. Singurul care poate avea calitatea de pârât în această cauză este pârâtul B, care a
participat la încheierea contractului.
În aceste condiții, este aplicabil art. 112 alin 2 Cod procedură civilă care
reglementează dreptul pârâtului care a fost chemat în judecată numai în scopul sesizării instanței
competente pentru el de a invoca excepția necompetenței.
Este evident faptul că, atât timp cât subsemnata sunt complet străină de raportul
juridic supus judecății, introducerea mea în proces s-a făcut în alt scop decât acela de a obține
obligarea mea la plata unor pretinse sume, și anume în scopul de a sesiza o instanță care în mod
contrar nu ar fi fost competentă.
Mai mult, în speță sunt aplicabile dispozițiile art. 121 Cod procedură civilă, care
stabilesc o competența teritorială exclusivă în materia cererilor formulate de un profesionist
împotriva unui consumator, în sensul că acestea pot fi introduse numai la instanța de la
domiciliul consumatorului. Precizez faptul că prin introducerea mea în cauză pentru a răspunde
alături de pârâtul B, atât subsemnata, cât și pârâtul B avem calitatea de ”consumatori”, fiind
incidente astfel normele privind competența teritorială exclusivă.
Deși art. 126 alin 2 Cod procedură civilă reglementează o situație de excepție în
litigiile privind protecția drepturilor consumatorilor, subliniez faptul că acordul intervenit între
reclamantul A si pârâtul B nu respectă condițiile legale. Astfel, art. 126 alin 2 Cod procedură
civilă prevede că în litigiile din materia protecției drepturilor consumatorilor, părțile pot
conveni alegerea instanței competente (...). Acordul privind alegerea de competență a
Judecătoriei Sectorului 1 a intervenit între A si B ulterior depunerii cererii de chemare în
judecată, a întâmpinării şi a răspunsului la întâmpinare. În condițiile în care introducerea mea în
cauza s-a facut prin răspunsul la întâmpinare, la momentul încheierii acordului între A si B,
subsemnata eram parte în proces. Astfel, pentru valabilitatea acordului privind alegerea de
competență era necesar ca subsemnata, în calitate de parte în proces, să-mi manifest acordul în
acest sens. Avand în vedere că acordul a intervenit doar între reclamantul A și pârâtul B, acesta
nu este valabil, nefiind o convenție a tuturor părților. Astfel, alegerea de competență nu poate
produce efecte decât față de persoanele care au convenit în acest sens.
20.08.2014
Pentru pârâta C,
Av. ________