Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Masterand,
Claudia IGNĂTESCU, Anul II, Gr.1
2021
CONSTITUIREA SOCIETĂȚILOR
COMERCIALE
1
Cuprins
2
Introducere
În cel de-al doilea capitol, am analizat o speță specifică tematicii abordate în conținutul
capitolului I al lucrării, și anume constatarea nulității absolute a actului constitutiv al unei
societăți nou înființate.
3
Capitolul I. Constituirea societăților comerciale
1.1.Noțiuni introductive
Născută din ideea cooperării între mai mulţi întreprinzători animaţi de intenţia de arealiza
împreună activităţi economice de amploare, societatea comercială a apărut ca urmarea unor
cauze economice şi sociale, pe măsură ce acţiunile individuale nu au mai corespunsnecesităţii de
a îndeplini activităţi economice de amploare.1
Societatea comercială a apărut în forme incipiente încă din perioada antichităţii. Prototipul
originar al societăţii comerciale l-a constituit societatea civilă fără personalitate juridică
consacrată de dreptul roman.2
1
https://www.scribd.com/doc/24855643/Constituirea-societatilor-comerciale (accesat la 05.11.2021)
2
L. Filip, Drept comercial, Ed. Junimea, Iaşi, 2000, p. 89
4
Din punct de vedere contractual, societatea comerciala este un contract in temeiul căruia
două sau mai multe persoane- denumite asociați– se înțeleg să pună în comun anumite valori
pentru a desfășura împreună o activitate profitabilă și să împartă între ei eventualul profit.
Fondatorii semnifică persoanele care îşi asumă riscul în contextul organizării unei afaceri.
Anume fondatorul este cel care determină obiectivele unei afaceri, fiind persoana care, având
iniţiativa constituirii unei afaceri, se angajează să reunească capitalul necesar constituirii şi
potenţialul personal, precum şi să îndeplinească formalităţile prevăzute de lege în acest scop.
Această procedură comportă în opinia profesorului Pătulea, opinie la care aderăm, trei etape:
o etapă consensuală, o etapă juridică, şi o etapă de publicare, înmatriculare.
3
Trimitere la art 2 din legea 31/1990
5
1.2.Etapele constituirii societății comerciale
Actul constitutiv se redactează de către asociaţi fie personal, fie prin intermediul unui
jurist, fie de către Biroul Unic din cadrul Oficiului Registrului Comerţului.
Conform prevederilor art. 4 din Legea 31/1190 modificată, actul constitutiv îmbracă
forma unui înscris sub semnătură privată. De la această regulă acelaşi act normativ prevede
câteva excepţii, cazuri în care actul constitutiv este supus obligativităţii încheierii în formă
autentică.
6
Cea de a treia şi ultima etapă în ce priveşte constituirea societăţii comerciale vizează
procedurile de publicitate a acesteia. După cum am văzut, în cazul în care cerinţele legale privind
constituirea societăţii sunt îndeplinite, judecătorul delegat va da o încheiere prin care va autoriza
constituirea societăţii şi va dispune înmatricularea ei în registrul comerţului. Potrivit art. 40 din
Legea 31/1990 încheierea de înmatriculare va putea cuprinde şi menţiunile actului constitutiv
prevăzute la art.7,8.
În contextul în care acest act are ca efect naşterea unei societăţi comerciale şi este
reglementat de o lege comercială, considerăm că el poate avea natură comercială. Actul
constitutiv trebuie să îndeplinească toate condiţiile necesare pentru validitatea unei convenţii,
condiţii prevăzute de art 948 Cod. Civil: capacitatea părţilor de a contracta, consimţământ valabil
exprimat, obiect determinat şi cauză licită.
5
I.L.Georgescu. Drept comercial român, vol.2, Bucureşti1 946-1948, p .39-40
6
https://www.referatele.com/economie/Constituirea-societatilor-come836.php (accesat la 05.10.2021)
7
http://www.cdep.ro/pls/legis/legis_pck.htp_act_text?idt=1550 (accesat la 06.11.2021)
7
Actul constitutiv dobândeşte dată certă şi prin depunerea la oficiul registrului comerţului.
Semnatarii actului constitutiv, precum şi persoanele care au un rol determinant în constituirea
societăţii sunt consideraţi fondatori.8
- capacitatea de a contracta;
- consimţământul valabil al părţilor;
- un obiect determinat;
- o cauză (scop) licită.
8
Curs „Regimul juridic al afacerilor”
8
În conformitate cu prevederile Legii nr. 31/1990, actul constitutiv se încheie sub
semnătură privată, fiind semnată de către toţi asociaţii sau, în caz de subscripţie publică, de
fondatori. Forma autentică a actului constitutiv este obligatorie atunci când:
După ce consacră principul potrivit căruia persoanele juridice care sunt supuse
înregistrării au capacitatea de a avea drepturi şi obligaţii de la data înregistrării lor, textul de lege
enunţat dispune: „cu toate acestea, persoanele juridice prevăzute la alin. (1) pot, chiar de la data
actului de înfiinţare să dobândească drepturi şi să îşi asume obligaţii, însă numai în măsura
necesară pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod valabil”.
9
în curs de constituire, asociaţii pot deschide un cont la o societate bancară în vederea vărsării
capitalului social: se recunoaşte validitatea contractului de comodat sau de locaţiune, după caz,
asupra imobilului în care societatea urmează să-şi stabilească sediul social etc.
Potrivit dispoziţiilor art. 36 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 31/1990, actele încheiate în
contul societăţii trebuie aprobate de către asociaţi.
Nulitatea nu poate fi declarată în cazul în care cauza ei, invocată în cererea de anulare, a fost
înlăturată înainte de a se pune concluzii în fond la tribunal.
10
Capitolul II. Speță. Mențiuni efectuate la registrul comerțului.
Conform dispozițiilor art. 241 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, în cazul societăților
listate, actele de dispoziție pe care administratorii societății pot să le efectueze în baza
mandatului general conferit în momentul alegerii lor în funcție, se limiteaza la 20% din totalul
activelor minus creanțele de încasat.
Prin cererea formulată la data de 29 mai 2009 și înregistrată pe rolul Tribunalului Brașov,
reclamanții SC A. SA, B., C. si SC D. SRL au solicitat, în contradictoriu cu parâta SC E. SRL să
se constate nulitatea absolută parțială a actului constitutiv al acesteia, autentificat sub nr.
3309/2005 la BNP F., în ceea ce privește clauzele referitoare la participarea SC A. SA în această
societate, cu obligarea pârâtei la restituirea aportului pe care reclamanta l-a adus la constituirea
capitalului social, respectiv:
Ferma X., compusă din grajd, adăpătoare, magazie, depozit și terenul aferent, în suprafața
de 4.267,26 mp, depozit X., compus din cabană, lac și curte, teren în suprafața de 2.902,92 mp,
bunurile mobile enumerate și descrise în Cap. III art. 7 din actul constitutiv, precum și suma de
2.500 lei. În contradictoriu cu pârâții G., H., I. și J., reclamanții au solicitat să se pronunțe
nulitatea contractelor de cesiune intervenite în data de 19 decembrie 2006 între reclamanta SC A.
SA în calitate de cedent, pe de o parte, și pârâți, în calitate de cesionari, pe de altă parte, cu
cheltuieli de judecată.
11
În motivarea cererii se susține în esență, că actul constitutiv al SC E. SRL este lovit de
nulitate absolută parțială pentru lipsa consimțământului SC A. SA, iar contractele de cesiune
încheiate ulterior sunt nule ca efect al nulității primului act.
Prin sentința civilă nr. 321/C din 17 iulie 2012 a Tribunalului Brașov s-a luat act de
renunțarea reclamanților la petitul din completarea de acțiune, privind obligarea pârâtului G. la
plată catre SC A. SA a daunelor reprezentând valoarea bunurilor înstrăinate.
S-a admis acțiunea formulată de reclamanți și, în consecință, a fost constatată nulitatea
absolută parțială a actului constitutiv al SC E. SRL autentificat sub nr. 3309/2005 la BNP F., cu
privire la clauzele având ca obiect dobândirea de către reclamanta SC A. SA a calității de asociat
al pârâtei, s-a dispus obligarea pârâtei SC E. SRL să restituite reclamantei SC A. SA aportul adus
de aceasta la constituirea capitalului social, s-a constatat nulitatea contractelor de cesiune de părți
sociale ale SC E. SRL încheiate la data de 19 decembrie 2006 între reclamanta SC A. SA și
pârâții G., H., I. și J., cu obligarea tuturor pârâților la plata sumei de 16.040,10 lei cheltuieli de
judecată.
S-au înlăturat apărările pârâților care au susținut că anularea Hotărârii AGOA nu are
influență în cauză, prin invocarea dispozițiilor art. 56 din Legea nr. 31/1990 cu privire la cauzele
de nulitate ale unei societăți comerciale, care însă nu au fost reținute ca fiind incidente în speță,
pe motiv că nulitatea societății ca persoană juridică este diferită de nulitatea actului constitutiv,
atât sub aspectul regimului juridic, cât și al consecințelor.
Cu privire la valoarea bunurilor aduse ca aport au fost reținute evaluările făcute prin
rapoartele de expertiză efectuate în cauză.
Din analiza actului constitutiv al SC E. SRL s-a reținut și faptul că pârâtul G. a semnat
acest act, atât în calitate de reprezentant legal al SC A. SA, cât și în nume propriu, în calitate de
asociat al SC E. SRL, în lipsa obținerii aprobării adunării generale extraordinare, în condițiile
prevăzute la art. 112, care arată că pentru validitatea deliberărilor adunării ordinare este necesară
12
prezența acționarilor care să reprezinte cel puțin jumătate din capitalul social, iar hotărârile să fie
luate de acționarii ce dețin majoritatea absolută din capitalul social reprezentat în adunare, dacă
în actul constitutiv sau în lege nu se prevede o majoritate mai mare.
Analizând acest petit, instanța a reținut principiul enunțat, al anulării actului subsecvent
ca urmare al anulării actului inițial, fiind înlăturate apărările pârâților care au invocat excepția
bunei-credințe, pe motivul că părțile sociale transmise prin contractele de cesiune sunt mobile,
dar nu și corporale, ci creații ale intelectului uman, astfel că această condiție de aplicare a
excepției nu este îndeplinită.
Mai mult, în cauză s-a reținut reaua-credință, pe motiv că nici pârâtul G. și nici pârâta H.
nu au făcut dovada că au informat pe ceilalți administratori și cenzori cu privire la intenția de a
dobândi părți sociale și mai ales cu privire la prețul plătit pentru acestea, încălcând dispozițiile
art. 1443 din Legea nr. 31/1990.
13
Argumentul apelanților că actul constitutiv al SC E. SRL a dat naștere unor raporturi juridice
doar între asociați, societatea constituită neexistând ca subiect de drept la acea dată nu poate fi
reținut, întrucât, potrivit art. 16 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, aporturile în natură se realizează
prin transferarea drepturilor corespunzătoare către societate.
Cu privire la cel de-al treilea capăt de cerere, s-a constatat că prima instanță a făcut o aplicare
corectă a principiului desființării actului subsecvent ca urmare a nulității actului inițial și nu a
reținut excepția de la această regulă întemeiată pe principiile bunei-credințe.
Se arată apoi că, deși instanța a reținut contrariul, în cauză nu s-a făcut dovada relei-credințe
a cesionarilor, în sensul că aceștia au cunoscut că dobândesc părțile sociale de la un neproprietar.
Urmare a constatării nulității absolute parțiale a actului constitutiv, titlul cedentului s-a
desființat, mai exact, se poate considera că nu a existat niciodată obiectul material juridic al
14
actelor de cesiune, iar persoanele fizice care au devenit cesionare ale părților sociale în baza unui
act juridic nul absolut și parțial, având în vedere calitatea lor, nu pot fi considerate
subdobânditori de bună-credință.
În baza considerentelor expuse, în temeiul art. 312 alin. (1) C. proc. civ., s-a respins ca
nefondat recursul pârâților G., SC E. SRL si H., iar potrivit art. 274 C. proc. civ. aceștia au fost
obligați să achite reclamantei-intimate SC A. SA, prin administrator judiciar R. SPRL suma de
2.400 lei cheltuieli de judecată ocazionate cu plata onorariului avocațial, în baza chitanței depusă
la fila 83. S-a luat act, totodată, de împrejurarea că reclamantul-intimat S. a renunțat la judecată,
în baza declarației autentificate sub nr. 2768 din 22 octombrie 2015 de BNP T. 9
Sursa: EuroAvocatura.ro, Actiune in constatarea nulitatii absolute a actului constitutiv al unei societati nou infiintate,
Publicare la data de 28 Dec 2016, Coordonator avocat Marius-Catalin Predut, titular MCP Cabinet avocati.
9
EuroAvocatura.ro
15
Concluzii
16
Bibliografie
I. Cărți
II. Legislație
III. Resurse web
17