Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
2007
2
1
Chelcea, S., Comportamentul prosocial din Volumul “Psihologie socială. Aspecte contemporane”
(coord. Adrian Neculau), Editura Polirom, Iaşi, 1996, p. 445.
2
Unii autori găsesc drept caracteristică a persoanei altruiste nu dezinteresul (urmare a faptului că
acesta nu aşteaptă o recompensă a serviciilor sale) ci interesul pentru celălalt – aceştia propun o definiţie a
altruismului evocând un “comportament care să acţioneze în beneficiul celuilalt, fără a aştepta recompensa
unei surse externe”. În mod explicit sunt excluse şi recompensele interne (respectul faţă de sine sau
culpabilitatea derivată din situaţie). (Serge Moscovici - coord., Psihologia socială a relaţiilor cu celălalt,
Editura Polirom, Iaşi cu trimitere la Macaulay, M. R., şi Berkovitz, L., Altruism and Helping Behavior,
Academic Press, New York, 1970).
3
Chelcea, S., op. cit., p. 457 cu trimitere la Serge Moscovici, Psihologia socială sau maşina de
fabricat zei, Iaşi, Editura Universităţii, “Al. I. Cuza”, 1994.
4
“Nevoia socială reprezintă ansamblul de cerinţe indispensabile fiecărei persoane pentru
asigurarea condiţiilor de viaţă în vederea integrării sociale. Evaluarea nevoilor sociale se realizează potrivit
reglementărilor stabilite prin acte normative” – art. 4 al Legii nr. 705 din 3 decembrie 2001privind sistemul
naţional de asistenţă socială (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 814/18 decembrie
2001).
5
Constantin Narly, Pedagogie generală, Editura Didactică şi Pedagogică, R.A., Bucureşti, 1996,
p. 179 şi urm.
3
creează confuzii pentru a avea un consens în privinţa obiectului profesiunii de asistent social) va
fi transferată, în marea parte a conţinutului ei, celor specializaţi, celor cu capacitate profesională
deplină, capacitate pe care o putem defini ca fiind “aptitudinea de a exercita un drept, de cei ce
posedă acest drept, de exercitare a profesiei”6.
Cunoştinţele profesionale ale asistentului social sunt atrase, în mare parte, din profesii ce
pot fi exercitate numai de cei specializaţi în domeniu ca de pildă, medici, sociologi, psihologi,
jurişti. Varietatea, volumul cunoştinţelor necesar de a fi însuşite în vederea exercitării activităţilor
de asistenţă impun reconsiderarea noţiunii de capacitate profesională. Considerăm că pentru a
califica o persoană că dispune de capacitate profesională deplină (într-un anumit domeniu
profesional) este necesară o analiză cu privire la existenţa celor două condiţii esenţiale şi
indispensabile, şi care trebuie a fi întrunite cumulativ 1. cunoştinţe de specialitate; 2. vocaţie
profesională. Competenţa trebuie să fie un criteriu de apreciere tehnic şi moral a valorii
profesionale. Transferând consideraţiile de mai sus în domeniul asistenţei sociale – constatăm, cu
titlu de notorietate, faptul că evaluarea cunoştinţelor de specialitate în domeniu este în acord cu
exigenţele profesiei. Problema se pune cu privire la vocaţia profesională în domeniul pe care
asistentul social îşi va desfăşura activitatea. Este acceptată ideea că şansele maxime de realizare
ale unui statut profesional sunt legate de existenţa vocaţiei – prin care înţelegem “chemare,
predispoziţie pentru un anumit domeniu de activitate sau pentru o anumită profesiune”7. De
asemenea dacă ne referim strict la formarea pedagogului social “nu este nici măcar admisibil ca
funcţia de educator să poată fi îndeplinită de către cineva care nu prezintă garanţii speciale,
asupra cărora numai statul poate să judece”8.
Este necesar să conştientizăm factorii de răspundere implicaţi în formarea profesională de
importanţa evaluării vocaţiei profesionale a candidaţilor la calitatea de lucrător social - la un
anume reper temporal al parcursului formării profesionale – şi dacă ne vom găsi în lipsa
capacităţii vocaţionale a celor care deja se află în exerciţiu, cum se va realiza evaluarea
profesională a acestora?
Vocaţia profesională se găseşte la intersecţia cerinţelor vieţii sociale cu cele ale
profesiunii. Obiectul muncii educative este omul – “or, când este vorba de om nu se admite nici
cel mai mic procent de rebuturi”9. Rigorile impuse de deontologia profesiunii nu pot avea teren
favorabil în lipsa predispoziţiei pentru aceea profesie. Deontologia cuprinde şi norme juridice
(imperative) – şi atunci când vorbim de libertate în stabilirea conduitei profesionale, trebuie să se
înţeleagă libertatea de a formula şi realiza un scop conform năzuinţelor progresiste din societate
în privinţa idealului uman. Etica nu trebuie să se preocupe numai cu ceea ce este ci este mai
important să se ocupe de ceea ce trebuie să fie. Moralitatea are nevoie de postulate ale raţiunii –
pentru că, democraţia nu poate fi realizată decât pe terenul normativităţii, a legislativului. „Prinsă
în relaţia tensională dintre dreptul disciplinar şi etica profesională, deontologia ni se înfăţişează
ca o disciplină al cărei obiect de studiu se constituie la confluenţa dreptului cu morala. Sarcina ei
principală este de a stabili principii, reguli şi norme de conduită profesională, în cadrul diferitelor
relaţii implicate de exercitarea unei profesiuni: relaţiile interne, specifice fiecărui gen de activitate
profesionalizată, precum şi relaţiile externe, cu beneficiarii direcţi/indirecţi ai serviciilor/bunurilor
realizate”10.
6
“La capacite professionnelle est l’aptitude a exercer un droit a jouir d’un droit en vue l’exercice
d’une profession” în Marcoux, F., Doerflinger, C., Droit medical et deontologie, Editura Maloine, Paris,
1988, p.17.
7
Dicţionarul Explicativ al Limbii Române, Academia Română – Institutul de Lingvistică “Iorgu
Iordan” – Ediţia a II - a, Bucureşti, Editura Univers Enciclopedic, 1998.
8
Constantin Narly, cu trimitere la Durkheim, E., Education et sociologie, Alcan, 1922, p. 61.
9
Lăscuş, V., Deontologie pedagogică, Editura GENESIS, Cluj-Napoca, 1996, p. 100.
10
Tompea, Doru, în Deontologia asistenţei sociale şi construcţia paradigmei profesionale din
“Tratat de asistenţă socială”, coord. Neamţu, George, Editura Polirom, 2003, Iaşi, p. 404 cu trimitere la
Sârbu, T., Introducere în deontologia comunicării, Editura Cantes, Iaşi, 1999.
4
11
Jean Maisonneuve, Roluri şi conflicte de roluri din volumul ”Psihologie Socială. Aspecte
contemporane”, op. cit., p. 197 şi urm.
12
Actual – Ministerul Muncii, Familiei şi Egalităţii de Şanse (care cuprinse şi Departamentul de
Asistenţă Socială şi Politici Familiale). In actualul COR (Clasificarea Ocupaţiilor din Romania)‚ profesia
de asistent social este cuprinsă: 1. Cod 244601 Asistent social nivel superior (Subgrupa majoră 24, Grupa
minoră 244, Grupa de bază 2446); Nivelul de instruire: 4 (studii superioare); 2. Cod 346001 Asistent social
nivel mediu (Subgrupa majoră 34, Grupa minoră 346, Grupa de bază 3460) Nivelul de instruire: 3 (studii
medii sau postliceale).
13
Voicu, A.V., The role of the subject “Physical training and sport legislation” viewed as an
educational object to form physical training and sports teachers and their activity in Romania, The Second
International Conference-Teacher Education: Stability, Evolution And Revolution, Under the Auspices of
the Colleges of Education in Israel, Netanya, June 30 - July 4, 1996 în “Proceedings”, vol. A, p. 239-242.
14
Chiş, V., Ferenczi, I., Ionescu, M., Lăscuş, V., Preda, V., Radu, I., Didactica Modernă Editura
Dacia, Cluj-Napoca, 1995, p. 109-113.
5
administrativ, de criminologie etc. Aceste noţiuni juridice vor trebui cunoscute atât de cei care se
pregătesc în domeniu, cât şi de cei care activează în domeniu15.
Cultura juridică are şi rolul de a preveni conduitele ilicite. De asemenea, o bună cunoaştere a
instituţiilor dreptului, în special a răspunderii juridice, contribuie la conştientizarea celor implicaţi în
munca socială asupra responsabilităţilor ce le revin. Aceste deziderate pot fi realizate prin
educaţia juridică efectuată de cunoscătorii domeniilor de activitate specifică. Dacă la aceste
paradigme se adaugă necesitatea firească a prudenţei profesionale şi a informării “clienţilor” de
eventualele riscuri ce pot interveni în activitatea de furnizare de servicii sociale 16, vom obţine
garanţia desfăşurării activităţilor de ajutor social neviciat, în concordanţă cu principiile şi
valorilor care le sunt atribuite, precum şi protecţia efectivă a celor implicaţi în aceste activităţi pe
de o parte, şi a celor care conduc aceste activităţi, pe de altă parte.
15
Bocancea, C., Neamţu, G., în Elemente de asistenţă socială, Editura POLIROM, Iaşi, 1999, p.
13 apreciază că “practica asistenţei sociale moderne…, se caracterizează printr-o tot mai accentuată
profesionalizare şi scientizare, pe coordonatele domeniului socio-uman”. Autorii fac trimitere şi la Andree
Menthonnex, care în Le service social et l intervention sociale, Les Editions I. E. S., Geneve, 1995
precizează că serviciul social modern este influenţat sau pilotat de achiziţiile teoretico-metodologice şi
aplicative din cadrul unor discipline academice…Influenţa lor asupra acţiunii asistenţiale poate fi observată
pe trei paliere cunoaşterea societăţii ca atare, înţelegerea impactului socialului asupra indivizilor, grupurilor
şi colectivităţilor, utilizarea cunoştinţelor psiho-sociologice în construcţia relaţiei asistentului social cu
clientul.
16
Precizate în art. 3 al Ordonanţei nr. 68/2003 privind serviciile sociale, modificată prin Ordonanţa
86/2004.
17
Mihu, A., Sociologie generală, vol. I, Editura Napoca Star, Cluj-Napoca, 2002, p. 7-10.
6
constituie obiectul de activitate al instituţiilor de asistenţă socială18. “Firma” produce direct sau
indirect servicii sociale (servicii sociale cu caracter primar, servicii sociale specializate,
serviciile de îngrijire social-medicală)19 – firma, în acest context, trebuie privită ca parte din
sistemul naţional de asistenţă socială (a se vedea Legea nr. 47 din 8 martie 200620 privind sistemul
naţional de asistenţă socială) – firma sau întreprinderea nu se rezumă numai la domeniul
economic, ea are o sferă de cuprindere mult mai mare, obiectul ei de activitate putând fi din orice
domeniu, implicit din cel al asistenţei sociale, cu condiţia ca să se obţină de către întreprinzători
profitul. “Profitul” instituţiilor de asistenţă socială cuprinde, în principal, şi avantajul realizat prin
îndeplinirea şi a altor “cerinţe funcţionale”, altele decât cele comerciale, care fac ca sistemul de
asistenţă socială să îndeplinească şi alte sarcini sociale.
În orice activitate socială, inclusiv în asistenţa socială, trebuie pusă permanent problema
eficienţei activităţii derulate în contextul specific lor – eficienţa o putem aprecia prin prisma
efectelor pe care această activitate o are în plan social, respectiv a raportului între “investiţia”
realizată şi “profitul” (efectul) obţinut. Raportul la care mă refer trebuie să fie în favoarea
clienţilor beneficiari ai ariei producţiei de prestaţii şi servicii sociale: de la clienţii primari (cei
care beneficiază direct de măsurile de protecţie socială) până la clienţi terţiari (societatea).
Societatea românească se îndreaptă spre statul de drept şi începe să-şi impună valorile
acestuia. În aceste condiţii se construieşte un nou model societal şi anume modelul de
conformitate liberal – legea începe să fie efectivă, se depăşeşte simpla declaralitate. În modelul de
conformitate liberal cadrele de conformare sunt determinate cu lejeritate şi nu există imixtiuni în
domeniul vieţii private – se invocă adeseori drepturilor fundamentale ale omului, interesul
acestuia, mai rar obligaţiile şi îndatoririle acestuia. Întregul drept privat este întemeiat pe ideea de
interes şi în special de interes material. Dar, orice interes trebuie protejat juridiceşte? orice interes
poate da naştere unui drept? Atunci în ce sens trebuie luată ideea de interes în relaţiile juridice?
Interesul nu poate fi justificat în drept, decât când e conform cu concepţiile de justiţie. Trebuie
consacrat numai interesul just – conform cu idealul de drept. Cred că am motivat suficient
afirmaţia potrivit căreia şi managementul instituţiilor şi activităţilor de asistenţă socială trebuie să
se subordoneze, în principal, la două imperative: eficienţă şi legalitate. Asistenţa socială este o
activitate socială notabilă – socialul se bazează pe normativ. Este necesar de a se respecta ordinea
de drept în activitatea de asistenţă socială. Este importantă cunoaşterea cadrului normativ a
acestor activităţi – ele favorizează şi condiţionează procesul decizional în sistemul de asistenţă
socială. .
S-a prezentat deja tangenţial problematica “profitului” şi a eficienţei instituţiilor de
asistenţă socială. Vom prezenta în continuare prin câteva exemplificări care nu vor acoperi în
totalitate problematica importanţei factorilor legislativi constituiţi din ansamblul reglementărilor
juridice cu influenţă directă sau indirectă asupra instituţiilor de asistenţă socială şi a
managementului acestora – priviţi ca factori integraţi în ansamblul factorilor de mediu care
cuprinde: factorii economici, de management, tehnici şi tehnologici, demografici, socio-culturali,
politici. Numai în măsura în care se cunosc şi se valorifică evoluţiile factorilor de mediu, se pot
concepe şi vor putea funcţiona corespunzător toate subsistemele de asistenţă socială, prin
intermediul cărora se asigura legătura cu mediul. În mod firesc, statul are un rol important şi în
existenţa şi evoluţia, pe planul vieţii sociale, a instituţiilor de asistenţă socială. Nu numai că statul
reglementează prin norme de drept, înfiinţarea persoanelor juridice cu obiect de activitate
asistenţă socială, capacitatea lor juridică, modurile în care se manifestă ele în dinamica relaţiilor
juridice, eventuala lor reorganizare şi încetarea existenţei lor ca subiecţi de drept, dar statul
18
“Furnizorii de servicii sociale pot fi persoane fizice sau juridice, publice sau private” art. 1 alin.1
al Ordonanţa 68/2003 privind serviciile sociale, modificată prin Ordonanţa nr. 86/2004.
19
Pentru detalii a se vedea Capitolul „Tipologia serviciilor sociale ” al Ordonanţei 68/2003 privind
serviciile sociale, modificată prin Ordonanţa nr. 86/2004.
20
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 239 din 16 martie 2006.
7
21
A se vedea şi ansamblul actelor normative cu privire la activitatea de asistenţă socială:
Abraham, P., Legislaţie în asistenţa socială, vol. 1 şi 2, Editura pentru Ştiinţe Naţionale, Bucureşti, 2003.
8
vedea şi Ordinul nr. 115/9 aprilie 2003 privind organizarea compartimentului pentru relaţia cu
asociaţiile şi fundaţiile şi aprobarea Criteriilor specifice Ministerului Muncii, Solidarităţii Sociale
şi Familiei de acordare a statutului de utilitate publică asociaţiilor, fundaţiilor şi federaţiilor,
publicat în M. Of. al României, Partea I, nr. 299 din 6 mai 2003.
22
Râmbu, N., Timpul prefacerii tuturor valorilor, în loc de prefaţă la Andrei, P., Filosofia valorii,
Editura Polirom, Iaşi, 1997 (p. 7).
23
Ibidem, p. 9.
24
Andrei, P., Filosofia valorii, în volumul din 1945 tipărit de Fundaţia Regele Mihai I, Bucureşti.
25
Cioran, E., Schimbarea la faţă a României, Editura Humanitas, Bucureşti, 1990, p. 62.
26
Ibidem.
27
Andrei, P. Filosofia valorii, Editura Polirom, Iaşi, 1997, p. 15.
28
Ibidem, p. 21.
9
Există mai multe criterii pentru a clasifica valorile. Dacă alegem drept criteriu - acela al
obiectului valorilor, avem atâtea grupe câte valori sunt în domeniul cunoştinţei şi acţiunii: valori
economice, etice, juridice, politice etc.29 Astfel prezentate valorile ne par numai enumerate dar nu
şi clasificate. Se admite că pentru a stabili o unitate, în toate clasificările (făcute şi după alte
criterii, ca de pildă: a. valabilitatea valorilor; b. calitatea lor; c. subiectul lor; d. motivele ce au
determinat valorile; e. facultatea psihică din care izvorăsc valorile; f. sfera lor de aplicare) este
nevoie de un criteriu unitar “şi numai de unul singur” şi anume acela al elementelor predominante
în valori. O valoare rezultă sau numai din personalitatea individuală a cuiva, independent de orice
influenţă socială, sau din societate – individul este social, trăieşte în societate, i se subordonează,
drept care “alcătuieşte valori determinate de societate, cu elemente sociale”30 – după acest criteriu
valorile se pot clasifica în două mari clase: 1. Valori hiperpersonale, care includ valorile logice şi
matematice (în logică şi matematică, singură gândirea individuală determină valorile); 2. Valori
sociale, care cuprind toate celelalte valori (valori economice, valori juridice, valori politice, valori
etice, valori istorice, valori estetice, valori religioase, valori cultural-sociale implicit şi alte valori
care sunt pe cale de a fi valorizate şi/sau deja statuate).
Alături de sistematizarea clasificărilor realizată de Petre Andrei, în timp, s-au conturat şi
alte încercări, după alte criterii, dar este cert că valorile dreptului fac parte din marea clasă a
valorilor sociale. După această afirmaţie putem accepta că, putem reţine pentru sfera dreptului,
“vechea clasificare originată în concepţia lui Aristotel” potrivit căreia există valori-scop, deci
valori autonome, care nu depind de altele, şi valori instrumentale, care ajută la realizarea lor31.
Pentru o actualizare a acestei clasificări, propunem ca a doua categorie – valorile instrumentale să
poarte denumirea de valori mijloc. Noi vom reţine dihotomia32 valori-scop şi valori-mijloc ca
fiind destul de funcţională pentru că, în încercările de a stabili sisteme juridice, o serie de valori
(şi e cazul celor constituţionale) se constituie în instanţă supremă, de referinţă pentru viaţa unui
stat, iar alte valori (cele cuprinse în normele şi legile juridice concrete) au în esenţă rolul de a
mijloci realizarea celor din prima categorie. Astfel, putem concluziona că “există valori juridice
cu funcţie de întemeiere, valori autonome care dau specificul unei Constituţii, şi valori cu funcţie
instrumentală, menite să asigure respectarea celor întemeietoare”33
Revenind la reflecţiile asupra fenomenului “drept” şi relaţia lui cu valorile sociale
amintim că originea dreptului este socială. Viaţa socială determină realizarea valorilor. Societatea
valorifică valorile. Procesul de apreciere a valorilor se realizează prin judecăţile de valoare.
Obiectul judecăţilor de valoare sunt valorile – rezultatul lor capătă forma scopului care e valoarea
cea mai valabilă, pe care societatea o ia ca ţintă a acţiunii34. Judecata de valoare ne dă
dimensiunea socială a valorii, a utilităţii sau neutilităţii acesteia pentru societate, a gradului de
pericol social pe care îl reprezintă – precum şi motivele care fundamentează o astfel de valorizare.
Valorile, implicit cele juridice, sunt realizate în formele generale de cultură – ele sunt
bunurile culturale din viaţa istorică. Valoarea reprezintă însuşirea sau calitatea unor lucruri, fapte,
idei, obiecte, fenomene etc. de a corespunde unor trebuinţe şi idealuri sociale generate de
existenţa socială. Valoarea nu apare ca ceva dat, ca o existenţă în sine – ea este rezultatul unui
proces complex denumit “al valorizării” – prin procesul valorizării, lucrurile, ideile, obiectele,
fenomenele etc. create de om sau natură devin valori şi prin aceasta elemente de cultură şi
civilizaţie. Valorizarea este “procesul complex de decantare şi cristalizare subiectivă, la nivelul
conştiinţei comunităţilor umane, a preţuirii, prin evaluare şi apreciere, a unor lucruri, obiecte,
29
Ibidem, p. 47.
30
Ibidem.
31
Biriş, I., Valorile dreptului şi logica intenţională, Editura Servo-Sat, Arad, 1996, p. 110.
32
Potrivit Dicţionarului explicativ al limbii române – DEX (Editura Univers Enciclopedic,
Bucureşti, 1998) cuvântului dihotomie (din fr. dichotomie) este definit ca fiind o “diviziune în două părţi a
unui concept, fără ca acesta să-şi piardă înţelesul iniţial”.
33
Biriş, I., op. cit., p. 110.
34
Andrei, P., op. cit., p. 105.
10
fenomene etc. ca având o anumită semnificaţie, importanţă şi/sau necesitate pentru viaţa şi
activitatea umană, ea răspunzând unor trebuinţe, idealuri, aspiraţii ale acelei comunităţi”35 – prin
acest proces lucrurile, ideile, obiectele, fenomenele etc. create de om sau natură devin valori şi
prin aceasta elemente de cultură şi civilizaţie. Procesul de valorizare este, în esenţa sa, “o
raportare comparativă a celor doi poli ai existenţei supuse valorizării: pozitiv-negativ, bine-rău,
drept-nedrept, adevăr-fals, frumos-urât, ordine-dezordine, pace-violenţă, democraţie-monocraţie,
libertate-dominaţie etc.”36.
Problematica identificării sau nominalizării valorilor juridice este obiect al ştiinţei
dreptului, a sociologiei a filosofiei dreptului, al axiologiei. Ca fenomen cultural, dreptul intră în
sfera existenţei şi în aceea a valorii, “întrucât orice fenomen cultural aparţine existenţei când este
valorificat, e substratul valorii sau non-valorii”37. Prin drept, în principal, se pune în raport
realitatea juridică cu valoarea.38 În sfera valorii intră fenomenul cultural juridic prin faptul că se
raportează la valoarea supremă şi anume la cultură. Valorile juridice care par a fi pur formale, în
care se repetă numai litera şi vorba constituţiei, au un fond, un conţinut cultural determinat de
constituţie. Constituţia, afirma Petre Andrei, e baza dreptului pozitiv, întrucât valorile relative
juridice pornesc de la principiile constituţiei.39
Capitolul I
Elemente de drept
1. 1. Noţiunea de drept
Problema dreptului şi a justiţiei nu a fost inventată în mod artificial. Ea a corespuns unei
nevoi constante şi naturale ale spiritului uman. Fenomenul "drept" a fost, şi este, obiect al
preocupărilor specialiştilor în domeniu, al oamenilor de rând, al cetăţenilor, pentru că "dreptul a avut şi
are cele mai complexe interferenţe cu libertatea şi interesele omului în societatea organizată ca stat" 40.
Primele reflecţii şi elaborări teoretico-explicative asupra fenomenului "drept" au apărut încă din
35
Sida, A., Introducere în teoria generală a dreptului, ediţia a II-a, Editura AUGUSTA, Timişoara,
1998, p. 42.
36
Sida, A., p. 42.
37
Andrei, P., op. cit., p. 132
38
Ibidem.
39
Ibidem.
40
Aceste preocupări ne sunt semnalate încă din sec. XVIII- lea î.e.n., în Codul lui Hammurabi
(regele Babilonului din acea perioadă), unde se arată că legea este destinată să asigure binele poporului,
înlăturând putinţa celui tare de a-l vătăma pe cel slab (A se vedea: Boar, Ana, op. cit., Elemente de Teoria
dreptului, Editura SERVO-SAT, Arad, 1996, p. 22).
11
antichitate, mai ales, în operele şi scrierile unor filosofi 41, împăraţi sau jurişti42 ai Greciei antice43 şi
Romei44. Ele au fost continuate în operele filosofice şi politico-juridice ale Evului mediu45, mai cu
seamă în perioada renascentistă, iluministă şi a revoluţiilor burgheze, urmând ca în epoca modernă şi
contemporană cunoaşterea dreptului să se dezvolte considerabil, "constituindu-se complexul sistem al
ştiinţelor juridice, ca o ramură distinctă a ştiinţelor socio-umaniste"46. Până în secolul al XIX-lea când
ştiinţa dreptului se va constitui ca o ramură distinctă a ştiinţelor, explicaţia fenomenului "drept" era
realizată din perspective diferite, ale filosofiei, moralei, eticii, politicii, istoriei etc., de unde şi marea
diversitate de înţelesuri şi definiţii date acestui termen47.
Cuvântul “drept”48 este utilizat în accepţiuni diferite49, de la cele de maximă generalitate,
precum fenomenele şi conceptele filosofice, care s-au conturat treptat, pornind de la ideile lui Aristotel
41
Giorgio del Vecchio, în Lecţii de filosofie juridică, (traducerea lucrării Philosophie du Droit,
Dalloz, Paris, 1953), Editura Europa Nova, Bucureşti, p. 305 arată că încă din antichitate, fenomenul
juridic a constituit obiect de preocupare pentru filosofie, diferite curente, idei şi şcoli preocupându-se de a
defini dreptul în universalitatea lui logică, de a-i cerceta originile şi caracterele generale ale dezvoltării,
"prin raportare la un ideal de justiţie".
42
Printre aceştia se cuvine a aminti contribuţia jurisconsulţilor romani Cicero, Gaius, Ulpian, a
căror operă de interpretare a dreptului a fost atât de prestigioasă încât avea aceeaşi valoare a invoca în faţa
magistratului un text de lege sau o interpretare dată de aceştia. Dacă romanii nu au fost în mod deosebit
teoreticieni ai dreptului, ci mai ales practicieni în căutare de soluţii concrete unor probleme practice, trebuie
amintită opera lui Cicero, avocat şi orator celebru, care a mijlocit trecerea dintre gândirea greacă şi cea
latină. Scrierile sale Despre republică şi Despre Legi sunt profund influenţate de conceptele fundamentale
ale filosofiei greceşti. El preia de la Aristotel ideea că deasupra legilor există o justiţie absolută, un drept
natural care trebuie să orienteze conduita umană când legile nu se pronunţă. (A se vedea: Boar, Ana, op. cit.
p. 16, 28 şi urm). De asemenea, Georgio del Vecchio (în op. cit., p. 347-350) spunea că "între dreptul
natural şi cel pozitiv există o legătură foarte strânsă. Prin intermediul unei norme aparţinând dreptului
pozitiv, dreptul natural îşi asigură funcţia sa de apărare sau de ocrotire a fiinţei umane faţă de abuzurile sau
tirania guvernanţilor".
43
De referinţă sunt ideile (cunoscute prin referirile făcute la ele mai ales de Platon în opera sa
Dialoguri) lui Socrate (care a trăit la Atena între 469 şi 399 î.e.n.) care considera legile scrise sau nescrise,
ca fiind impuse oamenilor de zei, orice încălcare a lor reprezentând o nesocotire a Înţelepciunii Divine. De
asemenea, elocvente sunt, în acest sens, trei dintre Dialogurile lui Platon, precum şi concepţia despre
justiţie şi despre drept expuse, în principal, în două din cele mai importante opere ale lui Aristotel (a trăit
între anii 384 şi 322 î.e.n., a fost timp de 20 de ani elev al lui Platon, iar apoi preceptor al lui Alexandru cel
Mare), Politica şi Etica.
44
A se vedea: Hanga, V., Drept privat roman, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1978, p.
15 şi urm.
45
În acest sens amintim contribuţia profesorilor de drept ai Universităţilor din Italia (Padova,
Bologna) cunoscuţi sub numele de "glosatori" denumiţi astfel după metoda pe care o foloseau, prin adnotări
sau glose pe marginea textelor. Ideile şi metodele lor s-au răspândit în Franţa, Germania şi Anglia.
46
Sida, A., Introducere în Teoria generală a dreptului, Universitatea Creştină "Dimitrie Cantemir",
Facultatea de Management Turistic şi Comercial, Cluj-Napoca, 1997, p. 1.
47
Dreptul nu este un fenomen static, el poartă amprenta epocilor şi societăţilor pe care le
reglementează. În afara modelului societăţilor primitive, în teoria dreptului au mai fost identificate modelul
legalist-liberal, corespunzător unei economii industriale şi urbane, "al cărei arhetip este reprezentat de
societăţile occidentale moderne şi un model normativ-tehnocratic care presupune o societate
postindustrială, în care statul se angajează tot mai mult într-un intervenţionism sub forma redistribuirii,
planificării, subsidiilor etc." A se vedea Boar, Ana, op. cit. p.13.
Dacă aceste modele corespund unei abordări istorice, cronologice, din punctul de vedere al
conţinutului şi formei de exprimare a lui, în teoria dreptului comparat sistemele de drept au fost grupate în
mai multe "familii", după cum urmează: a) sistemul romano-germanic, sau continental, moştenitor al
tradiţiei dreptului roman şi caracterizat prin forma de exprimare predominant prin legi şi tendinţă de
codificare - dreptul francez, german, spaniol, dar şi, prin tradiţii care sunt astăzi reluate, dreptul românesc;
b) sistemul de common-law drept comun, specific pentru Anglia, S.U.A. şi ţările care s-au inspirat din
12
şi Platon sau Toma d’Aquino50, înţelese în sensul de justeţe, echitate, de dreptate, până la cele de
strictă specialitate şi concreteţe (de pildă, cele care se referă la dreptul statului de a percepe impozite,
la dreptul proprietarului de a-şi însuşi fructele produse de bunul său etc.).
În prezent51, pentru a ne situa în domeniul ştiinţei juridice, noţiunea de drept trebuie înţeleasă,
în principal, prin trei mari accepţiuni şi anume:
1. Într-o primă accepţiune, prin drept înţelegem ansamblul (totalitatea) regulilor sau
normelor juridice care reglementează conduita oamenilor într-o colectivitate politiceşte
determinată52, norme obligatorii, impuse prin forţa coercitivă a statului tuturor resortisanţilor săi.
În acest sens distingem, de exemplu, dreptul român de dreptul francez sau de dreptul altui
stat. De asemenea, tot în această accepţiune folosim noţiunea de drept şi atunci când vorbim de
sistemul şi de ramurile dreptului unei anumite ţări, împărţind de pildă, totalitatea normelor juridice ale
României, în norme de drept constituţional, de drept penal, de drept administrativ şi contravenţional,
de drept civil, de dreptul familiei, de dreptul mediului etc.
Normele de drept, deşi emană de la colectivitatea constituită în stat a oamenilor ca subiecţi de
drept, au o existenţă obiectivă, în sensul că “norma de drept există ca atare independent de aplicarea
ei în practică de către unul sau altul dintre subiecţii de drept supuşi reglementării ei”53. Acestei prime
exemplul englez, caracterizat prin preponderenţa jurisprudenţei, a precedentului judiciar ca izvor de drept.
Dacă în sistemul romano-germanic practica judecătorească nu face decât să completeze principiile impuse
prin lege, în cel anglo-american acestea sunt impuse de jurisprudenţă şi doar completate prin lege.
Explicaţia constă în neîncrederea englezilor în legea scrisă, "pe care o consideră un mijloc uşor de a se
ajunge la tiranie, în vreme ce practica judecătorească şi obiceiul sunt considerate a fi o fortăreaţă sigură
împotriva acesteia"; c) În a treia familie era inclus dreptul socialist, din care s-a inspirat şi România (în
acest sistem legea se transformase în principalul instrument de opresiune) care, în prezent face eforturi de a
redeveni un stat de drept, "premisa revenirii în cadrul marii familii romano-germanice căreia îi aparţine prin
tradiţie”; d) În sfârşit, "mai există o grupare a sistemelor filosofice sau religioase de drept, din care fac parte
dreptul islamic, cel indian şi cel chinez, impregnate puternic de ideologia specifică acestor civilizaţii şi a
căror înţelegere este dificilă, fără o cunoaştere a principiilor religioase şi filosofice care le animă, însă nu
mai puţin interesante pentru studiul dreptului ca fenomen (pentru această clasificare a sistemelor de drept, a
se vedea David, R., Les grands systemes de droit contemporains, ed. a IX-a, Ed. Dalloz, Paris, 1988).
48
Etimologia cuvântului “drept” provine de la termenul latin “directum”. În paralel, romanii au
creat un corespondent semantic al termenului "drept", şi anume, termenul "jus" - "jusum" (cu înţeles, la
început, de "poruncă", "a porunci"), care în diferite formulări şi asocieri cu alţi termeni, exprima exigenţe
distincte din sfera dreptului, ca de exemplu: un ansamblu de norme sau legi dintr-un anumit domeniu - "jus
gentium" (dreptul ginţilor); "jus publicae" (dreptul public); "jus privata" (dreptul privat) etc., sau, exprima
activitatea de înfăptuire a dreptului - "justiţia", "jurisprudentia" etc.; sau, exprima denumirea unor instituţii
sau persoane legate de aplicarea sau interpretarea dreptului - "jurisconsult", "juris", "justiţia" etc. Tot de la
romani vine şi cuvântul "Lex" (lege), "în înţelesul ei de normă de drept, ca element concret, determinat al
dreptului" (Sida, A., op. cit. p. 2).
49
Mureşan, M., Drept Civil. Partea Generală, Note de curs, Universitatea de Vest “Vasile Goldiş”,
Arad, Editura S.C. “Cordial Lex” SRL, Cluj-Napoca, 1992, p. 5.
50
Reprezentanţii scolasticii, în special Sf. Toma din Aquino au preluat de la juriştii romani
concepţia dreptului natural, căreia i-au dat o bază teologică socotind-o superioară oricărei legi pozitive.
51
În literatura juridică interbelică s-a considerat că dreptul nu este decât un ansamblu de reguli de
conduită impuse de puterea publică, menite să asigure ordinea în societate (Dongoroz, V., Drept penal,
Bucureşti, 1939, p. 8) sau ca un sistem de norme de acţiune socială, raţional armonizate şi impuse de
societate (Speranţia, E., Principii fundamentale de filozofie juridică, Cluj, 1936, p. 8). Ca o variantă a
acestei ultime definiţii, se consideră că dreptul este un sistem deductiv de norme sociale destinate, ca printr-
un maximum de justiţie realizabilă, să asigure un maximum de socialitate într-un grup social determinat
(Speranţia, E., Introducere în filosofia dreptului, Cluj, 1946, p. 373) .
52
Mureşan, M., op. cit. pag. 6.
53
Ibidem
13
accepţiuni a noţiunii îi corespunde noţiunea de „drept obiectiv”54 (în limba engleză Law) sau
“pozitiv”55.
2. Într-o a doua accepţiune, prin drept înţelegem o anumită “facultate (posibilitate, un anumit
prerogativ) recunoscută de dreptul obiectiv unei persoane de a adopta o anumită conduită juridică”56
(de a săvârşi un act ori un fapt determinat, sau de a pretinde altei persoane îndeplinirea unei obligaţii
determinate etc.).
În acest sens ne referim de exemplu: la dreptul la nume, la dreptul de proprietate, la dreptul
la muncă, la dreptul de a dispune prin testament etc.
Întrucât, în această accepţiune, ne referim la facultatea recunoscută de dreptul obiectiv unei
persoane privite ca subiect de drept, vom folosi când este necesar, pentru a evita o posibilă confuzie cu
noţiunea de "drept obiectiv", expresia de “drept subiectiv” (în engleză Right, expresie ce nu se referă
la sensul filosofic sau psihologic al calificativului de “subiectiv”, ci la sensul lui juridic care, ne indică
apartenenţa dreptului la un anumit subiect de drept.
În acest context precizăm că, sunt des uzitate şi expresiile de "drept substanţial" sau "drept
material" şi respectiv de "drept procesual" sau "drept procedural". Prin drept substanţial sau material
înţelegem ansamblul acelor categorii juridice care au un conţinut normativ propriu-zis, adică
"normează", stabilesc conduite, fapte, acţiuni ale subiecţilor într-un raport juridic, în timp ce prin
categoria normelor juridice care cuprind în conţinutul lor proceduri, modalităţi, mijloace prin care se
aplică normele dreptului substanţial sunt exprimate termenii de "drept procesual" sau "procedural".
3. Într-o a treia accepţiune, prin cuvântul drept înţelegem studiul sau ştiinţa dreptului57, adică
acea ramură a învăţământului şi a cercetării ştiinţifice care se ocupă de cunoaşterea dreptului obiectiv
şi drepturilor subiective, în contextul general al cunoaşterii umane58. Dreptul (dirigere, directum),
scria profesorul Dimitrie Alexandresco, este ştiinţa legilor şi a regulilor date omului spre a se cârmui
în raporturile sale cu semenii săi, în aşa mod încât să nu vateme pe altul (ars boni et aequi)59. Ştiinţa
dreptului face parte din ştiinţele socio-umane. Ea are ca obiect cercetarea, explicarea şi interpretarea
ansamblului de norme juridice şi a activităţii legate de elaborarea şi aplicarea dreptului. În acest sens
vorbim de Facultatea de drept, de Cursul de drept civil, de Cursul de dreptul familiei şi protecţia
copilului, ca şi de ştiinţa dreptului (în general) sau a dreptului civil, penal, procedural etc. (în
particular).
Ţinând seama însă de distincţia făcută mai sus între normele dreptului substanţial şi a
dreptului procesual, în limbajul de specialitate juridică se consideră că prin "ştiinţa dreptului" s-ar
avea în vedere doar sfera sau categoria normelor dreptului substanţial (material) iar prin termenul de
"ştiinţe juridice" s-ar cuprinde atât ansamblul normelor dreptului material cât şi a dreptului procesual,
54
În acest context menţionăm că atributul "obiectiv" nu are nimic comun cu accepţiunea filosofică
a acestui termen. În filosofie prin termenul "obiectiv" se înţelege o existenţă ce este independentă de voinţa
sau acţiunea subiectului uman. În limbaj juridic, termenul "obiectiv" în asociere cu termenul "drept"
exprimă doar faptul că ansamblul sau totalitatea de norme juridice din societate constituie o existenţă
independentă de voinţa sau dorinţa unora din subiecţii sociali.
55
Prin "drept pozitiv" înţelegem totalitatea normelor juridice în vigoare, termen care face posibilă
distincţia între categoriile de norme care au ieşit din vigoare şi care nu se mai aplică (trecute în "arhiva"
istorică a dreptului) şi, categoria normelor care sunt în vigoare.
56
Mureşan, M. op. cit. pag. 6.
57
Dreptul roman, monument juridic al societăţii antice, are o importanţă deosebită şi din punctul
de vedere al ştiinţei juridice. Dreptul roman a creat alfabetul juridic, adică “literele juridice”, acele
elemente simple cu ajutorul cărora regulile şi principiile dreptului dobândesc formularea concretă ce
îngăduie punerea lor în aplicare. Pentru o dezvoltare mai amplă a problemei ştiinţei dreptului, a se vedea:
Hanga, V, Drept privat roman, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1978 şi Boboş, Gh., op. cit.
58
Mureşan, M., op. cit., pag. 7.
59
Alexandresco, D., Explicaţiunea teoretică şi practică a dreptului civil român, vol. I, România
Nouă, Bucureşti, 1926, p. 46
14
precum şi ansamblul de activităţi şi instituţii din sfera dreptului cum ar fi, de pildă, ansamblul
instituţiilor şi activităţilor legate de elaborarea şi aplicarea sau realizarea dreptului.60
Rezultă că spre deosebire de termenul de "drept", termenul "juridic" are o sferă mai largă de
cuprindere. În acelaşi mod trebuie înţelese, în limbaj juridic, şi expresiile frecvent utilizate ca
alternative sau sinonime, ca de pildă: normă de drept - normă juridică; raport de drept - raport
juridic; fapt sau act de drept - fapt sau act juridic, răspundere juridică etc.
60
Sida, A., op. cit., p. 5
61
Sida, A., op.cit., p.52
62
Optner, S.L., în "L'analyse des systems et les problemes de gestion", Paris, Dumond, 1968
(traducere în volumul "Caiet documentar" - Acad. Şt. Gheorghiu, Bucureşti, 1970, nr.7, p.25 şi urm.
15
Caracterul sistemic al dreptului rezultă, în primul rând, din faptul că normele juridice
reglementează raporturi sociale care ele însele au un caracter sistemic, ştiut fiind că societatea însăşi
nu este o sumă de relaţii sau raporturi ci un sistem de asemenea relaţii. În consecinţă, normele care vor
reglementa asemenea raporturi, vor avea în mod virtual, implicit, un caracter sistemic. În al doilea
rând, caracterul sistemic al dreptului mai rezultă şi din conţinutul şi caracterul ştiinţific al elaborării şi
adoptării reglementărilor juridice, ştiut fiind că în acest proces ştiinţa şi practica juridică şi politică
realizează nu doar o sumă sau o cantitate de material normativ ci, un ansamblu de norme coerente,
corelative, interdependente, deci, un sistem normativ. Astfel, caracterul sistemic al dreptului este
determinat şi de substanţa cunoaşterii ştiinţifice pe care se întemeiază elaborarea, dezvoltarea şi
aplicarea dreptului. Înţelegerea dreptului ca sistem nu trebuie să conducă la confundarea acestuia cu
"tehnica legislativă" prin care se asigură sistematizarea, unificarea şi coordonarea legislaţiei, precum şi
conţinutul şi forma juridică adecvate pentru fiecare act normativ63 după anumite criterii logico-formale
şi de cunoaştere a acestora. Este unanim acceptată ideea că specificul sau particularitatea sistemului
drept este posibil a fi reflectată în modul cel mai adecvat în funcţie de conţinutul ştiinţific al
elementelor sale structurale - norma juridică, instituţia juridică, ramura de drept.
1. 2. 1. Norma juridică
1. 2. 1. 1. Noţiunea de normă juridică
Elementele componente ale sistemului juridic sunt în primul rând normele juridice. Norma
juridică este elementul sau structura fundamentală a oricărui sistem de drept. Sub aspectul tehnicii de
redactare şi elaborare, norma juridică apare ca un text concis, formulat fie sub forma unui articol, fie al
unui grupaj de articole prin care se reglementează anumite raporturi sociale sau conduite umane.
Înţeleasă şi explicată din optică sistemică, norma juridică este elementul sau structura fundamentală a
sistemului drept în care se reflectă adecvat proprietăţile generice ale structurilor sistemice64. Între
norma juridică (în înţelesul ei restrâns de "text-articol" singular) şi raportul social sau conduita
reglementată printr-o asemenea normă nu este întotdeauna un corespondent direct, în sensul că nu
întotdeauna o asemenea normă singulară poate rezolva reglementarea integrală a unui raport social
complex. De regulă, pentru conduite sau raporturi sociale mai complexe, mai bogate în conţinut şi
implicaţii sunt necesare mai multe texte-articol adică un grupaj conex şi unitar de texte normative
relativ distincte prin însăşi obiectul relativ distinct pe care îl reglementează. Normele de drept nu pot
exista în sine, rupte de viaţa materială pe care o reflectă şi la care se aplică. Ele se referă, sub forma
unor modele abstracte a conduitei pe care o pretind, la relaţiile cele mai stabile dintre oameni,
prevăzând anumite drepturi şi obligaţii în diferite situaţii concrete. La rândul lor relaţiile sociale,
interumane vizează anumite valori materiale sau spirituale. Elaborarea normelor de drept are ca scop
ocrotirea anumitor valori pe care sistemul social economic respectiv le promovează. Nu toate valorile
pot fi puse pe acelaşi plan. Se pot distinge valori idealuri şi valori bunuri, valorile lucrurilor şi valorile
persoanelor, valori fundamentale şi valori derivate. Trecând la realitatea socială, trebuie să admitem că
- criteriile de valorizare depind de optica valorică a membrilor societăţii. În procesul de elaborare a
normelor de drept, valorizarea reprezintă o operaţie complexă al cărei rezultat depinde de poziţia pe
care se situează legiuitorul. Legiuitorul în procesul de elaborare a normelor de drept selectează din
multitudinea de relaţii sociale pe acelea dintre ele pe care le consideră valori şi deci au nevoie de a fi
protejate prin norme de drept şi, în acelaşi timp, izolează, îngrădeşte cu ajutorul normelor de drept
acele fapte sociale pe care le consideră nonvalori. Valorizarea relaţiilor sociale din punct de vedere
juridic are o mare însemnătate în stabilirea rezultatului pe care îl urmăreşte legiuitorul prin
reglementarea juridică. Normele juridice reprezintă reguli de conduită ce sunt instituite sau sancţionate
de stat, a căror aplicare este asigurată prin conştiinţa juridică iar la nevoie prin forţa coercitivă a
63
Art. 2 al Legii nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor
normative.
64
Djuvara, M., Teoria generală a dreptului, Drept raţional, izvoare şi drept pozitiv, Editura ALL,
Bucureşti, 1995, p.40-56.
16
statului. Normele juridice nu sunt simple indicaţii ci reprezintă dispoziţii obligatorii. Obligativitatea
normelor juridice asigură ordinea de drept în societate, imprimând relaţiilor sociale stabilitatea
necesară. Astfel, norma juridică urmăreşte o coordonare, o limitare reciprocă a comportamentului
oamenilor în societate. Normele orientează conduita, acţiunile indivizilor în conformitate cu valorile
acceptate de societatea respectivă, furnizând un anumit tip de motivaţie acţiunii acestora.
1. 2. 1. 2. Caracterele normei juridice
Se apreciază că cele mai relevante caracteristici ale normei juridice ar fi: caracterul
prescriptiv, caracterul bilateral, caracterul general şi impersonal, obligativitatea, posibilitatea de a se
realiza numai trecând prin conştiinţa oamenilor, caracterul volitiv, posibilitatea normei juridice de a
prevedea şi reglementa apariţia, stingerea sau modificarea unor raporturi sau efecte juridice etc. Aceste
caractere sunt atribuite normei juridice din următoarele consideraţiuni:
1.) Norma juridică are un caracter prescriptiv, ea nu descrie realitatea, ci impune sau
autorizează o anumită conduită pentru destinatarii săi, o prescrie65.
2.) Spre deosebire de regulile moralei, care au un caracter unilateral, în sensul că ele
confruntă mai multe acţiuni posibile ale aceluiaşi subiect, norma juridică este în mod esenţial
bilaterală, punând întotdeauna în raport două subiecte. În cadrul raportului reglementat prin norma
juridică, unuia dintre subiecte i se impune o anumită obligaţie, o îndatorire, în timp ce celuilalt i se
atribuie sau recunoaşte un drept subiectiv, o posibilitate, o prerogativă corespunzătoare.
3.) Norma juridică are un caracter general şi impersonal, în sensul că ea nu corespunde unei
anumite situaţii concrete, stabilite între anumite persoane în legătură cu anumite acţiuni ale lor, ci
vizează un număr nedeterminat de cazuri. Drepturile şi obligaţiile prescrise de normă au aplicabilitate
repetată la un număr nelimitat de persoane şi pentru toate situaţiile de acelaşi gen. Ea urmează să se
aplice ori de câte ori vor fi reunite condiţiile pe care le prevede pentru a impune sau a autoriza o
anumită conduită, indiferent de câte ori se va putea aceasta realiza.
Prin caracterul general şi impersonal al normelor juridice se mai înţelege că norma de drept se
constituie ca o unitate de măsură egală pentru "toţi" subiecţii acelei conduite, chiar dacă aceştia sunt
diferiţi ca indivizi. De asemenea, caracterul general al normei juridice mai are în vedere şi
următoarele: normele juridice se aplică, în principiu, în mod repetat la un număr de cazuri de acelaşi
gen; conduita generală impusă de norma juridică urmează să fie realizată în condiţiile prescrise de
norma respectivă; prevederea acelei norme se aplică atâta timp cât norma respectivă este în vigoare;
norma juridică se aplică ori de câte ori sunt întrunite condiţiile prevăzute în ipoteza ei (dacă aceste
condiţii nu se ivesc, norma nu se aplică).
Caracterul impersonal al normei juridice, de a nu se adresa unei sau unor persoane anume
determinate constituie şi o garanţie împotriva oricărei discriminări personale pentru realizarea
principiului egalităţii tuturor în faţa legii. Acest principiu reprezintă chiar fundamentul caracterului
obligatoriu al normei de drept, obligaţia cetăţenilor de a se supune legii fiind justificată tocmai de
caracterul ei egal. Dar, egalitatea tuturor în faţa legii nu înseamnă uniformizare, nu înseamnă că legea
va fi aplicată în mod identic tuturor, deoarece exigenţele principiului de justiţie impun tratarea diferită
în drept a cazurilor care sunt diferite în fapt66 (nu se va putea aplica de exemplu acelaşi tratament din
punct de vedere juridic celui care fură pentru a nu-şi lăsa copiii să moară de foame ca şi celui care fură
pentru a-şi procura băuturi alcoolice). Caracterul impersonal nu exclude însă existenţa unor norme
juridice care să se adreseze doar anumitor categorii de persoane: norme care privesc statutul
funcţionarilor publici, asistenţilor sociali, cadrelor didactice şi pedagogilor sociali, norme care privesc
protecţia şi promovarea drepturilor copiilor etc. Astfel, observăm că normele juridice pot avea grade
diferite de generalitate, în sensul că se adresează unor categorii mai largi sau mai restrânse de
persoane. Ele îşi păstrează însă caracterul impersonal abstract. În mod similar, normele care stabilesc
anumite competenţe, de pildă pentru Preşedintele Republicii, pentru Prim-ministrul, Procurorul
65
Boar, Ana, op.cit. p.123.
66
Boar, Ana, op. cit., p.126.
17
General etc. au un caracter general, deoarece ele nu au în vedere anumite persoane care ocupă aceste
funcţii, ci vizează reglementarea instituţiei respective, indiferent de persoanele care în mod temporar
exercită competenţele respective.
4.) Un caracter esenţial al normelor juridice este obligativitatea lor în sensul că norma
juridică nu este o simplă recomandare, ci un comandament, un imperativ, dreptul ordonă sau interzice,
pedepseşte sau permite anumite conduite. Faptul că norma juridică are un caracter obligatoriu nu
exclude posibilitatea ca ea să lase o anumită libertate de acţiune destinatarilor săi. Astfel, în special în
materia contractelor, alături de norme care sunt obligatorii, imperative, există şi unele la care părţile,
prin voinţa lor comună se pot îndepărta. Există şi anumite norme juridice care stabilesc principii
generale sau definiţii ale unor concepte juridice, în care conduita obligatorie nu apare în mod direct.
Aşa de exemplu, în Titlul I al Constituţiei României67, Principii generale, art. 1, pct. (1) statul
român este definit un „stat naţional, suveran şi independent, unitar şi indivizibil”.
Obligativitatea normei juridice nu trebuie identificată sau redusă neapărat la exercitarea
constrângerii statale care îi garantează în ultimă instanţă aplicabilitatea. Constrângerea exercitată prin
sancţiunea prevăzută de normă constituie fără îndoială una din dimensiunile cele mai relevante ale
obligativităţii, dar o obligaţie poate fi realizată şi fără acţiunea efectivă a unei constrângeri.
Obligativitatea mai poate exprima şi faptul că norma de drept are o aplicabilitate imediată, directă,
continuă şi necondiţionată68, atâta timp cât este în vigoare şi ori de câte ori sunt întrunite condiţiile
aplicării ei.
5.) De asemenea, un alt caracter al normei juridice este acela că ele se pot realiza numai
trecând prin conştiinţa oamenilor. Astfel, norma juridică, deşi se adresează fiinţei umane în general,
ea produce efecte directe şi depline numai faţă de persoanele cu capacitate juridică. Aceasta presupune
în primul rând ca persoana vizată de norma juridică să dispună de discernământ, adică de conştiinţă,
raţiune şi voinţă, neafectate sau viciate de cauze independente de persoana respectivă. Conduita
umană este subordonată voinţei, iar voinţa este un fapt de conştiinţă. Când voinţa unei persoane
urmează să se concretizeze într-o anumită conduită, persoana respectivă trece prin filtrul propriei
conştiinţe fapta şi trebuie să prevadă consecinţele săvârşirii acesteia. De aceea, răspunderea juridică pe
care o prevede norma nu operează în raport cu persoanele lipsite de discernământ, fie din cauza
vârstei, fie din alte cauze care îi fac iresponsabili pentru încălcarea normelor juridice (a se vedea art.48
şi 50 din Codul penal).
6.) Normele juridice au un caracter volitiv, la originea elaborării lor găsindu-se voinţa umană,
aceasta, spre deosebire de legile naturii care au un caracter obiectiv, manifestându-se independent de
voinţa şi acţiunea oamenilor. Caracterul volitiv al normelor juridice nu înseamnă că ele reprezintă
bunul plac al legiuitorului sau că ele ar fi rezultatul arbitrariului acestuia. Dimpotrivă, caracterul
volitiv al normelor juridice exprimă faptul că ele sunt elaborate sau consacrate de oameni investiţi cu
puterea de a emite norme obligatorii, ţinând totodată seama de existenţa şi cerinţele legilor obiective
ale naturii şi societăţii, de realităţile existenţei sociale, contribuind în acest fel la crearea unui echilibru
în societate.
7.) Fără să epuizăm gama caracterelor ce le sunt atribuite normelor juridice, considerăm că în
anumite situaţii, normele juridice pot să prevadă şi să reglementeze apariţia, stingerea sau
modificarea unor raporturi sau efecte juridice, care sunt consecinţa unor evenimente ce se produc
independent sau relativ independent de voinţa oamenilor cum sunt de pildă decesul, naşterea,
67
Constituţia României, în forma iniţială, a fost adoptată în şedinţa Adunării Constituante din 21
noiembrie 1991, a fost publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 223 din 21 noiembrie 1991
şi a intrat în vigoare în urma aprobării ei prin referendumul naţional din 8 decembrie 1991. Constituţia
României 2003, este forma republicată a Constituţiei României din 1991, revizuită prin Legea nr. 429/2003,
aprobată prin referendumul naţional din 18-19 octombrie 2003, confirmat prin Hotărârea Curţii
Constituţionale nr. 3 din 22 octombrie 2003, cu actualizarea denumirilor şi renumerotarea articolelor.
Textul Constituţiei României a fost publicat în M. Of. al României, Partea I, nr. 767 din 31 Octombrie
2003.
68
Popa, N. Teoria generală a dreptului, Editura Actami, Bucureşti, 1996, p.157-159.
18
accidentele, calamităţile naturale, împlinirea unui termen etc. Fiind prevăzute în normele de drept,
apariţia unor asemenea evenimente vor produce efectele juridice stabilite prin normele respective.
Trebuie reţinut însă faptul că în unele din aceste situaţii realizarea efectelor juridice nu este în mod
absolut independentă de manifestarea de voinţă din partea oamenilor în producerea sau desfăşurarea
evenimentului respectiv (de exemplu accidentele, naşterea, suicidul, stabilirea scadenţei unui termen
etc.).
1. 2. 2. Instituţia juridică
Instituţiile juridice sunt grupe sau ansamble de norme juridice care au acelaşi obiect de
reglementare, o anumită categorie de relaţii sociale, şi aceleaşi funcţii.
Diferit de limbajul curent în care, termenul sau expresia de instituţie juridică are accepţiunea
de unitate sau structură de organizare socială - publică constituită în temeiul normelor de drept şi
având ca obiect desfăşurarea unor activităţi cu caracter juridic69, în limbajul de specialitate prin
instituţie juridică se înţelege, aşa cum am arătat înainte, o grupare unitară, relativ distinctă de norme
prin care se reglementează o anume categorie de raporturi sociale sau conduite. În acest sens, putem
vorbi de: "instituţia proprietăţii" care este constituită din grupajul de norme care reglementează
raporturile de proprietate; "instituţia familiei" care este constituită din grupajul de norme care
reglementează raporturile de familie; "instituţia contractelor" care este constituită din grupajul de
norme care reglementează relaţiile contractuale etc. De asemenea, în aceeaşi accepţiune, în acelaşi
sens trebuie înţelese şi noţiunile sau expresiile: "instituţia pedepsei" sau "instituţia răspunderii" etc.
Se observă că unele din aceste categorii de instituţii, au o sferă mai largă în sensul că în cadrul
lor pot fi delimitate subgrupe de instituţii relativ distincte. De pildă, în instituţia proprietăţii pot fi
delimitate după anumite criterii, unele instituţii distincte ca de exemplu, după criteriul titularului
proprietăţii - instituţia proprietăţii private şi instituţia proprietăţii publice sau, după criteriul bunurilor
care fac obiectul proprietăţii - în "instituţia proprietăţii mobiliare" şi respectiv "instituţia proprietăţii
imobiliare" etc. De asemenea, "instituţia familiei" poate fi subdivizată în instituţii precum: instituţia
"căsătoriei", a "divorţului", a "adopţiei" etc.
Instituţia juridică evidenţiază conexiunea de tip sistemic a dreptului. Ea se constituie ca o
componentă structurală şi funcţională cu calitatea de subsistem în raport cu sistemul dreptului ca
întreg şi ca sistem în raport cu normele care compun instituţia juridică70.
1. 2. 3. Ramura de drept
Ramura de drept este considerată ca fiind elementul de structură cu cea mai mare relevanţă
pentru definirea sistemului "drept". Într-o concepţie mai larg acceptată, ramura de drept este
constituită dintr-un ansamblu mai larg de norme şi instituţii juridice delimitate într-o entitate
structurală relativ distinctă, delimitare realizabilă în funcţie de un grupaj de criterii. Principalele criterii
de delimitare a ramurilor de drept sunt însă obiectul şi metoda reglementării.
Obiectul de reglementare al unei ramuri de drept este constituit dintr-un anumit grup de relaţii
sociale care au anumite trăsături specifice, distincte faţă de alte categorii de asemenea relaţii 71. De
pildă, ansamblul relaţiilor care se formează în legătură cu constituirea, repartizarea şi utilizarea
69
În această accepţiune sunt considerate instituţii juridice: Parlamentul, Ministerul Public,
Ministerul Justiţiei, organele judecătoreşti, organele de urmărire penală, avocatura etc.
70
Aceasta chiar dacă delimitarea instituţiei juridice în funcţie de criteriul obiectului de
reglementare a normelor care o compun (criteriul naturii sau caracterului raporturilor sociale sau al
domeniului supus reglementării) nu poate fi riguros şi strict aplicat deoarece raporturile sociale însăşi sunt
în marea lor majoritate de natură complexă în care se împletesc şi integrează elemente specifice unor sfere
distincte ale existenţei sociale: patrimoniale, nepatrimoniale, administrative, organizatorice, procedurale.
De aceea, delimitarea strictă şi riguroasă a unor instituţii juridice după criteriul naturii raporturilor sociale
supuse reglementării acelor norme nu este întotdeauna posibilă şi comportă un anumit grad de relativitate (a
se vedea Sida, A., op.cit., p.61, 62).
71
Boar, Ana, op.cit., p.98.
19
mijloacelor băneşti ale statului sunt reglementate de dreptul financiar. Dreptul familiei, la rândul lui,
reprezintă totalitatea normelor juridice care reglementează raporturile personale şi patrimoniale care
izvorăsc din căsătorie, rudenie, adopţie şi din alte raporturi asimilate de lege, sub unele aspecte,
raporturilor de familie.
Prin metoda de reglementare se înţelege modul, calea utilizată de către normele juridice
pentru a interveni asupra relaţiilor sociale respective, modul în care a conceput legiuitorul să le
reglementeze. În acest sens, legiuitorul poate utiliza fie metoda autoritarismului prin care acea
reglementare devine imperativă (onerativă sau prohibitivă), fie metoda recomandării prin care indică,
recomandă, fără a fi obligatorie acea conduită, fie metoda autonomismului prin care acea reglementare
lasă la latitudinea subiecţilor sau părţilor să-şi aleagă conduita pe care o doresc, fie metoda egalităţii
juridice a subiectelor, fie metoda subordonării subiectelor.
Înainte de a prezenta ramurile dreptului, vom prezenta cele două mari diviziuni generale ale
dreptului şi anume "dreptul public" şi "dreptul privat".
În mod tradiţional, dreptul pozitiv (dreptul obiectiv) este divizat în două mari ramuri
fundamentale: pe de o parte, dreptul public, care reglementează raporturile dintre stat şi particulari, iar
pe de altă parte dreptul privat care reglementează raporturile dintre particulari.
Fără îndoială, diviziunea aceasta nu este absolută, iar distincţia dintre raporturile de drept
public şi cele de drept privat nu este chiar atât de netă şi tranşantă. Aceasta datorită faptului că, pe
măsură ce raporturile (sociale în general şi juridice în special) dintre oameni devin tot mai complexe,
în orice raport juridic dintre particulari intervine şi o componentă de drept public72, ţinând de interesul
mai mult sau mai puţin pregnant al statului de a ţine sub control aceste raporturi (fie şi numai pentru a
menţine ordinea publică şi a împiedica instaurarea anarhiei), iar pe de altă parte, în multe dintre
raporturile juridice de subordonare statornicite între stat şi particulari intervin adesea, elemente
specifice dreptului privat, în care statul îşi pierde “privilegiul” de deţinător al puterii şi revine pe picior
de egalitate cu simplul particular (fie şi numai pentru a împiedica sau îngrădi abuzurile). Dinamica
vieţii sociale a avut drept consecinţă şi dezvoltarea dreptului public, care a absorbit domenii
aparţinând anterior dreptului privat73. În acest sens, semnificativă este de exemplu transformarea
dreptului comercial, ramură a dreptului privat în "drept economic", aparţinând dreptului public, dar şi
apariţia unor alte ramuri, ca de pildă "dreptul securităţii sociale".
În afara diviziunii generale în drept public şi drept privat, o altă importantă distincţie este
aceea între dreptul intern, cuprinzând normele aplicabile în relaţiile interne în cadrul unui anumit stat
şi dreptul internaţional, cuprinzând normele aplicabile relaţiilor dintre state. Normele aparţinând
dreptului internaţional au un caracter consensual, formându-se în principal prin acordul statelor, care
sunt apoi şi destinatarii lor, sau pe cale cutumiară ca de exemplu, uzanţele diplomatice. În afara acestui
drept internaţional public există însă şi un drept internaţional privat care este o ramură a dreptului
intern a statului care reglementează situaţia juridică şi capacitatea persoanelor fizice sau juridice
străine, care nu au cetăţenia respectiv naţionalitatea statului respectiv74.
72
De pildă, statul poate fi subiect atât pentru raporturi de drept public cât îi pentru raporturi de
drept privat, la care nu participă în calitate de deţinător al puterii, ci pe poziţie de egalitate cu celelalte
subiecte, cum este de exemplu cazul în care încheie contracte care au ca obiect bunuri din domeniul său
privat. Simetric, persoanele fizice pot fi subiecte de drept public, de pildă, atunci când îşi exercită drepturile
electorale.
73
Boar, Ana, op. cit., p. 100.
74
Ibidem, p.101
20
Sistemul dreptului75 include în cadrul celor două diviziuni generale (drept public şi drept
privat) ramuri de drept76 care grupează norme juridice după criteriile enunţate anterior. Astfel, în
cadrul dreptului public sunt cuprinse următoarele ramuri: dreptul constituţional, dreptul administrativ,
dreptul financiar, dreptul penal, dreptul procesual penal, dreptul procesual civil şi dreptul internaţional
public. În cadrul dreptului privat sunt cuprinse următoarele ramuri: dreptul civil, dreptul familiei,
dreptul comercial, dreptul muncii, dreptul internaţional privat77.
Având in vederea complexitatea şi dinamica reglementărilor care se referă la instituţiile
familiei şi ale protecţiei copilului ne vom apleca, atunci când vom considera necesar, şi asupra altor
ramuri în legătură cu aceste instituţii - în principal dreptul constituţional, dreptul civil, dreptul penal.
1. 2. 4. Constituţia – fundamentul dreptului pozitiv
Constituţia, afirma Petre Andrei, e baza dreptului pozitiv, întrucât valorile relative
juridice pornesc de la principiile constituţiei. Dreptul constituţional este ramura dreptului public
care cuprinde ansamblul de reguli şi principii după care se organizează şi se guvernează un stat78. Într-
o altă opinie, dreptul constituţional este definit ca fiind alcătuit din norme juridice care reglementează
între altele: forma statului, organizarea, funcţionarea şi raporturile dintre puterile publice, limitele
puterii publice, organizarea politică a statului79. Pe lângă faptul că dreptul constituţional este o ramură
de drept, acesta poate fi caracterizat şi ca un factor structurant al întregului sistem80. Constituţia
României are cea mai mare forţă juridică. Ea stabileşte unele reguli de conduită care stau la baza altor
reglementări. Constituţia stabileşte prerogativele legiferării.
În Constituţie, legea fundamentală a ţării, sunt înscrise principiile de drept, orientările
fundamentale pentru toate ramurile dreptului, acelea de a căror respectare sau înfăptuire depinde
realizarea intereselor generale, naţionale ale unei societăţi, interese care în societatea contemporană au
o valoare şi o întindere universală. Din aceste motive, diferit de alte ramuri de drept, caracteristic
dreptului constituţional dintr-o ţară este că într-o anumită privinţă, se aseamănă foarte mult cu dreptul
constituţional al altei ţări. Normele şi instituţiile dreptului constituţional se referă, în principal, la
aspecte ale organizării cum sunt: stabilirea orânduirii de stat, a formei de stat, a regimului politic, a
75
În configurarea sistemică a dreptului în norme-instituţii-ramuri de drept opiniile nu sunt unitare.
De pildă, Djuvara, M., în op. cit., p. 43-56 a introdus şi un alt criteriu metodologic şi anume, conceptul de
"diviziuni generale ale dreptului" în înţelesul de structuri configurative-perechi, cu o sferă de generalitate
mai largă decât "ramurile de drept" precum, drept intern-drept extern, drept privat-drept public etc., fiecare
dintre aceste diviziuni fiind compusă din ramuri specifice acelei diviziuni. Criteriile acestor diviziuni
macrostructurale sau de clasificare generală a dreptului sunt: sfera sau domeniul naţional-intern şi cel
extern (internaţional); cel al conţinutului şi formei imperativităţii juridice; şi cel al calităţii subiectelor
raporturilor juridice respective.
76
Ramurile dreptului şi denumirea lor nu sunt unitar constituite şi formulate în toate sistemele
naţionale ale dreptului. Există în diversele sisteme naţionale câteva ramuri care, le identificăm unitar
formulate (ca de pildă, dreptul civil, dreptul penal, dreptul constituţional, dreptul administrativ etc.), cu
toate că, de la sistem la sistem, există în conţinutul concret al normelor şi instituţiilor care le compun,
diferenţe uneori notabile.
77
Diferitele instituţii juridice care sunt cuprinse în una sau alta din ramurile dreptului se pot grupa
şi desprinde apoi ca ramuri distincte. Aşa s-a întâmplat în cazul dreptului comercial, desprins din dreptul
civil, dar şi a unor ramuri mai recent constituite ca, dreptul familiei, dreptul muncii, dreptul asigurărilor
sociale. Despre aceste din urmă ramuri s-a menţionat că ele îmbină trăsături de drept public şi de drept
privat. Procesul de desprindere a noii ramuri de drept continuă (ca urmare a dinamicii şi nevoilor vieţii
sociale actuale) prin constituirea, de exemplu, a dreptului ecologic sau dreptului mediului.
78
Negulescu, P., Alexianu, G., Tratat de drept public, vol. I, Casa Şcoalelor, Bucureşti, 1942, p.
19.
79
A se vedea Muraru, I., Drept constituţional şi instituţii politice, Editura Actami, Bucureşti, 1995,
vol. I, p. 17 şi Genoveva, Vrabie, Drept constituţional şi instituţii politice contemporane, Editura Ştefan
Procopiu, Iaşi, 1993, p. 11-16.
80
Deleanu, I., Drept constituţional, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1982, p. 33.
21
81
A se vedea Drept constituţional şi instituţii politice, vol. I, Târgu Mureş, 1993, p. 30.
82
Muraru, I., op. cit., p. 18.
83
Ionescu, C., Drept constituţional şi instituţii politice. Teoria generală a instituţiilor politice, vol.
I, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1997, p. 29.
84
Deleanu, I., Justiţia constituţională, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1995, p. 6.
85
Deleanu, I., Drept constituţional şi instituţii politice, vol. I, Bucureşti, 1991, p. 9.
86
Ionescu, C., op. cit., p. 30 şi urm.
22
etc. posibile dintre reglementări;89 stabilirea corelaţiilor şi realizarea comparaţiilor proiectului sau
intenţiei normative cu propriul sistem al dreptului pozitiv şi cu alte sisteme sau familii de drept etc. De
asemenea, întregul demers constructiv al normării (al elaborării) trebuie să aibă la bază legităţile şi
regulile raţionamentului logic, precum şi utilizarea corectă a aparatului ştiinţific de cunoaştere şi
exprimare prin termeni, noţiuni, concepte şi categorii ştiinţific determinate90;
- principiul respectării unităţii de sistem al dreptului - impune cerinţa potrivit căreia noua
normă proiectată şi elaborată să se integreze organic în sistemul dreptului respectiv, sporind astfel,
eficienţa şi finalitatea normei respective;
- principiul supremaţiei legii - impune cerinţa potrivit căreia elaborarea normei trebuie să ţină
seama de ierarhia forţei juridice a acelei norme în raport cu legea, în funcţie de care se realizează şi
principiul unităţii de sistem al acestui proces;
- principiul accesibilităţii actelor normative - impune cerinţa potrivit căreia conţinutul şi
forma de exprimare a normelor să fie uşor receptată de destinatarii ei - subiecţii sociali cărora li se
adresează, indiferent dacă aceştia sunt oameni simpli sau jurişti.
Principalele etape ale procesului de elaborare a normelor sunt considerate a fi, în general,
următoarele (cu diferenţierile procedurale concrete, specifice pentru fiecare categorie de organe ale
puterii): iniţierea proiectului acelei norme sau act normativ potrivit competenţei şi procedurilor
specifice pentru fiecare organ emitent; dezbaterea acelui proiect iniţiat în cadrul organismului de stat
competent, adică analiza lui la nivelul factorilor de decizie implicaţi direct sau indirect în elaborarea
proiectului; adoptarea proiectului, adică a deciziei de a fi pus în aplicare; realizarea publicităţii
oficiale a acelui act normativ prin care conţinutul normativ respectiv este adus integral la cunoştinţa
publică, stabilindu-se şi data intrării în vigoare, adică a aplicabilităţii efective a acelei norme sau act
normativ.
Actele normative emise de Parlament, Guvern, Preşedinţie (la noi în ţară), se publică în
organul de presă oficial - Monitorul Oficial al României.91 Pentru această categorie de acte normative
publicarea în acest organ marchează şi momentul intrării lui în vigoare, aceasta însă numai dacă actul
normativ respectiv nu prevede o altă dată de punere a ei în aplicare sau intrarea sa în vigoare. Pentru
celelalte categorii de acte normative, publicitatea se organizează pe alte căi: presă, afişaj, comunicate
etc. iar data intrării lor în vigoare este înscrisă în corpul acelui act normativ. De pildă, în vederea
intrării în vigoare a actelor normative adoptate de autorităţile publice locale se aduc la cunoştinţă
publică, în condiţiile Legii administraţiei publice locale nr. 215/2001 şi ale Legii nr. 52/21 ianuarie
2003 privind transparenţa decizională în administraţia publică, prin afişare în locuri autorizate şi prin
publicare într-un cotidian local de mare tiraj (Legea nr. 24/2000, art. 79).
Notă92. Primul număr al Monitorului Oficial de astăzi a apărut la data de 8/20 decembrie
1832, pe o foaie de format 19x24 cm, tipărită cu litere chirilice şi apărea săptămânal. Redactorul
"Buletinului Gazetă Administrativă", aşa cum se intitula Monitorul Oficial de astăzi la apariţie,
era Ion Eliade Rădulescu, care cumula şi calitatea de editor. Necesitatea unui asemenea oficios a
fost menţionată în Regulamentul organic sub a cărui jurisdicţie se aflau cele două principate.
Astfel, pe data de 16 noiembrie 1832, Sfatul administrativ extraordinar al Ţării Româneşti
elaborează un "jurnal" în care se menţiona "trebuinţa ce este de a să întocmi un buletin pă seama
statului prin care să publicuiască de două ori pe săptămână în câte o coală toate cele din partea
oblăduirii acestui Prinţipat, puneri la cale, măsuri, orânduiri în slujbe, hotărâri de judecăţi şi
89
În procesul de legiferare trebuie evitată instituirea aceloraşi reglementări în două sau mai multe acte
normative. Pentru sublinierea unor conexiuni legislative se utilizează norma de trimitere...” - Legea nr. 24/2000,
art. 14.
90
Sida, A., op. cit. p. 135.
91
A se vedea Ordinul nr. 6 al secretarului general al Camerei Deputaţilor privind procedura
publicării, republicării şi rectificării actelor în Monitorul Oficial al României, publicat în M. Of., Partea I,
nr. 1/8 ianuarie 1999.
92
Informaţiile au fost extrase din: Monitorul Oficial al României – 160 ani de existenţă – Ediţie
Jubiliară, 8/20 decembrie 1832 – 20 decembrie 1992.
24
porunci ce vor eşi de la fieşcare ramură de dregătorie care trebuiesc a fi ştiute de obşte precum şi
legiuirile ce să va face ca după acele să se povăţuiască fieşcare ..." menţionându-se în continuare
modalitatea de finanţare şi apariţie, tirajul, difuzarea etc. Buletinul urma să fie subordonat
Secretariatului Statului. La 18 noiembrie 1832, printr-o rezoluţie redactată în limba franceză,
Prezidentul Plenipotenţiar al Divanurilor, Generalul adjutant Chisseleff, care şi-a dat "ofiţiul" ca
reprezentant al statului protector (Rusia), aprobă jurnalul şi autorizează Sfatul să-l pună în
executare. Începând cu nr. 3, de joi 22 decembrie 1832, publicaţia îşi schimbă titlul în "Buletin
Gazetă Oficială" şi i se adaugă stema ţării. Din anul 1839, în Monitor apar litere latine, început
îmbucurător de latinizare a tiparului, care va înceta în 1847 brusc, când a expirat concesiunea lui
Eliade, în favoarea pitarului Zaharia Cacalechi. Numărul 31 din anul 1848, surprinde
evenimentele principale ale timpului. Astfel, în acest număr se publică demisia Domnului şi
proclamaţia de constituire a "Guvernului vremelnicesc" şi decretele acestuia, apoi decretele de
expulzare a celor 22 de capi ai revoluţiei (nr. 42), proclamaţia lui Omer Paşa, comandantul militar
al Bucureştilor, o altă proclamaţie prin care un general rus cere ordine în numele ţarului Rusiei.
Buletinul oficial, începând cu anul 1853, îşi schimbă formatul (30x44 cm), se publică cu "multă
literă latină şi în foarte bune condiţiuni la Tipografia Şcoalelor". Alături de articole cu caracter
practic apar şi ştiri din străinătate, din războiul ruso-turc, din războiul Crimeii etc. În acest oficios
din 1856 se publică legiuirea pentru emanciparea ţiganilor (nr. 13), concesiunea terenurilor pentru
construirea de căi ferate (nr. 20), organizarea şcolii de chirurgie (nr. 21), înfiinţarea stânjenului
"Ştirbei Vodă" de 2 m (nr. 28). Nr. 95 din 1859, publică toată partea oficială a decretelor cu litere
latine, urmând ca în nr. 97 să elimine ultimele litere chirilice care mai rămăseseră în manşetă. În
această perioadă, la Secretariatul Statului este prevăzut un birou însărcinat cu publicarea
Monitorului Oficial şi ţinerea contabilităţii acestei foi, birou care în scurtă vreme a fost trecut la
Ministerul de Interne. În nr. 119/1873 al Monitorului este publicat Regulamentul privitor la
organizarea şi administrarea Imprimeriei Statului şi Monitorului Oficial. Regulamentul conţinea
190 de articole şi stabilea între altele, atribuţiile redactorului şi alcătuirea Monitorului în 4 părţi,
foarte apropiată de cea actuală. Începând cu anul 1875, Monitorul trece de la formatul de ziar la
formatul pe care îl are şi astăzi (24x32 cm), în interiorul lui, caracterul informativ, în afară de
ştirile din administraţia statului, restrângându-se tot mai mult. În urma reorganizării Direcţiei
Monitorului Oficial şi a Imprimeriilor Statului, Monitorul Oficial va funcţiona după noul
Regulament din 9 septembrie 1889, publicat în nr. 130, regulament care va fi operant până în
1919. Anul 1916, anul intrării în război a României, face ca Monitorul Oficial să se mute la Iaşi,
unde se va tipări până la sfârşitul primei conflagraţii mondiale. În 1919, odată cu introducerea
calendarului gregorian, pe ziua de 1 aprilie (decret publicat în nr. 274), nr. 1 apare la 15 aprilie.
După ce ultimul act al războiului a fost încheiat, Parlamentul ratifică unirea cu Basarabia,
Transilvania, Banatul, Crişana, Satmarul, Bucovina (nr. 206), Tratatul de la Versailles (nr. 134),
Tratatul cu Bulgaria de la Neuilly-sur-Seine (nr. 135), Tratatul cu Ungaria de la Trianon (nr. 136),
Tratatul cu Austria de la Saint-Germain (nr. 140). Tratatul privitor la Unirea Basarabiei cu
România semnat la Paris la 28 octombrie 1920 este promulgat în 1922 (nr. 100), iar Constituţia
din 1923 apare în nr. 282.
Înţelegerea naturii exacte a activităţii Monitorului Oficial şi Imprimeriilor Statului care
nu este administrativă, ci industrială şi comercială, la care a contribuit şi Vintilă Brătianu, primul
ministru şi ministrul de finanţe din acea vreme, face ca în anul 1927 să se hotărască ca întreaga
instituţie să treacă de la Ministerul de Interne la Ministerul de Finanţe, în cadrul Regiei
Monopolurilor Statului. Mai târziu, la 1 ianuarie 1930, instituţia se organizează în regie publică
comercială, Regia Monitorul Oficial, care va funcţiona pe baza legii şi Regulamentului din 30
noiembrie 1929. Monitorul Oficial şi-a desfăşurat în bune condiţiuni activitatea, până la 1 martie
1949, când prin Decretul nr. 66/1949 monitorului i se schimbă numele în Buletinul Oficial.
Revenirea la vechea denumire de Monitor Oficial se petrece sub prevederile Legii nr. 31/17
noiembrie 1990 privind societăţile comerciale care instituie obligativitatea tuturor agenţilor
economici de a publica în "Monitorul Oficial" actele de constituire, toate modificările acestora
25
93
Mureşan, M., Drept civil. Partea generală, Ed. Cordial LEX, Cluj-Napoca, 1996, p. 27
26
intervine, menţinându-i un caracter dinamic ce ar putea fi pus în pericol prin aplicarea mecanică a
unor texte considerate fixe, sacrosante"94.
Prin izvor formal (aspect care ne interesează în acest curs) înţelegem forma specifică pe care
o îmbracă norma juridică elaborată de un anumit factor competent al puterii. Izvoarele formale pot fi
clasificate după mai multe criterii: după criteriul ierarhiei organului de stat care emite norma; după
domeniul pe care îl reglementează; după ierarhia forţei juridice a actului normativ respectiv; după
procedura sau tehnica legislativă prin care este elaborată; etc.
1. 4. 2. Legea în sens larg (actele normative)
Legea şi actele normative în general, fără a înlătura total cutuma, au devenit principala formă
de exprimare a normelor juridice. Legea, în accepţiunea ei de creaţie deliberată, conştientă, a unor
organe speciale (având astfel, un anumit caracter tehnic), supusă publicităţii, cu aplicabilitate generală
a existat din cele mai vechi timpuri95. Din acele vremuri îndepărtate ni s-a transmis o definiţie dată
legii de filosoful stoic grec Crisip. Acesta a definit legea ca fiind "regina tuturor lucrurilor divine şi
umane, criteriul justului şi al injustului; iar pentru cei care sunt chemaţi de natură la viaţa civilă, adică
a cetăţii, a comunităţii îi învaţă ceea ce trebuie să facă şi le interzice ceea ce nu trebuie să facă"96.
1. 4. 3. Legea în sens restrâns
În categoria legii (în sens restrâns)97, prin care înţelegem actele normative adoptate de organul
legislativ (Parlamentul), organ reprezentativ în societăţile democratice, constituit din reprezentanţii
aleşi de către cetăţeni, după o anumită procedură98, după criteriul ierarhiei organului de stat care emite
norma, distingem următoarele forme: legile constituţionale, legile organice, legile ordinare, codurile
de legi, actele cu putere de lege din care fac parte decretele-legi, ordonanţele guvernamentale şi unele
acte internaţionale (tratate, convenţii, acorduri etc.) ratificate de organul legislativ suprem.
1. 4. 3. 1. Legile constituţionale
În legile constituţionale se încadrează şi legile de revizuire a Constituţiei - art. 73 alin. (1) din
Constituţia României. Deosebirea esenţială între Constituţie şi legile constituţionale - sub aspect
formal - o constituie împrejurarea că legile constituţionale (de revizuire a Constituţiei) sunt adoptate
de către Parlament, în timp ce Constituţia este adoptată de Adunarea Constituantă.
CONSTITUŢIA ROMÂNIEI (2003)
94
Ibidem
95
Printre importantele monumente legislative ale antichităţii amintim: Legea sau Codul lui
Hammurabi din Babilon (sec. al XVIII-lea î.e.n.), Legile lui Bokoris în Egipt (sec. VIII î. e. n.) Legile lui
Solon (sec. al VII-lea î.e.n.), Legile lui Moise la evrei, Legea celor 12 Table, în Roma antică (sec. al V-lea
î.e.n.), Legile lui Dracon, în Grecia antică (sec. al V-lea î.e.n.), Legile lui Manu, în India (sec. al III-lea
î.e.n.).
96
Giorgio del Vecchio, op. cit. p. 229.
97
Termenul de lege poate fi utilizat, aşa cum s-a arătat - într-un sens larg, înţelegând prin acesta
toate actele normative care emană de la autoritatea publică - legi, decrete, hotărâri, regulamente etc. Într-un
sens restrâns, prin termenul de lege se pot desemna doar actele normative adoptate de organul legislativ,
Parlament. Distincţia dintre aceste două accepţiuni motivează clasificarea cea mai generală a actelor
normative în legi şi acte normative subordonate legii.
98
Boar, Ana, op. cit., p. 142.
27
TITLUL VII
Revizuirea Constituţiei
Iniţiativa revizuirii - ARTICOLUL 150
(1) Revizuirea Constituţiei poate fi iniţiată de Preşedintele României la propunerea
Guvernului, de cel puţin o pătrime din numărul deputaţilor sau al senatorilor, precum şi de cel
puţin 500.000 de cetăţeni cu drept de vot.
(2) Cetăţenii care iniţiază revizuirea Constituţiei trebuie să provină din cel puţin jumătate
din judeţele ţării, iar în fiecare din aceste judeţe sau în municipiul Bucureşti trebuie să fie
înregistrate cel puţin 20.000 de semnături în sprijinul acestei iniţiative.
Procedura de revizuire - ARTICOLUL 151
99
Potrivit prevederilor art. 1, 2, 3 ale Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 1/1999 publicată în
M. Of. al României nr. 22, Partea I, 21 ianuarie 1999 - starea de asediu şi starea de urgenţă sunt definite
ca fiind măsuri excepţionale care se instituie în cazuri determinate de apariţia unor pericole grave la adresa
apărării ţării şi siguranţei naţionale sau democraţiei constituţionale ori pentru prevenirea, limitarea şi
înlăturarea urmărilor unor dezastre. Starea de asediu reprezintă ansamblul de măsuri cu caracter politic,
militar, economic şi social, care se instituie în anumite zone sau pe întregul teritoriu al ţării, în scopul
creşterii capacităţii de apărare a ţării, în situaţia iminenţei unei acţiuni îndreptate împotriva suveranităţii,
independenţei, unităţii statului sau integrităţii teritoriale. Starea de urgenţă reprezintă ansamblul de măsuri
cu caracter politic, economic, social şi de ordine publică, instituit în întreaga ţară sau în anumite zone ori în
unele unităţi administrativ teritoriale, în urătoarele situaţii: 1. existenţa unei ameninţări la adresa siguranţei
naţionale sau democraţiei constituţionale, ceea ce face necesare apărarea instituţiile statului de drept şi
menţinerea sau restabilirea stării de legalitate; 2. iminenţa producerii ori producerea unor dezastre, ceea ce
face necesare prevenirea, limitarea şi înlăturarea efectelor acestora.
28
Codul familiei, Codul comercial, Codul vamal, Codul muncii, Codul penal, Codul de procedură
civilă, Codul de procedură penală etc.
1. 4. 4. Alte acte normative cu forţă juridică echivalentă legii
Pe lângă categoriile menţionate în accepţiunea restrânsă a termenului de lege sunt cuprinse şi
câteva acte normative cu denumiri diferite dar cu putere de lege (cu forţă juridică echivalentă legii)
care sunt elaborate însă de alte structuri de putere dar însuşite şi adoptate într-o formă sau alta de către
organul legislativ suprem. Acestea sunt: decretele-legi, ordonanţele guvernamentale, unele acte
internaţionale (tratate, convenţii, acorduri) ratificate de organul legislativ.
1. 4. 4. 1. Decretul-lege
În anumite situaţii excepţionale (tranzitorii sau marcate de evenimente deosebite datorate
războaielor, revoluţiilor, calamităţilor naturale etc.), când din anumite motive organul legiuitor
(parlamentul) nu a funcţionat în condiţii normale şi nu s-a putut întruni spre a adopta legi (fie că s-a
găsit în imposibilitatea de a legifera în procedura obişnuită, fie că a fost desfiinţat de cauze sau
împrejurări speciale), pot constitui acte normative cu putere de lege cele edictate de anumite organe
executive (guvern, autorităţi militare etc.) sau organe provizorii de conducere a statului (ca de
exemplu, Consiliul Provizoriu de Uniune naţională - C. P. U. N. - până la alegerile din 1990). În
general, aceste acte normative cu putere de lege poartă denumirea de Decrete-legi. Recunoaşterea
unei asemenea puteri de a legifera executivului poate fi justificată numai de circumstanţe excepţionale
care împiedică funcţionarea organului legislativ ales, atunci când se impune cu necesitate luarea unor
măsuri care interesează ordinea publică, siguranţa sau apărarea naţională, pentru că este cunoscut
faptul că transformarea guvernării prin decrete-legi "într-o situaţie de durată, cu caracter de
permanenţă constituie o ameninţare pentru o societate democratică, un semn de instaurare a unui
regim autoritar, dictatorial"103.
De regulă (mai ales acele care constituie o ameninţare, în sensul celor prezentate mai sus) au
o existenţă efemeră, fiind abrogate sau înlocuite cu legi ordinare de îndată ce organul legiuitor se poate
Sachelarie, O., Tratat de drept civil, vol. I, Partea generală, Editura Academiei, Bucureşti, 1989, Bucureşti,
p. 31-52).
În prezent se află sub formă de Proiect un nou Cod civil prin care se încearcă să se atragă într-un
singur corp toate reglementările cu caracter civil. Potrivit dispoziţiilor art. 1 obiectul codului este
reglementarea „raporturile civile, patrimoniale si nepatrimoniale, stabilite între persoanele fizice sau
persoanele juridice”. Codul este „alcătuit dintr-un ansamblu de reguli care constituie dreptul comun pentru
toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale (art. 2). Proiectul noului Cod civil al
României se naşte în contextul transformărilor profunde ale societăţii româneşti şi ale realităţilor europene
contemporane, care reclamă ocrotirea unor noi valori socio-morale, culturale, economice şi tehnico-
ştiinţifice. Corelând dispoziţii ce izvorăsc din tradiţia Codului civil din 1864 şi a Codului civil francez de la
1804, cu modificările şi completările ulterioare, atât cu prevederi conţinute de instrumente internaţionale,
cât şi cu actualul cadru legislativ intern, filtrând normele de bază în lumina soluţiilor oferite constant de
doctrină şi jurisprudenţă de-a lungul anilor, proiectul răspunde, aşadar, necesităţii permanente a adaptării
actualei legislaţii la exigenţele realităţilor social-economice, şi implicit şi la nevoile practicii judiciare,
precum şi cerinţelor unui instrument modern şi conform cu normele de terminologie consacrate. La
elaborarea proiectului au fost valorificate încercările făcute de-a lungul timpului pentru modificarea şi
completarea Codului civil, şi mai ales reglementări noi, moderne, existente în alte legislaţii, dintre care cele
mai semnificativ de menţionat - din perspectiva ponderii folosirii lor ca material documentar - sunt Codul
civil francez, aşa cum a fost modificat în 2001, precum şi Codul civil al Quebec-ului din 1991, cu
modificările şi completările ulterioare (o variantă îmbunătăţită cu influenţe de common law a codului
francez) – text extras din „Expunere de motive” a Ministerului justiţiei prin care se argumentează
necesitatea aprobării proiectului Codului civil (www.avocatnet.ro).
103
Boar, Ana, op. cit. p. 149.
30
întruni şi poate legifera; altele însă pot rămâne în vigoare timp foarte îndelungat (aşa cum sunt de
pildă, Decretul-lege nr. 319/1944 privind dreptul la moştenire al soţului supravieţuitor, sau Decretul-
lege nr. 115/1938 pentru unificarea dispoziţiilor privitoare la cărţile funciare).
1. 4. 4. 2. Ordonanţele guvernamentale
Acestea sunt şi ele izvoare de drept de aceeaşi natură ca şi decretele-legi dar de altă origine şi
mod de consacrare juridică. Astfel, Parlamentul poate delega executivului, pentru o anumită perioadă
determinată, puterea de a adopta acte normative cu forţă de lege, legea de abilitare trebuind să
stabilească în mod obligatoriu domeniul şi data până la care se pot emite ordonanţe.
CONSTITUŢIA ROMÂNIEI
Actele Guvernului - ARTICOLUL 108
(1) Guvernul adoptă hotărâri şi ordonanţe.
(2) Hotărârile se emit pentru organizarea executării legilor.
(3) Ordonanţele se emit în temeiul unei legi speciale de abilitare, în limitele şi în
condiţiile prevăzute de aceasta.
(4) Hotărârile şi ordonanţele adoptate de Guvern se semnează de primul ministru, se
contrasemnează de miniştrii care au obligaţia punerii lor în executare şi se publică în Monitorul
Oficial al României. Nepublicarea atrage inexistenţa hotărârii sau a ordonanţei. Hotărârile care au
caracter militar se comunică numai instituţiilor interesate.
Delegarea legislativă - ARTICOLUL 115
(1) Parlamentul poate adopta o lege specială de abilitare a Guvernului pentru a emite
ordonanţe în domenii care nu fac obiectul legilor organice.
(2) Legea de abilitare va stabili, în mod obligatoriu domeniul şi data până la care se pot
emite ordonanţe.
(3) Dacă legea de abilitare o cere ordonanţele se supun aprobării Parlamentului, potrivit
procedurii legislative, până la împlinirea termenului de abilitare. Nerespectarea termenului atrage
încetarea efectelor ordonanţei.
(4) Guvernul poate adopta ordonanţe de urgenţă numai în situaţii extraordinare a căror
reglementare nu poate fi amânată, având obligaţia de a motiva urgenţa în cuprinsul acestora.
(5) Ordonanţa de urgenţă întră în vigoare numai după depunerea sa spre dezbatere în
procedură de urgenţă la Camera competentă să fie sesizată şi după publicarea ei în Monitorul
Oficial al României. Camerele, dacă nu se află în sesiune, se convoacă în mod obligatoriu în 5
zile de la depunere sau, după caz, de la trimitere. Dacă în termen de cel puţin 30 de zile de la
depunere, Camera sesizată nu se pronunţă asupra ordonanţei, aceasta este considerată adoptată şi
se trimite celeilalte Camere care decide de asemenea în procedură de urgenţă. Ordonanţa de
urgenţă cuprinzând norme de natura legii organice se aprobă cu majoritatea prevăzută la articolul
76 aliniatul (1).
(6) Ordonanţele de urgenţă nu pot fi adoptate în domeniul legilor constituţionale, nu pot
afecta regimul instituţiile fundamentale ale statului, drepturile, libertăţile şi îndatoririle prevăzute
de Constituţie, drepturile electorale şi nu pot viza măsuri de trecere silită a unor bunuri în
proprietatea publică.
(7) Ordonanţele cu care Parlamentul a fost sesizat se aprobă şi se resping printr-o lege în
care vor fi cuprinse şi ordonanţele ale căror efecte au încetat potrivit aliniatului (3).
(8) Prin legea de aprobare sau de respingere se vor reglementa, dacă este cazul, măsurile
necesare cu privire la efectele juridice produse pe perioada de aplicare a ordonanţei.
1. 4. 4. 3. Actele internaţionale
Unele tratate, convenţii, acorduri etc. pot fi asimilate legilor din perspectiva forţelor lor
juridice, în acest sens, având acelaşi grad cu legile ordinare, cu condiţia ca acestea să fie ratificate de
către organul legislativ intern. Privitor la forţa juridică a actelor internaţionale este necesar să facem
următoarea precizare: "... în privinţa statului însăşi tratatele au o forţă juridică superioară, ele neputând
31
fi modificate de unul din statele semnatare în mod unilateral aşa cum poate fi modificată o lege
internă. Aceasta este o consecinţă a dublului caracter al tratatelor, care constituie în acelaşi timp un
contract, o convenţie între state şi o lege, respectiv aceea prin care a fost ratificat"104.
În contextul tendinţelor actuale de integrare la diferite nivele internaţionale, unor norme
juridice rezultate din tratate sau alte acte internaţionale li se recunoaşte chiar o forţă superioară legilor
interne ale statelor.
CONSTITUŢIA ROMÂNIEI
Tratatele internaţionale privind drepturile omului - ARTICOLUL 20
(1) Dispoziţiile constituţionale privind drepturile şi libertăţile cetăţenilor vor fi
interpretate şi aplicate în concordanţă cu Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, cu pactele
şi cu celelalte tratate la care România este parte.
(2) Dacă există neconcordanţe între pactele şi tratatele privitoare la drepturile
fundamentale ale omului, la care România este parte, şi legile interne, au prioritate reglementările
internaţionale, cu excepţia cazului în care Constituţia sau legile interne conţin dispoziţii mai
favorabile.
- acte ale Guvernului, numite hotărâri şi ordonanţe, acte ale organelor centrale ale puterii
executive, ministere, miniştri, conducătorii altor organe centrale etc. numite ordine, instrucţiuni,
decizii şi alte asemenea acte cu caracter normativ;
- acte normative emise de autorităţile administraţiei locale concretizate în hotărâri ale
consiliilor locale, dispoziţii ale primarilor, ordine ale prefecţilor etc.
Acestor categorii de izvoare ale dreptului le sunt caracteristice trăsături ce definesc
următoarele cerinţe: să fie în conformitate cu Constituţia şi legile, în înţelesul de a nu cuprinde
reglementări sau dispoziţii contrare; să nu aibă ca obiect de reglementare domenii sau raporturi care
sunt de domeniul legii; să fie emise în limitele competenţei materiale şi teritoriale ale organului de stat
respectiv; să respecte ierarhia forţei juridice a actelor normative superioare; să respecte procedura
legală a elaborării şi adoptării lor.
104
Ibidem, p. 147.
32
excepţional ca izvor de drept (de pildă Codul civil elveţian în art. 1 alin. 3 prevede că judecătorul se
poate inspira din doctrină în soluţionarea unor cauze pentru care nu are text expres de lege). În mod
practic şi direct, "doctrina a încetat să constituie izvor de drept atât în sistemul contemporan românesc
cît şi a celorlalte sisteme juridice naţionale"112.
1. 4. 8. 2. Obiceiul juridic sau cutuma
Obiceiul juridic sau cutuma este socotit a fi prima formă în care s-au exprimat normele
juridice. Sub forma unor tradiţii, moravuri, datini etc., obiceiul a constituit principala modalitate de
ordonare a relaţiilor sociale. Ele s-au constituit în mod spontan într-un proces evolutiv, de durată şi au
dobândit cu timpul, prin aplicarea lor repetată, autoritate şi forţă general obligatorie. Cutuma a
constituit, până la apariţia statului, principala formă a normelor descrise în temeiul cărora se
desfăşurau viaţa şi raporturile sociale.
Apariţia statului şi apoi a scrisului a făcut ca, o însemnată parte a normelor din sfera
obiceiului nejuridic, să fie preluate şi consacrate de puterea de stat, investindu-le cu forţa sa de
constrângere. Prin aceasta, o parte din normele "obiceiului nejuridic" devin "juridice", fiind desemnate
prin termenul cutumă.
Această evoluţie de la obiceiul nejuridic la cel juridic a fost caracteristică societăţilor cu ritm
lent de transformare113. Cutuma a reprezentat un izvor principal al dreptului de-a lungul antichităţii şi
Evului Mediu. În epoca modernă, datorită procesului de codificare, de sistematizare a normelor
juridice în legi scrise, grupate pe diferite domenii, rolul ei s-a redus considerabil, mai ales în Europa
continentală. Ea a continuat însă să joace un rol important în anumite domenii particulare precum:
comerţul internaţional, îndeosebi în comerţul maritim internaţional pentru care regulile juridice sunt
cuprinse în aşa numitele "uzanţe", ca şi în dreptul internaţional în general. În dreptul penal, principiul
legalităţii incriminării114 "a pus capăt recunoaşterii cutumei ca izvor de norme juridice penale"115.
Obiceiul continuă să existe şi în societatea modernă şi contemporană „luând însă forma
juridică într-o formă foarte restrânsă”116 . În societatea noastră, azi, chiar în ramurile pentru care ea
este considerată izvor de drept, cutuma este pe punctul de a dispare, sau "se menţine cu titlu de
excepţie"117, cu rol subsidiar, subordonat, în sensul că se aplică doar pentru a suplini sau completa
legea118.
1. 4. 8. 3. Regulile convieţuirii sociale
O categorie de norme, asemănătoare într-un fel cu obiceiurile, dar şi de normele morale o
formează categoria normelor de convieţuire. Acestea includ normele protocolare, de politeţe, de
curtoazie care pot contribui la întreţinerea raporturilor interumane - în categoria acestor norme sunt
incluse „diferite reguli de cultură, igienă de bunăvoinţă şi comportament civilizat, formate sub
presiunea grupului”119. Normele deontologice sau de deontologie profesională sunt cuprinse şi ele în
112
Sida, A., p. 158.
113
De pildă, primele legi scrise ale antichităţii, de exemplu Codul lui Hammurabi sau Legea celor
XII Table, au fost constituite în principal din culegeri de obiceiuri perpetuate timp îndelungat în
colectivităţile în care au apărut.
114
Prin principiul legalităţii incriminării, se înţelege acel principiu (al dreptul penal), conform
căruia o faptă nu poate fi sancţionată ca infracţiune, decât în măsura în care este astfel calificată prin lege.
115
Boar, Ana, op. cit., p. 139.
116
Ceterchi, I., Craiovean, I., op. cit. , p. 38.
117
Sida, A., op. cit., p. 156.
118
De pildă, Codul civil român face referiri la obiceiuri prin dispoziţiile art. 970, alin. 2: "Ele
obligă nu numai le ceea ce este expres într-însele, dar la toate urmările, ce echitatea, obiceiul, sau legea dă
obligaţiei, după natura sa". De asemenea, Constituţia României face trimitere la obicei, atunci când se
referă în art. 44 (7) la protecţia proprietăţii private, stabilind obligaţia proprietarului: "...la respectarea
sarcinilor la protecţia mediului şi asigurarea bunei vecinătăţi, precum şi la respectarea celorlalte sarcini
care, potrivit legii sau obiceiului, revin proprietarului".
119
Ceterchi, I., Craiovean, I., op. cit., p. 39.
34
această categorie – acestea depind de „uzaje mai mult decât de morală şi de drept, nu sunt o creaţie
imediată a unei organizaţii, ci se formează treptat spontan – la un moment dat, ele pot fi colectate şi
însuşite de o manieră activă printr-o instrucţiune anume, înscrise într-un statut etc.” 120. Importanţa
normelor de convieţuire socială reiese şi din faptul că acestea pot constitui în anumite situaţii şi limite,
ca şi normele cutumiare, izvoare indirecte şi subsidiare de drept - aceasta însă numai când legea se
referă expres la asemenea reguli121.
1. 4. 8. 4. Dreptul canonic
Concepţia pluralismului politic sprijinită de rezultatele cercetărilor din domeniul sociologiei
dreptului şi al antropologiei juridice "susţine existenţa unor prescripţii cu caracter juridic, în afara
celor impuse de autoritatea politică, de stat"122.
Aceste prescripţii sau norme îşi au izvorul în diferite acte cu caracter normativ, ca de pildă
normele dreptului canonic. De pildă, dreptul canonic instituit de biserica catolică cuprinde două
categorii deosebite de reguli123:
- prima categorie, constituită din aşa-numitul "drept divin", recunoştea şi recunoaşte (în
concepţia teologilor) anumite precepte izvorâte din scriptură, caracterul de norme juridice;
- a doua categorie, "dreptul canonic uman", care de fapt este dreptul canonic propriu-zis a
avut ca principală sursă "Opus juris canonici", o culegere de acte normative fundamentale ale bisericii
catolice - decrete sau decretalii ale papilor, canoane ale diferitelor concilii etc. Dreptul canonic are însă
şi izvoare moderne, principalul fiind "Codex juris canonici" adoptat în 1917, care ia în considerare
transformările produse în modul de viaţă al societăţii occidentale.
Cu toate că în toate celelalte state catolice această codificare are caracter pur canonic, în
Vatican ea are un caracter statal, aplicându-se începând cu anul 1929 ca drept principal124.
Dreptul canonic a exercitat o puternică influenţă asupra dreptului laic, în special asupra
dreptului civil, asupra regulilor referitoare la proprietate, contracte şi reglementarea relaţiilor de
familie125. În sistemul nostru de drept s-au aplicat aceste norme de drept canonic iar în actualul sistem,
parte a normelor aparţinătoare dreptului canonic, le identificăm, preluate, în regulile de convieţuire
socială, considerate izvoare de drept.
juridice se înscriu în timp prin data constituirii şi data stingerii lor. În spaţiu, legile au aplicabilitate pe
un anumit teritoriu, aparţinând unui stat (sau numai pe o parte a acelui teritoriu, dacă e vorba de legile
locale) şi nu au nici o eficienţă pe teritoriul altui stat, care are propriile sale legi; situaţiile juridice se
încadrează, de regulă, în limitele teritoriului unui stat, dar uneori ele pot cuprinde şi elemente de
extraneitate, desfăşurându-se succesiv sau simultan, pe teritoriul a două sau mai multe state126
("Practic se pune adesea problema de a determina care dintre mai multe legi succesive, sau dintre mai
multe legi acţionând concomitent, dar în teritorii diferite, urmează a se aplica în fiecare caz în parte.
De pildă, doi români căsătoriţi la Bucureşti în 1960 divorţează în Franţa în 1990: se aplică legea
română sau legea franceză? iar în cazul aplicării legii române, se aplică cea din 1960 sau cea -
modificată - în vigoare în 1990?")127.
Vocaţia unor legi (succesive în timp sau coexistente în spaţiu) de a se putea aplica deopotrivă
unei situaţii juridice, poartă numele de conflict de legi (în timp sau în spaţiu). Conflictele se rezolvă
după nişte legi speciale - norme conflictuale - care, atunci când privesc legile succesive ale aceluiaşi
stat, alcătuiesc dreptul intertemporal (sau dreptul tranzitor) iar când privesc legile concomitent
aplicabile diferitelor teritorii alcătuiesc dreptul internaţional privat (autonomizat ca ramură distinctă a
dreptului)128.
1. 5. 2. Aplicarea legii în timp
Din punct de vedere al aplicării în timp, legea nouă poate produce, teoretic, efecte imediate
(operând ca atare în prezent), efecte retroactive (aplicându-se şi asupra trecutului) sau efecte
ultraactive (aplicându-se şi asupra viitorului, adică unor fapte sau situaţii juridice ivite după abrogarea
legii).
În general, legile sunt de aplicare generală şi permanentă; unele legi prezintă însă
particularitatea că sunt129:
- legi abrogative (care nu fac decât să abroge, să scoată din vigoare o lege anterioară, fără a
conţine vreo altă reglementare a raporturilor juridice reglementate de legea anterioară); aceste legi
acţionează, practic, în mod instantaneu, neavând o aplicare permanentă sau durabilă;
- legi interpretative (care nu aduc o reglementare nouă, dar desluşesc înţelesul neclar sau
discutabil al unei legi existente, aflată şi lăsată pe mai departe în vigoare). Legile interpretative se
aplică, deci, retroactiv, la toate situaţiile juridice cărora li se aplică legea interpretată;
- legi tranzitorii (sau dispoziţii tranzitorii în cuprinsul unei legi), care reglementează
aplicabilitatea legilor noi, în corelaţie cu cele vechi, abrogate130. Ele au aplicabilitate cât timp durează
situaţiile tranzitorii131.
În materia aplicării legii în timp, de regulă, sunt operante principiul neretroactivităţii şi
simetric acestuia, principiul neultraactivităţii - adică nu se aplică unor fapte săvârşite înainte de
intrarea lor în vigoare, respectiv nu se aplică faptelor după ieşirea lor din vigoare.
126
Mureşan, M., op. cit., p. 35.
127
Ibidem.
128
Ibidem.
129
Ibidem, p. 36.
130
În acest sens se exemplifică prin art. 4 din Decretul nr. 32/1954 pentru punerea în aplicare a
Codului familiei şi a Decretului privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice, dispune: "Soţii vor fi
supuşi, de la data intrării în vigoare a Codului familiei, dispoziţiilor acestui Cod în privinţa relaţiilor lor
patrimoniale, indiferent de data căsătoriei şi oricare ar fi fost regimul lor matrimonial, legal sau
convenţional de mai înainte". De asemenea, potrivit art. 7 alin. 1, "Dispoziţiile codului familiei privitoare la
divorţ se aplică fără a deosebi între căsătoriile încheiate înainte, sau după intrarea sa în vigoare. Căsătoria
încheiată înainte de intrarea în vigoare a codului va putea fi desfăcută potrivit dispoziţiilor acestuia, chiar
dacă motivul pe care se întemeiază cererea nu era cauză de divorţ potrivit prevederilor legii anterioare.
Dispoziţiile alineatului de faţă se aplică chiar şi cererilor în curs de judecată la data intrării în vigoare a
Codului familiei".
131
Mureşan, M., op. cit, p. 36.
36
Determinarea domeniului de aplicare în timp a normei juridice sunt importante trei momente
ale existenţei sale: intrarea în vigoare; perioada de aplicare; ieşirea din vigoare sau abrogarea.
1. 5. 2. 1. Intrarea în vigoare a normei juridice
În practica juridică şi în doctrină se menţionează trei reguli sau principii posibile, în funcţie de
care se stabileşte momentul de intrare în vigoare a unei norme de drept, astfel:
- o primă regulă constă în stabilirea expresă, de principiu, a acestui moment de către însăşi
Constituţie sau legile speciale132;
- o a doua regulă constă în faptul că norma intră în vigoare la data menţionată în textul ei (de
regulă, în cuprinsul dispoziţiilor finale ale actului normativ respectiv);
- o a treia regulă constă în faptul că se consideră ca dată a intrării în vigoare, data publicării ei
în organul de publicitate oficial al statului (la noi, Monitorul Oficial)133.
Referitor la acţiunea normei juridice în timp, pentru a determina mai precis domeniul ei de
aplicare în timp implică, ca, în afara intrării în vigoare să menţionăm şi alte aspecte ale existenţei sale
şi anume: perioada de aplicare, stabilirea momentului ieşirii din vigoare a normei şi problema
conflictului în timp a normelor juridice.
1. 5. 2. 2. Durata de valabilitate a normei juridice
Durata de valabilitate a normei, de aplicare a ei, de regulă, nu este prestabilită la momentul
intrării ei în vigoare, majoritatea lor fiind elaborate pe durată nedeterminată. De la această regulă,
există excepţii: aşa-numitele legi cu termen a căror acţiune în timp este expres determinată încă de la
momentul intrării lor în vigoare, precum şi legile temporare sau excepţionale care sunt adoptate
pentru situaţii deosebite (ca de pildă starea de necesitate, epidemii, calamităţi naturale etc.), a căror
aplicabilitate în timp se extinde pentru durata acelei perioade excepţionale.
1. 5. 2. 3. Abrogarea normei juridice
Ieşirea din vigoare sau abrogarea, reprezintă momentul de încetare a acţiunii în timp a
normei juridice. Sub aspectul conţinutului ei, abrogarea poate fi totală când toate prevederile actului
normativ îşi încetează acţiunea sau parţială când numai o parte din ace act normativ încetează a mai
produce efecte de drept.
Abrogarea unei norme juridice se poate realiza prin mai multe moduri:
- prin abrogarea expresă directă (cazul în care noul act normativ ce intră în vigoare
nominalizează actul normativ care se abrogă sau părţile din acel act care îşi încetează valabilitatea);
- prin abrogarea expresă indirectă (cazul legilor abrogative care nu fac decât să abroge, să
scoată din vigoare o lege anterioară, fără a conţine vreo altă reglementare a raporturilor juridice
reglementate de legea anterioară);
- prin abrogare tacită sau implicită (cazul în care noul act normativ ce intră în vigoare nu
cuprinde nici o prevedere expresă de abrogare dar dispoziţiile pe care le cuprinde se deosebesc, se
îndepărtează atât de mult de normele anterioare, devin inaplicabile, considerându-se că în acest caz,
prin reglementarea nouă, organul care a emis actul a avut în mod implicit intenţia de a abroga, de a
înlătura aplicabilitatea reglementării anterioare134).
Abrogarea, mod de încetare în timp a normei juridice, este un act de dispoziţie care poate fi
realizat numai printr-un act normativ de acelaşi nivel sau de un nivel superior în ierarhia actelor
132
În acest sens, art. 78 al Constituţiei României arată că „Legea se publică în Monitorul Oficial al
României şi intră în vigoare la 3 zile de la data publicării sau la o dată ulterioară prevăzută în textul ei.”
133
Pentru a se evita unele confuzii posibile datorate faptului că legea cuprinsă în Monitorul Oficial
(M. Of.) cuprinde mai multe datări şi anume: data adoptării ei de către Parlament; data promulgării şi
respectiv, data Monitorului Oficial în care este publicată, menţionăm că data Monitorului Oficial este data
stabilită pentru intrarea sa în vigoare, dacă în noua lege nu este menţionată în mod expres o altă dată a
intrării sale în vigoare.
134
Boar, Ana, op. cit., p. 162.
37
normative. Desuetudinea, fără a constitui un act de abrogare propriu-zisă, este situaţia în care normele,
fără să fi fost abrogate într-o formă sau alta, nu-şi mai găsesc teren de aplicare, nu mai au obiect,
devenind depăşite, desuete prin evoluţia realităţilor sociale.
1. 5. 2. 4. Conflictul în timp al normelor juridice
Vocaţia unor legi (succesive în timp sau coexistente în spaţiu) de a se putea aplica deopotrivă
unei situaţii juridice, poartă numele de conflict de legi (în timp sau spaţiu). Conflictele se rezolvă după
nişte norme speciale "norme conflictuale - care, atunci când privesc legile succesive ale aceluiaşi stat,
alcătuiesc dreptul intertemporal (sau dreptul tranzitor), iar când privesc legile concomitent aplicabile
diferitelor teritorii alcătuiesc dreptul internaţional privat"135. Din punct de vedere al aplicării în timp,
legea nouă poate produce, teoretic, efecte imediate, efecte retroactive sau efecte ultraactive
(aplicându-se şi asupra viitorului, adică asupra unor fapte sau situaţii juridice ivite după aplicarea
legii).
Aşa cum am arătat mai sus, acţiunea normei juridice în timp este guvernată de principiul
general potrivit căruia norma juridică acţionează atâta timp cât este în vigoare, dar introducerea unei
reglementări noi într-un domeniu, abrogarea sau modificarea celei vechi ridică problema raporturilor
înnăscute "sub imperiul vechii reglementări, a drepturilor şi obligaţiilor constituite, respectiv asumate
în acele condiţii"136. Principiile fundamentale care guvernează materia conflictului în timp a normelor
juridice sunt: principiul aplicării imediate şi principiul neretroactivităţii.
1. 5. 2. 5. Principiul aplicării imediate a legii noi
Aplicarea imediată a legii noi este regula care cere ca noua reglementare să se aplice imediat,
situaţiilor137 care se constituie sau sunt în curs de desfăşurare pe momentul intrării sale în vigoare
(tuturor faptelor pendente şi celor viitoare, căci tot ce se petrece sub legea nouă trebuie să i se
supună138).
Potrivit dreptului civil, dacă naşterea unei situaţii juridice presupune reunirea unor condiţii
sau elemente ce se realizează succesiv în timp (de pildă autorizaţia prealabilă şi încheierea actului în
forma autentică; consimţământul părţilor şi publicitatea; etc.), atunci actul care dă naştere situaţiei
juridice respective va putea fi considerat valabil numai în condiţiile legii în vigoare la ultimul moment
al formării sale succesive. De pildă, validitatea testamentului se apreciază după legea în vigoare la
întocmirea lui, dar cotele de moştenire (rezerva, cotitatea disponibilă etc.) se stabilesc după legea în
vigoare la data deschiderii succesiunii; etc.
Excepţiile de la principiul aplicării imediate a legii noi le identificăm în realitatea practică,
unde sunt numeroase situaţiile în care unele fapte s-au săvârşit sub vechea lege şi îşi continuă efectele
şi sub noua lege. De pildă, un contract de închiriere sau de locaţiune, sau o căsătorie încheiată înainte
de modificarea dispoziţiilor privitoare la divorţ, caz în care căsătoria se va desface în condiţiile
reglementării noi. În asemenea situaţii, principiul aplicării imediate presupune că, pentru faptele şi
135
Mureşan, M., op. cit., p. 35.
136
Boar, Ana, op. cit., p. 164.
137
Situaţiile juridice pot fi unidependente când se nasc şi încetează sub imperiul unei singure legi,
sau pluridependente, când îşi prelungesc existenţa sau efectele sub autoritatea mai multor legi succesive. În
cazul situaţiilor juridice legale legea nouă are câmp de aplicare mai larg decât în cazul celor contractuale
sau voluntare, care pot rămâne sub cârmuirea legii sub care au fost constituite. Din punct de vedere al
corelării temporale dintre lege şi situaţiile juridice distingem: a) facta praeterita - faptele din trecut
(atunci când, fie constituirea, fie şi producerea efectelor şi chiar stingerea situaţiei juridice s-au produs
anterior legii noi); b) facta pendentia - cele din prezent, în curs de a-şi produce efectele şi c) facta futura -
cele din viitor, adică survenite după abrogarea legii. Situaţiile complexe şi pluridependente pot fi supuse
fragmentar unor legi succesive: constituirea lor e supusă legii vechi, efectele - legii prezente; stingerea -
unei legi subsecvente etc. (Mureşan, M., op. cit., p. 37).
138
Mureşan, M., op. cit., p. 40.
38
efectele lor produse sub vechea lege, se va aplica legea veche iar pentru efectele produse sub noua
lege se vor aplica prevederile acesteia din urmă.
1. 5. 2. 6. Principiul neretroactivităţii
Acest principiu este consacrat expres de legea fundamentală a României (astfel încât nici
chiar legiuitorul nu mai poate dispune ca o lege nou adoptată să se aplice retroactiv). De la prevederile
acestui principiu sunt totuşi câteva situaţii de excepţii prevăzute şi ele în mod expres. Astfel, atât
consacrarea principiului, cât şi excepţia de retroactivitate şi de ultraactivitate a legii, le identificăm în
următoarele acte normative:
CONSTITUŢIA ROMÂNIEI:
ARTICOLUL 15 (2) Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia legii penale sau
contravenţionale mai favorabile.
CODUL CIVIL
Art. 1. Legea dispune numai pentru viitor; ea nu are putere retroactivă.
CODUL PENAL
Art. 10. Legea penală se aplică infracţiunilor săvârşite în timpul cât ea se află în vigoare.
Art. 11. Legea penală nu se aplică faptelor care, la data când au fost săvârşite, nu erau
prevăzute ca infracţiuni.
Art. 12. Legea penală nu se aplică faptelor săvârşite sub legea veche, dacă nu mai sunt
prevăzute de legea nouă. În acest caz executarea pedepselor, a măsurilor de siguranţă şi a măsurilor
educative, pronunţate în baza legii vechi, precum şi toate consecinţele penale ale hotărârilor
judecătoreşti privitoare la aceste fapte, încetează prin intrarea în vigoare a legii noi.
Legea care prevede măsuri de siguranţă sau măsuri educative se aplică şi infracţiunilor care
nu au fost definitiv judecate până la data intrării în vigoare a legii noi.
Art. 16. Legea penală temporară se aplică infracţiunii săvârşite în timpul când era în vigoare,
chiar dacă fapta nu a fost urmărită sau judecată în acel interval de timp.
Notă. În aplicarea principiului neretroactivităţii legii (civile) se admite că toate efectele
situaţiilor juridice, care s-au produs ori s-au epuizat înainte de intrarea în vigoare a legii noi rămân
valabile, neputând fi afectate de legea nouă, dar efectele care se produc abia după modificarea legii
sunt supuse legii noi. De exemplu, sub imperiul Codului civil, copilul nelegitim putea moşteni numai
pe tatăl său natural, iar nu şi pe rudele acestuia; C. fam. din 1954 a recunoscut însă copilul din afara
căsătoriei, cu paternitatea legal stabilită, dreptul de moştenire atât faţă de tatăl său, cât şi faţă de rudele
acestuia. Aşa fiind, s-a admis că, în cazul succesiunilor deschise înainte de intrarea în vigoare a
Codului familiei, copilul din afara căsătoriei nu avea dreptul de moştenire faţă de bunicul sau faţă de
unchiul său din partea tatălui (aplicându-se, deci, Codul civil); dar în cazul succesiunilor deschise
după intrarea în vigoare a Codului familiei, copilul se bucură de acest drept (aplicându-se legea nouă,
adică cea în vigoare la data deschiderii succesiunii).
De asemenea, în ce priveşte nulitatea unui act juridic, ea se apreciază întotdeauna în funcţie
de dispoziţiile legii în vigoare în momentul încheierii actului, modificarea ulterioară a legii neputând
afecta valabilitatea iniţială a încheierii lui. Astfel, de exemplu, art. 1 din Decretul nr. 32/1954 prevede
expres că "Validitatea căsătoriei încheiate înainte de data intrării în vigoare a Codului familiei se
stabileşte potrivit cu dispoziţiile în vigoare la data încheierii ei".139
1. 5. 3. Acţiunea normelor juridice în spaţiu
Problematica aplicării normelor juridice în spaţiu şi cu privire la persoane decurge din
principiul suveranităţii puterii de stat şi cu acela al legăturii dintre stat şi persoane, sub forma
cetăţeniei. Normele juridice au o aplicabilitate în spaţiu, atât sub aspect intern cât şi sub aspect extern.
139
Ibidem, p. 39.
39
Spaţiul, din punct de vedere juridic poate fi supus suveranităţii unui stat (teritoriul) sau nesupus
suveranităţii nici unui stat (marea liberă, spaţiul cosmic). Prin extensiune, se consideră că fac parte din
teritoriul unui stat şi navele fluviale sau maritime, aeronavele şi cosmonavele care navighează sub
pavilionul statului respectiv oriunde s-ar afla ele; la bordul acestor nave se aplică legile statului căruia
îi aparţine nava cu menţiunea că dacă nava se află în apele teritoriale ale altui stat, trebuie respectate şi
legile statului respectiv. De asemenea, se aplică legile statului şi pe teritoriul sau în clădirile misiunilor
diplomatice ale unui stat, situate în afara graniţelor sale. Simetric, în aplicarea acestei reguli, legile
unui anumit stat nu se aplică chiar peste tot în limitele frontierelor sale, fiind exceptate, pe bază de
reciprocitate, incintele reprezentanţelor lor diplomatice ale altor state140. De asemenea, pot fi exceptate
de la aplicabilitatea unor legi naţionale, anumite zone, oraşe sau porturi supuse convenţional unui
regim internaţional special (de exemplu, porto franco, zone libere etc.141). Tot ca o excepţie de la
principiul teritorialităţii trebuie semnalată şi situaţia în care unele legi se aplică cetăţenilor români şi în
afara graniţelor României (de pildă, cele cu privire la condiţiile de fond cerute pentru încheierea unei
căsătorii). Astfel, din punct de vedere intern, aplicabilitatea în spaţiu a unui act normativ depinde de
competenţa teritorială şi materială a organului care l-a emis.
Soluţionarea conflictului de legi în spaţiu se face după normele conflictuale adoptate de
fiecare stat, care adeseori diferă de la un stat la altul. Statele, în acest sens, încheie uneori convenţii
internaţionale, stabilind norme conflictuale uniforme în raporturile dintre ele. Principalele norme de
drept internaţional privat, ramură distinctă a sistemului nostru de drept, sunt cuprinse în Legea nr.
105/1992 cu privire la reglementarea raporturilor de drept internaţional privat, publicată în M.
Of. nr. 245 din 1 octombrie 1992 şi prezentată sub formă de extras, în anexa lucrării. Acestea stabilesc
drept criteriu de determinare a legii aplicabile fie căsătoria şi divorţul, cetăţenia, obligaţia de
întreţinere, ocrotirea persoanelor lipsite de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu
restrânsă, domiciliul persoanei, locul unde se găseşte situat bunul care constituie obiectul actului, locul
încheierii actului etc.
1. 5. 4. Aplicarea legii asupra persoanelor
Normele juridice se adresează oamenilor ca subiecţi ai raporturilor juridice, fie priviţi în
individualitatea lor (ca persoane fizice), fie priviţi ca subiecte colective de drepturi (ca persoane
juridice).
Principiul fundamental care guvernează aplicarea legii civile asupra persoanelor este acela al
egalităţii subiecţilor de drept civil în faţa legii civile, dublat de acela al generalităţii aplicării legii
civile la toate raporturile de drept civil. Aplicarea legii asupra străinilor şi a persoanelor fără cetăţenie
(persoane fizice) nu ţine de conflictul legilor în spaţiu, deoarece regimul juridic al străinilor este
stabilit prin legislaţia statului pe teritoriul căruia ei se găsesc. Acest regim juridic îmbracă trei forme:
regimul naţional, când străinii se bucură de aceleaşi drepturi civile ca şi cetăţenii statului de reşedinţă,
regimul special potrivit căruia drepturile străinilor sunt stabilite în mod special prin legi sau tratate
internaţionale şi regimul clauzei naţiunii celei mai favorizate potrivit căruia, statul de reşedinţă acordă
cetăţenilor unui stat aflaţi pe teritoriul său, anumite drepturi, care nu pot fi mai restrânse decât cele
acordate cetăţenilor unui stat terţ. Cu toate acestea, în afara normelor juridice care se aplică
deopotrivă şi în mod egal atât persoanelor fizice cât şi celor juridice (cum sunt, majoritatea
normelor cuprinse în Codul civil), există şi unele norme care se aplică numai persoanelor fizice
(cum sunt cele referitoare la actele de stare civilă, cuprinse în Legea nr. 119/1996, cele privitoare
la nume, cuprinse în Decretul nr. 975/68) după cum există şi o serie de norme de drept civil care
se aplică numai persoanelor juridice (cum sunt prevederile referitoare la reorganizarea
persoanelor juridice prin fuziune şi divizare, cuprinse în Decretul nr. 31/1954, cele referitoare la
societăţile comerciale cuprinse în Legea nr. 31/1990, cele referitoare la asociaţii şi fundaţii
140
Mureşan, M., Ciacli, P., Drept civil. Partea generală, Editura Cordial LEX, Cluj-Napoca, 2000,
p. 40 si urm.
141
A se vedea dispoziţiile Legii nr. 84/1992 privind regimul zonelor libere, publicată în M. Of. nr.
182 din 30 iulie 1992.
40
cuprinse în Ordonanţa Guvernului nr. 26/2000, cele referitoare la organizarea sindicală cuprinse
în Legea sindicatelor nr. 54/2003 etc.). Mai mult, există o serie de norme juridice de drept civil
care se aplică numai unei anumite categorii de persoane fizice sau juridice (cum sunt prevederile
legale referitoare la minori şi ocrotirea lor, cuprinse în Codul familiei (Legea nr. 4/1953), în
Decretul nr. 31/1954 cu privire la persoanele fizice şi persoanele juridice, în Legea nr. 272/2004
privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului. Toate aceste excepţii nu afectează însă şi nu
ştirbesc principiul generalităţii aplicării normelor de drept civil şi acela al egalităţii tuturor în faţa
legii civile, ci sunt simple excepţii determinate, firesc, de particularităţile raporturilor juridice sau
ale problemelor juridice pe care le reglementează, probleme care pot fi specifice numai anumitor
categorii de persoane.142
Capitolul II
Raportul juridic
142
Ibidem, p. 43.
143
Sida, A., Introducere în teoria generală a dreptului (ediţia a II –a), Editura „AUGUSTA”,
Timişoara, 1998, p. 213.
144
Ibidem, cu trimitere la Djuvara, M., Teoria generală a dreptului, Editura ALL, Bucureşti, 1995, p.
446-450; Ceterchi I., Craiovean, I., op. cit. p. 96.
145
Sida, A., op. cit., p. 195.
41
146
De pildă, pentru o informare despre condiţiile în care normele de drept civil au dobândit
calitatea de norme subiective aplicabile unor anumiţi subiecţi de drept, comercianţii, a se vedea: Georges
Ripert, care în lucrarea sa “Le regle morale dans les obligations civiles” (Paris 1935, p. 344) a afirmat, că:
"Din punct de vedere istoric dreptul comercial a reprezentat triumful bunei credinţei asupra formalismului
dreptului civil”; Petrescu, R., Teoria Generală a Obligaţiilor comerciale, Bucureşti, 1994. p. 1-36, privitor
la criteriile de diferenţiere dintre contractele civile şi cele comerciale (obiectul contractului şi caracterul
subiectiv al actului de comerţ); Nota I (Constantin Bonea), Nota II (dr. Corneliu Turianu) la soluţia dată de
Curtea de apel Galaţi, prin decizia civilă nr. 230/A din 11 octombrie 1995, din “Dreptul”, nr. 5/1996, p. 90.
147
Cosmovici, M. P., Introducere în dreptul civil”, Editura ALL, Bucureşti, 1993, p. 57: “Pentru a
exemplifica ne vom referi la un contract, de pildă cel de vânzare. Codul civil cuprinde o serie de reguli
privitoare la acest contract, reguli generale, abstracte, impersonale, obiective. Dacă în fapt se încheie un
asemenea contract, va exista un cumpărător care va avea un drept subiectiv împotriva vânzătorului obligat
să-i livreze bunul respectiv şi un vânzător care va avea un drept subiectiv împotriva cumpărătorului care
este obligat să-i plătească preţul bunului vândut.”
148
Cu privire la problematica raportului juridic civil, a se vedea: Ionaşcu, T. şi colab., Tratat de
Drept Civil, vol. I., Partea Generală, Editura Academiei, Bucureşti, 1967 p. 155-237; Beleiu, Gh., Dreptul
civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, Casa de Editură şi presă Şansa S. R. L.,
Bucureşti, 1998, p. 71-74; Mureşan, M., Drept Civil. Partea Generală, Note de curs, ediţia 1992, p. 55-96,
ediţia 1996, p. 58-98, Editura S.C. “Cordial” SRL, Cluj-Napoca, 1992; Mureşan, M., Ciacli, P., Drept Civil.
Partea Generală, Editura Cordial LEX, Cluj-Napoca, 2000, p. 54-91; Cosmovici, P. şi colab., Tratat de
Drept Civil, vol. I., Partea generală, Editura Academiei, Bucureşti, 1989, p. 53-91.
149
Costin, M., Mureşan, M., Ursa, V., Dicţionar de Drept Civil, Editura Ştiinţifică şi
Enciclopedică, Bucureşti, 1980, p. 417: “...raporturile juridice civile prezintă toate caracterele juridice
generale, comune tuturor categoriilor de raporturi juridice (este un raport social, are caracter voliţional...),
precum şi unele (următoarele) caractere specifice...”
150
Beleiu, Gh., op. cit., p. 72.
42
b) Raportul juridic civil are un caracter voliţional, pe de o parte prin faptul că el este un raport
social reglementat de lege (care reglementează raporturile sociale pe baze normative151 şi care exprimă
voinţa societăţii organizate în stat), iar pe de altă parte, prin faptul că cele mai multe raporturi juridice
civile se stabilesc prin voinţa părţilor implicate.
c) Raportul juridic civil152 se caracterizează esenţialmente153 prin poziţia juridică de egalitate
a părţilor (subiecţilor) spre deosebire de raporturile administrative, penale etc., care presupun
subordonarea uneia dintre părţi faţă de cealaltă. Poziţia juridică de egalitate a unei părţi a raportului
civil, faţă de cealaltă trebuie înţeleasă pe de o parte, în sensul că nici una din părţi nu poate impune
celeilalte părţi voinţa sa, ci numai împreună, de comun acord, părţile pot stabili, modifica sau stinge
raportul juridic civil dintre ele, iar pe de o altă parte, că nu este vorba de o egalitate reală, materială
între părţi, ci de o egalitate juridică a voinţelor celor două părţi, fie bucurându-se în egală măsură de
dreptul de a încheia sau nu un act juridic, de dreptul de a recurge la acţiune în justiţie dacă cealaltă
parte îşi încalcă obligaţiile asumate, etc. E vorba, deci de lipsa oricărei subordonări a uneia dintre
părţi faţă de cealaltă.
Capitolul 3
Subiecţii raportului juridic
151
Colectiv de autori şi referenţi, Mic Dicţionar Filozofic - Ediţia a II-a, Editura Politică,
Bucureşti, 1973, p. 316.
152
Mureşan, M., op. cit., ediţia 1992, p. 55, : “De exemplu, raportul juridic de proprietate nu este -
aşa cum poate părea la prima vedere - un raport dintre un proprietar şi bunul pe care-l stăpâneşte, ci este un
raport social, între proprietar - ca titular al dreptului de proprietate - şi toţi ceilalţi subiecţi de drept
(persoane fizice sau juridice) care sunt obligaţi să respecte dreptul proprietarului şi să nu facă nimic de
natură a stânjeni exercitarea normală a acestui drept”.
153
Mureşan, M. op. cit., ediţia 1992. p. 56.
154
Ibidem, p. 57.
43
conţinutul raportului juridic civil 155. Subiecţii raportului juridic civil, de regulă, sunt determinaţi sau
individualizaţi de la bun început, prin însăşi săvârşirea faptului (sau încheierea actului) juridic care dă
naştere raportului juridic respectiv. Sunt subiecţi ai raporturilor juridice civile persoanele fizice sau
persoanele juridice între care se leagă un raport juridic şi care au unul faţă de altul fie drepturi
subiective, fie obligaţii civile corelative acestor drepturi.
De regulă, raportul juridic civil se stabileşte între doi subiecţi, unul activ şi unul pasiv. 156
Există însă şi raporturi în care mai multe persoane au calitatea de subiect activ sau pasiv. În
principiu, în aceste cazuri drepturile şi obligaţiile corelative se divid între subiecţii activi sau între
cei pasivi. Ele nu se divid, în acele cazuri, când obiectul material al obligaţiei este prin natura lui
indivizibil, sau în cazurile de solidaritate atunci când, fie legea, fie voinţa părţilor impune ca
obligaţia să fie executată (sau dreptul să fie exercitat) nedivizat.
Subiecţii raportului juridic civil, de regulă, sunt determinaţi sau individualizaţi de la bun
început, prin însăşi săvârşirea faptului (sau încheierea actului) juridic care dă naştere raportului
juridic respectiv157. Uneori, subiectul pasiv al raportului juridic poate să nu fie determinat de la
bun început, urmând a se individualiza ulterior. Astfel, în cazul raportului juridic de proprietate,
subiectul activ, proprietarul, este cunoscut de la început, în timp ce subiectul pasiv este
neindividualizat (subiect pasiv nedeterminat sau universal), obligaţia de a respecta drepturile
proprietarului revenindu-le tuturor celorlalte subiecte de drept civil. Dacă însă o persoană, la un
moment dat, ar încălca dreptul de proprietate (obligaţia privind respectul drepturilor
proprietarului), ea se va individualiza astfel ca subiect pasiv determinat al obligaţiei de a suferi
consecinţele încălcării (obligaţia la restituirea bunului, la încetarea tulburării, la plata
despăgubirilor etc.).
155
Mureşan, M., op. cit., ediţia 1996, p. 60.
156
Cosmovici, M. P., op. cit., p. 59: “În domeniul raporturilor obligaţionale regula o constituie
divizibilitatea. În cazul pluralităţii active (când există mai mulţi subiecţi activi) fiecare dintre creditori
poate pretinde de la debitor numai partea ce i se cuvine lui însuşi, ori în cazul pluralităţii pasive (dacă sunt
mai mulţi subiecţi pasivi) fiecare codebitor este ţinut numai pentru partea sa din datoria comună. Sunt şi
excepţii de la regula divizibilităţii în sensul că drepturile şi obligaţiile raportului juridic nu se divid dacă
există solidaritate activă (când fiecare dintre creditori are dreptul de a pretinde de la debitor întreaga
datorie şi deci nu numai partea cei se cuvine, debitorul plătitor liberându-se printr-o asemenea plată faţă de
toţi creditorii) sau dacă există solidaritate pasivă (când oricare dintre debitori poate fi obligat să plătească
întreaga datorie, având însă drept de regres, împotriva celorlalţi debitori, întrucât prin plata făcută ei îi
liberează pe aceştia de datoria lor faţă de creditor). În domeniul raporturilor juridice reale există pluralitate
activă dacă sunt mai mulţi titulari ai dreptului de proprietate asupra unui bun sau mase de bunuri, adică o
proprietate comună care poate fi coproprietate când fiecare coproprietar are o parte ideală dar nu concret
determinată din bunul sau bunurile care constituie proprietatea comună; există indiviziune, când fiecare
coindivizar are o cotă ideală de drept de proprietate cu privire la o masă de bunuri dar nu deţine în
exclusivitate unul ori anumite bunuri dintre cele care formează masa de bunuri; devălmăşia, când partea
fiecăruia este determinată de lege în mod generic ca de pildă în cazul bunurilor comune ale soţilor în timpul
căsătoriei, dreptul fiecăruia fiind în funcţie de contribuţia sa la dobândirea acelor bunuri. În domeniul
raporturilor nepatrimoniale izvorâte din creaţia intelectuală, pluralitatea activă cunoaşte forma de
coautorat, când opera comună este creată de mai multe persoane; când contribuţia fiecăreia este
determinată opera este divizibilă şi când această contribuţie nu este determinată opera este indivizibilă”.
157
Mureşan, M., op. cit. p. 62.
44
(transformarea unui raport juridic de obligaţie, prin stingerea lui şi naşterea concomitentă a altui
raport, având însă un alt subiect pasiv); delegaţia (însărcinarea dată de debitor unei alte persoane,
de a executa o prestaţie în favoarea creditorului său, cu consimţământul acestuia); stipulaţia
pentru altul (contract prin care părţile stipulează ca obligaţia uneia dintre ele să nu fie executată
în favoarea celeilalte, ci în favoarea unei terţe persoane); etc.
dacă debitorul delegat devine nesolvabil, afară de cazul când prin act se rezervã expres acest drept, sau
când delegatul este declarat falit sau căzut în deconfitură (stare de insolvabilitate a unui debitor care nu este
comerciant), în momentul delegaţiei.” (delegaţia perfectă). (vezi Dicţionar de Drept Civil, op. cit. p. 177).
162
Mureşan, M., Boar Ana, Diaconescu, Ş., Drept civil. Persoanele, Editura Cordial LEX, Cluj-
Napoca, 2000, p. 35.
163
Ibidem, p. 35-36.
46
164
Mureşan, M., Boar Ana, Diaconescu, Ş., op. cit., p. 36-37.
165
Costin, M., Mureşan, M., Ursa, V., Dicţionar de drept civil, Editura Ştiinţifică şi Enciclopedică,
Bucureşti, 1980, p. 27.
47
166
Cu privire la întreaga evoluţie a legislaţiei, doctrinei şi jurisprudenţei în materia acordării de
despăgubiri băneşti pentru prejudicii extrapatrimoniale, cu interesante argumentări "pro" şi "contra", autorii
Mureşan, M., Boar Ana şi Diaconescu, Ş., în op. cit., p. 39, fac trimitere la: A l b u, I., U r s a, V.,
Răspunderea civilă pentru daunele morale, Editura Dacia, Cluj-Napoca, 1979; Boar, M., Răspunderea
pentru prejudiciile extrapatrimoniale (Problema daunelor morale), teză de doctorat, Cluj-Napoca, 1998;
Urs, I., Repararea daunelor morale, teză de doctorat, Cluj-Napoca, 1999; Jugastru Călina, Repararea
prejudiciilor nepatrimoniale, teză de doctorat, 2000.
48
În ultimii ani - post-totalitari - deşi unele instanţe manifestă încă reticenţă în abandonarea
tezei "imoralităţii" reparării băneşti a prejudiciilor nepatrimoniale, nu numai doctrina şi o parte a
jurisprudenţei, dar însuşi legiuitorul pare să tindă spre o orientare mai realistă, în concordanţă cu
orientările din ţările avansate, admiţând că pot fi reparate în bani nu numai pagubele materiale,
dar şi prejudiciile morale, extrapatrimoniale.
Astfel, de pildă, în Legea contenciosului administrativ, nr. 554/2004 (publicată în M. Of.
partea I, nr. 1154/7 dec. 2004) se prevede că „Persoana vătămată într-un drept recunoscut de
lege sau într-un interes legitim, printr-un act administrativ unilateral, nemulţumită de răspunsul
primit la plângerea prealabilă adresată autorităţii publice emitente sau dacă nu a primit nici un
răspuns în termenul prevăzut la art. 7 alin. (4), poate sesiza instanţa de contencios administrativ
competentă, pentru a solicita anularea, în tot sau în parte, a actului, repararea pagubei cauzate
şi, eventual, reparaţii pentru daune morale...” (art. 8 alin. 1). Desigur, în această materie atât de
delicată, a compensării suferinţelor psihice sau fizice, a reparării daunelor nepatrimoniale în
general, trebuie acţionat şi decis cu multă prudenţă, pentru a se ajunge la soluţii cu adevărat
drepte şi echitabile, fără a se abuza nici într-un sens şi nici în celălalt. Astfel este important de
reţinut că, în principiu, şi în cazul încălcării unor drepturi personale, extrapatrimoniale, este
admisibilă şi posibilă acordarea de despăgubiri (compensaţii) băneşti, în măsura în care
împrejurările concrete ale speţei o justifică sau o impun.
4. 4. Dreptul la nume
Noţiunea de nume este folosită în legislaţie într-un dublu sens. Astfel, în art. 12 din
Decretul nr. 31/1954, ca şi în art. 1 din Ordonanţa Guvernului nr. 41/30 ianuarie 2003 privind
dobândirea şi schimbarea pe cale administrativă a numelui persoanelor fizice, această noţiune
este folosită în sens larg, referindu-se atât la numele de familie cât şi la prenumele persoanei,
luate la un loc; în schimb, în art. 27 şi 28 din Codul familiei, noţiunea de nume este întrebuinţată
într-un sens mai restrâns, referindu-se numai la numele de familie. Prin nume înţelegem - după
caz - cuvântul (vocabula) sau totalitatea cuvintelor (vocabulelor) prin care este individualizată o
persoană.167
Ca drept subiectiv extrapatrimonial, numele a fost definit ca "acel atribut de identificare a
persoanei fizice care constă în dreptul omului de a fi individualizat în familie şi societate prin
cuvintele stabilite, în condiţiile legii, cu această semnificaţie"168. Mureşan, M. şi colab. consideră
că această definiţie este mai greoaie şi nu îndeajuns de exactă, fiindcă priveşte unilateral numele,
doar ca un drept subiectiv, omiţând sublinierea că numele constituie şi o obligaţie. Într-adevăr,
potrivit art. 12 alin. 1 din Decr. nr. 31/1954 cu privire la persoanele fizice şi persoanele juridice,
"Orice persoană are drept la numele stabilit sau dobândit potrivit legii". Dar potrivit alin. 3 al
aceluiaşi articol, "Schimbarea în orice fel a numelui de familie sau a prenumelui nu este
îngăduită decât în cazurile şi în condiţiile stabilite de lege". Aşadar, purtarea numelui dobândit
legal este nu numai un drept, ci este şi o obligaţie a oricărei persoane fizice.
Ca drept subiectiv personal extrapatrimonial, dreptul la nume prezintă caracterele juridice
specifice acestei categorii de drepturi: este un drept absolut, opozabil tuturor; este strict personal,
neputând fi exercitat prin reprezentare; este imprescriptibil, neputând fi nici pierdut şi nici
dobândit prin trecerea timpului; în sfârşit, este inalienabil, neputând fi înstrăinat prin acte juridice
(este adevărat că el se transmite prin filiaţie, adopţie, căsătorie etc., dar această transmitere nu se
face în temeiul voinţei juridice (consimţământului) titularului dreptului la nume, ci se face în
virtutea legii şi fără ca transmiţătorul să-şi piardă dreptul la numele pe care-l transmite).
În conţinutul juridic al dreptului subiectiv la nume intră posibilitatea (şi obligaţia)
persoanei de a purta, de a folosi numele; facultatea de a cere îndreptarea erorilor strecurate în
actele care cuprind numele său; facultatea de a se opune la folosirea numelui de către o altă
167
Mureşan, M., Ana Boar, Diaconescu, Ş., op. cit., p. 41.
168
Ibidem, cu trimitere la Beleiu, Gh., op. cit., p. 312.
49
persoană, neîndreptăţită; în sfârşit, facultatea de a transmite, stabili sau atribui numele său
descendenţilor, celor adoptaţi ori persoanei cu care se căsătoreşte, ori de a consimţi la păstrarea
numelui său (dobândit prin căsătorie) de către persoana de care divorţează.
4. 4. 1. Numele de familie
Potrivit OG nr. 41/2002, art. 2 (1) „Numele de familie se dobândeşte prin efectul filiaţiei si
se schimbă de drept prin modificarea intervenită în statutul civil al persoanei fizice, în condiţiile
prevăzute de lege”.
Soluţiile prevăzute de legiuitor cu privire la numele de familie al copilului sunt diferite, în
funcţie de împrejurarea dacă acesta este născut din părinţi necunoscuţi, sau dimpotrivă, are cel
puţin unul dintre părinţi cunoscut; de asemenea, soluţiile diferă după cum părinţii copilului sunt
sau nu căsătoriţi între ei.
a) în situaţia copilului născut din căsătorie, art. 62 alin. 1 din Codul familiei dispune:
(1)"Copilul din căsătorie ia numele de familie comun al părinţilor"; (2)"Dacă părinţii nu au un
nume de familie comun, copilul va lua numele de familie al unuia dintre ei, ori numele lor
reunite. În acest caz, numele copilului se va stabili prin învoiala părinţilor şi se va declara, odată
cu naşterea copilului, la serviciul de stare civilă. În lipsa unei asemenea învoieli, autoritatea
tutelară de la domiciliul copilului va hotărî, ascultând pe părinţi, dacă copilul va purta numele
unuia dintre ei sau numele lor reunite".
Menţionăm că, la încheierea căsătoriei, soţii pot hotărî, de comun acord, fie ca ei să poarte
în timpul căsătoriei, ca nume comun, numele unuia dintre ei, sau numele lor reunite, fie ca să
rămână fiecare cu numele purtat anterior. Posibilitatea ca fiecare să ia numele anterior al celuilalt
nu este admisă de lege.
b) În situaţia copilului născut din afara căsătoriei, sunt posibile de asemenea mai multe
ipoteze:
- dacă filiaţia copilului se stabileşte concomitent faţă de ambii părinţi (de ex., la
declararea naşterii la starea civilă, tatăl recunoaşte paternitatea copilului), atunci - potrivit art. 64
alin. 3 C. fam. - în stabilirea numelui copilului "se aplică dispoziţiile art. 62 alin. 2"; prin urmare,
părinţii vor stabili, de comun acord (iar în lipsa acordului lor, va decide autoritatea tutelară) dacă
numele copilului va fi numele unuia sau al celuilalt părinte sau numele lor reunite;
- dacă filiaţia nu s-a stabilit concomitent faţă de ambii părinţi, art. 64 alin. 1 C. fam.
prevede: "Copilul din afara căsătoriei dobândeşte numele de familie al aceluia dintre părinţi faţă
de care filiaţia a fost mai întâi stabilită"; iar alin. 2 al aceluiaşi articol adaugă că "în cazul în care
filiaţia a fost stabilită ulterior şi faţă de celălalt părinte, instanţa judecătorească va putea da
încuviinţare copilului să poarte numele acestuia din urmă".
Prin urmare, spre deosebire de ipoteza în care filiaţia s-a stabilit concomitent faţă de ambii
părinţi - când aceştia au dreptul să stabilească numele copilului (iar în caz de neînţelegere între ei,
va decide autoritatea tutelară) - în ipoteza în care filiaţia s-a stabilit succesiv, numai instanţa
judecătorească poate da copilului încuviinţarea de a-şi schimba numele primului dintre părinţi
faţă de care s-a stabilit filiaţia şi de a purta în continuare numele părintelui faţă de care filiaţia s-a
stabilit mai târziu.
Acţiunea prin care se cere instanţei încuviinţarea de a purta numele părintelui faţă de care
s-a stabilit ulterior filiaţia aparţine copilului şi se exercită, după caz: fie personal de acesta, dacă a
împlinit vârsta de 18 ani; fie prin reprezentantul sau ocrotitorul legal, dacă nu a împlinit 14 ani;
fie personal, dar cu încuviinţarea ocrotitorului legal, dacă are între 14-18 ani.
c) Protecţia şi garantarea dreptului la nume al copiilor găsiţi, născuţi din părinţi
necunoscuţi, părăsiţi de părinţi în unităţi sanitare şi a căror naştere nu a fost înregistrată este
reglementată de prevederile Legii nr. 272/2004 privind promovarea şi garantarea drepturilor
copiilor, în condiţiile în care Legea nr. 273/2004 privind regimul juridic al adopţiei a abrogat
Legea nr. 47/1993 cu privire la declararea judecătorească a abandonului de copii.
50
(6) În termen de 5 zile de la primirea documentaţiei prevăzute la alin. (5), serviciul public
de asistenţă socială are obligaţia de a obţine dispoziţia de stabilire a numelui şi prenumelui
copilului, în conformitate cu prevederile Legii nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă, cu
modificările ulterioare, şi de a face declaraţia de înregistrare a naşterii la serviciul de stare civilă
competent.
(7) După înregistrarea naşterii copilului, serviciul public de asistenţă socială are obligaţia
de a transmite direcţiei generale de asistenţă socială şi protecţia copilului actul de înregistrare a
naşterii copilului.
Art. 12
(1) În situaţia copilului găsit, precum şi a celui părăsit de părinţi în alte unităţi sanitare, a
cărui naştere nu a fost înregistrată, obligaţia de a realiza demersurile prevăzute de lege pentru
înregistrarea naşterii copilului revine serviciului public de asistenţă socială în a cărui rază
administrativ-teritorială a fost găsit sau părăsit copilul.
(2) Expertiza medico-legală necesară pentru înregistrarea naşterii copilului este gratuită.
Art. 13
(1) Unităţile sanitare, unităţile de protecţie socială, serviciile de îngrijire de tip
rezidenţial, entităţile fără personalitate juridică, alte persoane juridice, precum şi persoane fizice,
care internează sau primesc în îngrijire femei gravide ori copii care nu posedă acte pe baza cărora
să li se poată stabili identitatea, sunt obligate să anunţe, în termen de 24 de ore, în scris,
autoritatea administraţiei publice locale în a cărei rază îşi au sediul sau, după caz, domiciliul, în
vederea stabilirii identităţii lor.
(2) Cel care ia un copil pentru a-l îngriji sau proteja temporar, până la stabilirea unei
măsuri de protecţie în condiţiile legii, are obligaţia de a-l întreţine şi, în termen de 48 de ore, de a
anunţa autoritatea administraţiei publice locale în a cărei rază teritorială îşi are sediul sau
domiciliul.
Potrivit OG nr. 41/2002169, art. 2 (1) „Numele de familie se dobândeşte prin efectul filiaţiei
si se schimbă de drept prin modificarea intervenită în statutul civil al persoanei fizice, în
condiţiile prevăzute de lege” Într-adevăr, potrivit legii, o serie de schimbări intervenite în starea
civilă a persoanei pot determina şi schimbarea numelui de familie al acesteia. Astfel:
a) Stabilirea filiaţiei unui copil găsit (şi înregistrat ca născut din părinţi necunoscuţi), fie
faţă de unul dintre părinţii săi, fie faţă de amândoi, are ca efect modificarea (înlocuirea) numelui
ce i-a fost stabilit de către primărie, cu un nume de familie atribuit de părintele (sau părinţii) faţă
de care şi-a stabilit filiaţia, prin aplicarea corespunzătoare a prevederilor art. 62 sau 64 C. fam.;
b) Prin stabilirea filiaţiei copilului din afara căsătoriei şi faţă de celălalt părinte, numele
purtat acestui copil poate fi modificat - cu încuviinţarea instanţei de judecată - prin înlocuirea lui
cu numele părintelui faţă de care filiaţia s-a stabilit ulterior (art. 64 alin. 2 C. fam.);
c) Prin tăgăduirea cu succes a paternităţii copilului din căsătorie, acesta - dacă a purtat
numele bărbatului cu care mama era căsătorită - va pierde acest nume ca urmare a pierderii
situaţiei de copil din căsătorie şi va purta, în viitor, numele de familie al mamei sale de la data
naşterii copilului. (Evident, dacă mama purta un nume comun cu soţul său şi copilul dobândise
acest nume de familie, tăgada paternităţii sale nu va antrena modificarea numelui, de vreme ce
numele pe care ar trebui să-l dobândească potrivit legii - adică numele de familie al mamei sale
din momentul naşterii copilului - este identic cu numele de familie al copilului şi cu cel al soţului
mamei care i-a tăgăduit cu succes paternitatea).
Astfel, copilul tăgăduit nu dobândeşte numele de fată al mamei sale - adică numele acesteia
dinaintea căsătoriei - ci numele de familie pe care mama sa îl purta legal la data naşterii
copilului; acesta poate fi numele ei de fată (dacă ea şi l-a păstrat şi în timpul căsătoriei), sau poate
fi numele soţului său, sau numele lor reunite, dacă acesta era numele ei de familie comun cu
169
Aprobată, cu modificări, prin Legea nr. 323 din 8 iulie 2003.
52
soţul. Mai mult: dacă copilul tăgăduit beneficia de prezumţia de paternitate faţă de soţul mamei
numai fiindcă fusese conceput în timpul căsătoriei, dar s-a născut abia după ce căsătoria a încetat,
s-a desfiinţat ori s-a desfăcut prin divorţ, numele lui de familie după ce paternitatea i-a fost
tăgăduită va fi tot numele de familie al mamei din momentul naşterii (ulterior căsătoriei); tot
astfel, dacă între timp (după naşterea copilului şi atribuire numelui acestuia) mama şi-a schimbat
numele de familie pe cale administrativă, iar copilul a rămas cu numele tatălui său prezumat
(soţul mamei), ca urmare a tăgăduirii paternităţii sale copilul nu va putea dobândi numele actual
(schimbat) al mamei sale, ci va dobândi numele acesteia din momentul naşterii copilului (putând,
eventual, să obţină şi el schimbarea acestui nume, tot pe cale administrativă).
d) Prin anularea sau prin contestarea unei recunoaşteri de filiaţie (art. 49 sau art. 58 C.
fam.), copilul va pierde numele de familie al părintelui a cărui recunoaştere a fost anulată sau
contestată şi va redobândi numele celuilalt părinte, faţă de care are filiaţia stabilită.
e) Prin adopţie "adoptatul dobândeşte numele adoptatorului” - Legea nr. 273 privind
regimul juridic al adopţiei.170
Art. 53 - (1) Adoptatul dobândeşte prin adopţie numele adoptatorului.
(2) Dacă adopţia se face de către 2 soţi ori de către soţul care adopta copilul celuilalt soţ,
iar soţii au nume comun, adoptatul va purta acest nume. În cazul în care soţii nu au nume de
familie comun, ei sunt obligaţi sa declare instanţei judecătoreşti care încuviinţează adopţia
numele pe care adoptatul urmează sa-l poarte.
(3) Pentru motive temeinice, instanţa, încuviinţând adopţia, la cererea adoptatorului sau
familiei adoptatoare si cu consimţământul copilului care a împlinit vârsta de 10 ani, poate dispune
schimbarea prenumelui copilului adoptat.
(4) În cazul adopţiei unei persoane căsătorite care poartă un nume comun în timpul
căsătoriei, soţul adoptat poate primi în timpul căsătoriei numele adoptatorului, cu consimţământul
celuilalt soţ, acordat în fata instanţei care încuviinţează adopţia.
(5) Pe baza hotărârii judecătoreşti irevocabile de încuviinţare a adopţiei, serviciul de stare
civilă competent întocmeşte, în condiţiile legii, un nou act de naştere al copilului, în care
adoptatorii vor fi trecuţi ca fiind părinţii săi fireşti. Vechiul act de naştere se va păstra,
menţionându-se pe marginea acestuia întocmirea noului act.
170
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 557/23 iunie 2004.
53
comun numele unuia sau al celuilalt dintre ei), atunci numele unuia dintre soţi se modifică, fiind
înlocuit cu numele celuilalt, adoptat ca nume comun; dacă ei optează pentru cea de a treia soluţie
îngăduită de lege, numele ambilor soţi se modifică, vechiul nume propriu fiind înlocuit cu numele
lor reunite, adoptate ca nume comun.
Soţii nu pot adopta o altă soluţie, neprevăzută de lege; de ex. nu este posibil ca unul să-şi
păstreze numele vechi, iar celălalt să ia numele lor reunite; tot astfel, nu este posibil ca în timpul
căsătoriei fiecare din soţi să poarte numele anterior al celuilalt soţ; nici ca numele lor reunite să
fie inversate (unul să se numească Popescu-Ionescu, iar celălalt să se numească Ionescu-
Popescu); etc. După ce actul de căsătorie s-a întocmit şi în el s-a înregistrat numele pe care soţii
au declarat că s-au învoit să-l poarte în căsătorie, acest nume nu mai poate fi modificat de către
soţi prin voinţa lor, ci numai prin schimbarea lui pe cale administrativă.
i) Prin anularea căsătoriei, fiecare dintre soţi îşi va relua numele purtat anterior căsătoriei,
pe care îl va purta în viitor (căci sub acest aspect, nulitatea nu poate opera retroactiv). Evident, în
această ipoteză instanţa care constată sau pronunţă nulitatea căsătoriei nu va putea încuviinţa ca
soţul care-şi schimbase numele la încheierea căsătoriei să "păstreze" acest nume schimbat (pe
care nu l-a dobândit niciodată în mod legal, căsătoria nefiind valabilă).
j) În cazul încetării căsătoriei prin moartea unuia dintre soţi, celălalt soţ (supravieţuitor)
nu-şi va modifica numele, ci va continua să poarte numele pe care-l dobândise prin căsătorie
(indiferent dacă moartea a fost fizic constatată sau judecătoreşte declarată). Deşi unii autori au
susţinut că soţul supravieţuitor are numai "dreptul", dar nu şi "obligaţia" de a-şi păstra numele
dobândit prin căsătorie171, majoritatea autorilor consideră că această soluţie este nu numai
posibilă, dar şi obligatorie, de vreme ce nici un text de lege n-a prevăzut posibilitatea soţului
supravieţuitor de a reveni la numele său anterior căsătoriei, aşa cum a prevăzut pentru ipoteza
divorţului.
Mai mult, nimic nu se opune ca soţul supravieţuitor - care păstrează numele celuilalt soţ ca
nume pe care el însuşi l-a dobândit prin căsătorie - să continue a purta acest nume şi în cazul
recăsătoririi sale cu o altă persoană, şi chiar să adopte acest nume ca nume comun cu noul său
soţ. Aşa fiind, soţul supravieţuitor îşi va putea modifica numele din prima căsătorie numai dacă,
recăsătorindu-se, adoptă ca nume comun în timpul noii căsătorii numele celuilalt soţ sau dacă
obţine, în condiţiile legii, schimbarea numelui pe cale administrativă.
Şi în privinţa acestor soluţii au existat opinii divergente în literatura juridică, unii autori
considerând, de pildă, că păstrarea de către soţul supravieţuitor a numelui dobândit prin căsătoria
cu defunctul este o măsură de ocrotire a dreptului său propriu la nume, dar că aceasta nu-l poate
îndreptăţi să dispună de acest nume, învoindu-se ca el să devină nume comun cu noul soţ cu care
se recăsătoreşte. Credem însă că acest mod de a "dispune" de numele său (chiar dacă anterior el
fusese şi numele defunctului) este pe deplin legal şi justificat şi el nu poate fi considerat a aduce
atingere dreptului la nume al defunctului, tot aşa cum nu se poate considera că adoptarea numelui
dobândit prin filiaţie drept nume comun cu soţul ar aduce atingere dreptului la nume al părintelui
sau părinţilor al cărui nume se dobândise prin filiaţie, nume ce poate fi adoptat ca nume comun cu
soţul persoanei descendente, chiar dacă părinţii săi n-ar fi de acord cu această soluţie (sau n-ar fi
de acord nici cu căsătoria în sine a descendentului lor!) 172.
k) În cazul desfacerii căsătoriei prin divorţ, regula (supletivă) stabilită de art. 40 alin. 3 C.
fam. este că "Dacă nu a intervenit o învoială sau dacă instanţa nu a dat încuviinţarea, fiecare
dintre foştii soţi va purta numele ce avea înainte de căsătorie"; dar această regulă se aplică numai
dacă soţii n-au hotărât altfel; într-adevăr, potrivit art. 40 alin. 1 C. fam., "la desfacerea căsătoriei
prin divorţ, soţii se pot învoi ca soţul care, potrivit art. 27, a purtat în timpul căsătoriei numele
171
Mureşan, M., Boar Ana, Diaconescu, Ş., op. cit., p. 47 cu trimitere la Eremia, M. I., Persoana
fizică în dreptul R. P. R., Editura Academiei, 1964, p. 124-126.
172
Ibidem, p. 48 cu trimitere la Eremia, M. I., op. cit., p. 120-121 şi la Calmuschi Otilia, în
Încheierea căsătoriei şi efectele sale, Editura Academiei, 1981, p. 61-62.
54
de familie al celuilalt soţ, să poarte acest nume şi după desfacerea căsătoriei", iar potrivit alin. 2
al aceluiaşi articol, "Instanţa va lua act de această învoială prin hotărârea de divorţ...".
Deşi textul se referă expres numai la situaţia în care soţii au purtat, în timpul căsătoriei, ca
nume comun, numele unuia dintre ei, considerăm că aceeaşi soluţie trebuie să-şi găsească
aplicarea şi în situaţia în care, în timpul căsătoriei, au purtat ca nume comun numele lor reunite; şi
în această situaţie, deci, soţii se vor putea învoi ca unul dintre ei (sau amândoi) să poată continua
să poarte aceste nume reunite şi după divorţ. Legea nu pare, însă, să permită soţilor divorţaţi ca să
convină în sensul ca, după divorţ, unul dintre soţi să-şi reia numele anterior la care să adauge (să
reunească) numele comun purtat în timpul căsătoriei173.
Acelaşi art. 40 alin. 2 C. fam. prevede, în continuare, că "instanţa, pentru motive temeinice,
poate să încuviinţeze..., chiar în lipsa unei învoieli între soţi", ca unul dintre ei să poată păstra, şi
după divorţ, numele celuilalt, pe care l-a purtat ca nume comun în timpul căsătoriei. Sunt
considerate "motive temeinice" în acest sens împrejurări de fapt ca aceea că soţul respectiv s-a
făcut cunoscut în domeniul creaţiei literare, artistice sau ştiinţifice sub numele purtat în timpul
căsătoriei, ori că el a obţinut diplome sau titluri ştiinţifice sub acest nume etc. şi că interesele sale
ar fi prejudiciate dacă ar fi obligat să renunţe la acest nume şi să revină la numele pe care l-a
purtat înainte de căsătorie174.
De asemenea, adeseori s-a considerat a fi un motiv temeinic pentru încuviinţarea menţinerii
numelui din timpul căsătoriei şi simpla dorinţă a mamei divorţate de a avea şi în continuare
acelaşi nume de familie cu al copilului minor (rezultat din căsătoria acum desfăcută) care i-a fost
încredinţat spre creştere şi educare175.
S-a discutat, recent, dacă soţia, care a obţinut încuviinţarea instanţei de fond de a purta şi
după divorţ numele soţului său (purtat ca nume comun în timpul căsătoriei), mai poate sau nu să
revină, în instanţa de recurs, asupra acestei solicitări şi să ceară să-şi reia numele avut anterior
căsătoriei176. Credem că această posibilitate trebuie recunoscută, căci atâta timp cât hotărârea de
divorţ nu a rămas definitivă, nici un principiu şi nici un text de lege nu pare să se opună, iar
principiul disponibilităţii în procesul civil nu poate fi îngrădit.
S-ar mai putea discuta şi problema dacă soţia care a obţinut încuviinţarea fostului soţ (ori a
instanţei) de a purta şi după divorţ numele soţului (dobândit - ca nume comun - prin căsătorie) ar
putea fi îndreptăţită, în caz de recăsătorire, să adopte acest nume ca nume comun cu noul ei soţ.
Ne alăturăm opiniei (Mureşan, M.) potrivit căreia, răspunsul trebuie să fie negativ, căci
consimţământul fostului soţ (ori al instanţei de divorţ), prin care se derogă de la regula (fie ea şi
supletivă) a revenirii foştilor soţi la numele lor anterioare căsătoriei trebuie să fie interpretat - ca
orice excepţie - în mod strict, ca referindu-se doar la păstrarea de către fosta soţie a numelui
comun purtat în timpul căsătoriei, iar nu şi la eventuala transmitere a acestui nume către o terţă
persoană, cu care aceasta s-ar recăsători ulterior; o interpretare largă, extensivă, a acestui
consimţământ excepţional ar putea fi privită ca o atingere adusă dreptului la nume al soţului
divorţat, atingere nejustificată de vreun text sau principiu al legii.
173
Ibidem, cu trimitere la Stătescu, C., Drept civil (Persoana fizică; Persoana juridică; Drepturile
reale), Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1970, p. 130-131 (unde se citează şi decizia Trib.
Suprem, col. civ., nr. 30/1961, publicată în "Culegerea de decizii... pe 1961", p. 218).
174
Ibidem, cu trimitere la Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 30/1961 (citată în nota precedentă).
175
Ibidem, cu trimitere la Trib. jud. Suceava, dec. civ. nr. 894/1982, în Revista Română de Drept, nr.
4/1983, p. 71; Trib. munic. Bucureşti, secţ. IV civ., dec. nr. 178/1990, în "Dreptul" nr. 2/1992, p. 65-66.
176
Ibidem, cu trimitere la Trib. munic. Bucureşti, secţ. III civ., dec. nr. 795/1989, în "Dreptul" nr.
7/1990, p. 62 şi urm., precum şi cele două adnotări pe marginea acestei decizii, semnate de G h. Dobrican,
(critică) şi de D. A. Crăciunescu (explicativ-aprobativă).
55
c) când în urma divorţului un fost soţ revine la numele de familie purtat anterior şi care
provine dintr-o altă căsătorie, de asemenea desfăcută prin divorţ, şi doreşte sa poarte numele
dobândit la naştere;
d) când în urma încetării căsătoriei prin moartea sau prin declararea judecătorească a morţii
unuia dintre soţi celalalt soţ se recăsătoreşte şi, ca urmare a desfacerii acestei căsătorii, acesta
doreşte să poarte numele de familie dobândit la naştere;
e) când fostul soţ doreşte să poarte numele de familie pe care l-a avut în căsătorie, pentru a
avea un nume comun cu copiii încredinţaţi spre creştere şi educare, cu consimţământul fostului
soţ, dat în formă autentică;
f) când părinţii au divorţat, iar copiii încredinţaţi spre creştere şi educare unuia dintre
părinţi, care a revenit la numele de familie avut anterior căsătoriei, solicită să poarte numele de
familie al acestuia;
g) când s-a desfăcut adopţia unei persoane căsătorite care are copii minori şi în urma
desfacerii adopţiei persoana în cauză revine la numele de familie avut înainte de adopţie;
h) când unul dintre soţi, la încheierea căsătoriei, a luat numele de familie al celuilalt soţ,
nume pe care acesta l-a dobândit prin adopţie, iar ulterior încheierii căsătoriei are loc desfacerea
adopţiei.
Art. 5. - Cererile de schimbare a numelui pe cale administrativă privind persoanele fără
cetăţenie domiciliate în România se soluţionează în aceleaşi condiţii ca şi cele ale cetăţenilor
români
(5) In cazul în care părinţii copilului sunt decedaţi, necunoscuţi, puşi sub interdicţie,
declaraţi judecătoreşte morţi ori dispăruţi sau decăzuţi din drepturile părinteşti şi nu a fost
instituită tutela, în cazul în care copilul a fost declarat abandonat prin hotărâre judecătorească
rămasă definitivă, precum şi în cazul în care instanţa judecătorească nu a hotărât încredinţarea
copilului unei familii sau unei persoane, în condiţiile legii, cererea de schimbare a numelui
minorului se face de către serviciul public specializat pentru protecţia copilului din subordinea
consiliului judeţean ori, după caz, a consiliului local, al sectorului municipiului Bucureşti.
Art. 8. - (1) Schimbarea numelui de familie al minorului se poate cere o dată cu
schimbarea numelui de familie al părinţilor sau separat, pentru motive temeinice.
(2) Schimbarea prenumelui minorului se poate cere oricând.
Art. 9. - (1) In cazul în care soţii s-au învoit să poarte în timpul căsătoriei un nume de
familie comun, pentru schimbarea acestuia este necesar consimţământul celuilalt soţ.
(2) Schimbarea numelui de familie al unuia dintre soţi nu are efect asupra numelui de
familie al celuilalt soţ.
Art. 10. - (1) Cererea de schimbare a numelui se publică, în extras, în Monitorul Oficial al
României, Partea a III-a, prin grija şi pe cheltuiala solicitantului.
(2) Cu aprobarea conducătorilor serviciilor publice judeţene, respectiv a conducătorului
serviciului public al municipiului Bucureşti, cererea de schimbare a numelui format din expresii
indecente, ridicole ori transformat prin traducere sau în alt mod poate fi exceptată de la publicare.
Art. 11. - (1) Orice persoană interesată poate face opoziţie la cererea de schimbare a
numelui, cu excepţia situaţiei prevăzute la art. 10 alin. (2), în termen de 30 de zile de la publicarea
extrasului din cererea de schimbare a numelui in Monitorul Oficial al României, Partea a III-a.
(2) Opoziţia se face în scris, motivat şi se depune la serviciul public în a cărui rază de
competentă teritorială îşi are domiciliul persoana care solicită schimbarea numelui pe cale
administrativă.
Art. 12. - Cererea de schimbare a numelui, împreună cu toate actele prevăzute la art. 6, şi,
dacă este cazul, cu opoziţiile, se trimite spre soluţionare de către serviciul public local către
serviciul public judeţean, respectiv al municipiului Bucureşti.
Art. 13. - Serviciul public judeţean, respectiv al municipiului Bucureşti, verifică dacă sunt
îndeplinite toate condiţiile prevăzute de prezenta ordonanţa şi, după analizarea temeiniciei cererii,
precum şi a opoziţiilor făcute, propune, motivat, preşedintelui consiliului judeţean, respectiv
primarului general al municipiului Bucureşti, emiterea dispoziţiei de admitere sau de respingere a
cererii de schimbare a numelui, în termen de 60 de zile de la primirea cererii, potrivit art. 12.
Art. 14. - (1) Dispoziţia prin care s-a admis schimbarea numelui se trimite, în copie,
serviciului public la care a fost înregistrată cererea. Serviciul public va încunoştinţa de îndată
solicitantul, iar după depunerea de către acesta a dovezii de plata a taxei extrajudiciare de timbru
prevăzute de lege, îi va elibera o copie de pe dispoziţia de admitere a schimbării numelui. Dacă în
termen de 90 de zile de la data luării la cunoştinţă cel în cauză nu a depus dovada de plata a taxei
extrajudiciare de timbru, serviciul public va restitui organului emitent copia de pe dispoziţia de
admitere a schimbării numelui.
(2) Este scutită de plata taxei extrajudiciare de timbru cererea prin care se solicită
schimbarea numelui pentru motivele prevăzute la art. 10 alin. (2). Scutirea de plata taxei
extrajudiciare de timbru se menţionează în dispoziţia de schimbare a numelui.
Art. 15. - (1) Schimbarea numelui se înscrie, prin menţiune, pe marginea actului de
naştere, precum şi a celui de căsătorie, atunci când este cazul.
(2) In acest scop serviciul public la care s-a înregistrat cererea va trimite, din oficiu,
serviciilor publice care au în evidenţă actele de stare civilă câte o copie de pe dispoziţia de
schimbare a numelui.
Art. 16. - Dispoziţia de schimbare a numelui produce efecte juridice de la data înscrierii
menţiunii corespunzătoare pe marginea actului de naştere. De la aceasta data solicitantul va purta
numai numele dobândit prin dispoziţia de schimbare a numelui.
58
Până la organizarea serviciilor publice locale din subordinea consiliilor locale ale
comunelor, oraşelor, municipiilor şi sectoarelor municipiului Bucureşti, a serviciilor publice
judeţene şi al municipiului Bucureşti, din subordinea consiliilor judeţene, respectiv a Consiliului
General al Municipiului Bucureşti, şi a Inspectoratului Naţional pentru Evidenţa Persoanelor, din
subordinea Ministerului Administraţiei Publice, prevăzute de Ordonanţa Guvernului nr. 84/2001
privind înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea serviciilor publice comunitare de evidenţă a
persoanelor, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 372/2002, atribuţiile prevăzute de
prezenta ordonanţă în sarcina acestora se exercită, după caz:
Art. 22 (O.G. nr. 41/2003 cu privire la dobândirea şi schimbarea pe cale administrativă a
numelor persoanelor fizice).
a) - „la nivel local: de către compartimentele de stare civilă din aparatul propriu al
consiliilor locale ale comunelor, oraşelor, municipiilor şi sectoarelor municipiului Bucureşti,
respectiv formaţiunile locale de evidenţă a populaţiei, respectiv componenta de evidenţă a
populaţiei din structura Serviciului de evidenţă informatizată a persoanei al municipiului
Bucureşti din structura Ministerului de Interne;
b) - la nivel judeţean şi al municipiului Bucureşti: de către serviciile de stare civilă din
aparatul propriu al consiliilor judeţene si al Consiliului General al Municipiului Bucureşti,
respectiv birourile de evidenţă a populaţiei şi regim permise de conducere şi certificate de
înmatriculare din cadrul serviciilor judeţene de evidenţă informatizată a persoanei, respectiv
sectoarele de evidenţă a populaţiei şi regim permise de conducere şi certificate de înmatriculare a
autovehiculelor din cadrul Serviciului de evidenţă informatizată a persoanei al municipiului
Bucureşti din structura Ministerului de Interne;
177
Abrogată de Legea nr. 554 din 2 decembrie 2004, publicată în M. Of. , Partea I, nr. 1154/7
decembrie 2004 care, cu privire la „corelarea terminologică”, prin prevederile art. 29, dispune: „Ori de câte
ori într-o lege specială anterioară prezentei legi se face trimitere la Legea contenciosului administrativ nr.
29/1990 sau generic la instanţa de contencios administrativ, trimiterea se va socoti făcută la dispoziţiile
corespunzătoare din prezenta lege”.
178
Text modificat prin Legea nr. 323/8 iulie 2003 pentru aprobarea O. G. nr. 41/2003.
59
Cererea este, deci, de competenţa primăriei în păstrarea căreia se află registrele de stare
civilă (de naştere sau de căsătorie - după caz). Cererea se poate depune şi la primăria de la
domiciliul solicitantului, care o va trimite primăriei competente şi va comunica apoi petiţionarului
rezultatul primit. Dacă cererea s-a aprobat, ea produce efecte şi asupra copiilor minori ai
solicitantului (când părinţii au nume comun, se cere consimţământul ambilor). Dacă cererea s-a
respins, cel interesat poate face plângere, în termen de 30 de zile de la comunicarea deciziei de
respingere, la Judecătoria de la domiciliul petiţionarului. Această competenţă excepţională,
instituită în favoarea petiţionarului, nu este însă imperativă, el putând introduce plângerea şi la
judecătoria de la sediul pârâtului (primăriei care i-a respins cererea), potrivit principiului
disponibilităţii care guvernează procesul civil179.
În acest caz (al contestării deciziei de respingere a cererii de retranscriere a numelui), legea
specială reglementând o procedură judiciară - plângerea la judecătorie - este evident că, potrivit
Legii nr. 554/2 decembrie 2004 a contenciosului administrativ, procedura contenciosului
administrativ (cerere de anulare, la Tribunalul judeţean) nu va mai fi aplicabilă.
179
A se vedea în acest sens Trib. Suprem, secţ. civ, dec. nr. 557 din 7 mart. 1989, în "Dreptul" nr. 1-
2/1990, p. 133.
60
4. 4. 5. Pseudonimul şi porecla
Pseudonimul este vocabula folosită pentru a individualiza o anumită persoană într-un
domeniu determinat de activitate, atunci când acea persoană nu înţelege să se folosească pentru
aceasta de chiar numele său. Alegerea pseudonimului este liberă şi nu presupune nici un fel de
procedură specială de înregistrare.181 Simpla folosire a unui pseudonim este suficientă pentru a da
naştere unui drept la acel pseudonim. Existenţa unui adevărat drept la pseudonim (ca drept
personal, extrapatrimonial) rezultă neîndoielnic din textul art. 54 din Decr. nr. 31/1954 privitor la
persoanele fizice şi persoanele juridice, text potrivit căruia "persoana care a suferit o atingere în
dreptul său la nume ori la pseudonim... va putea cere instanţei judecătoreşti încetarea săvârşirii
faptei care aduce atingere drepturilor mai sus arătate". De asemenea, art. 4 alin. 2 din Legea nr.
8/1996 privind dreptul de autor menţionează că autorul îşi poate publica opera sub pseudonim sau
fără nici un nume. Astfel, dreptul subiectiv extrapatrimonial la pseudonim se bucură de întreaga
180
Mureşan, M., Boar Ana, Diaconescu, Ş., op. cit., p. 54.
181
Ibidem, p. 55-56.
61
ocrotire pe care legea o conferă drepturilor personale, extrapatrimoniale. În principiu, însă, sunt
îndreptăţite să folosească un pseudonim numai acele persoane fizice care desfăşoară o anumită
activitate creatoare destinată publicităţii în domeniile tehnico-ştiinţifice ori literar-artistice182.
Spre deosebire de nume, a cărui purtare este obligatorie, pseudonimul este însă facultativ,
autorul putând să-şi publice opera fie sub pseudonim, fie sub numele lui real, fie fără indicare de
nume. Rolul pseudonimului este deci mai redus decât al numelui, pseudonimul
servind - facultativ - la identificarea persoanei numai în domeniul special de activitate în care
acesta a fost folosit, în toate celelalte domenii şi relaţii sociale persoana rămânând a fi identificată
pe baza numelui său, dovedit cu acte scrise corespunzătoare.
Porecla constituie şi ea un cuvânt sau un grup de cuvinte care poate sluji la
individualizarea unei persoane, dar - spre deosebire de pseudonim, care este ales de însăşi
persoana în cauză - porecla îi este atribuită persoanei de către alţii, care înţeleg să identifice
astfel persoana referindu-se, de cele mai multe ori, la anumite defecte, iar uneori la anumite
calităţi, ori la originea acesteia, etc. Pe planul dreptului civil, porecla neconstituind obiect al unui
drept subiectiv nepatrimonial şi, ca atare nefiind ocrotită de lege „nu are nici o valoare juridică –
porecla prezintă importanţă juridică în materia cazierului judiciar"183.
Porecla juca un anumit rol în identificarea (individualizarea) unei persoane în situaţiile ce
ţineau de domeniul dreptului penal sau procesual penal: de pildă, Legea nr. 7/1972 privind
cazierul judiciar şi HCM nr. 455/1972 privind formularele folosite în activitatea de cazier
judiciar184, prevedeau înregistrarea nu numai a numelui şi prenumelui persoanelor, dar şi a
numelor avute anterior (şi schimbate prin modificarea stării civile ori pe cale administrativă), ca
şi a poreclei sau poreclelor şi a eventualelor nume false folosite de infractor în diferite prilejuri.
Domiciliul persoanei fizice – instituţie de drept civil – este reglementat de dispoziţiile mai
multor acte normative printre care:
182
Ibidem cu trimitere la: Andrei, P. P., Cadrul juridic actual al dreptului la pseudonim, în R.R.D.
nr. 5/1978, p. 31-33; Lupulescu, D., Numele şi domiciliul persoanei fizice, Editura Ştiinţifică şi
Enciclopedică, Bucureşti, 1982, p. 18.
183
Lupan, E., Drept civil. Persoana fizică, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p. 160-161.
184
Abrogate prin Legea nr. 290/24 iunie 2004 privind cazierul judiciar publicată în M. Of. , Partea I,
nr. 586/30 iunie 2004, respectiv H. G. nr. 2001/24 noiembrie 2004 privind organizarea şi funcţionarea
Sistemului Naţional de Evidenţă Informatizată a Cazierului Judiciar publicată în M. Of., Partea I, nr.
1220/30 decembrie 2004.
185
Mureşan, M., Boar Ana, Diaconescu, Ş., op. cit. p. 57.
62
Codul familiei – Legea nr. 4/4 ianuarie 1956 (publicat în Buletinul Oficial nr. 13/18 mai
1956) cu modificările ulterioare.
Art. 100. - Copilul minor locuieşte la părinţii săi.
Dacă părinţii nu locuiesc împreună, aceştia vor decide, de comun acord, la care dintre ei va
locui copilul.
În caz de neînţelegere între părinţi, instanţa judecătorească, ascultând autoritatea tutelară,
precum şi pe copil, dacă acesta a împlinit vârsta de zece ani, va decide, ţinând seama de interesele
copilului.
Art. 102. - Autoritatea tutelară poate da încuviinţare copilului, la cererea acestuia, după
împlinirea vârstei de paisprezece ani, să-şi schimbe felul învăţăturii ori pregătirii profesionale
stabilită de părinţi sau să aibă locuinţa pe care o cere desăvârşirea învăţăturii ori pregătirii
profesionale.
Art. 122. - Minorul pus sub tutelă locuieşte la tutore. Numai cu încuviinţarea autorităţii
tutelare minorul poate avea o altă locuinţă.
Art. 147. - Regulile privitoare la tutela minorului care nu a împlinit vârsta de paisprezece
ani se aplică şi în cazul tutelei celui pus sub interdicţie, în măsura în care legea nu dispune altfel.
(2) Menţiunea de stabilire a reşedinţei se acordă pentru perioada solicitată, dar nu mai mare
de un an, şi are valabilitate pe timpul cât persoana locuieşte la reşedinţa stabilită. La expirarea
acestui termen, persoana poate solicita înscrierea unei noi menţiuni de stabilire a reşedinţei.
Art. 30
Se exceptează de la obligaţia prevăzută la art. 29:
a) persoana care locuieşte o perioadă mai mare decât cea prevăzută la art. 29 alin. (1), dar
nu mai mult de 60 de zile, în interesul serviciului, la odihna sau tratament;
b) elevul si studentul aflaţi in vacanţă;
c) persoana internată pentru îngrijirea sănătăţii;
d) cadrul militar activ care locuieşte în interesul serviciului în altă localitate decât cea de
domiciliu, indiferent de durată.
Art. 31
(1) Evidenţa locatarilor prin cartea de imobil se ţine în următoarele categorii de imobile:
a) destinate cazării în comun;
b) care servesc total sau parţial ca locuinţă, situate în municipii, oraşe sau în comunele din
zona de frontiera;
c) care servesc total sau parţial ca locuinţă, situate în celelalte localităţi, dacă dispun de mai
multe unităţi locative.
(2) Dispoziţiile alin. (1) nu sunt aplicabile locatarilor imobilelor situate în incinta unităţilor
militare, a sediilor misiunilor diplomatice şi a oficiilor consulare sau în locuinţele ocupate
exclusiv de membrii acestora.
(3) Organizarea activităţii de ţinere a evidenţei locatarilor prin cartea de imobil revine
Ministerului Administraţiei şi Internelor...Proprietarul, administratorul de imobil sau unul dintre
locatari, desemnat de aceştia, căruia i-a fost încredinţată cartea de imobil, are obligaţia să înscrie,
pe baza cărţilor de identitate, persoanele care domiciliază sau au reşedinţa în imobilul respectiv şi
să o prezinte, la cerere, organelor abilitate...
(4) Cartea de imobil se întocmeşte în două exemplare, dintre care unul se păstrează la
responsabilul cărţii de imobil, iar celălalt la unitatea locală de poliţie.
Art. 32
Persoanele care locuiesc în imobil sunt obligate să prezinte cartea de identitate
responsabilului cărţii de imobil, în vederea luării în evidenţă.
Art. 33
Persoanele care îşi schimbă domiciliul sau reşedinţa sunt obligate să ceară înscrierea în
cartea de imobil, la noua locuinţă, în termen de 5 zile de la sosire.
Art. 34
La hoteluri şi alte locuri de cazare în comun, înscrierea în cartea de imobil se face la sosire,
prin grija proprietarului sau administratorului acestora, după caz.
Art. 35
Unităţile de protecţie socială, centrele de plasament, centrele de primire a copilului în
regim de urgenţă, centrele maternale, serviciul de tip rezidenţial specializat (potrivit art. 88, 108,
109, 110 ale Legii nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului), alte
instituţii sau persoane fizice care internează, primesc pentru îngrijire sau găzduire persoane care
nu posedă acte de identitate şi, datorită stării fizice sau psihice în care se află, nu pot fi
identificate sunt obligate să anunţe imediat formaţiunea de evidenţă a populaţiei de care aparţin,
în vederea luării acestora în evidenţă provizorie, până la stabilirea identităţii lor.186.
Art. 36.
186
A se vedea şi dispoziţiile art. 13 al Legii nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor
copilului.
65
(1) Pot fi tutori persoanele fizice sau soţul şi soţia împreună, care au domiciliul în România
şi nu se află în vreunul dintre cazurile de incompatibilitate prevăzute de lege.
(2) Persoana fizică sau familia care urmează a fi tutore trebuie să fie evaluată de către
direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului cu privire la garanţiile morale şi
condiţiile materiale pe care trebuie să le îndeplinească pentru a primi un copil în îngrijire.
Evaluarea se realizează de către direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului de la
domiciliul persoanei sau familiei, acordându-se prioritate membrilor familiei extinse a copilului.
Art. 43.
(6) Vizitele periodice ale personalului medical de specialitate la domiciliul gravidelor şi al
copiilor până la împlinirea vârstei de un an sunt obligatorii, în vederea ocrotirii sănătăţii mamei şi
copilului, educaţiei pentru sănătate, prevenirii abandonului, abuzului sau neglijării copilului.
Art. 58.
(2) Persoana sau familia care primeşte un copil în plasament trebuie să aibă domiciliul în
România şi să fie evaluată de către direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului cu
privire la garanţiile morale şi condiţiile materiale pe care trebuie să le îndeplinească pentru a
primi un copil în plasament.
Art. 59.
Pe toată durata plasamentului, domiciliul copilului se află, după caz, la persoana, familia,
asistentul maternal sau la serviciul de tip rezidenţial care îl are în îngrijire.
Legea nr. 273 privind regimul juridic al adopţiei (publicată în publicată în M. Of.
nr.557/23 iunie 2004).
Art. 3. – În înţelesul prezentei legi, termenii şi expresiile de mai jos au următoarele
semnificaţii:
adoptat – persoana care urmează să fie sau care a fost adoptată în condiţiile prezentei legi;
adoptator – persoana care doreşte să adopte sau, după caz, a adoptat, în condiţiile prezentei
legi;
adopţie internă – adopţia în care atât adoptatorul sau familia adoptatoare, cât şi adoptatul
au domiciliul în România;
Art. 4. – Pe tot parcursul procedurii de adopţie, Direcţia, în a cărei rază teritorială
domiciliază copilul, este obligată să ofere copilului informaţii şi explicaţii clare, potrivit vârstei şi
gradului său de maturitate, referitoare la etapele şi durata procesului de adopţie, la efectele
acesteia, precum şi la adoptator sau familia adoptatoare şi rudele acestora.
4. 5. 1. Funcţiile domiciliului
Funcţiile prin care noţiunea de domiciliu îşi învederează importanţa sa juridică decurg din
faptul că legea leagă o serie de efecte juridice de locul unde persoana îşi are domiciliul. Astfel:
- potrivit dispoziţiilor art. 3 – Drepturile străinilor, alin (2) al Ordonanţei de urgenţă nr.
194/2 decembrie 2002 privind regimul străinilor în România „Străinii aflaţi legal în România se
pot deplasa liber şi îşi pot stabili reşedinţa sau, după caz, domiciliul oriunde pe teritoriul
României aceştia (cetăţeni străini şi apatrizii) „pot dobândi dreptul de proprietate asupra
terenurilor numai în condiţiile rezultate din aderarea României la Uniunea Europeană şi din alte
tratate internaţionale la care România este parte, pe bază de reciprocitate, în condiţiile prevăzute
de legea organică, precum şi prin moştenire legală " (art. 44 alin. (2) fraza 2-a din Constituţie;
- competenţa teritorială a instanţelor în materie civilă este legată de cele mai multe ori de
domiciliul pârâtului (uneori de domiciliul reclamantului - de ex. în materie de contencios
administrativ187; alteori de ultimul domiciliu al defunctului - în materie de succesiune; alteori de
187
Art. 1 alin 3, 4 şi art. 10 alin. 3. ale Legii nr. 554/2 decembrie 2004 a contenciosului administrativ
publicată în M. Of., Partea I, nr. 1154/7 decembrie 2004.
67
ultimul domiciliu comun al soţilor - în materie de divorţ; etc.); (art. 5 C. pr. civ. pentru regulă;
texte speciale pentru excepţii).
- actele de procedură (citaţii, somaţii, comunicări etc.) se fac, potrivit art. 90 C. pr. civ., la
domiciliul părţii;
- plata (executarea obligaţiilor civile) se face, de regulă, la domiciliul debitorului (art. 1104
C. civ.188), iar oferta reală se face - în lipsă de convenţie contrară - la domiciliul creditorului; etc.
4. 5. 2. Caracterele juridice ale domiciliului
Din definiţia domiciliului şi din funcţiile sale, rezultă următoarele caractere juridice:
a) Obligativitatea domiciliului: orice persoană fizică trebuie să aibă un domiciliu. Chiar şi
în cazurile în care o persoană nu are, efectiv, o locuinţă statornică şi principală (de pildă,
nomazii), acea persoană are, din punct de vedere legal, un domiciliu, fiind socotită a fi rămas şi
domiciliat în locul unde a avut vreodată domiciliul său, ori - dacă n-a avut niciodată un domiciliu
propriu - acolo unde domiciliau părinţii săi, ori la locul unde i s-a declarat naşterea.
b) Unicitatea domiciliului: persoana fizică are un singur domiciliu, chiar dacă are mai
multe locuinţe statornice sau principale; în acest din urmă caz, domiciliul este la aceea dintre
locuinţe care este înscrisă, ca domiciliu, în buletinul de identitate.
c) Stabilitatea domiciliului: indiferent de deplasările - mai lungi sau mai scurte - pe care le
efectuează persoana, domiciliul său rămâne neschimbat, atâta timp cât ea nu îşi constituie legal un
alt domiciliu, adică nu-şi schimbă domiciliul în condiţiile stabilite de lege.
4. 5. 3. Felurile domiciliului
După modul în care se determină, domiciliul poate fi: voluntar sau de drept comun; legal;
ales sau convenţional.
a) Domiciliul voluntar (sau "de drept comun") este acela pe care persoana fizică şi-l alege
în mod liber, stabilindu-şi locuinţa statornică sau principală în orice localitate din ţară, cu
respectarea legii. Este necesar, deci, ca persoana să-şi manifeste voinţa de a se stabili într-o
anumită localitate şi să aibă efectiv o locuinţă statornică în acea localitate, dobândită în condiţiile
legii.
b) Domiciliul legal este determinat în mod obligatoriu de lege pentru persoanele ocrotite ca
fiind lipsite de capacitatea de exerciţiu, legea stabilind domiciliul unei asemenea persoane la
domiciliul ocrotitorului său legal. Astfel, art. 14 din Decr. nr. 31/1954 prevede că "domiciliul
minorului este la părinţii săi, sau la acela dintre părinţi la care el locuieşte statornic" (alin. 1).
"Domiciliul copilului încredinţat de instanţa judecătorească unei a treia persoane, rămâne la
părinţii săi..." (alin. 2). "Domiciliul minorului... (aflat sub tutelă)... precum şi domiciliul
persoanei puse sub interdicţie este la reprezentantul legal", adică la tutore (alin. 3).
În acelaşi sens, art. 100 C. fam. precizează că, de regulă, "copilul minor locuieşte la
părinţii săi" (alin. 1), iar "dacă părinţii nu locuiesc împreună, aceştia vor decide, de comun
acord, la care dintre ei va locui copilul" (alin. 2); în sfârşit, "în caz de neînţelegere între
părinţi, instanţa judecătorească, ascultând autoritatea tutelară, precum şi pe copil, dacă acesta
a împlinit 10 ani, va decide ţinând seama de interesele copilului" (alin. 3). De asemenea, art.
128 C. fam. precizează că "minorul pus sub tutelă locuieşte la tutore" şi că, "numai cu
încuviinţarea autorităţii tutelare, minorul poate avea o altă locuinţă". Aceste reguli sunt reluate
şi în noua reglementare privind evidenţa populaţiei şi cărţile de identitate, respectiv în art. 27 din
Legea nr.105/1996.
Unii autori consideră că, în această din urmă ipoteză, minorul ar dobândi un domiciliu de
drept comun propriu, la locuinţa sa189, alţi autori consideră, însă, că domiciliul minorului rămâne
188
Art. 1104. „Plata trebuie a se face în locul arătat în convenţie. Dacă locul nu este arătat, plata, în
privinţa lucrurilor certe şi determinate, se va face în locul în care se găsea obiectul obligaţiei în timpul
contractării”.
189
A se vedea Gh. Beleiu, op. cit., p. 327.
68
la tutorele său, chiar dacă el primeşte încuviinţarea de a avea o altă locuinţă 190. Această din urmă
opinie ni se pare mai îndreptăţită, ţinând seama şi de argumentul de analogie oferit de textul art.
14 alin. 2 din Decretul nr. 31/1954, potrivit căruia "domiciliul copilului încredinţat de instanţa
judecătorească unei terţe persoane rămâne la părinţii săi...". Pe de altă parte, art. 15 din Decr.
nr. 31/1954 stabileşte la curator domiciliul persoanei dispărute şi, respectiv, la custode sau
curator domiciliul moştenitorilor pe care custodele sau curatorul este îndreptăţit să-i reprezinte
(cu privire la averea succesorală). În toate cazurile, domiciliul legal este stabilit ca o măsură de
ocrotire a celor incapabili, dar şi cea o înlesnire pentru persoanele chemate să-i ocrotească şi să le
reprezinte interesele. Tocmai de aceea, domiciliul legal se schimbă odată cu schimbarea
domiciliului de drept comun (voluntar) al ocrotitorului.
Domiciliul legal al minorului se poate schimba şi prin reîncredinţarea lui celuilalt dintre
părinţi (dacă aceştia nu locuiesc împreună) sau prin numirea unui alt tutore.
c) domiciliul ales sau convenţional este cel stabilit, în condiţiile legii, prin voinţa părţilor
unui act juridic civil, în vederea producerii anumitor efecte juridice în raport de acest domiciliu
(de cele mai multe ori, pentru a atrage competenţa unei anumite instanţe în soluţionarea
eventualelor litigii dintre părţi, sau pentru comunicarea actelor de procedură). În realitate, nu este
vorba de un domiciliu real, nefiind o locuinţă a părţii, şi nici de un domiciliu fictiv, ci de un
simplu artificiu juridic, cu ajutorul căruia, printr-o convenţie accesorie, părţile unui act juridic
derogă de la unele efecte normale ale domiciliului real, fie obţinând o "prorogare de competenţă",
fie o simplificare a unor forme procedurale (de ex., reclamantul dintr-un judeţ îndepărtat de cel în
care îşi are domiciliul pârâtul, îşi alege domiciliul - pentru comunicarea actelor de procedură - la
avocatul său din localitatea de domiciliu a pârâtului unde se judecă procesul).
4. 5. 4. Dovada domiciliului
Dovada domiciliului se face, în principiu, cu cartea de identitate întocmită şi eliberată
persoanelor fizice care au împlinit 14 ani, de către formaţiunea de evidenţă a populaţiei de la
domiciliul sau reşedinţa acestora. Ca orice stare de fapt, în raporturile de drept civil, domiciliul
poate fi dovedit şi cu alte mijloace de probă191 - titlul de proprietate asupra locuinţei statornice,
contractul de închiriere a acestei locuinţe, etc. - pentru că, în lumina dispoziţiilor art. 13 din Decr.
nr. 31/1954, domiciliul este determinat de caracterul statornic şi principal al locuinţei, iar nu de
înregistrarea acestui caracter în evidenţele poliţiei şi în actul de identitate 192. În ce priveşte
domiciliul legal, acesta se dovedeşte cu actele de stare civilă sau cu hotărârea judecătorească din
care rezultă starea de incapacitate şi persoana ocrotitorului (părinte sau tutore), împreună cu actul
care dovedeşte domiciliul acestui ocrotitor.
În sfârşit, domiciliul ales sau convenţional se dovedeşte prin dovedirea actului juridic ce
conţine manifestarea de voinţă a părţilor (sau declaraţia unilaterală de voinţă a părţii).
cuprindă, printre altele, arătarea domiciliului sau reşedinţei părţilor (art. 112); de asemenea, art.
11 din Codul familiei prevede că încheierea căsătoriei se face la oficiul stării civile de la
domiciliul sau reşedinţa oricăruia dintre viitorii soţi; etc.
Din punct de vedere al caracterelor juridice, reşedinţa nu este nici obligatorie (ci doar
posibilă), nici unică (persoana putând avea chiar două sau mai multe reşedinţe) şi nici statornică
(fiind, prin esenţa ei, o locuinţă temporară). Regula potrivit căreia o persoană nu poate avea decât
o singură reşedinţă trebuie înţeleasă în sensul că din punct de vedere administrativ, o persoană nu
poate fi înregistrată în evidenţă decât cu o singură reşedinţă. Din punct de vedere al dreptului civil
însă este posibil ca o persoană să aibă în acelaşi timp mai multe locuinţe temporare, care nu pot fi
calificate altfel decât ca reşedinţe.
193
Mureşan, M. şi colab. cu trimitere la: V. Economu, în Persoana fizică în dreptul R.P.R., Editura
Academiei, Bucureşti, 1963, p. 389 şi urm.; R. Petrescu, Acţiunile privind statutul civil al persoanei,
Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1968; Al. Silvian şi E. Gheorghe, Actele de stare civilă, Editura Ştiinţifică,
Bucureşti, 1969; C. Stătescu, Drept civil..., Editura Didactică şi Pedagogică, 1970, p. 164 şi urm.; D.
Lupulescu, Actele de stare civilă, Ştiinţifică şi Enciclopedică, Bucureşti, 1980; M. N. Costin, Marile
Instituţii..., vol. II, p. 325 şi urm.
194
Publicată în M. Of. nr. 282 din 11 noiembrie 1996 şi intrată în vigoare la 90 de zile de la
publicare.
70
persoanei (idem), ba chiar şi "grupa sanguină"195; alţi autori au contestat însă aceste elemente ca
făcând parte din conţinutul noţiunii de stare civilă196.
Cert este că sexul constituie un element esenţial de identificare şi individualizare a
persoanei, iar locul naşterii este, şi el, un element suplimentar de identificare; dar grupa sanguină
nu constituie un element de natură juridică, ci doar biologică şi medicală, nefiind de natură a
influenţa, prin el însuşi, starea civilă a persoanei.
4. 6. 1. Caracterele juridice ale stării civile
Ca noţiune complexă şi sintetică, înglobând mai multe drepturi şi obligaţii civile de natură
extrapatrimonială, starea civilă prezintă, neîndoielnic, toate acele caractere juridice despre care
am văzut că sunt proprii drepturilor civile personale, extrapatrimoniale: opozabilitate erga omnes,
inalienabilitate, imprescriptibilitate, personalitate şi universalitate. Unele din aceste caractere se
manifestă însă în mod particular (deosebit) în cadrul stării civile. Astfel:
a) Starea civilă a persoanei este indivizibilă, ea nu poate fi scindată. O persoană căsătorită
are această stare civilă nu numai în raport cu soţul (soţia), ci în raporturile cu toţi ceilalţi subiecţi
de drept; copilul născut din căsătorie este privit ca având filiaţia stabilită (prin prezumţie legală
faţă de soţul mamei sale, nu numai în raport cu acesta (tatăl său prezumat), ci faţă de toată lumea;
etc. Acest caracter juridic -indivizibilitatea - este, în acelaşi timp, o consecinţă a opozabilităţii
erga omnes a stării civile.
b) Starea civilă este indisponibilă, în sensul că persoana nu poate "dispune" de ea, nu o
poate înstrăina prin act juridic, nici nu poate renunţa la ea; acest caracter decurge firesc din
caracterul inalienabil al oricărui drept civil subiectiv extrapatrimonial. Aceasta nu înseamnă, însă,
că persoana nu poate săvârşi fapte sau încheia acte juridice de care legea leagă anumite
modificări ale stării civile: căsătoria, adopţia, divorţul etc.; dar aceste modificări se produc în
temeiul legii, nu în temeiul voinţei părţii, ele neputând fi considerate a aduce vreo atingere
principiului indisponibilităţii.
c) Starea civilă este imprescriptibilă, atât extinctiv cât şi achizitiv - aşa cum sunt toate
drepturile personale, extrapatrimoniale. Prin urmare, starea de persoană căsătorită, ori de copil
recunoscut de tatăl său, nu se pierde, oricât timp persoana nu s-ar folosi de acea stare civilă; tot
astfel, o stare civilă nu se poate dobândi legal, oricât timp o persoană s-ar folosi în fapt de ea.
d) Starea civilă are un caracter strict personal, neputând fi exercitată (utilizată) pe cale de
reprezentare. Prin excepţie, însă, unele acţiuni de stare civilă pot fi introduse sau continuate de
către moştenitori ori de către reprezentanţii legali ai persoanei (de ex. acţiunea în tăgada
paternităţii poate fi continuată de moştenitori; cea în stabilirea paternităţii copilului din afara
căsătoriei se porneşte, în numele copilului, de către mamă; etc.).
e) Starea civilă are un caracter de universalitate, în sensul că absolut fiecare persoană are o
anumită stare civilă, fie că este conştientă de acest fapt sau nu, fie că se foloseşte de acea stare
civilă sau nu;
f) de asemenea, starea civilă are un caracter de legalitate, în sensul că ea este guvernată şi
stabilită prin lege, iar nu prin voinţa individului. Normele juridice în materie de stare civilă - fiind
edictate în interesul general al societăţii - au un caracter imperativ, neputându-se deroga de la ele.
4. 6. 2. Posesia de stat
Posesia de stat (folosinţa stării civile) este o stare de fapt, o realitate, corespunzătoare unei
anumite stări civile. Astfel, atunci când un copil poartă numele părinţilor săi, este privit de aceştia
ca fiind al lor, este considerat de societate ca fiind fiul acestor părinţi - se spune că el are posesia
de stat a unui copil din căsătorie (sau, după caz, din afara căsătoriei, sau adoptat etc.). Fără a
putea duce, prin ea însăşi, la dobândirea unei stări civile, posesia de stat este o realitate faptică de
care legea nu poate să nu ţină seama, recunoscându-i, deci, unele efecte juridice. Astfel:
195
Gh. Beleiu, op. cit., p. 331 şi 341 (nota 27).
196
A se vedea M. N. Costin, op. cit., (MARILE INSTITUŢII - vol II), p. 327-328.
71
a) Primul efect al posesiei de stat îl constituie prezumţia că starea de fapt corespunde unei
stări de drept, că, deci, persoana care foloseşte o anumită stare civilă are, în realitate, acea stare
civilă. Cu alte cuvinte, posesia de stat poate fi privită ca o dovadă (mai exact, ca o scutire de
dovadă) a stării civile. Evident, această prezumţie (mijloc de dovadă) este susceptibilă de proba
contrară, iar în cazul unei eventuale contestaţii, starea civilă va trebui să fie dovedită cu acte de
stare civilă; dar în lipsa acestora, starea civilă poate fi satisfăcător dovedită şi prin posesia de stat,
coroborată cu alte probe (martori, etc.).
b) Al doilea - şi cel mai important - efect juridic recunoscut de lege posesiei de stat este
acela că, atunci când posesia de stat este conformă cu actul de stare civilă (de ex. copilul este
înregistrat ca fiind copil din căsătorie al soţilor-părinţi şi are această posesie de stat, fiind
considerat şi tratat ca atare în familie şi în societate), legea prezumă cu caracter absolut că
această stare civilă este cea reală, adevărată. Din unirea posesiei de stat cu actul de stare civilă
căruia această posesie îi corespunde rezultă, aşadar, o prezumţie irefragabilă (absolută, de
necombătut) a existenţei legale a acelei stări civile.
În acest sens, art. 51 din Codul familiei dispune:
"(1) Copilul nu poate reclama o stare civilă contrară aceleia care rezultă din certificatul
său de naştere şi folosirea stării civile conforme cu acest certificat.
(2) De asemenea, nimeni nu poate contesta starea civilă a copilului care are folosinţa unei
stări civile conforme cu certificatul său de naştere".
Pentru a putea vorbi de existenţa unei anumite "posesii de stat" (sau "folosinţa stării civile",
cum se exprimă C. fam.), se cer - tradiţional - a fi întrunite trei elemente, denumite, pe scurt, cu
termenii rămaşi din dreptul roman: nomen, tractatus et fama. Cu alte cuvinte, persoana care
invocă posesia de stat trebuie să poarte numele corespunzător stării civile pretinse, trebuie să fie
tratată de către cei din jur ca fiind titularul stării civile folosite şi să fie cunoscută şi recunoscută
în public ca având acea stare civilă. Dovada stării civile care rezultă din posesia de stat conformă
cu actul de stare civilă este absolută, de necontestat, nici persoana respectivă şi nici terţele
persoane nefiind îndreptăţite a reclama sau a dovedi o altă stare civilă, contrară.
Cu toate acestea, în practică s-au ivit situaţii în care - aparent doar - s-a admis proba
contrară. E vorba de situaţiile în care, din eroare sau prin fraudă, s-a produs o substituire de copii:
două mame care nasc în aceeaşi maternitate şi în acelaşi timp, pleacă acasă fiecare cu copilul
născut de cealaltă. În mod constant, instanţele au admis restabilirea adevărului, considerând că în
aceste situaţii dispoziţiile art. 51 C. fam. "nu sunt aplicabile..., întrucât... folosirea stării civile nu
mai este conformă cu certificatul de naştere", căci fiecare copil foloseşte starea civilă ce
corespunde certificatului de naştere al celuilalt copil197; sau, altfel spus, "este admisibilă totuşi o
acţiune prin care se contestă identitatea unei persoane, susţinându-se că s-a săvârşit o eroare sau o
fraudă prin substituirea copiilor, după ce actul de naştere a fost întocmit;... într-o asemenea
situaţie, copilul, deşi are o anumită posesie de stat, aceasta nu este conformă certificatului său de
naştere, ci corespunde certificatului de naştere al copilului căruia i-a fost substituit"198.
4. 6. 3. Acţiunile de stare civilă
Acţiunile de stare civilă (acţiunile de stat) sunt acele acţiuni (mijloace de apărare a
drepturilor civile) adresate justiţiei prin care se urmăreşte stabilirea sau modificarea unuia
sau a unora dintre elementele stării civile a unei persoane.
A. După obiectul lor, acţiunile de stare civilă se împart în:
a) Acţiuni în reclamaţie de stat, prin care o persoană cere justiţiei să i se recunoască (ori
stabilească) o stare civilă, alta decât cea aparentă. De pildă, acţiunea prin care un copil din afara
căsătoriei cere să i se stabilească judecătoreşte paternitatea faţă de un anumit bărbat, care este
197
A se vedea Trib. jud. Sălaj, dec. civ. nr. 279/1980, în R.R.D. nr. 3/1981, p. 60.
198
Trib. Suprem, secţ. civ., dec. nr. 809/1979, în C.D. 1979, p. 7.
72
tatăl său din afara căsătoriei; sau acţiunea prin care un copil găsit şi înregistrat ca născut din
părinţi necunoscuţi cere să i se stabilească maternitatea faţă de femeia care l-a născut şi care este
în realitate mama sa.
b) Acţiuni în contestaţie de stat, sunt cele prin care se urmăreşte să se înlăture o anumită
stare civilă, aparentă, contestându-se că ea ar corespunde realităţii. Aşa este, de pildă, acţiunea în
tăgada paternităţii (art. 54 C. fam.), prin care soţul unei femei căsătorite care a dat naştere unui
copil - soţ prezumat de lege ca fiind tatăl acelui copil - cere instanţei să înlăture această prezumţie
legală, învederând că este cu neputinţă ca el să fie tatăl copilului; tot aşa este acţiunea prin care o
persoană interesată contestă filiaţia unui copil din afara căsătoriei, ce fusese stabilită prin
recunoaştere voluntară, învederând că acea recunoaştere nu corespunde realităţii (art. 58 C. fam.).
Efectele admiterii unei acţiuni în reclamaţie de stat, sau a unei acţiuni în contestaţie de stat
sunt retroactive, în sensul că starea civilă reclamată şi recunoscută prin hotărârea instanţei este
considerată a fi fost, de la bun început, starea civilă reală a persoanei, respectiv că starea civilă
contestată (tăgăduită) este considerată a nu fi existat niciodată, persoana respectivă dobândind - şi
pentru trecut - o altă stare civilă decât aceea aparentă, înlăturată prin admiterea acţiunii.
c) Acţiunile în modificare de stat sunt cele care tind să schimbe numai pentru viitor starea
civilă existentă în momentul introducerii lor, înlocuind-o cu o stare civilă diferită. Astfel sunt, de
pildă, acţiunile de divorţ (desfacerea căsătoriei) şi cele de desfacere a înfierii, a căror admitere
modifică doar pentru viitor starea civilă (de persoană căsătorită, respectiv înfiată) a părţii în
cauză.
B. După un alt criteriu - acela al persoanelor îndreptăţite să le exercite - acţiunile de stare
civilă se clasifică în:
- acţiuni care pot fi introduse de orice persoană interesată (cum sunt acţiunile de
contestarea recunoaşterii de filiaţie, acţiunile de nulitate absolută a căsătoriei sau a înfierii etc.);
- acţiuni care pot fi intentate numai de persoanele expres şi limitativ prevăzute de lege, cum
sunt acţiunea în stabilirea filiaţiei, cea în tăgăduirea paternităţii, cea în desfacerea sau anularea
(nulitate relativă!) adopţiei, etc.
- în fine, acţiuni care pot fi intentate numai de către titularul stării civile respective (cum
sunt, de pildă, acţiunea de divorţ sau acţiunea de anularea căsătoriei (nulitate relativă).
Acţiunile de stare civilă prezintă următoarele caractere juridice: sunt indisponibile; sunt
imprescriptibile; au un caracter strict personal.
Indisponibilitatea acţiunilor de stare civilă semnifică faptul că titularul dreptului la acţiune
nu este îndreptăţit să o cedeze ori să tranzacţioneze cu privire la obiectul cauzei (adică, cu privire
la elementul stării civile la care acţiunea se referă). De ex. mama nu poate renunţa la acţiunea în
stabilirea paternităţii copilului său minor (nici măcar cu încuviinţarea autorităţii tutelare), căci
este vorba de un drept personal nepatrimonial al copilului, care este - prin natura sa - inalienabil.
Imprescriptibilitatea acţiunilor de stare civilă înseamnă că ele pot fi introduse oricând,
nefiind supuse prescripţiei extinctive, aşa cum nu sunt supuse acestei prescripţii nici drepturile
extrapatrimoniale ocrotite prin aceste acţiuni.
Ştim însă, de la materia prescripţiei, că - prin excepţie de la acest caracter - există totuşi
unele acţiuni de stare civilă care se prescriu, trebuind să fie introduse într-un anumit termen,
relativ scurt: acţiunea în anularea căsătoriei pentru vicii de consimţământ (6 luni, conform art. 21
C. fam.), acţiunea în tăgada paternităţii (6 luni, conform art. 55 C. fam.) şi acţiunea în stabilirea
paternităţii copilului din afara căsătoriei (un an, conform art. 60 C. fam.).
Personalitatea acţiunilor de stare civilă înseamnă că, în principiu, numai titularul stării
civile (ori reprezentantul său legal, în cazul incapabililor) este îndreptăţit să exercite acţiunea. Aşa
fiind, acţiunile de stat nu pot fi exercitate de creditorii chirografari pe calea acţiunii oblice, nici de
moştenitorii celui îndreptăţit (cel mult, când legea permite, moştenitorii pot continua acţiunea
intentată de titularul ulterior decedat) şi nici de către procuror pe baza art. 45 C. pr. civ. (care
exceptează expres acţiunile "strict personale").
73
Hotărârile judecătoreşti prin care s-au soluţionat acţiuni de stare civilă sunt opozabile erga
omnes - deci nu numai faţă de părţile în litigiu, ci şi faţă de terţele persoane, care sunt însă
îndreptăţite să facă, tot prin justiţie, proba contrară. Aşadar, hotărârile sunt opozabile terţelor
persoane numai cu titlu de prezumţii relative de adevăr, care pot fi răsturnate prin proba contrară
(spre deosebire de efectele faţă de părţile în litigiu, cărora autoritatea de lucru judecat li se opune
cu titlu de prezumţie absolută, irefragabilă).
4. 6. 4. Înregistrările de stare civilă
Înregistrările de stare civilă sunt operaţii materiale (de care legea leagă efecte juridice)
constând în consemnarea în scris a producerii (existenţei) faptelor sau a încheierii actelor din
care rezultă starea civilă a unei persoane, consemnare făcută de organe de stat competente în
registrele de stare civilă, cu respectarea procedurii prevăzute de lege.
Potrivit art. 5 din Legea nr. 119/1996, înregistrările de stare civilă sunt de două feluri:
întocmirea actelor de stare civilă şi menţiunile pe marginea actelor deja întocmite.
Principala formă de înregistrare în materie de stare civilă este întocmirea actelor de
naştere, a actelor de căsătorie şi a actelor de deces.
Se înscriu, prin menţiune pe marginea actelor de stare civilă întocmite, orice acte, fapte sau
împrejurări care influenţează sau modifică starea civilă rezultată din actul întocmit, ca, de ex.:
stabilirea, tăgăduirea ori contestarea filiaţiei; adopţia, desfacerea, încetarea sau anularea adopţiei;
pierderea sau dobândirea cetăţeniei române; schimbarea numelui; rectificarea, completarea sau
anularea actelor de stare civilă, schimbarea sexului (art. 44 din lege).
Înregistrările de stare civilă sunt organizate de stat, prin act normativ şi sunt de competenţa
unor organe de specialitate ale administraţiei publice locale - birouri (sau oficii, sau servicii) de
stare civilă ale primăriilor şi prefecturilor, care ţin registrele de stare civilă şi efectuează
înregistrările în aceste registre.
Când naşterea, decesul sau căsătoria s-au produs în timpul unor călătorii cu vaporul ori cu
avionul, în afara teritoriului României, legea reglementează posibilitatea efectuării înregistrărilor
corespunzătoare de către comandantul navei sau aeronavei, în jurnalul de bord respectiv în
carnetul de drum, ei fiind însă obligaţi ca la sosirea în ţară să înainteze un extras autorităţii
publice locale a sectorului 1 al municipiului Bucureşti care va întocmi actul de stare civilă. Pentru
cetăţenii străini la cererea acestora şi pentru persoanele fără cetăţenie care au domiciliul sau se
găsesc temporar pe teritoriul României, înregistrările de stare civilă se fac în aceleaşi condiţii ca
pentru cetăţenii români. În sfârşit, întocmirea actelor de stare civilă pentru cetăţenii români aflaţi
în străinătate se face la misiunile diplomatice sau la oficiile consulare de carieră ale României sau
la autorităţile locale competente. Actele întocmite de autorităţile străine nu vor avea însă putere
doveditoare în ţară decât dacă sunt transcrise în registrele de stare civilă române, cu aprobarea
Ministerului Administraţiei şi Internelor. În caz de mobilizare, război sau participare la acţiuni
umanitare pot efectua înregistrări ale actelor sau faptelor de stare civilă ale militarilor şi
personalului civil şi cadrele militare desemnate de Ministerul Apărării Naţionale.
4. 6. 5. Registrele de stare civilă
Registrele de stare civilă se ţin în două exemplare, unul care se păstrează după completare
la primăria comunei, oraşului, municipiului sau a sectorului unde s-a întocmit, iar al doilea se
înaintează spre păstrare la Consiliul judeţean sau la Consiliul General al municipiului Bucureşti,
în termen de 30 de zile după ce toate filele au fost completate.
Există trei feluri de registre de stare civilă: unul pentru naşteri, altul pentru căsătorii şi
altul pentru decese.
În oricare din aceste registre, faptele sau actele de stare civilă se înregistrează la cerere, pe
baza declaraţiei făcute în acest scop, de către persoana îndreptăţită sau obligată la aceasta, în scris
sau verbal, în limita termenelor anume prevăzute de lege. În cazul în care modificarea din statutul
civil al unei persoane intervine ca urmare a unei hotărâri judecătoreşti sau unui act administrativ,
74
acestea se comunică din oficiu autorităţii competente pentru efectuarea pe baza lor a
înregistrărilor corespunzătoare. Întocmirea actelor de stare civilă şi înscrierea menţiunilor se fac
în limba română, folosindu-se alfabetul latin, iar ofiţerul de stare civilă are obligaţia de a verifica
realitatea conţinutului declaraţiei şi concordanţa acesteia cu actele de identitate, certificatele de
stare civilă şi celelalte înscrisuri prezentate. În actul de naştere, numele şi prenumele titularului se
scriu în limba maternă, dar tot cu folosirea alfabetului latin.
Dacă delegatul de stare civilă sau primarul refuză să efectueze înregistrarea, persoana
nemulţumită poate sesiza judecătoria în raza căreia domiciliază (art. 10, Legea nr. 119/1996).
Orice înregistrare făcută în registrul de stare civilă de o persoană necompetentă
(neîndreptăţită), este nulă, însă dacă persoana respectivă a exercitat în mod public atribuţia de
ofiţer de stare civilă, înregistrarea făcută rămâne valabilă, chiar dacă acea persoană nu avea, în
realitate, această calitate oficială (art. 7). Aceste dispoziţii consacră expres o excepţie de la
principiul potrivit căruia un act nul nu poate produce efecte, justificată de existenţa unei erori
comune şi invincibile, rezultatul fiind acela de a recunoaşte valoare juridică unei aparenţe create
în acest mod.
În actele de stare civilă nu se pot face ştersături, răzuiri, prescurtări sau adăugiri, orice
anulare, modificare, rectificare sau completare a unei înregistrări putându-se face “numai în
temeiul unei hotărâri judecătoreşti definitive şi irevocabile" (art. 57).
Pe baza actelor de stare civilă făcute în registrele de stare civilă, se eliberează titularilor
sau reprezentanţilor legali ai acestora certificate de naştere şi de căsătorie, respectiv membri-
lor de familie sau altor persoane îndreptăţite, certificate de deces. Aceste certificate sunt
înscrisuri doveditoare, reproducând elementele esenţiale ale actului de stare civilă întocmit în
registru; ele nu sunt acte de stare civilă, ci simple copii după actele originale din registru. Cu
toate acestea, ele fac dovada deplină a stării civile, la fel ca actele originale. Ele nu pot fi însă
reţinute de alte organe sau persoane; organele, instituţiile sau persoanele îndreptăţite să pretindă
dovada stării civile a unei persoane vor putea reţine doar copii legalizate după aceste certificate,
sau chiar copii simple, certificate pentru conformitate de însuşi cel care le reţine, după
confruntarea lor cu originalul prezentat în acest scop de titularul stării civile.
Pe lângă aceste reguli generale, Legea nr. 272/2004 stabileşte şi unele reguli speciale
referitoare la anumite înregistrări, şi anume:
ART. 10
(1) Certificatul medical constatator al naşterii, atât pentru copilul născut viu, cât şi pentru
copilul născut mort, se întocmeşte în termen de 24 de ore de la naştere.
(2) Răspunderea pentru îndeplinirea obligaţiei prevăzute la alin. (1) revine medicului
care a asistat sau a constatat naşterea şi medicului şef de secţie.
(3) Când naşterea a avut loc în afara unităţilor sanitare, medicul de familie având
cabinetul înregistrat în raza teritorială unde a avut loc naşterea este obligat ca, la cererea oricărei
persoane, în termen de 24 de ore, să constate naşterea copilului, după care să întocmească şi să
elibereze certificatul medical constatator al naşterii copilului, chiar dacă mama nu este înscrisă pe
lista cabinetului său.
ART. 11
(1) În situaţia în care copilul este părăsit de mamă în maternitate, unitatea medicală are
obligaţia să sesizeze telefonic şi în scris direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului
şi organele de poliţie, în termen de 24 de ore de la constatarea dispariţiei mamei.
(2) În termen de 5 zile de la sesizarea prevăzută la alin. (1), se întocmeşte un proces-
verbal de constatare a părăsirii copilului, semnat de reprezentantul direcţiei generale de asistenţă
socială şi protecţia copilului, reprezentantul poliţiei şi al maternităţii; când starea de sănătate a
copilului permite externarea, în baza procesului-verbal, direcţia generală de asistenţă socială şi
protecţia copilului va stabili măsura plasamentului în regim de urgenţă pentru copil.
75
Înregistrarea stabilirii filiaţiei se face potrivit art. 45 din lege, prin menţiune pe marginea
actului de naştere şi după caz, de căsătorie şi de deces, din oficiu - pe baza comunicării primite
de la organul care a emis actul - sau la cererea celui interesat, pe baza actului de recunoaştere sau
a hotărârii judecătoreşti definitive şi irevocabile. Certificatele eliberate anterior se retrag şi se
anulează, eliberându-se altele noi, cu menţiunile înscrise în actele de stare civilă.
În cazul adopţiei, potrivit art. 53, alin. 5 al Legii nr. 273/2004 cu privire la regimul juridic
al adopţiei, „pe baza hotărârii judecătoreşti irevocabile de încuviinţare a adopţiei, serviciul de
stare civilă competent întocmeşe, în condiţiile legii, un nou act de naştere al copilului, în care
adoptatorii vor fi trecuţi ca fiind părinţii săi fireşti. Vechiul act de naştere se va păstra,
menţionându-se pe marginea acestuia întocmirea noului act”.
Dacă adopţia este anulată sau desfăcută, despre aceasta se face de asemenea menţiune
atât pe actul de naştere iniţial cât şi, după caz, pe acela întocmit în urma adopţiei, pe actul de
căsătorie, precum şi pe actele de naştere ale copiilor minori ai adoptatului.
76
Înregistrarea căsătoriei se face potrivit art. 27-33 din Legea nr. 119/1996 prin întocmirea
actului de căsătorie, pe baza declaraţiei de căsătorie făcută personal de viitorii soţi în condiţiile de
solemnitate şi publicitate care vor fi studiate la materia dreptului familiei. Actul de căsătorie se
întocmeşte îndată după încheierea căsătoriei şi se semnează de soţi (cu numele de familie pe care
s-au învoit să-l poarte în timpul căsătoriei) şi de delegatul de stare civilă. Potrivit practicii
judiciare, omisiunea de a se înregistra şi întocmi actul de căsătorie nu atrage nulitatea acesteia,
înregistrarea putându-se face şi ulterior199. Noua reglementare prevede expres omisiunea întocmi-
rii actului, (în cazul în care soţii şi-au dat consimţământul, în faţa ofiţerului de stare civilă), ca o
cauză de întocmire ulterioară a actului de căsătorie, printr-o procedură administrativă200.
Înregistrarea divorţului se face din oficiu, prin menţiune pe marginea actului de căsătorie,
pe baza dispozitivului hotărârii de divorţ, comunicat din oficiu de către instanţa care a judecat
cauza în fond. În acelaşi mod se înregistrează şi încetarea căsătoriei prin decesul sau prin
declararea judecătorească a morţii unuia dintre soţi (art. 48).
Înregistrarea schimbării numelui (de familie ori a prenumelui) pe cale administrativă,
precum şi a acordării sau pierderii cetăţeniei române se face prin menţiuni pe marginea actului
de naştere (şi, dacă e cazul, şi pe marginea actului de căsătorie), pe baza comunicării făcute de
organul care a aprobat schimbarea, sau la cererea celui interesat. Pe baza menţiunii, se eliberează
celui în cauză noi certificate.
Înregistrarea decesului se face prin întocmirea actului de deces, în temeiul declaraţiei
însoţite de certificatul constatator al decesului eliberat de un medic autorizat, în registrul pentru
decese de la locul unde s-a produs moartea; declaraţia trebuie făcută în termen de 3 zile de la
deces, iar în cazul unei morţi violente, sinucidere, accident sau în cazul descoperirii unui cadavru,
în termen de 48 de ore din momentul decesului sau din momentul găsirii cadavrului, fiind nevoie
însă în acest caz şi de o dovadă eliberată de poliţie sau de parchet din care să rezulte că aceste
autorităţi au fost sesizate despre deces. După expirarea acestor termene, înregistrarea morţii se
poate face numai cu aprobarea parchetului local. În toate cazurile, primăria eliberează - pe lângă
certificatul de deces - şi o adeverinţă care confirmă efectuarea înregistrării decesului, adeverinţă
indispensabilă pentru înhumarea sau incinerarea celui decedat.
În cazul negăsirii şi neexaminării cadavrului, înregistrarea decesului se poate face numai pe
baza unei hotărâri judecătoreşti de declarare a morţii201. În acest caz, înregistrarea decesului se
face din oficiu, la primăria locului de naştere al celui declarat mort, a domiciliului celui declarat
mort, dacă actul său de naştere a fost întocmit în străinătate, respectiv a domiciliului persoanei
care a solicitat declararea morţii, dacă locul naşterii şi domiciliul celui declarat mort nu sunt
cunoscute.
Din reglementarea legală a diferitelor categorii de înregistrări rezultă că acestea sunt
“centralizate” sub forma unor menţiuni pe actul de naştere, adevărat tablou al stării civile a
persoanei. Pe actul de naştere se fac menţiuni referitoare la toate modificările intervenite în
statutul civil: căsătorie, divorţ, adopţie, schimbarea numelui, deces, etc., pe baza comunicărilor
făcute de autorităţile care au dispus asupra acestora.
4. 6. 6. Actele de stare civilă
Actele de stare civilă sunt înscrisuri autentice, întocmite în registrele de stare civilă, de
către delegatul de stare civilă, cuprinzând elementele stării civile a persoanei şi făcând
dovada acesteia. În această expresie, noţiunea de “act” este utilizată, deci, în sensul de mijloc de
probă (instrumentum), iar nu de manifestare de voinţă (negotium) din care rezultă starea civilă,
cum sunt actele juridice precum căsătoria, înfierea, stabilirea filiaţiei etc., alături de faptele
juridice din care rezultă elemente ale stării civile, cum sunt naşterea, decesul etc.
199
A se vedea, exemplificativ, în acest sens: Trib. Suprem, secţ. civ., dec. nr. 1721 din 29 sept. 1979,
în C.D. 1979, p. 138-141; idem, dec. nr. 995 din 3 sept. 1962, în J.N. nr. 8/1963, p. 166; etc.
200
A se vedea infra, nr. 41, Întocmirea ulterioară a actelor de stare civilă.
201
A se vedea Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 1237 din 6 oct. 1962, în J.N. nr. 9/1963, p. 172.
77
În mod concret, actul de stare civilă în înţelesul de care ne ocupăm îl constituie fila din
registrul de stare civilă (de naşteri, căsătorii sau decese), completată de delegatul de stare civilă.
Ca natură juridică, actele de stare civilă sunt înscrisuri autentice, care servesc atât ca mijloc de
individualizare a persoanei fizice prin elementele de stare civilă pe care le atestă, cât şi ca
mijloace de probă a acestor elemente. Ca acte autentice, actele de stare civilă au o putere
doveditoare absolută, făcând dovada până la înscrierea în fals pentru toate menţiunile înscrise
pe baza propriilor constatări ale delegatului de stare civilă. Cu privire însă la menţiunile înscrise
pe baza declaraţiilor făcute (deci cu privire la conţinutul acestor declaraţii), actele de stare civilă
fac dovada numai până la proba contrară (art. 14). De pildă, înregistrarea unei recunoaşteri
voluntare de paternitate face dovada deplină, până la înscrierea în fals, cu privire la împrejurarea
că bărbatul X s-a prezentat personal în faţa delegatului de stare civilă, a fost identificat prin
verificarea buletinului său de identitate, a cerut înregistrarea recunoaşterii sale că este tatăl
copilului Y şi a semnat declaraţia şi înregistrarea făcută; dar ea face dovadă numai până la proba
contrară cu privire la faptul că bărbatul X este într-adevăr tatăl copilului pe care-l recunoaşte, căci
orice persoană interesată poate să conteste recunoaşterea, făcând dovada că ea nu corespunde
adevărului.
Actele de stare civilă, ca şi orice înscrieri făcute pe acestea în temeiul unei hotărâri
judecătoreşti definitive şi irevocabile sau al unui act administrativ sunt opozabile erga omnes,
deci oricărei persoane, până la proba contrară, consecinţă a caracterului absolut şi indivizibil al
stării civile.
Anularea înregistrărilor de stare civilă se poate face numai în temeiul unei hotărâri
judecătoreşti rămase definitive şi irevocabile202.
Hotărârea de anulare poate fi pronunţată la cererea persoanei interesate, a autorităţii
administraţiei publice locale, a consiliului judeţean sau a parchetului, dispoziţiile legale privitoare
la starea civilă fiind de ordine publică şi deci imperative, aşa încât încălcarea lor atrage sancţiunea
nulităţii absolute a actului. Competenţa de soluţionare revine judecătoriei de la domiciliul sau
sediul reclamantului, iar judecarea se face pe baza cercetărilor efectuate de poliţie şi cu ascultarea
concluziilor procurorului (art. 57 din Legea nr. 119/1996).
Legea nu enumeră cazurile în care actele de stare civilă sunt lovite de nulitate, dar în baza
dreptului comun, în practica judiciară s-au evidenţiat, mai frecvent, câteva asemenea cazuri:
- înregistrarea s-a făcut de o persoană necompetentă (cu excepţia cazului în care acea
persoană a îndeplinit în mod public atribuţiile de delegat de stare civilă, când se aplică principiul
"error communis facit jus", înregistrarea astfel făcută rămânând valabilă)203.
- înregistrarea nu s-a făcut în registrul de stare civilă (ci într-un alt registru, sau pe o foaie
volantă etc.)204.
- înregistrarea priveşte un act sau fapt juridic care nu s-a produs;
- înregistrarea s-a făcut pe baza unui act juridic (căsătorie, înfiere etc.) care ulterior a fost
anulat; fireşte, anularea actului juridic (negotium) impune anularea şi a înregistrării
(instrumentum);
- înregistrarea prin reconstituire se anulează în cazul în care, ulterior, se procură actul
original care a fost reconstituit205.
Rectificarea, modificarea şi completarea actelor de stare civilă este reglementată de
acelaşi art. 57 din Legea nr. 119/1996 ca un mijloc juridic de îndreptare sau înlăturare a
202
“Delegatul de stare civilă nu este îndreptăţit, din iniţiativă proprie sau la cererea unei persoane, să
efectueze anularea, rectificarea sau completarea unei înregistrări, atâta timp cât nu există o hotărâre
judecătorească rămasă definitivă care să autorizeze acest fapt” (Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 286 din 9
febr. 1968, în C.D. 1968, p. 58).
203
Această excepţie este reglementată expres de art. 7 din Legea nr. 119/1996.
204
A se vedea în acest sens D. Lupulescu, op. cit. (1980), p. 104.
205
A se vedea în acest sens: Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 1110 din 27 oct. 1965, în C.D. 1965, p.
85; idem, dec. nr. 491 din 9 mai 1866, în C.D. 1966, p. 80.
78
eventualelor erori strecurate în actul de stare civilă cu ocazia înregistrării. Rectificarea înseamnă
corectarea, înlocuirea unei menţiuni greşite cu cea reală, iar completarea înseamnă înregistrarea
unei menţiuni care, iniţial fusese omisă; cele două operaţii - rectificarea şi completarea - au însă
aceeaşi natură juridică. Noţiunea de modificare a actului de stare civilă, introdusă prin noua
reglementare se referă la schimbarea unor menţiuni din act, care au fost corect înscrise iniţial, dar
care nu mai corespund situaţiei reale, schimbare făcută tocmai pentru a le pune de acord cu
această nouă situaţie. Este cazul, de exemplu, a menţiunii privitoare la sexul persoanei, dacă
acesta a fost corect înregistrat, dar a fost modificat ulterior.
Potrivit legii, rectificarea, modificarea sau completarea actelor de stare civilă se poate
obţine printr-o acţiune adresată instanţelor judecătoreşti (art. 57, 58), acţiune căreia îi sunt
aplicabile aceleaşi reguli menţionate mai sus pentru acţiunea în anulare.
Trebuie reţinut că obiectul acţiunii în anulare, rectificare, modificare sau completare îl
constituie în mod direct şi exclusiv actele de stare civilă din registre, pe care apoi se face
menţiune, pe baza hotărârii judecătoreşti. Când înregistrările din registru sunt corecte, dar este
eronat sau incomplet doar certificatul de stare civilă eliberat pe baza actului, rectificarea sau
completarea acestui certificat se dispune şi se efectuează direct de către primăria care l-a eliberat,
fără a fi nevoie de acţiune şi hotărâre judecătorească, ci doar de o simplă cerere adresată
organului emitent, care are obligaţia de a elibera certificatele în strictă concordanţă cu actele de
stare civilă originale206.
Acţiunile în anulare, rectificare şi completare a actelor de stare civilă, în raport cu
acţiunile de stare civilă. Aceste două categorii de acţiuni nu se confundă, ci sunt distincte şi se
deosebesc între ele prin mai multe trăsături distinctive:
a) în primul rând, ele au un obiect diferit: acţiunile în anulare, rectificare şi completare a
actelor de stare civilă se referă doar la înregistrările de stare civilă, la actele de stare civilă privite
ca instrumentum, în timp ce acţiunile de stat au ca obiect nemijlocit un element al stării civile, ca
act juridic (negotium) sau fapt juridic generator de efecte de stare civilă. Astfel, dacă un act de
căsătorie a fost înregistrat de un funcţionar necompetent, ori într-un caiet, iar nu în registrul de
căsătorii, trebuie introdusă o acţiune în anularea înregistrării, fără ca, prin efectul acestei acţiuni
(respectiv a hotărârii prin care ea ar fi admisă) să se anuleze însăşi căsătoria ca act juridic; dacă
însă se urmăreşte desfiinţarea însăşi a căsătoriei ca act juridic (de ex., fiindcă a fost încheiată în
urma unui viciu de consimţământ), atunci trebuie introdusă o acţiune de stat, o acţiune în
anularea căsătoriei, urmând ca, dacă ea va fi admisă şi se va anula căsătoria, să se anuleze, pe
cale de consecinţă, şi înregistrarea ei.
b) în al doilea rând, acţiunile în rectificarea şi cele în anularea actelor (înregistrărilor) de
stare civilă produc efecte numai asupra cuprinsului acestor acte sau înregistrări, fără să afecteze
în nici un fel însăşi starea civilă a persoanei, în timp ce, dimpotrivă, acţiunile de stat produc
efecte direct şi nemijlocit asupra stării civile, pe care o modifică (modificare ce trebuie
consemnată prin înregistrarea menţiunii corespunzătoare în actele de stare civilă).
c) în al treilea rând, între cele două categorii de acţiuni există şi unele deosebiri de ordin
procedural; astfel:
- competenţa teritorială este diferită: la acţiunile în anulare sau rectificare este competentă
instanţa de la domiciliul reclamantului207, în timp ce la acţiunile de stat civil competenţa
teritorială poate reveni instanţei de la domiciliul pârâtului, celei de la ultimul domiciliu comun al
soţilor care divorţează etc.
- acţiunile în rectificare şi anulare, sunt întotdeauna imprescriptibile, în timp ce unele
acţiuni de stat pot fi supuse prescripţiei (cum este acţiunea în anularea căsătoriei, ori cea în
stabilirea, sau în tăgăduirea paternităţii);
206
A se vedea în acest sens Decizia nr. 9 din 16 iunie 1961 a Plenului Tribunalului Suprem, în C.D.
1961, p. 85.
207
A se vedea Trib. Suprem, secţ. civ., dec. nr. 1728 din 26 oct. 1982, în R.R.D. nr. 11/1983, p. 67.
79
prevăzute de lege a naşterii sau decesului unei persoane, de către persoanele care au această
obligaţie constituie de altfel contravenţie, potrivit art. 62 lit. b din Legea nr. 119/1996.
4. 6. 8. Proba stării civile
Proba stării civile este necesară adesea pentru identificarea reală a persoanei fizice în
raporturile juridice în care participă şi pentru a putea beneficia de efectele juridice legate prin lege
de starea civilă (pensie de întreţinere, pensie de urmaş, vocaţie succesorală etc.). Principalul
mijloc de probă îl constituie actele de stare civilă originale (autentice) întocmite în registrele de
stare civilă păstrate la primăria care le-a întocmit şi la prefectura respectivă, precum şi
certificatele de stare civilă eliberate pe baza acestor acte originale persoanelor îndreptăţite, care
se păstrează asupra acestora şi nu pot fi reţinute, în original, decât în cazurile prevăzute de lege.
Dacă certificatul de stare civilă s-a pierdut, a fost distrus sau deteriorat se poate elibera un
duplicat, care are aceeaşi forţă probantă ca şi originalul. Starea civilă poate fi dovedită conform
art. 16 din Legea nr. 119/1996 şi prin alte mijloace de probă, în faţa instanţei judecătoreşti, în
cazul în care ofiţerul de stare civilă a refuzat să întocmească actul (art. 10 din lege), precum şi în
faţa autorităţii administrative competente să dispună asupra reconstituirii, în următoarele situaţii:
nu au existat registre de stare civilă; registrele au fost pierdute ori distruse în tot sau în parte; nu
este posibilă procurarea din străinătate a certificatelor sau a extraselor de pe actele de stare
civilă;s-a omis întocmirea actului de stare civilă.
Proba prin alte mijloace de dovadă - orice mijloc de probă dintre cele admise de lege - se
poate face şi în alte împrejurări în care nu se urmăreşte înregistrarea sau modificarea stării
civile212. Astfel, în practica judiciară s-a admis că dovada rudeniei, atunci când nu se urmăresc
efecte de stare civilă, ci alte efecte legale, este posibilă şi în alte cazuri decât cele enumerate; de
ex., s-a admis dovada cu martori a rudeniei dintre două persoane, în cadrul unei opoziţii la
căsătoria dintre ele, sau în cazul opoziţiei la admiterea ca martor a unei rude a părţii potrivnice
etc.
212
A se vedea, în acest sens: C. Stătescu, op. cit. (1970), p. 218; D. Lupulescu, op. cit. (1980), p. 22;
Trib. Suprem, secţ. civ., dec. nr. 234 din 12 febr. 1986, în R.R.D. nr. 10/1986, p. 73; etc.
81
- capacitatea de folosinţă;
- capacitatea de exerciţiu;
- capacitatea civilă delictuală.
Decretul nr.31/1954 privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice, în art. 5 prevede:
"Persoana fizică are capacitatea de folosinţă şi în afara cazurilor prevăzute de lege, capacitatea de
exerciţiu". Capacitatea de folosinţă este capacitatea de a avea drepturi şi obligaţii. Capacitatea de
exerciţiu este capacitatea persoanei de a-şi exercita drepturile şi de a-şi asuma obligaţii, săvârşind acte
juridice213. Alături de noţiunea capacitate de exerciţiu, în dreptul civil vom găsi şi noţiunea de
capacitate civilă delictuală prin care înţelegem "aptitudinea persoanei de a răspunde civilmente,
impunându-i-se obligaţia de a repera forme ale sale, constituie doar o specie a noţiunii generale, mai
largi, de capacitate juridică, fiind deci o capacitate de ramură de drept civil, care prezintă o serie de
particularităţi distincte faţă de capacitatea specifică celorlalte ramuri de drept (capacitate de drept
constituţional, de dreptul familiei, de drept penal, de drept administrativ de drept comercial, de drept
procesual etc.).
Sediul legislativ al materiei capacităţii juridice civile a persoanelor fizice şi al persoanelor
juridice este constituit din o multitudine de acte normative, începând cu unele texte ale Constituţiei
României dar principalele reglementări le găsim în Decretul nr. 31/1954 privitor la persoanele fizice şi
juridice, în Codul fam. din 1954 cu modificările ulterioare, în Decretul nr. 32/1954 pentru punerea în
aplicare a Codului familiei şi a Decretului nr. 31/1954 privitor la persoanele fizice şi juridice, în Codul
Civil, precum şi într-o serie de acte normative speciale care reglementează diferite aspecte concrete
(Legea nr. 119/1996 privind actele de stare civilă, O. G. nr. 41/2003 cu privire la dobândirea şi
schimbarea pe cale administrativă a numelui, Legea nr. 105/1996 privind evidenţa populaţiei şi a
carnetelor de identitate, Ordonanţa nr. 26/2000 cu privire la asociaţii şi fundaţii, Legea societăţilor
comerciale nr. 31/1990, Legea sindicatelor nr. 54/24 ianuarie 2003 etc.).
5. 2. 1. Capacitatea de folosinţă a persoanei fizice
Capacitatea de folosinţă a persoanelor fizice, de regulă, operează din momentul naşterii
individului şi are următoarele caractere specifice: dobândirea de drepturi, începe din momentul
concepţiei persoanei fizice, cu condiţia ca ea să se nască vie; există unele îngrădiri ale capacităţii de
folosinţă generale, expres stabilite de actele normative, cu titlu de sancţiune sau măsuri de ocrotire;
nimeni nu poate fi lipsit în totalitate de această capacitate; nimeni nu poate renunţa la calitatea sa de
subiect de drept, persoana putând dispune de drepturile sale, dar nu poate să îşi înstrăineze aptitudinea
de a fi titulară de drepturi şi obligaţii; capacitatea de folosinţă a persoanelor fizice încetează prin
moartea acestora, constatată în mod direct, care face posibilă obţinerea actului de deces al persoanei,
sau la data stabilită ca fiind aceea a morţii sale printr-o hotărâre judecătorească definitivă de declarare
a morţii prezumate.
5. 2. 2. Capacitatea de exerciţiu a persoanei fizice
De capacitatea de exerciţiu nu se bucură decât acele persoane fizice care au o voinţă
conştientă şi dispun de discernământul necesar pentru evaluarea semnificaţiei şi consecinţelor juridice
ale actelor pe care le încheie şi a faptelor pe care le săvârşesc.
În literatura juridică (prof. univ. dr. Mircea Mureşan), capacitatea de exerciţiu a persoanei
fizice este definită ca fiind "aptitudinea persoanei fizice de a dobândi şi exercita drepturi, precum şi de
a-şi asuma şi executa obligaţii prin încheierea de acte juridice proprii, fără reprezentarea sau asistarea
de către o altă persoană". Un alt reprezentant de seamă al şcolii juridice clujene prof. univ. dr. Mircea
Costin, înţelege prin capacitatea de exerciţiu a persoanei fizice, "aptitudinea generală şi abstractă a
persoanei de a participa direct şi nemijlocit la viaţa juridică, exercitându-şi drepturile şi asumându-şi
obligaţii prin încheierea de acte juridice în nume propriu sau reprezentând pe altul". Caracterele
213
Mureşan, M., Boar, Ana, op. cit., p. 89.
82
juridice ale capacităţii de exerciţiu, care definesc trăsăturile acesteia, după o atentă studiere a sediului
legislativ al materiei şi a concluziilor specialiştilor în drept civil, pot fi sintetizate şi prezentate astfel:
a) Legalitatea - singurul izvor de reglementare al capacităţii de exerciţiu este legea care
stabileşte elementele şi condiţiile capacităţii, începutul şi sfârşitul ei, conţinutul juridic al acesteia etc.;
normele juridice care reglementează capacitatea de exerciţiu sunt norme imperative, de la care nu se
poate deroga; voinţa părinţilor nu poate juca nici un rol în această materie;
b) Generalitatea - conţinutul capacităţii de exerciţiu şi exprimă ideea că orice persoană fizică
dispunând de această capacitate are aptitudinea de a încheia orice fel de acte juridice licite;
c) Intangibilitatea - acest caracter juridic al capacităţii de exerciţiu este identificat în
dispoziţiile art.6 alin.1 din Decretul nr.31/1954 "nimeni nu poate fi îngrădit în capacitatea de folosinţă
şi nici lipsit în tot sau în parte de capacitatea de exerciţiu decât în cazurile şi în condiţiile stabilite de
lege";
d) Inalienabilitatea - asemenea capacităţii de folosinţă, nici capacitatea de exerciţiu ca
aptitudine generală şi abstractă, nu poate fi înstrăinată prin acte juridice: "nimeni nu poate renunţa, nici
în tot, nici în parte, la capacitatea...de exerciţiu";
e) Egalitatea - capacităţii de exerciţiu, asemenea ca cea a capacităţii de folosinţă, este
consacrată expres de art.4 din Decretul 31/1954, potrivit căruia "capacitatea de exerciţiu este
recunoscută, tuturor persoanelor", iar "sexul, rasa, naţionalitatea, religia, gradul de cultură sau originea
nu au nici o înrâurire asupra capacităţii".
5. 2. 2. 1. Lipsa totală a capacităţii de exerciţiu
Spre deosebire de capacitatea de folosinţă, (egală pentru toţi) capacitatea de exerciţiu diferă
de la o categorie la alta, dar numai în funcţie de gradul de discernământ pe care legea îl prezumă şi
recunoaşte persoanelor, în raport de vârstă şi de integritatea lor mintală.
Pe durata vieţii, persoana fizică parcurge etape fireşti de dezvoltare, cu caracteristici ce-i vor
impune comportamentul, adecvat vârstei cronologice. Legea va interveni pentru aceste categorii de
persoane, de o anumită vârstă, sau cu o stare de sănătate mintală precară (alienaţie sau debilitate
mintală) în sensul de a le proteja drepturile civile, atât cele patrimoniale cât şi cele extrapatrimoniale.
Din acest punct de vedere, de-a lungul vieţii unei persoane distingem:
- faza lipsei totale a capacităţii de exerciţiu se adresează persoanelor, care neîndeplinind
vârsta de 14 ani, sunt prezumate de a nu avea discernământul (adică puterea de a discerne între ceea ce
este permis şi nepermis, licit şi ilicit) necesar încheierii de acte juridice prin propria lor voinţă
conştientă, precum şi persoanelor care, deşi au depăşit această vârstă, sunt totuşi lipsite de
discernământ, ca urmare a debilităţii mintale sau a alienaţiei mintale de care suferă şi în baza căreia au
fost puse sub interdicţie prin hotărâre judecătorească.
Potrivit textului art.11, alin. 1. al Decr. nr. 31/1954 nu au capacitate de exerciţiu: "a) minorul
care nu a împlinit vârsta de 14 ani"; b) persoana pusă sub interdicţie".
În ambele cazuri, lipsirea acestor categorii de persoane, de capacitatea de exerciţiu, constituie
o măsură de protecţie a intereselor lor, împotriva propriei lor nepriceperi sau incapacităţi naturale de a
acţiona, cu discernământul necesar, în viaţa juridică.
Faptul că sunt lipsiţi de capacitatea de exerciţiu, nu-i exclude pe minori sau pe interzişi din
viaţa juridică, nu-i împiedică să fie subiecţi de drept, deci titulari de drepturi şi obligaţii civile; numai
că dobândirea, exercitarea şi înstrăinarea acestor drepturi sau obligaţii nu se vor face prin încheierea
de acte juridice de către ei înşişi, ci prin încheierea unor asemenea acte, în numele lor şi contul lor, de
către persoane fizice capabile, însărcinate prin lege atât să-i ocrotească pe incapabili, cât şi să-i
reprezinte. Art.5 alin.1 şi 2 din C. fam. prevăd: "Părinţii au dreptul şi îndatorirea de a administra
bunurile copilului lor minor şi de a-l reprezenta în actele civile până la data când el împlineşte vârsta
de paisprezece ani.
După împlinirea vârstei de paisprezece ani minorul îşi exercită singur drepturile şi îşi execută,
tot astfel obligaţiile însă numai cu încuviinţarea prealabilă a părinţilor, spre a-l apăra împotriva
abuzurilor din partea celor de-al treilea."
83
Astfel, această categorie de persoane fizice fără capacitate de exerciţiu poate încheia valabil
anumite acte juridice care, prin specificul lor, nu sunt de natură, a le cauza un prejudiciu, dar a căror
interzicere le-ar cauza neajunsuri nejustificate; aceste excepţii de la regula incapacităţii, nu sunt
prevăzute în nici un text de lege, dar s-a admis unanim posibilitatea încheierii lor.
Cei lipsiţi total de capacitate de exerciţiu pot încheia singuri şi în mod valabil două categorii
de acte juridice civile:
- acte de conservare, prin care se urmăreşte păstrarea unui drept ori preîntâmpinarea
pierderii lui, cu cheltuieli minime, nesemnificative în raport cu valoarea dreptului conservat (de
exemplu actele prin care se întrerupe o prescripţie, se înscrie o ipotecă sau un privilegiu, se trimite o
notificare sau somaţie etc.);
- acte mărunte ale vieţii curente, care prin valoarea lor pecuniară relativ redusă, dar extrem
de necesare satisfacerii necesităţilor elementare, nu sunt de natură de a prejudicia interesele
incapabilului (de exemplu, cumpărăturile obişnuite din magazine, cumpărarea de bilete pentru
vizionarea unui spectacol, etc.).
5. 2. 2. 2. Încetarea lipsei capacităţii de exerciţiu
Lipsa capacităţii de exerciţiu "începe" la data naşterii persoanei fizice minore, sau la data
rămânerii definitive a hotărârii de punere sub interdicţie a persoanei care a împlinit vârsta de 14 ani.
Încetarea lipsei capacităţii de exerciţiu se produce în următoarele cazuri:
- la împlinirea de către minor a vârstei de 14 ani, când el dobândeşte o capacitate de exerciţiu
restrânsă;
- la data ridicării interdicţiei judecătoreşti, când fostul interzis redobândeşte, fie capacitatea
de exerciţiu, dacă are între 14 şi 18 ani, fie capacitate de exerciţiu deplină dacă a împlinit vârsta de 18
ani, când devine major;
- la data decesului, constatată direct sau prin hotărâre judecătorească definitivă persoanei
incapabile, dată la care de fapt încetează nu numai incapacitatea de exerciţiu, dar şi capacitatea de
folosinţă, sau calitatea sa de subiect de drept.
5. 2. 3. Capacitatea de exerciţiu restrânsă
În faza capacităţii de exerciţiu restrânse, sunt minorii care au împlinit vârsta de 14 ani şi care
sunt consideraţi de lege că au discernământul necesar, dar nu au încă maturitatea şi experienţa
necesară pentru a se bucura de o capacitate de exerciţiu deplină. Numai minorii între 14-18 ani au
capacitatea de exerciţiu restrânsă, majorii puşi sub interdicţie nu au deloc, capacitate de exerciţiu, fiind
asimilaţi din acest punct de vedere, cu minorii sub 14 ani. În Dicţionarul de drept civil, op. cit.,
capacitatea de exerciţiu restrânsă a fost definită ca fiind "aptitudinea minorului în vârstă de 14 ani
până la 18 ani de a-şi exercita drepturile civile şi de a-şi asuma obligaţiile civile, prin încheierea
actelor de drept civil, însă numai încuviinţate în prealabil de ocrotitorul legal". Prof. dr. Mircea
Mureşan completează această definiţie, cu precizarea că este vorba "nu numai de exercitarea, ci şi
dobândirea şi de înstrăinarea drepturilor civile, respectiv nu numai de asumare ci şi de executarea
obligaţiilor asumate şi unele şi altele prin încheierea de către minor însuşi a actelor juridice
corespunzătoare, cu prealabila încuviinţare a ocrotitorului".
5. 2. 3. 1. Conţinutul capacităţii de exerciţiu restrânse
- vizează numai actele juridice civile ale minorului, pentru că în alte ramuri de drept,
problema capacităţii minorilor uneori, este reglementată diferit de modul de reglementare din dreptul
civil.
- faptul că această capacitate este restrânsă nu se referă la aspectul cantitativ, ci la aspectul
calitativ al capacităţii, minorul putând încheia singur (dar cu prealabilă încuviinţare) orice acte
juridice, la fel cu majorul cu capacitate deplină, cu unele excepţii.
Pe lângă actele juridice, posibil de încheiat, pe care le-am descris la categoria celor lipsiţi total
de capacitate de exerciţiu şi anume actele de conservare şi actele mărunte ale vieţii curente, această
84
categorie de minori mai poate încheia, chiar fără încuviinţarea prealabilă a ocrotitorului şi acte de
administrare, (în măsura în care nu sunt lezionare, în defavoarea minorului, căci în caz de leziune art.
25 din Decr. 32/1954 permite anularea actului) cum ar fi următoarele:
- contracte de depozit special, constând în depunerea la CEC, pe numele său, a unor sume de
bani şi retragerea acestora în limita soldului, dacă minorul se întreţine singur, "şi în limita unui plafon
maxim lunar, dacă minorul deponent nu se întreţine singur conform art. 18 al Statutului CEC";
- minorul care a împlinit 16 ani poate dispune, prin testament, de jumătate din bunurile sale
de care ar fi putut dispune dacă ar fi fost major;
- în temeiul art.102 C. fam. minorul între 14-18 ani poate cere autorităţii tutelare, prevalându-
se de prevederile art. 102 C. fam., încuviinţarea "să-şi schimbe felul învăţăturii ori pregătirii
profesionale stabilite de părinţi şi să aibă locuinţa pe care o cere desăvârşirea învăţăturii ori pregăti-
rii profesionale";
- potrivit practicii judiciare (dr. Mircea Mureşan) "minorul cu capacitate restrânsă poate face
singur, fără încuviinţarea ocrotitorului legal, o recunoaştere de paternitate valabilă".
Pot fi încheiate şi alte acte juridice, dar numai cu prealabila încuviinţare a ocrotitorului legal,
precum:
- actele de administrare, atât ale unor bunuri determinate, cât şi ale patrimoniului;
- actele de administrare ale patrimoniului incluzând şi "unele acte care, raportate la unele
bunuri, sunt acte de dispoziţie, ca de exemplu: culegerea şi consumarea fructelor naturale şi civile,
contractarea unor lucrări de întreţinere a bunurilor, înstrăinarea bunurilor devenite inutile minorului
etc."
De asemenea, pot fi încheiate acte juridice civile, cu prealabila încuviinţare a ocrotitorului
legal, dar numai şi cu prealabila încuviinţare scrisă a autorităţii tutelare:
- actele de înstrăinare a unor bunuri;
- actele de gajare a unor bunuri mobile (debitorul remite creditorului un lucru mobil corporal
sau necorporal, în vederea garantării datoriei sale);
- actele de renunţare la drepturile patrimoniale;
- orice acte care depăşesc dreptul de a administra (art. 129 alin. 2 C. fam.).
Potrivit dispoziţiilor art. 129 alin. 1 şi 2 C. fam., există şi acte juridice interzise prin lege
minorului de 14-18 ani, motiv pentru care aceste acte nu fac parte, din conţinutul capacităţii de
exerciţiu restrânse a minorului, acestea căzând în sarcina instituţiei tutelei, instituţie de ocrotire a
copilului (pe care o vom prezenta într-un capitol separat). De fapt art. 105 din C. fam. care stabileşte
capacitatea restrânsă a minorului, face trimitere expresă la dispoziţiile secţiunii II referitoare la tutelă,
interdicţiile de mai sus fiind "aplicabile prin asemănare" şi părinţilor care-l reprezintă pe minorul sub
14 ani sau care îl asistă pe minorul între 14-18 ani.
5. 2. 3. 2. Sfârşitul capacităţii de exerciţiu restrânse a persoanei fizice
- intervine când minorul împlineşte 18 ani, dobândind astfel capacitatea de exerciţiu deplină;
- prin moartea minorului;
- atunci când pus sub interdicţie judecătorească, îşi pierde în întregime capacitatea de
exerciţiu restrânsă, pe care o avea devenind incapabil;
- minora, care se căsătoreşte dobândeşte prin aceasta capacitatea de exerciţiu deplină
(situaţiile când minora se poate căsători, efectele ce decurg în urma divorţului unei minore, sau a
anulării acesteia, sunt prevăzute în C. fam.).
5. 2. 4. Capacitatea de exerciţiu deplină a persoanei fizice şi dobândirea ei
De regulă, are loc, când "persoana devine majoră la împlinirea vârstei de optsprezece ani"
(art. 8 alin. 2 Decr. 31/1954). Prin dispoziţiile art. 8, alin. 1, Decr. 31/1954 "Capacitatea deplină de
exerciţiu începe de la data când persoana devine majoră", urmând ca în alin.2 legiuitorul să instituie
prezumţia legală absolută că, la împlinirea vârstei majoratului, persoana fizică are deja discernământul
necesar pentru a încheia orice act juridic civil îngăduit de lege şi pentru a se conduce singură în viaţă"
85
încheierea unui act juridic, în numele, pe socoteala şi în interesul persoanei juridice, nu-şi exprimă
propria ei voinţă, ci exprimă voinţa persoanei juridice al cărui organ este, în conformitate cu interesele
acestei persoane juridice, ca entitate colectivă organizată şi în vederea realizării scopului acesteia.)
Aceste organe există, din chiar momentul constituirii persoanei juridice, încât de regulă, momentul
dobândirii capacităţii de exerciţiu, coincide cu momentul dobândirii capacităţii de folosinţă (inclusiv a
capacităţii provizorii - embrionare - pe timpul procesului înfiinţării persoanei juridice).
Potrivit dispoziţiilor art. 35 din Decr. 31/1954: "Persoana juridică îşi exercită drepturile şi îşi
îndeplineşte obligaţiile prin organele sale. Actele juridice făcute de organele persoanei juridice în
limitele puterilor ce le-au fost conferite, sunt actele persoanelor juridice însăşi".
O serie de dispoziţii speciale referitoare la capacitatea de exerciţiu a persoanelor juridice se
întâlnesc în legislaţia specială a diferitelor categorii de asemenea persoane.
Art. 36 din Decretul 31/1954 dispune că: "raporturile dintre persoana juridică şi cei care
alcătuiesc organele sale sunt supuse, prin asemănare regulilor mandatului, dacă nu s-au prevăzut altfel
prin lege, actul de înfiinţare ori statut." Acest efect juridic specific, în baza căruia actele organului sunt
actele persoanei juridice însăşi, se produce însă numai în măsura în care actul este încheiat în limita
competenţelor, a atribuţiilor sau a puterilor conferite de persoana juridică persoanei fizice care este
organul său. În cazul când aceste limite sunt depăşite şi organul încheie un act pe care nu avea
împuternicirea sau competenţa să-l încheie, acest act nu va mai produce efecte în persoana juridică
respectivă, ci va putea fi privit ca act personal al organului, soarta acestuia fiind decisă potrivit
dreptului comun. Deci "mandantul suportă direct efectele actelor încheiate de mandatar numai în
măsura în care acesta a acţionat în limita puterilor ce i-au fost conferite" (art. 1546 alin. 1 Cod civil;
pentru ceea ce mandatarul face în afara limitelor puterilor conferite de mandant, acesta nu este ţinut în
nici un fel, afară de cazul în care ratifică expres sau tacit actele respective (art. 1546 alin.2 Cod civil);
ratificarea valorează mandat şi face ca actele încheiate iniţial cu depăşirea limitelor puterilor
încredinţate să se înscrie în aceste limite cu efect retroactiv; în cazul în care mandantul nu ratifică
actele excesive ale mandatarului, acesta din urmă rămâne să suporte consecinţele lor, afară de cele pe
care le-ar putea pune pe seama mandantului pe temeiuri extracontractuale, cum este cel al gestiunii de
afaceri sau a îmbogăţirii fără justă cauză" etc. (regulile dreptului civil, se aplică cu titlu de "drept
comun", ori de câte ori nu există reguli speciale, derogatorii, în ramura de drept căreia îi aparţine în
mod preponderent raportul juridic în chestiune).
Momentul începutului capacităţii de exerciţiu, este condiţionat de momentul constituirii
organelor sale. De cele mai multe ori, organele persoanei juridice sunt deja constituite, în momentul
dobândirii personalităţii juridice, cazuri în care capacitatea de exerciţiu începe asemănător cu
capacitatea de folosinţă a persoanei juridice. Această concomitenţă se referă şi la capacitatea
recunoscută cu anticipaţie. Capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice încetează în momentul când
încetează şi capacitatea ei de folosinţă şi însăşi personalitatea sa juridică (cu prelungirile necesare pe
durata lichidării patrimoniului persoanei juridice care încetează).
214
Pentru explicaţii suplimentare, a se vedea M. Mureşan, cursul de DREPT CIVIL. PARTEA
GENERALĂ, Edit. Cordial, Cluj-Napoca, 1998.
215
A se vedea C. Stătescu, op. cit. (1970), p. 265.
88
Pentru a se putea obţine anularea actului juridic încheiat de minorul sau de interzisul lipsit
de capacitate, este suficient să se dovedească lipsa capacităţii. Pentru anularea actelor minorului
cu capacitate restrânsă, nu este însă suficientă dovada calităţii de minor între 14-18 ani a
semnatarului actului, ci se mai cere, în plus, şi dovada lipsei încuviinţării prealabile de către
ocrotitorul legal a actului respectiv, sau a încuviinţării autorităţii tutelare (în cazul actelor de
înstrăinare sau gajare a bunurilor ori de renunţare la drepturile ocrotitului - v. art. 129 alin. 2 C.
fam.). În plus, pentru anularea unor acte de administrare (deci nu de dispoziţie) se mai cere şi
dovada că actul încheiat de minor singur, fără încuviinţarea ocrotitorului, a fost lezionar, a cauzat
minorului o pagubă.
Într-adevăr, potrivit art.951 C. civ., "Minorul nu poate ataca angajamentul său
pentru o cauză de necapacitate, decât în caz de leziune". Această dispoziţie era aplicabilă
tuturor minorilor, chiar şi a celor sub 14 ani, lipsiţi total de capacitate (fiindcă, potrivit art.
950 C. civ., toţi minorii - indiferent de vârstă - erau "necapabili de a contracta"); abia din
1954, când minorii de 14-18 ani au primit capacitatea de exerciţiu restrânsă, prin art.25 din
Decretul nr.32/1954 (pentru punerea în aplicare a C. fam. şi a Decr. nr.31/1954) s-a
prevăzut că "De la data intrării în vigoare a decretului privitor la persoanele fizice şi
persoanele juridice, aplicarea dispoziţiilor legale referitoare la acţiunea în anulare
pentru leziune se restrânge la minorii care, având vârsta de 14 ani împliniţi, încheie
singuri, fără încuviinţarea părinţilor sau a tutorelui, acte juridice pentru a căror
validitate nu se cere şi încuviinţarea prealabilă a autorităţii tutelare, dacă aceste acte le
pricinuiesc vreo vătămare". Începând, deci, din 1954, pentru anularea actelor de
administrare făcute de minorul cu capacitate restrânsă, se cere şi dovada leziunii; pentru
actele de dispoziţie - pentru care este necesară şi încuviinţarea prealabilă a autorităţii
tutelare - lipsa acestei încuviinţări este suficientă pentru a se anula actul; în schimb, potrivit
art. 25 alin. 2 din Decretul nr. 32/1954, "Actele juridice ce se încheie de minorii care nu
au împlinit vârsta de 14 ani sunt anulabile pentru incapacitate, chiar dacă nu este
leziune".
d) Efectele anulării actului pentru lipsa sau insuficienţa capacităţii constau în desfiinţarea
retroactivă a actului şi repunerea părţilor în situaţia anterioară, prin restituirea reciprocă a
prestaţiilor pe care le-au săvârşit în temeiul actului anulat.
Totuşi, ca o măsură suplimentară de ocrotire a incapabililor, Codul civil dispune, în art.
1164, că ei "nu întorc (nu restituie) ceea ce au primit în timpul minorităţii sau
interdicţiei...decât dacă se probează că au profitat de ceea ce li s-a dat". Incapabilii sunt astfel
ocrotiţi împotriva propriei lor incapacităţi sau inabilităţi, sancţionându-se, totodată, în mod
indirect, partea care a contractat cu ei fără a se asigura că prevederile legale privitoare la ocrotirea
incapabililor au fost respectate. Pe de altă parte, textul citat asigură, totuşi, restituirea de către
incapabil a prestaţiilor de care a profitat, oprindu-l astfel să se îmbogăţească fără cauză în dauna
celui cu care a contractat.
e) Dispoziţii speciale ale Codului civil, legate de acţiunea în anulare a actelor juridice
încheiate de minori, prevăd că:
- pe de o parte, "minorul care face o simplă declaraţie că este major are acţiune în
resciziune" (art. 1159 C. civ.); prin urmare, cel care contractează cu un minor nu se poate pune la
adăpost de sancţiunea anulării actului invocând (şi dovedind) o simplă declaraţie a minorului prin
care acesta ar fi susţinut (chiar şi în cuprinsul actului încheiat) că este major şi capabil, căci el
trebuia să se convingă de realitatea acestei declaraţii, verificând actele de identitate sau de stare
civilă ale celui cu care contractează. Este, şi aceasta, o măsură suplimentară de protecţie a
incapabilului şi de sancţionare a lipsei de diligenţă a celui capabil care contractează cu el;
- pe de altă parte, însă, dacă minorul nu s-a mulţumit cu o simplă declaraţie, ci a săvârşit şi
unele manopere dolosive de natură a induce în eroare pe cocontractant - de pildă, falsificându-şi
actul de naştere, sau prezentând certificatul altei persoane, majore etc. - adică atunci când minorul
89
a săvârşit şi o faptă ilicită, prin care i-a cauzat cocontractantului său prejudicii (rezultate fie şi
numai din faptul că acela va trebui să restituie integral prestaţiile primite în temeiul actului anulat,
în timp ce minorul îi va restitui prestaţiile numai în măsura în care a profitat de ele), în acest caz
cocontractantul va fi îndreptăţit să introducă, şi el, împotriva minorului o acţiune în despăgubiri
(răspundere civilă delictuală); or, răspunderea pentru cauzarea de prejudicii - izvorâtă din faptul
juridic ilicit al cauzării de prejudicii prin înşelăciune - este antrenată fără considerare la
capacitatea de exerciţiu (care se referă numai la încheierea de acte juridice), aşa încât minorul va
putea fi obligat să plătească despăgubiri pe simplul considerent că a săvârşit fapta păgubitoare cu
discernământ (şi-a dat seama că ceea ce face nu este legal). Cum, însă, pentru cocontractant
prejudiciile izvorăsc tocmai din anularea actului încheiat cu incapabilul, se poate considera,
adesea, că cea mai bună "reparare" a acestor prejudicii este chiar evitarea producerii lor, adică
menţinerea actului anulabil. În acest sens a raţionat şi legiuitorul Codului civil, când a dispus că
"minorul n-are acţiune în resciziune contra obligaţiilor ce rezultă din delictele şi cvasi-
delictele sale" (art.1162 C. Civ.). Prin urmare, o acţiune în anularea actului încheiat de minorul
cu capacitate restrânsă, pe motiv de incapacitate şi leziune, va putea fi respinsă de instanţă,
menţinându-se actul atacat ca valabil, pentru ca astfel cocontractantul minorului ce a săvârşit
delictul să nu fie păgubit.
90
6. 1. Ocrotirea minorilor
6. 1. 1. Ocrotirea părintească
Ocrotirea minorilor prin părinţi. Principalul mijloc juridic de ocrotire a minorilor îl
constituie instituţia juridică a ocrotirii părinteşti, care se va studia mai amănunţit la materia
dreptului familiei216, dar ale cărei principii generale trebuie să le amintim sumar de pe acum,
pentru că ele sunt, în general, comune şi instituţiei juridice a ocrotirii prin tutelă, pe care o vom
cerceta de îndată.
Aceste principii sunt:
a) Potrivit art. 1 alin. 5 din C. fam. - care exprimă principiul fundamental în
materie - "Drepturile părinteşti se exercită numai în interesul copiilor". Acelaşi principiu este
reafirmat şi în dispoziţiile. art. 97 alin. 2 C. fam., potrivit căruia părinţii "exercită drepturile lor
părinteşti numai în interesul copiilor".
b) Potrivit art. 1 alin. 4 din C. fam., "în exerciţiul drepturilor faţă de copii, (părinţii) au
drepturi egale"; acelaşi principiu este reafirmat şi de art. 97 alin. 1 C. fam., potrivit căruia
"ambii părinţi au aceleaşi drepturi faţă de copiii lor minori..."
c) Toţi copiii se bucură de o ocrotire juridică egală, indiferent dacă sunt copii "din
căsătorie, din afara căsătoriei sau înfiaţi" (art. 97 alin. 1, partea finală din C. fam.).
2161
A se vedea, exemplificativ: I. Albu, DREPTUL FAMILIEI, Edit. Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti, 1975, p. 319 şi urm.; A. Ionaşcu, M. Mureşan, M. Costin, V. Ursa, FILIAŢIA ŞI OCROTIREA
MINORILOR, Edit. Dacia, Cluj-Napoca, 1980, p. 172 şi urm; I. Filipescu, TRATAT DE DREPTUL
FAMILIEI, Edit. Academiei, Bucureşti, 1989, p. 479 şi urm.; Ibidem, Edit. ALL, 1993, p. 496 şi urm.; etc.
92
217
A se vedea infra, nr. 63 şi urm.
93
6. 1. 2. 1. Deschiderea tutelei
Deschiderea tutelei se impune ori de câte ori un minor este lipsit de ocrotire părintească,
deoarece ambii părinţi sunt decedaţi (sau declaraţi morţi prin hotărâre judecătorească), dispăruţi
(chiar dacă n-a intervenit o hotărâre judecătorească de declarare a dispariţiei), necunoscuţi,
decăzuţi din drepturile părinteşti, puşi sub interdicţie sau, în general, se află în imposibilitate
permanentă de a-şi exercita drepturile şi a-şi îndeplini îndatoririle părinteşti (art. 113 C. fam.). Un
caz special de deschidere a tutelei este acela în care „În situatia încetarii adoptiei ca urmare a
declararii nulitatii acesteia...Parintii firesti ai copilului redobândesc drepturile si îndatoririle
parintesti daca instanta nu decide instituirea tutelei sau a altor masuri de protectie speciala a
copilului, în conditiile legii. (art. 59 alin. 1 şi 2 al Legii nr. 273/2004 cu privire la regimul juridic
al adopţiei).
Ori de câte ori un minor se găseşte într-una din situaţiile care impun instituirea tutelei sale,
această împrejurare trebuie să fie adusă la cunoştinţa autorităţii tutelare în termen de 5 zile de la
ivirea sau aflarea situaţiei, de către următoarele persoane, organe sau organizaţii în sarcina
cărora art. 115 C. fam. instituie această obligaţie:
a) persoanele apropiate minorului, precum şi administratorii şi locatarii casei în care
locuieşte minorul;
b) serviciul de stare civilă, cu prilejul înregistrării morţii unei persoane, precum şi biroul
notarial de stat, cu prilejul deschiderii unei moşteniri (dacă defunctul avea sau îngrijea copii
minori);
c) instanţele judecătoreşti, procuratura şi poliţia, cu prilejul pronunţării, luării sau
executării unor măsuri privative de libertate (cu privire la părinţii minorului);
d) organele administraţiei de stat..., instituţiile de ocrotire, precum şi orice altă persoană.
Numirea tutorelui se face, prin decizie motivată, de către autoritatea tutelară (primăria) de
la domiciliul minorului; decizia de numire se comunică tutorelui şi se afişează atât la primărie cât
şi la domiciliul minorului (art. 119 alin. 1 C. fam.). "Drepturile şi îndatoririle tutorelui încep de
la primirea comunicării. Între timp autoritatea tutelară poate lua măsurile provizorii cerute de
interesele minorului" (art. 119 alin. 2 şi 3 C. fam.), ca, de exemplu, numirea unui curator,
stabilirea domiciliului minorului etc.
Reglementări privind tutela sunt cuprinse şi în Legea nr. 272/2004:
Art. 39
(1) Orice copil care este, temporar sau definitiv, lipsit de ocrotirea părinţilor săi sau care,
în vederea protejării intereselor sale, nu poate fi lăsat în grija acestora are dreptul la protecţie
alternativă.
(2) Protecţia prevăzută la alin. (1) include instituirea tutelei, măsurile de protecţie
specială prevăzute de prezenta lege, adopţia. În alegerea uneia dintre aceste soluţii autoritatea
competentă va ţine seama în mod corespunzător de necesitatea asigurării unei anumite
continuităţi în educarea copilului, precum şi de originea sa etnică, religioasă, culturală şi
lingvistică.
Art 40
(1) Tutela se instituie în situaţia în care ambii părinţi sunt decedaţi, necunoscuţi, decăzuţi
din exerciţiul drepturilor părinteşti sau li s-a aplicat pedeapsa interzicerii drepturilor părinteşti,
puşi sub interdicţie, declaraţi judecătoreşte morţi sau dispăruţi, precum şi în cazul în care, la
94
încetarea adopţiei, instanţa judecătorească hotărăşte că este în interesul copilului instituirea unei
tutele.
(2) Tutela se instituie conform legii de către instanţa judecătorească în a cărei
circumscripţie teritorială domiciliază sau a fost găsit copilul.
Art. 41
(1) Pot fi tutori persoanele fizice sau soţul şi soţia împreună, care au domiciliul în
România şi nu se află în vreunul dintre cazurile de incompatibilitate prevăzute de lege.
(2) Persoana fizică sau familia care urmează a fi tutore trebuie să fie evaluată de către
direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului cu privire la garanţiile morale şi
condiţiile materiale pe care trebuie să le îndeplinească pentru a primi un copil în îngrijire.
Evaluarea se realizează de către direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului de la
domiciliul persoanei sau familiei, acordându-se prioritate membrilor familiei extinse a copilului.
Art. 42
(1) Instanţa judecătorească numeşte cu prioritate ca tutore, dacă motive întemeiate nu se
opun, o rudă sau un afin ori un prieten al familiei copilului, în stare să îndeplinească această
sarcină.
(2) Persoana fizică, respectiv soţii care urmează a fi tutori sunt numiţi pe baza prezentării
de către direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului a raportului de evaluare a
acestora. Propunerea se va face ţinându-se seama de relaţiile personale, de apropierea
domiciliilor, precum şi de opinia copilului
6. 1. 2. 2. Capacitatea de a fi tutore
În principiu, poate fi numit ca tutore orice persoană majoră care se bucură de capacitate
deplină de exerciţiu. Legea nu stabileşte nici o ierarhie sau preferinţă, aşa încât va putea primi
sarcina tutelei fie o rudă a minorului, fie o altă persoană, selectată în mod suveran de autoritatea
tutelară, care va avea în vedere, în primul rând, interesele minorului.
Totuşi, legea prevede expres, în art. 117 C. fam., câteva categorii de persoane care nu pot
fi numite ca tutore, şi anume:
- minorul sau cel pus sub interdicţie (care este el însuşi incapabil şi trebuie ocrotit prin
punerea lui sub tutela unei persoane capabile);
- cel decăzut din drepturile părinteşti sau cel declarat incapabil de a fi tutore;
- cel căruia i s-a restrâns exerciţiul unor drepturi politice sau civile, fie în temeiul legii, fie
prin hotărâre judecătorească, precum şi cel cu rele purtări;
- cel lipsit, potrivit legii speciale, de dreptul de a alege şi de a fi ales deputat;
- cel care, exercitând o altă tutelă, a fost îndepărtat de la aceasta;
- cel care, din cauza intereselor potrivnice cu ale minorului, nu ar putea îndeplini sarcina
tutelei.
Atunci când vreuna din împrejurările enumerate mai sus se iveşte în timpul tutelei,
"tutorele va fi îndepărtat".
Cu privire la ultima dintre împrejurările enumerate - aceea a existenţei unei
contradicţii de interese între minor şi tutorele său - trebuie să precizam că nu orice
asemenea contradicţie, ivită în timpul exercitării tutelei, impune măsura îndepărtării
tutorelui, ci numai o asemenea contradicţie care ar face imposibilă (sau contrară intereselor
minorului) continuarea îndeplinirii de către tutore a sarcinii sale. Altfel, dacă interesele
contrare sunt minore, trecătoare sau referitoare la o problemă specială, este suficient ca
pentru ocrotirea minorului în legătură cu acest interes special să i se numească un curator
(considerat în literatura juridică drept un "adevărat tutore ad hoc"), anume pentru
soluţionarea acelei contradicţii de interese (art.132 C. fam.).
95
Îndepărtarea de la tutelă în situaţiile prevăzute de art. 117 C. fam. are fie caracterul unei
sancţiuni (sau al unei consecinţe fireşti a unei alte sancţiuni suferite de tutore), fie caracterul unui
remediu firesc al situaţiei de incompatibilitate între calitatea de tutore şi situaţia specială a
persoanei care are această calitate (punere sub interdicţie, contrarietate de interese etc.).
Prin excepţie de la caracterul obligatoriu al sarcinii tutelei, Codul familiei prevede, în art.
118 alin. 2, că "poate refuza sarcina tutelei:
- cel care are vârsta de şaizeci de ani împliniţi;
- femeia însărcinată sau mama unui copil mai mic de 8 ani;
- cel care creşte şi educă doi sau mai mulţi copii;
- cel care exercita o altă tutelă sau o curatelă;
- cel care, din cauza bolii, a infirmităţii, a felului îndeletnicirii, a depărtării domiciliului
de la locul unde se află bunurile minorului sau din alte motive întemeiate, nu ar putea să
îndeplinească această sarcină".
Trebuie subliniat că aceste împrejurări nu constituie cazuri de incapacitate, ci doar situaţii
în care sarcina tutelei poate fi refuzată de către cel numit ca tutore; nimic nu împiedică, însă, ca el
să accepte această sarcină, chiar dacă legea îl îndreptăţeşte să o refuze.
Potrivit alin. 3 al art. 118 C. fam., "dacă vreuna din împrejurările arătate... se iveşte în
timpul tutelei, tutorele poate cere să fie înlocuit". Aşadar, dacă în cazul ivirii unei situaţii de
incapacitate tutorele trebuie să fie înlăturat, dimpotrivă, în cazul ivirii unei situaţii care
îndreptăţeşte refuzul sarcinii tutelei, tutorele poate - la cererea sa - să fie înlocuit. Evident, această
din urmă măsură nu are câtuşi de puţin caracterul unei sancţiuni, ci doar al unui remediu aflat la
dispoziţia tutorelui şi destinat a satisface un interes al tutorelui, iar nu al minorului.
minorului la locuinţa sa şi atunci când acesta şi-a schimbat locuinţa fără încuviinţarea autorităţii
tutelare, chiar dacă el nu este "ţinut" de vreo altă persoană fără drept218.
218
V. Ursa, în: A. Ionaşcu ş. a., FILIAŢIA ŞI OCROTIREA MINORULUI (cit.), p. 263.
97
acestuia şi cu administrarea bunurilor sale şi, dacă sunt regulat întocmite şi corespund
realităţii, va da descărcare".
În sfârşit, la încetarea tutelei sau la îndepărtarea sa de la tutelă, tutorele este dator ca, în
termen de cel mult 30 de zile, "să prezinte autorităţii tutelare o dare de seamă generală" şi să
predea bunurile care au fost în administrarea sa, după caz, fie fostului minor devenit major, fie
moştenitorilor acestuia, fie noului tutore care îi succede în această sarcină (art. 140 C. fam.); abia
după predarea bunurilor şi verificarea şi aprobarea socotelilor, autoritatea tutelară va da tutorelui
descărcare de gestiune, care nu-l scuteşte însă pe tutore de a răspunde pentru eventualele pagube
pricinuite minorului prin culpa sa (art. 141 C. fam.).
6. 1. 2. 5. Reprezentarea legală a minorului de către tutore
Potrivit art. 124 C. fam., tutorele are obligaţia nu numai de a administra bunurile
minorului, ci şi "de a-l reprezenta în actele civile", până la împlinirea de către minor a vârstei de
14 ani.
Actele juridice civile privitoare la gestiunea patrimoniului minorului lipsit de capacitate de
exerciţiu pot fi grupate în 3 categorii:
I. Acte juridice pe care tutorele le poate încheia singur în numele şi pe socoteala minorului;
în această categorie intră:
- actele de conservare a patrimoniului; şi
- actele de administrare a patrimoniului, (inclusiv înstrăinarea bunurilor supuse pieirii sau
stricăciunii şi înstrăinarea bunurilor devenite nefolositoare pentru minor, "dacă valoarea
acestora din urmă nu depăşeşte suma de douăsutecincizeci de lei" (art. 129 C. fam.)219.
II. Acte juridice pe care tutorele le poate încheia numai cu încuviinţarea prealabilă a
autorităţii tutelare; în această categorie se includ, în general, actele "care depăşesc dreptul de a
administra", adică actele de dispoziţie juridică: înstrăinarea, constituirea unor drepturi reale
principale sau accesorii (uzufruct, uz, abitaţie, servitute, superficie, respectiv ipotecă sau gaj),
renunţarea la drepturi, închirierea de imobile pe mai mult de 3 ani etc. (art. 129 alin. 2 C. fam.).
Tot în această categorie se include - potrivit art. 126 alin. 2 C. fam. - şi plata creanţelor pe
care le-ar avea, faţă de minor, tutorele, ori soţul sau rudele apropiate ale acestuia, plată care nu se
poate face de către tutore decât tot numai cu încuviinţarea prealabilă a autorităţii tutelare.
În sfârşit, potrivit art. 131 alin. 1 C. fam., "sumele de bani [provenite din veniturile
minorului] care întrec nevoile întreţinerii minorului şi ale administrării bunurilor sale, precum şi
hârtiile de valoare", depuse pe numele minorului la CEC sau la o bancă, "nu vor putea fi ridicate
decât cu încuviinţarea autorităţii tutelare" (spre deosebire de sumele stabilite şi destinate
întreţinerii minorului, care, depuse la CEC sau bancă, pot fi retrase şi folosite de tutore singur,
fără încuviinţarea prealabilă - alin. 2).
Cu privire la toate actele juridice din această categorie, art. 130 C. fam. precizează că
"autoritatea tutelară va acorda încuviinţarea numai dacă actul răspunde unei nevoi sau
prezintă un folos neîndoielnic pentru minor"; că "încuviinţarea se va da pentru fiecare act în
parte", nefiind legală o încuviinţare cu caracter general; că, în cazul încuviinţării vânzării,
autoritatea tutelară trebuie să arate şi dacă vânzarea se va face prin bună învoială sau prin licitaţie;
şi, în sfârşit, că autoritatea tutelară "poate indica tutorelui modul în care se întrebuinţează
sumele de bani obţinute".
III. Acte pe care tutorele nu le poate încheia nici chiar cu încuviinţarea autorităţii tutelare;
asemenea acte, interzise tutorelui sunt:
- orice acte juridice care s-ar încheia între tutore, soţul, rudele în linie dreaptă şi fraţii sau
surorile tutorelui, de o parte, şi minorul de sub tutelă, de altă parte (art. 128 C. fam.);
219
Considerăm că această limită valorică - stabilită în 1954 - nu mai este corespunzătoare valorii
actuale a leului şi că, deci, pot fi considerate valabile şi actele de înstrăinare a unor asemenea bunuri
(devenite nefolositoare), chiar dacă valoarea lor depăşeşte cu mult această cifră.
98
- donaţiile făcute de tutore în numele minorului, din bunurile acestuia (art. 129 alin. 1 C.
fam.), cu excepţia micilor daruri manuale, a căror valoare neînsemnată nu este de natură a
prejudicia patrimoniul minorului;
- garantarea, în numele minorului şi cu bunurile sale, a obligaţiilor altora (acelaşi art. 129
alin. 1 C. fam.).
6. 1. 2. 6. Încuviinţarea prealabilă, de către tutore, a actelor juridice încheiate de către
minorul cu capacitate de exerciţiu restrânsă
Potrivit aceluiaşi articol 124 C. fam. - alin. 2 - "După împlinirea vârstei de 14 ani minorul
îşi exercită singur drepturile şi îşi execută tot astfel obligaţiile, însă numai cu încuviinţarea
prealabilă a tutorelui, spre a-l apăra împotriva abuzurilor din partea celor de al treilea".
Regulile privind încheierea actelor juridice de către minorul de 14-18 ani sunt cele
prevăzute în art. 133 alin. 2 şi 3 C. fam.:
- minorul încheie singur, cu încuviinţarea doar a tutorelui său, actele pe care tutorele le
putea încheia singur, câtă vreme minorul avea mai puţin de 14 ani;
- actele pe care tutorele nu le poate încheia decât cu încuviinţarea autorităţii tutelare, vor
putea fi încheiate de minorul cu capacitate restrânsă numai dacă va obţine, pe lângă încuviinţarea
tutorelui, şi încuviinţarea autorităţii tutelare;
- în sfârşit, actele interzise tutorelui vor fi interzise şi minorului, care nu va putea face, nici
cu încuviinţare, donaţii sau garantarea datoriei altuia, şi nici nu va putea încheia acte juridice cu
tutorele ori cu soţia sau rudele apropiate ale acestuia.
Sintetizând, se poate spune că tutorele minorului cu capacitate restrânsă are dreptul de a
încuviinţa ca acesta să încheie exact aceleaşi acte pe care tutorele minorului lipsit de capacitate
le-ar fi putut încheia singur, prin reprezentarea acestuia.
6. 1. 2. 7. Sancţiunea actelor încheiate cu încălcarea normelor legale privitoare la
ocrotirea minorului prin tutelă
Sancţiunea este anulabilitatea (nulitatea relativă a) actului (art. 129 alin. 3 şi art. 133 alin.
4 C. fam.), cu regimul juridic specific nulităţii relative - în ce priveşte persoanele îndreptăţite a o
invoca, prescripţia acţiunii în anulare şi posibilitatea confirmării actului - regim cunoscut şi tratat
în "partea generală" a cursurilor de drept civil.
6. 1. 2. 8. Încetarea funcţiei tutorelui
Încetarea funcţiei tutorelui (care nu trebuie confundată cu încetarea tutelei înseşi) intervine
pentru cauze legate de persoana tutorelui, cum sunt: decesul acestuia; îndepărtarea sa de la
tutelă (datorită ivirii uneia dintre împrejurările care determină, potrivit art. 117 C. fam.,
incapacitatea sa de a fi tutore); înlocuirea tutorelui la cererea sa (datorită ivirii unei împrejurări
care-l îndreptăţeşte să refuze sarcina tutelei, potrivit art. 118 C. fam); numirea unui alt tutore, în
cazul în care minorul cu capacitatea restrânsă este pus sub interdicţie (art. 150 alin. 2 şi 3 C.
fam.).
Ori de câte ori încetarea funcţiei tutorelui nu coincide cu încetarea însăşi a tutelei, pentru
intervalul de timp până la numirea unui nou tutore, autoritatea tutelară va numi un curator (art.
139 C. fam.) cu rol de "tutore ad hoc" sau tutore provizoriu, supus întru totul dispoziţiilor legale
privitoare la tutelă220.
6. 1. 2. 9. Încetarea tutelei
Încetarea tutelei intervine atunci când încetează cauza care a determinat instituirea ei,
adică:
220
A se vedea infra, nr. 71.
99
- cel mai adesea, tutela încetează atunci când minorul pus sub tutelă dobândeşte deplina
capacitate de exerciţiu (şi deci nu mai are nevoie de ocrotire), fie prin ajungerea sa la majorat, fie
prin căsătoria femeii înainte de a ajunge la această vârstă;
- tutela mai încetează atunci când cel puţin unul dintre părinţii minorului redobândeşte
capacitatea sau posibilitatea de a exercita, el însuşi, ocrotirea minorului, făcând să dispară
împrejurările care, potrivit art. 113 C. fam., au determinat necesitatea instituirii tutelei. Aşadar,
tutela minorului va înceta: a) când minorul găsit sau născut din părinţi necunoscuţi şi-a stabilit
filiaţia, cel puţin faţă de unul dintre părinţi; b) când măsura decăderii din drepturile părinteşti a
fost ridicată, cel puţin faţă de unul din părinţi; c) când cel puţin unul dintre părinţii minorului,
fiind dispărut sau declarat mort, a reapărut, sau, fiind pus sub interdicţie, a redobândit capacitatea
de exerciţiu prin ridicarea interdicţiei pe cale judecătorească;
- în sfârşit, tutela încetează şi prin moartea minorului, situaţie în care ocrotirea prin tutelă
rămâne fără obiect.
6. 1. 2. 10. Răspunderea tutorelui
Dat fiind caracterul complex al sarcinii tutelei, şi răspunderea tutorelui pentru
neîndeplinirea corespunzătoare a acestei sarcini poate îmbrăca aspecte diferite. Astfel:
a) Sancţiunea specifică, de drept civil, a neîndeplinirii sau îndeplinirii necorespunzătoare
de către tutore a sarcinii tutelei este îndepărtarea de la tutelă. Această măsură - a îndepărtării de
la tutelă - se poate lua de către autoritatea tutelară şi în cazurile în care, pe parcursul exercitării
tutelei, intervine una din împrejurările care-l fac pe tutore incapabil de a îndeplini această sarcină,
potrivit art. 117 C. fam. Unele din aceste împrejurări nu sunt imputabile tutorelui (de ex. punerea
sub interdicţie, sau existenţa unor interese potrivnice) şi, deci, în aceste situaţii, îndepărtarea de la
tutelă nu este o formă a răspunderii, nu este o sancţiune, ci un remediu.
Îndepărtarea de la tutelă are însă şi un caracter sancţionator, atunci când ea intervine, în
temeiul art. 117 alin. 2 C. fam., pentru motive imputabile tutorelui (decăderea din drepturile
părinteşti, rele purtări etc.).
În afara acestor situaţii, îndepărtarea de la tutelă mai este reglementată, ca o sancţiune (deci
ca o formă a răspunderii juridice) şi prin art. 138 C. fam., care dispune: "(1) Minorul, precum şi
toţi cei prevăzuţi în art. 115" (adică cei obligaţi să înştiinţeze autoritatea tutelară de ivirea
necesităţii instituirii tutelei) "pot face plângere autorităţii tutelare cu privire la actele sau
faptele păgubitoare pentru minor". (E vorba, desigur, nu numai de pagubele materiale, ci de
orice fapte care ar dăuna intereselor minorului, fie ele legate de administrarea patrimoniului său,
fie de îngrijirea persoanei sale). "(2) Tutorele va fi îndepărtat - dispune alineatul 2 al art. 138 C.
fam. - dacă săvârşeşte un abuz, o neglijenţă gravă sau fapte care îl fac nevrednic de a fi tutore,
precum şi dacă nu îşi îndeplineşte mulţumitor sarcina.".
b) Răspunderea civilă delictuală (de drept comun) a tutorelui poate interveni ori de câte
ori, prin modul necorespunzător de îndeplinire a sarcinii tutelei, tutorele a cauzat minorului, în
mod culpabil, un prejudiciu221.
În legătură cu această răspundere, art. 141 alin. 2 C. fam. precizează: "Chiar dacă
autoritatea tutelara a dat tutorelui descărcare de gestiune, acesta răspunde pentru paguba
pricinuită prin culpa sa", căci, potrivit dreptului comun, acţiunea în despăgubiri se prescrie în 3
ani de la data când păgubitul a cunoscut sau trebuia să cunoască paguba şi pe cel care răspunde de
ea, descărcarea de gestiune dată tutorelui nefiind de natură să-i înlăture responsabilitatea ori să
împiedice ivirea sau descoperirea unor prejudicii abia după această descărcare. În literatura
juridică s-a apreciat, pe drept cuvânt, că răspunderea civilă a tutorelui nu este înlăturată nici de
împrejurarea că actul păgubitor pentru minor fusese, la timpul său, încuviinţat tutorelui de către
221
A se vedea art. 998 C. civ., potrivit căruia "orice faptă a omului, care cauzează altuia
prejudiciu, obligă pe acela din a cărui greşeală s-a ocazionat, a-l repara"; art. 999 C. civ.: "Omul este
responsabil nu numai de prejudiciul ce a cauzat prin fapta sa [intenţionată], dar şi de acela ce a cauzat
prin neglijenţa sau prin imprudenţa sa".
100
autoritatea tutelară; iar practica judiciară a precizat că tutorele răspunde nu numai pentru
prejudiciile cauzate prin actele încheiate de el ca reprezentant al minorului lipsit de capacitate, dar
şi pentru pagubele rezultate din actele încheiate personal de minorul cu capacitate restrânsă, dar
cu încuviinţarea tutorelui222.
c) Răspunderea penală a tutorelui poate fi, şi ea, antrenată în situaţiile în care faptele
tutorelui ar întruni elementele constitutive ale unei infracţiuni.
d) În sfârşit, tutorele este pasibil şi de sancţiuni administrative (sau contravenţionale), de
sancţiuni fiscale (de pildă pentru neplata la timp a impozitelor pentru bunurile minorului) etc.
6. 2. Curatela minorului
Curatela specială a minorului este un mijloc juridic de ocrotire a unui minor aflat în
situaţiile specifice anume determinate de lege, în mod subsidiar şi temporar, până la dispariţia
situaţiei respective sau până la numirea unui tutore. În realitate, curatela specială a minorului
poate fi considerată ca o adevărată tutelă provizorie223.
Cazurile în care legea prevede instituirea curatelei minorilor sunt:
- când se iveşte o contrarietate de interese între minor şi părintele sau tutorele său (art. 132
C. fam.);
- când încetează sarcina unui tutore, până la numirea şi intrarea în funcţie a altui tutore (art.
139 C. fam.);
- în cazul unui minor cu capacitate restrânsă (14-18 ani) care este pus sub interdicţie (când
tutela minorului încetează), până la numirea unui tutore al interzisului (art. 146 C. fam.)
- când părintele sau tutorele minorului este împiedicat vremelnic să-şi exercite drepturile şi
îndatoririle faţă de persoana sau bunurile minorului - de ex. din cauză de boală, misiune în
străinătate etc. (art. 152 C. fam.).
Prin instituirea unei asemenea curatele speciale a minorului, capacitatea de exerciţiu a
acestuia nu suferă nici o modificare: dacă este minor sub 14 ani, el este şi rămâne incapabil, iar
dacă este minor între 14-18 ani, el rămâne minor cu capacitatea restrânsă; singura deosebire este
că - în mod temporar, până la numirea unui tutore al interzisului, sau până la numirea altui tutore
ori până la încetarea cauzelor împiedicării vremelnice a îndeplinirii sarcinilor tutorelui în
funcţiune - minorul va fi reprezentat, respectiv asistat, în încheierea actelor sale juridice (sau a
unora dintre acestea, după caz) de către un curator, şi nu de către fostul său tutore (a cărui sarcină
a încetat) sau de către tutorele aflat în imposibilitate de a-şi îndeplini funcţiile.
Odată cu încetarea cauzei care a determinat instituirea curatelei, această măsură va putea fi
ridicată de autoritatea tutelară, la cererea celui interesat ori din oficiu (art. 157 C. fam.).
Curatorul însuşi este îndreptăţit să ceară înlocuirea sa, după trei ani de la numire, tocmai fiindcă
sarcina sa este esenţialmente vremelnică (art. 156 C. fam.), fiind menită să dureze numai până la
numirea unui [alt] tutore.
222
A se vedea Trib. reg. Ploieşti, dec. civ. nr. 145 din 12 iunie 1961, citată de C. Stătescu, în DREPT
CIVIL..., Edit. Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1970, p. 307.
223
A se vedea în acelaşi sens C. Stătescu, op. cit (1970), p. 360; M. N. Costin, op. cit. (1984), p. 227;
Gh. Beleiu, op. cit. (1992), p. 299; etc.
101
Dar nu orice boală psihică justifică punerea sub interdicţie, ci numai alienaţia şi debilitatea
mintală, care lipsesc bolnavul de discernământ şi îl fac incapabil de a se îngriji de interesele sale.
Textul art. 142 C. fam. - care prevede aceste condiţii - nu poate fi interpretat extensiv şi nu
poate fi aplicat în alte situaţii decât cele strict determinate de legiuitor; nu poate fi, deci, pusă sub
interdicţie o persoană care nu este un alienat sau debil mintal, chiar dacă ar fi temporar lipsită de
discernământ, sau ar avea acest discernământ diminuat, datorită altor cauze - precum beţia,
bătrâneţea, unele infirmităţi grave (ca surdomutismul)224, sau ar duce o viaţă dezordonată, ori ar fi
risipitor etc.
În acest sens, de pildă, Tribunalul Suprem a decis, într-o speţă, că nu constituie un
temei pentru punerea sub interdicţie faptul că persoana suferă de "monomanie paranoică",
forma revendicatorie procesomană, care îi diminuează responsabilitatea, fără însă a i-o
înlătura225.
Demn de reţinut este şi faptul că, potrivit art. 142 alin. 2 C. fam., "pot fi puşi sub
interdicţie şi minorii", dacă suferă de alienaţie mintală sau debilitate mintală. Dat fiind că
minorii sub 14 ani sunt, oricum, lipsiţi total de capacitatea de exerciţiu şi sunt ocrotiţi prin părinţi,
respectiv prin tutore, practic punerea sub interdicţie a acestor minori este lipsită de interes.
Problema se pune însă din plin în cazul minorilor între 14-18 ani, care au o capacitate de exerciţiu
restrânsă şi încheie singuri actele juridice, cu încuviinţarea ocrotitorului legal (iar o serie de acte
chiar singuri, fără nici o încuviinţare) aşa încât - atunci când sunt bolnavi de alienaţie mintală sau
debilitate mintală - este necesar şi util să fie puşi sub interdicţie, spre a fi lipsiţi de capacitatea de
exerciţiu restrânsă de care nu sunt în măsură să se folosească eficient şi cu discernământ şi spre a
li se numi un tutore (al interzisului) care nu doar să le încuviinţeze actele, ci să-i reprezinte.
B. Condiţiile de formă. Procedura punerii sub interdicţie este o procedură judiciară: o
persoană nu poate fi pusă sub interdicţie decât printr-o hotărâre judecătorească rămasă definitivă.
Principalele elemente caracteristice ale acestei proceduri sunt următoarele:
a) Potrivit art. 143 C. fam. "interdicţia poate fi cerută de autoritatea tutelară, precum şi
de toţi cei prevăzuţi în art.115" (adică de soţul, rudele, vecinii şi celelalte persoane în sarcina
cărora legea - prin art. 115 C. fam. - instituie obligaţia de a înştiinţa autoritatea tutelară despre
situaţiile în care este necesară instituirea tutelei unui minor). În literatura juridică şi în practica
judiciară s-a decis că are dreptul de a cere punerea sub interdicţie chiar şi persoana bolnavă, care,
într-un moment sau interval de luciditate, dându-şi seama că are nevoie de ocrotire, este
îndreptăţită să solicite propria sa punere sub interdicţie226.
b) Competenţa soluţionării cererii de punere sub interdicţie revine tribunalului judeţean227
de la domiciliul pârâtului (adică de la domiciliul bolnavului a cărui punere sub interdicţie se
cere).
c) Soluţionarea cererii de punere sub interdicţie parcurge două faze distincte:
(1) o fază necontradictorie (necontencioasă), în care:
224
A se vedea, exemplificativ, Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 459 din 29 martie 1957, în L.P. nr.
8/1957, p. 996-997, cu Notă aprobativă de V. Georgescu (reprodusă, din inadvertenţă, şi în L.P. nr. 1/1959,
p. 104-106).
225
A se vedea, exemplificativ, Trib. Suprem, col. civ., dec nr. 835 din 13 mai 1955, în C.D. 1955,
vol. I, p. 248 şi în L.P. nr. 5/1955, p. 546-547.
226
A se vedea decizia citată în nota precedentă.
227
A se vedea în acest sens art. 2 lit. h din C. pr. civ., astfel cum a fost modificat prin Legea nr.
59/1993 (publicată în M. Of. nr. 177 din 26 iulie l993).
103
- cererea de punere sub interdicţie a unei persoane se comunică procurorului, care dispune
efectuarea cercetărilor necesare, cerând şi părerea unei comisii de medici specialişti (psihiatri)228
precum şi părerea medicului curant, dacă bolnavul este internat într-o instituţie sanitară;
- preşedintele instanţei sesizează şi autoritatea tutelară de la domiciliul persoanei a cărei
punere sub interdicţie s-a cerut, în vederea numirii unui curator (potrivit art. 146 C. fam.)
"pentru îngrijirea persoanei şi reprezentarea" bolnavului precum şi "pentru administrarea
bunurilor" sale pe timpul procesului;
- pe baza concluziilor procurorului, instanţa va putea dispune internarea provizorie a
bolnavului, pe timp de cel mult 6 săptămâni, dacă observarea mai îndelungată a stării lui mintale
este necesară şi nu se poate face altfel;
- după primirea rezultatului cercetărilor şi avizelor medicale (ale comisiei numite de
procuror şi ale medicului de la spitalul unde a fost internat bolnavul), preşedintele instanţei va
fixa termen pentru judecarea cererii, dispunând citarea părţilor; odată cu citaţia, se comunică
pârâtului (bolnavului) cererea şi toate înscrisurile care o sprijină.
(2) a doua fază, contradictorie, se desfăşoară potrivit procedurii obişnuite a oricărui proces
civil: se pot propune şi administra noi probe, se ascultă concluziile procurorului şi, în mod
obligatoriu, instanţa trebuie să asculte persoana a cărei punere sub interdicţie este cerută,
"pentru a constata starea sa mintală" (art. 33 alin. 2 din Decr. 32/1954); "dacă cel a cărui
punere sub interdicţie este cerută nu este în stare să se înfăţişeze în instanţă, el va fi ascultat,
în prezenţa procurorului, la locul unde se află" (art. 33 alin.3). Pronunţarea unei hotărâri de
punere sub interdicţie fără a se fi ascultat persoana în cauză nu este deci posibilă. După ce s-au
ascultat concluziile părţilor şi ale procurorului, instanţa deliberează şi pronunţă hotărârea de
admitere - sau de respingere - a cererii. După ce hotărârea este redactată şi motivată în scris, ea se
comunică părţilor, şi poate fi atacată cu apel şi recurs de către partea nemulţumită; judecarea
căilor ordinare de atac este de competenţa instanţelor de drept comun superioare tribunalului care
a pronunţat sentinţa. După ce hotărârea rămâne definitivă (fie prin neexercitarea în termen a
căilor ordinare de atac, fie prin respingerea acestora; hotărârea definitivă se comunică din oficiu
autorităţii tutelare pentru ca aceasta: să dispună ridicarea curatelei, (dacă ea fusese instituită şi
dacă cererea de punere sub interdicţie a fost respinsă şi bolnavul rămâne capabil, ne mai având
nevoie de ocrotire); sau să dispună instituirea tutelei interzisului, (dacă cererea a fost admisă şi
pârâtul a fost pus sub interdicţie).
d) Hotărârea de punere sub interdicţie rămasă definitivă "se va comunica, fără întârziere,
de către instanţa judecătorească ce a pronunţat-o, instanţei locului unde actul de naştere al
celui pus sub interdicţie a fost înregistrat, spre a fi transcrisă în registrul anume destinat" (art.
144 alin. 2 C. fam.). Este o măsură de publicitate menită să atragă atenţia terţilor asupra lipsirii de
capacitate civilă a celui pus sub interdicţie, spre a le permite să nu încheie acte juridice cu cel
devenit incapabil. Măsura este importantă, pentru că - potrivit art. 144 alin. 4 C. fam. -
"incapacitatea celui pus sub interdicţie nu va putea fi opusă unui al treilea, decât de la data
transcrierii hotărârii, afară numai dacă cel de al treilea a cunoscut interdicţia pe altă cale".
Practic, dacă cel pus sub interdicţie şi devenit incapabil încheie totuşi un act juridic
cu o terţă persoană, el va putea cere anularea actului pentru lipsă de capacitate, dar numai
dacă terţul cu care a încheiat actul avea cunoştinţă de incapacitatea sa, sau dacă trebuia să
aibă cunoştinţă despre ea, cercetând registrul de la locul naşterii cocontractantului său, în
care hotărârea de punere sub interdicţie a fost transcrisă potrivit legii.
228
Este "neconvingătoare" şi nelegală sentinţa de punere sub interdicţie dată "fără a se fi dispus
efectuarea unei expertize medico-legale de specialitate care să avizeze asupra stării mintale" a persoanei
(Trib. Suprem, secţ. civ, dec. nr. 993 din 23 mai 1985, în R.R.D. nr. 4/1986, p. 69).
104
Efectele punerii sub interdicţie sunt în număr de două şi anume: (1) lipsirea interzisului de
capacitate de exerciţiu; (2) instituirea tutelei interzisului.
A. Interzisul este lipsit total de capacitatea civilă de exerciţiu. O spune expres art. 11 lit. b
din Decr. nr. 31/1954, potrivit căruia "nu au capacitate de exerciţiu" minorii până la 14 ani
împliniţi şi cei puşi sub interdicţie. Efectul lipsirii de capacitate a interzisului se produce, potrivit
art. 144 alin. 1 C. fam. "de la data când hotărârea a rămas definitivă". Până la acea dată,
bolnavul este, după caz, fie deplin capabil (dacă este major), fie cu capacitate restrânsă (dacă are
între 14-18), fie lipsit de capacitate (dacă este minor sub 14 ani). (Cu toate acestea, actele sale
juridice pot fi anulate, dacă se face dovada lipsei sale de discernământ în momentul încheierii
lor). După data rămânerii definitive a hotărârii, interzisul judecătoresc este prezumat a nu avea
discernământ şi, deci, actele sale vor putea fi anulate pentru incapacitate chiar dacă s-ar dovedi
că în momentul încheierii lor se găsea într-un interval de luciditate şi avea discernământul
necesar.
Cu toate că interzisul este complet lipsit de capacitatea de exerciţiu - ca şi minorul sub 14
ani - el poate încheia în mod valabil acte juridice de conservare şi actele mărunte ale vieţii
cotidiene. Toate celelalte acte juridice civile ale interzisului vor fi încheiate în numele lui de către
tutore, prin reprezentare legală.
Pe de altă parte, în cazul în care interzisul săvârşeşte o faptă juridică ilicită, prin care
cauzează altuia un prejudiciu, el va răspunde personal dacă se va dovedi că a săvârşit fapta cu
discernământ (într-un moment de luciditate), dar nu va răspunde de repararea prejudiciului dacă -
nefăcându-se o asemenea dovadă - va trebui să se considere că n-a avut discernământ.
B. Tutela interzisului urmăreşte să ocrotească pe interzis şi să-i asigure reprezentarea la
încheierea actelor juridice necesare.
Potrivit art. 150 alin. 1 C. fam., dacă la data punerii sub interdicţie bolnavul era minor
(indiferent de vârstă) şi se afla sub ocrotirea părinţilor săi (ori numai a unuia dintre ei), el
(bolnavul interzis) va continua să rămână sub ocrotirea părintească, până la împlinirea vârstei
majoratului, "fără a i se numi un tutore"; dacă bolnavul se află încă sub interdicţie la data când
devine major, "autoritatea tutelară va numi un tutore" (art. 150 alin. 2 C. fam.), care poate să
fie chiar părintele bolnavului, sau o terţă persoană. Potrivit alin. 3 al acestui articol, "în cazul în
care, la data punerii sub interdicţie, minorul se află sub tutelă, autoritatea tutelară va hotărî
dacă fostul tutore al minorului păstrează sarcina tutelei (cu conţinutul schimbat, adecvat
situaţiei interzisului) sau va numi un nou tutore".
Evident, dacă cel pus sub interdicţie este deja major - şi, deci, nu se află nici sub ocrotirea
părintească şi nici sub tutelă - autoritatea tutelară va trebui să-i numească un tutore.
Potrivit art. 147 C. fam., "Regulile privitoare la tutela minorului care a împlinit vârsta de
14 ani se aplică şi în cazul tutelei celui pus sub interdicţie, în măsura în care legea nu dispune
altfel".
Conţinutul ocrotirii interzisului prin tutelă este întrucâtva diferit de conţinutul ocrotirii prin
tutelă a minorului. În această privinţă, art. 149 C. fam. dispune că "tutorele [interzisului] este
dator să îngrijească de cel pus sub interdicţie, spre a-i grăbi vindecarea şi a-i îmbunătăţii
condiţiile de viaţă; în acest scop, se vor întrebuinţa veniturile şi, la nevoie, toate bunurile celui
pus sub interdicţie. (2) Autoritatea tutelară, de acord cu serviciul sanitar competent şi ţinând
seama de împrejurări, va hotărî dacă cel pus sub interdicţie va fi îngrijit la locuinţa lui ori într-
o instituţie sanitară".
Între tutela interzisului şi tutela minorului sub 14 ani există următoarele deosebiri:
- în cazul tutelei minorului, pe primul plan al preocupărilor privitoare la persoana pusă sub
tutelă se află creşterea, educarea şi pregătirea profesională a acesteia, pe când în cazul tutelei
105
interzisului, pe primul plan se află preocuparea de "a-i grăbi vindecarea şi a-i îmbunătăţi
condiţiile de viaţă";
- tutela minorului este întotdeauna vremelnică (până la majorat), pe când tutela interzisului
poate fi definitivă; (până la moarte), dacă bolnavul nu se însănătoşeşte; dacă interzisul se
însănătoşeşte, interdicţia - şi odată cu ea şi tutela - poate fi ridicată, tot prin hotărâre
judecătorească a instanţei care a decis punerea sub interdicţie;
- tutorele interzisului "este în drept să ceară înlocuirea sa după trei ani de la numire"
(art. 148 C. fam.), pe când tutorele minorului nu poate cere înlocuirea decât dacă intervine vreuna
din împrejurările prevăzute la art. 118 C. fam.;
- tutela minorului încetează de plin drept când minorul ajunge la majorat, pe când tutela
interzisului nu încetează decât printr-o hotărâre judecătorească de ridicare a interdicţiei;
- tutorele interzisului are puteri mai largi decât tutorele minorului, putând introduce sau
participa la judecarea unor acţiuni strict personale, de stare civilă, ale interzisului (tăgada
paternităţii, divorţ).
Încetarea interdicţiei se produce fie prin moartea interzisului, fie prin ridicarea
interdicţiei, pronunţată prin hotărâre judecătorească (art. 151 C. fam. şi art. 35 din Decr. nr.
32/1954), cu o procedură asemănătoare celei de punere sub interdicţie, atunci când au încetat
cauzele care au determinat instituirea ei (când bolnavul s-a vindecat).
Odată cu încetarea interdicţiei, încetează şi tutela interzisului.
6. 5. Curatelele
Legea reglementează într-o serie de situaţii protecţia anumitor persoane fizice prin
instituirea unei curatele şi numirea unui curator. Reglementările concrete diferă de la o situaţie la
alta. Putem însă distinge două mari categorii de curatele:
a) Curatelele propriu-zise, prin care se urmăreşte ocrotirea unei persoane capabile, dar
aflată temporar în imposibilitatea de a-şi apăra singură interesele şi de a-şi administra
patrimoniul;
b) Curatelele speciale, care se instituie pentru ocrotirea vremelnică a unei persoane
incapabile care, momentan, nu are un tutore sau al cărei tutore nu este momentan în măsură să-şi
îndeplinească sarcina de ocrotire (tocmai de aceea, curatelele speciale sunt considerate, pe bună
dreptate, ca fiind, de fapt, tutele provizorii).
Regimul juridic al acestor două categorii de curatele este diferit: dacă, în cazul curatelelor
propriu-zise, se aplică în general regulile de la mandat, în schimb în cazul curatelelor speciale se
aplică regulile de la tutelă.
Sediul legislativ al materiei curatelelor se găseşte în dispoziţiile art. 152-157 C. fam., art.
15-16 din Decretul nr. 31/1954, art. 14, 34, 37, şi 39 din Decretul nr. 32/1954, precum şi în unele
dispoziţii din Codul civil şi din Decretul nr. 40/1953 privind procedura succesorală notarială.
106
Pe de altă parte, potrivit art. 153 C. fam., "...instituirea curatelei nu aduce nici o atingere
capacităţii celui pe care curatorul îl reprezintă", acesta păstrându-şi capacitatea de exerciţiu
(deplină sau restrânsă) pe care o avea înainte de instituirea curatelei. Drept consecinţă, cel
reprezentat poate oricând să-l revoce, expres sau tacit pe cel numit curator (aşa cum poate să-şi
revoce un mandatar) şi poate să încheie el însuşi actul pentru a cărui încheiere a fost numit
curatorul, dacă natura actului o permite.
Prin excepţie de la aceasta regulă, moştenitorul unic al unei succesiuni acceptate sub
beneficiu de inventar, care are pretenţii proprii împotriva masei succesorale (creanţe,
acţiuni în revendicare etc.) - şi care, potrivit art. 672 C. pr. civ. trebuie să-şi formuleze
aceste pretenţii împotriva unui curator al succesiunii anume desemnat (curator litis) - nu va
putea, ca unic moştenitor, să-l revoce pe curator, şi să introducă acţiune proprie, ca creditor,
împotriva sa însuşi ca moştenitor al debitorului.
În plus, în literatura juridică se apreciază că, în îndeplinirea sarcinii sale, "în fiecare caz în
parte, curatorul trebuie să ţină seama de cauza care a generat nevoia instituirii curatelei" 230;
de pildă, dacă instituirea curatelei s-a făcut pe seama unei persoane dispărute, curatorul nu va mai
putea să-l reprezinte valabil pe dispărut după ce acesta reapare, dacă nu este anume împuternicit
de acesta, pentru că a încetat cauza care a determinat numirea sa.
6. 5. 4. Încetarea curatelei propriu-zise
Încetarea curatelei propriu-zise poate fi privită poate fi privită sub două aspecte: încetarea
funcţiei curatorului şi încetarea curatelei însăşi.
Încetarea funcţiei curatorului intervine, fie atunci când cel reprezentat îi revocă
împuternicirea (chiar dacă n-a încetat cauza care justificase instituirea curatelei), fie la cererea
curatorului, care - potrivit art. 156 C. fam. - "este în drept să ceară înlocuirea sa după trei ani
de la numire".
Încetarea definitivă a curatelei intervine, potrivit art. 157 C. fam., care dispune: "dacă au
încetat cauzele care au provocat instituirea curatelei, aceasta va fi ridicată de autoritatea
tutelară, la cererea curatorului, a celui reprezentat, a oricăruia dintre cei prevăzuţi la art. 115
ori din oficiu".
6. 5. 5. Curatelele speciale (ale incapabililor)
Aşa cum am anticipat, curatelele speciale instituite în beneficiul unor persoane lipsite de
capacitate sau având o capacitate de exerciţiu restrânsă sunt supuse regulilor de la tutelă, fiind, în
realitate, tutele provizorii, şi neavând comun cu curatelele propriu-zise decât numele şi caracterul
vremelnic.
Cazurile în care Codul familiei reglementează instituirea unor asemenea curatele speciale
pe seama incapabililor sunt :
a) curatela provizorie a minorului până la numirea unui tutore (art. 119 alin. 3) sau până la
numirea unui nou tutore în locul celui a cărui funcţie a încetat (art. 139 C. fam.);
b) curatela instituită atunci când părintele sau tutorele este în imposibilitatea temporară de
a-şi îndeplini atribuţiile de ocrotire (art. 152 lit. c din C. fam.);
c) curatela instituită în cazul ivirii unei contrarietăţi de interese între tutore şi cel aflat sub
ocrotirea sa (art. 132 C. fam. în cazul minorului şi respectiv art. 147 C. fam. în cazul interzisului);
- curatela provizorie în cursul procesului privitor la punerea sub interdicţie (art. 146 C.
fam.)
La toate aceste curatele speciale (de fapt, tutele provizorii) ne-am referit atunci când am
examinat tutela minorilor şi tutela interzisului, nefiind cazul să revenim.
230
E. Lupan, op. cit., p. 205.
108
Adăugăm, doar, că prin Decizia de îndrumare nr. 6 din 23 apr. 1959 a Plenului Tribunalului
Suprem s-a precizat, în legătură cu aceste curatele speciale, că:
- atunci când la moştenire copilul minor vine în concurs cu unul sau cu ambii părinţi,
trebuie să i se numească de către autoritatea tutelară un curator, care să-l reprezinte sau să-l asiste
pe minor;
- numirea şi participarea efectivă a unui asemenea curator este necesară atât în cursul
procedurii succesorale notariale, cât şi în faţa instanţei de judecată;
- de asemenea, numirea unui curator este necesară şi în orice litigiu de ieşire din
indiviziune (chiar dacă nu provine din succesiune), dacă printre coindivizari, alături de minor
figurează şi unul sau ambii părinţi (ori tutorele minorului lipsit de ocrotirea părintească – nota
Prof. dr. Mircea Mureşan);
- în sfârşit, dacă într-o succesiune sau în orice alt proces sunt mai mulţi copii cu interese
contrarii între ei, pentru fiecare se va numi câte un curator.
109