Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CUPRINS
1
2.3. Identificarea persoanei fizice..................................................................................29
2.4. Profesioniştii persoane fizice şi persoane juridice. Clasificare...............................30
2.5. Profesioniştii comercianţi persoane fizice..............................................................34
2.6. Condiţiile impuse de lege profesionistului persoană fizică
în vederea dobândirii calităţii de comerciant..........................................................43
2.7. Obligaţiile profesioniştilor comercianţi potrivit Legii nr. 26/1990.........................46
2
CAPITOLUL I. Contractul – principal izvor de obligaţii civile.
Clasificarea contractelor...............................................................................................90
1.1. Izvoarele obligaţiilor...............................................................................................90
1.2. Noţiunea de contract ..............................................................................................90
1.3. Clasificarea contractelor .........................................................................................90
4
Bibliografie ..................................................................................................................243
5
TITLUL I. INTRODUCERE ÎN DREPTUL AFACERILOR
CAPITOLUL I. Concepte fundamentale ale teoriei dreptului şi statului
1.1. Etimologia cuvântului „drept”1
Cuvântul „drept” derivă din latinescul directum, care indică direcţie în sens direct sau
de-a dreptul (ca adverb), arată diferite însuşiri, în sens de linie dreaptă sau drum (ca ad-
jectiv). În sens figurat desemnează ceea ce este în conformitate cu regula sau cu legea.
Ceea ce noi denumim astăzi drept în limba română este desemnat în limba latină prin
jus, în sens de lege, drept, dreptate. În afara termenului drept se foloseşte şi termenul
juridic, utilizat ca adjectiv (normă juridică, raport juridic, persoană juridică, limbaj
juridic etc.), dar şi în sensul ce excede noţiunii de drept (obiectiv sau subiectiv) 2.
6
tării statului şi dreptului, instituţiile politice şi juridice, formele lor concret istor i-
ce, corelaţia cu celelalte componente ale sistemului social, modul în care institu-
ţiile politico-juridice influenţează societatea şi suportă, la rândul lor, influenţa so-
cială3.
Definiţie
Dreptul este un ansamblu de reguli obligatorii, edictate ori recunoscute de stat,
asigurate şi garantate de acesta, cu scopul organizării şi disciplinării conduitei
oamenilor, respectiv a subiectelor de drept (persoane fizice, persoane juridice), în
cadrul relaţiilor sociale la care aceştia participă, în condiţiile garantării unui
climat de manifestare a libertăţilor şi drepturilor fundamentale ale omului şi a
statornicirii spiritului de dreptate – reguli care se îndeplinesc de bunăvoie, iar dacă
sunt încălcate, prin aplicarea constrângerii statale.4
7
Dreptul internaţional public este acea ramură a dreptului privită ca ansamblu de nor-
me juridice, scrise sau nescrise, create în principal de către state, dar şi de către celelalte
subiecte de drept internaţional4, având ca scop reglementarea relaţiilor internaţionale ce se
stabilesc între ele.5 Obiectul de studiu al dreptului internaţional public este format din
raporturile dintre state, în cadrul societăţii internaţionale; spre exemplu, Tratatul de
înţelegere, cooperare şi bună vecinătate între România şi Republica Ungară, 1996.
Dreptul internaţional privat reglementează raporturi între persoane fizice şi/sau juri-
dice având ca obiect determinarea dreptului aplicabil (legii aplicabile) în cazurile de
conflicte de competenţă între două sau mai multe ordini juridice naţionale, în vederea
soluţionării unui litigiu între astfel de persoane 6.
Obiectul de studiu al dreptului internaţional privat este format din raporturile civile şi
comerciale, precum şi din alte raporturi de drept privat cu element de extraneitate (art.
2.557 din Codul civil). Spre exemplu, obiectul unui contract de vânzare-cumpărare este
situat în străinătate sau una dintre părţile contractante este de altă cetăţenie (dacă este
persoană fizică) sau de altă naţionalitate (dacă este persoană juridică).
Dreptul intern cuprinde ansamblul de norme juridice care reglementează raporturile
juridice ce iau naştere, se modifică / se desfăşoară sau se sting în fiecare stat, în cadrul
sistemului său juridic naţional7.
9
consideraţi profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere (art. 3 alin. (2) din
Codul civil). Raporturile menţionate sunt guvernate de Codul civil, reprezentând
dreptul comun în materia dreptului privat, urmând ca acestea să se completeze în
privinţa reglementărilor cu legile comerciale în vigoare (spre exemplu, Legea socie-
tăţilor nr. 31/1990, republicată în Monitorul Oficial nr. 1.066/17.11.2004, cu mo-
dificările şi completările ulterioare, OUG nr. 44/2008 privind desfăşurarea activi-
tăţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi
întreprinderile familiale, publicată în Monitorul Oficial nr. 328/25.04.2008, cu mo-
dificările şi completările ulterioare, Legea nr. 85/2014 privind procedurile de preve-
nire a insolvenţei şi de insolvenţă, publicată în Monitorul Oficial nr.
466/25.06.2014, cu modificările și completările ulterioare).
Dreptul familiei – cuprinde normele care reglementează raporturile ce rezultă din
căsătorie, rudenie, filiaţie, adopţie, precum şi normele privind ocrotirea minorilor şi
a celor lipsiţi de capacitate ori cu capacitate restrânsă.4
Dreptul muncii – cuprinde normele ce reglementează raporturile sociale de muncă
născute din contractul individual de muncă dintre patroni şi salariaţi, precum rapor-
turile dintre cel care angajează şi angajat, referitoare la: felul muncii, locul de muncă,
drepturile şi obligaţiile părţilor, salarizarea, răspunderea materială şi disciplinară,
pregătirea profesională, protecţia şi igiena muncii, jurisdicţia muncii1. Acesta
cuprinde în subsidiar şi norme de drept public care urmăresc protecţia salariaţilor.2
10
Ca disciplină juridică – deoarece nu este o ramură de drept de sine stătătoare –,
dreptul afacerilor are două accepţiuni, care, în cea mai mare parte a lor, cuprind sem-
nificaţiile noţiunii de afacere prezentate mai sus.
Prima accepţiune porneşte de la echivalenţa dintre afacere şi activitatea comercială,
ceea ce înseamnă că dreptul afacerilor reprezintă denumirea modernă a dreptului
comercial, deci dreptul afacerilor este sinonim cu dreptul comercial 3 cuprinzând nor-
mele juridice aplicabile comercianţilor, societăţilor şi activităţilor de comerţ, toate aces-
tea fiind reglementate de legile comerciale.
În a doua accepţiune, termenul „afacere” este mai larg decât noţiunea de „comerţ”,
dreptul afacerilor cuprinzând „norme juridice care se regăsesc în dreptul consumului,
dreptul bancar, dreptul fiscal etc.”4, putând adăuga la acestea şi norme juridice din
dreptul administrativ, dreptul muncii, dreptul penal (al afacerilor), dreptul financiar.
Nu toate normele din ramurile prezentate mai sus sunt incluse în dreptul aface-
rilor, ci numai acelea care sunt incidente cu activităţile de afaceri. Se poate afirma
că dreptul afacerilor se caracterizează prin interferenţa unor norme juridice de
drept privat şi de drept public. Dreptul afacerilor are astfel caracter interdis-
ciplinar.
O altă particularitate, pe care o considerăm ca fiind o constantă a dreptului afa -
cerilor, respectiv a raportului de afaceri, este profesionistul, fie persoană fizică, fie
persoană juridică.
Dreptul afacerilor cuprinde, prin urmare, totalitatea normelor juridice care regle-
mentează raporturile juridice dintre profesionişti, precum şi raporturile dintre
aceştia şi orice alte subiecte de drept civil, în calitatea lor de consumatori. Aceste
raporturi sunt reglementate de art. 3 din Codul civil, care reprezintă dreptul comun în
materie, respectiv legea generală.
Codul civil, ca normă generală, se completează cu normele speciale care reglementează
profesioniştii în calitatea lor de:
– persoane juridice societăţi, cărora le sunt aplicabile normele dreptului comercial, ce
se regăsesc cu precădere în Legea nr. 31/1990;
– angajatori, cărora le sunt aplicabile normele dreptului muncii, ce se regăsesc cu pre-
cădere în Codul muncii;
– contribuabili, plătitori de taxe şi impozite, guvernaţi în principal de normele dreptu-
lui fiscal, financiar, vamal, care se regăsesc în Codul fiscal, Codul de procedură
fiscală etc.
Normele dreptului civil care reglementează raporturile dintre profesionişti, precum şi
raporturile dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept civil, împreună cu normele
juridice care privesc profesioniştii din celelalte legi (spre exemplu, Codul muncii, Le -
gea nr. 31/1990)1 formează partea de drept privat din dreptul afacerilor.
11
Dreptul afacerilor este, prin urmare, un drept al profesioniştilor, adică al acelora
care exploatează o întreprindere, care pot avea atât calitatea de comercianţi, cât şi
calitatea de necomercianţi.
Noţiunea de profesionist, aşa cum este prevăzută de art. 3 din Codul civil, include, potri-
vit art. 8 din Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 287/2009 privind
Codul civil, cu modificările și completările ulterioare, categoriile de comerciant,
întreprinzător, operator economic, precum şi orice alte persoane autorizate să
desfăşoare activităţi economice sau profesionale, astfel cum sunt prevăzute de lege, la
data intrării în vigoare a Codului civil.
Acestor categorii le sunt aplicabile, pe lângă dispoziţiile Codului civil, şi dispoziţiile
legilor speciale – pe care le considerăm ca fiind comerciale sau de dreptul muncii
(după caz).
În privinţa activităţilor profesionale pe care le desfăşoară profesioniştii, este avută în
vedere întreprinderea ca activitate organizată, indiferent dacă are sau nu ca scop ob-
ţinerea de profit (în condiţiile art. 3 alin. (3) din Codul civil).
12
CAPITOLUL II. Norma juridică
2.1. Noţiunea şi trăsăturile normei juridice
Cuvântul „normă” desemnează în general o regulă de conduită, un model de compor-
tament, un „program”1. Normele juridice împreună cu relaţiile juridice născute din
acestea formează ordinea de drept, parte componentă a ordinii sociale2.
Normele juridice nu sunt decât o varietate a normelor sociale, care se deosebesc de
acestea din urmă prin caracterul lor imperativ.
Definiţie
Norma juridică este o regulă de conduită generală, impersonală şi obligatorie, ex-
presie a voinţei de stat, al cărei scop este acela de a asigura ordinea socială, îndeplinirea
ei fiind asigurată, la nevoie, prin constrângere statală3.
Din această definiţie se pot desprinde trăsăturile caracteristice ale normei juridice:
a) este generală4 – prescrie (impune sau recomandă) o conduită tipică opozabilă în
mod egal fiecărui individ sau unor grupuri sociale şi se aplică pe întreg cuprinsul
ţării;
b) este impersonală – nu se adresează unor persoane individuale (concrete), ci unui
cerc nedeterminat de persoane;
c) este tipică – această caracteristică rezultă din generalitatea normei juridice, din pre-
ocuparea puterii publice (statale) de formare a modelului de conduită – tip – a unui
etalon, un model de comportament – în vederea acceptării acesteia în practica
relaţiilor sociale, prin raportare la un interes social legalmente protejat;
d) este obligatorie – norma juridică este o poruncă, un comandament, altfel spus,
„forţa legii constă în: a ordona, a interzice, a permite, a pedepsi”5;
e) este repetabilă şi are caracter de continuitate 6 – se va aplica imediat, din mo-
mentul intrării în vigoare, continuu şi necondiţionat, până la data de la care iese din
vigoare7.
13
c) sancţiunea – prescrie consecinţele nerespectării dispoziţiei.
Cele trei elemente de structură nu sunt riguros întâlnite în toate normele juridice.
Dintr-o normă juridică poate lipsi ipoteza sau sancţiunea, dar dispoziţia nu poate lipsi
niciodată. De asemenea, ordinea elementelor de structură este indiferentă.
14
Normele de trimitere se completează cu norme în vigoare (existente în acelaşi act
normativ sau în alte acte normative).
Normele în alb urmează a fi întregite cu dispoziţii din acte normative ce vor intra în
vigoare.
d) După sfera de aplicare, normele juridice se împart în norme generale, speciale şi
de excepţie. Normele generale se aplică tuturor relaţiilor sociale dintr-un domeniu sau
dintr-o ramură de drept. Au, prin urmare, cea mai largă sferă de aplicabilitate.
Din această perspectivă, normele generale dintr-o ramură formează dreptul comun
pentru o întreagă sferă de reglementare, ce cuprinde mai multe ramuri de drept. În acest
sens, în Codul civil se prevede la art. 2 alin. (2) că „prezentul cod este alcătuit dintr-un
ansamblu de reguli care constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se
referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale”, pentru ca art. 3 să precizeze în titlul său
„aplicarea generală a Codului civil”.
Normele speciale se aplică unei sfere mai restrânse de relaţii sociale din cadrul unui
domeniu sau ramuri de drept. În acest sens, Codul civil precizează la art. 11 că „nu se
poate deroga prin convenţii sau acte juridice unilaterale de la legile care interesează
ordinea publică sau de la bunele moravuri”.
Dacă se pune problema aplicării celor două categorii de norme – generală sau spe-
cială – unor anumite relaţii sociale, se aplică întotdeauna norma specială.
Normele de excepţie completează normele generale sau speciale, respectiv admit de-
rogări de la conduita prescrisă de acestea. Normele de excepţie, ca şi normele speciale
sunt de strictă interpretare (exceptiones sunt strictissimae interpretationis) şi apli-
care, deci nu pot fi extinse prin interpretare.
e) După caracterul conduitei prescrise, normele sunt:
1. imperative – care exclud orice derogare (abatere) şi trebuie aplicate întocmai, deci
ele impun o anumită conduită de urmat; acestea se împart la rândul lor în:
– onerative, care obligă expres la o anumită acţiune (conduită);
– prohibitive, care obligă la abţinerea de la o anumită acţiune, care interzic să-
vârşirea unor acţiuni (sunt prin excelenţă norme de drept penal);
Nerespectarea normelor onerative şi prohibitive atrage după sine aplicarea unor
sancţiuni.
2. dispozitive – acele norme a căror aplicare este lăsată la aprecierea (dispoziţia)
subiectului. Deci subiectul îşi hotărăşte propria conduită din mai multe. Aceste
norme sunt la rândul lor:
– permisive (de împuternicire), care prevăd anumite drepturi în beneficiul
persoanelor fizice sau juridice. Deci nici nu obligă, nici nu interzic
săvârşirea unei acţiuni;
15
– supletive, care permit subiectelor să îşi aleagă singure conduita de urmat,
şi numai dacă acestea nu şi-au determinat singure conduita se va aplica dispo-
ziţia normei. Prin urmare, normele supletive înlocuiesc (suplinesc) manifes-
tarea de voinţă a părţilor, reglementând conduita lor numai în subsidiar.
Cele mai multe norme de acest fel le întâlnim în dreptul civil, unde se aplică cu precă-
dere principiul „forţei obligatorii a contractului între părţi”, potrivit căruia „contractul
valabil încheiat are putere de lege între părţile contractante” (art. 1.270 alin. (1) din Co-
dul civil).
O categorie aparte de norme o formează normele de recomandare. Aceste norme se
utilizează cu prilejul reglementării unor probleme de interes general ale activităţii
organizaţiilor cooperatiste sau persoanelor juridice fără scop patrimonial, cărora li se
recomandă să adopte reglementări asemănătoare celor din domeniul autorităţilor pu-
blice, societăţilor comerciale cu capital de stat, mixt sau privat. 1
f) Sistemul normelor juridice cunoaşte o categorie de norme juridice considerată apar-
te, denumite norme organizatorice2. Aceste norme se referă la organizarea instituţiilor
şi a organismelor sociale şi prevăd în conţinutul lor modul de înfiinţare, sco purile,
competenţele, relaţiile cu alte instituţii etc. 3 Aceste norme reprezintă cadrul legal de
organizare şi funcţionare a instituţiilor şi organismelor sociale.
g) Ştiinţa dreptului face deosebire între normele juridice şi cele tehnice.
Normele tehnice sunt reguli de conduită care prescriu modul de utilizare a mijloacelor
de producţie prin raportare la forţele naturii, în concordanţă cu legi şi procese obiective.
Uneori acestea dobândesc valoare juridică. Astfel, statul este interesat în respectarea cu
stricteţe a prescripţiilor lor, atunci când fiind încălcate sunt urmate de accidente de
muncă şi drept urmare atrag după sine sancţiuni de natură juridică (spre exemplu,
încălcarea unor norme de protecţie a muncii, care este urmată de consecinţe grave
(pierderi de vieţi omeneşti sau prejudicii patrimoniale grave)). Prin urmare, raportul
iniţial tehnic devine un raport juridic.
16
CAPITOLUL III. Izvoarele dreptului. Izvoarele dreptului afacerilor
3.1. Sensurile expresiei „izvor de drept”
Expresia „izvor de drept” are în principiu două sensuri, material şi formal.
În sens material, prin izvor de drept înţelegem condiţiile materiale de existenţă care
au determinat apariţia normelor juridice prin acţiunea legiuitorului (deoarece din nece-
sităţile practice se naşte obiceiul juridic).
În sens formal, izvoarele de drept reprezintă formele de exprimare a normelor juri-
dice, respectiv actele normative, legile.
După modul în care sunt exprimate, izvoarele de drept sunt scrise (actul normativ, le-
gea) şi nescrise (obiceiul juridic).
17
– contractul normativ2 – contractul, ca atare, este un act juridic individual, în sensul
că stabileşte drepturi şi obligaţii pentru subiecte determinate; contractul normativ
însă nu vizează drepturile şi obligaţiile unor subiecte determinate (cum este cazul
părţilor raportului juridic, respectiv vânzător-cumpărător, locator-locatar etc.), ci
are în vedere reglementări cu caracter general. Astfel, în domeniul raporturilor de
muncă (în ramura dreptului muncii şi a securităţii sociale), contractul normativ este
izvor de drept sub forma contractelor colective de muncă, ce reglementează con-
diţiile generale ale organizării procesului muncii şi în temeiul cărora sunt încheiate,
ulterior, contracte individuale de muncă. În acest sens, art. 41 alin. (5) din
Constituţie prevede că „dreptul la negocieri colective în materie de muncă şi carac-
terul obligatoriu al convenţiilor colective sunt garantate”;
– deciziile Curţii Constituţionale – de la data publicării lor în Monitorul Oficial al
României, sunt general obligatorii şi au putere numai pentru viitor (art. 147 alin. (4)
din Constituţie); Curtea Constituţională este organ distinct de instanţele judecă-
toreşti, având competenţa de a verifica dacă un anumit text de lege este conform cu
prevederile Constituţiei. Curtea Constituţională nu este competentă să emită norme
juridice, dar hotărârile sale pot decide ca o normă juridică să nu se mai aplice,
deoarece nu este constituţională;
– prevederile tratatelor de instituire a Uniunii Europene, precum şi celelalte re-
glementări cu caracter obligatoriu ale acesteia (regulamente, directive, decizii) –
au prioritate faţă de dispoziţiile contrare din legile interne, cu respectarea prevede-
rilor actului de aderare (art. 148 alin. (2) din Constituţie).
18
judecătorului devine astfel sursă creatoare de drept. „În măsura în care o decizie
anterioară interpretează dreptul existent, această interpretare se impune în cauzele
suficient de asemănătoare.”2
O situaţie specială este reprezentată de hotărârile Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie
în procedura recursului în interesul legii, în cadrul cărei proceduri hotărârile au efect
general. Dacă instanţele judecătoreşti pronunţă soluţii diferite referitoare la aceleaşi
probleme de drept, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie poate „impune alegerea unei soluţii
şi unificarea, pentru viitor, a soluţiilor care vor fi pronunţate” 3. Prin această procedură,
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie asigură interpretarea şi aplicarea unitară a legii de
către diversele instanţe judecătoreşti.
Doctrina, sau literatura juridică, reprezintă interpretările şi analizele specialiştilor în
drept cu privire la fenomenul juridic. Doctrina nu este izvor de drept, dar această teorie
juridică sprijină legiuitorul în procesul de creare a normelor juridice şi judecătorul în
procesul de aplicare a acestora.
20
nu acoperă situaţia/situaţiile din practică, nu există uzanţe în materie şi nici dispoziţii
legale privitoare la situaţii juridice asemănătoare.
21
Decizia este un act obligatoriu în toate elementele sale. În cazul în care se indică
destinatarii, decizia este obligatorie numai pentru aceştia (art. 288 alin. (4) din
TFUE). Deciziile, ca de altfel toate actele de drept derivat, se pot adresa în egală
măsură statelor membre și persoanelor fizice sau juridice.
Avizul şi recomandarea nu sunt obligatorii nici pentru autorul, nici pentru destina-
tarul lor (art. 288 alin. (5) din TFUE), dar sunt instrumente utile de orientare a
legislaţiilor naţionale1, invitând pe destinatar să adopte o linie de conduită deter-
minată2.
Spre exemplu, Recomandarea Comisiei 2003/361/CE din 6 mai 2003 privind defi-
nirea microîntreprinderilor şi a întreprinderilor mici şi mijlocii (aceasta are carac-
teristicile unei directive) a fost transpusă în legislaţia naţională în OG nr. 27/2006
pentru modificarea şi completarea Legii nr. 346/2004 privind stimularea înfiinţării
şi dezvoltării întreprinderilor mici şi mijlocii, publicată în Monitorul Oficial nr.
88/31.01.2006, aprobată cu modificări prin Legea nr. 175/2006, publicată în Moni-
torul Oficial nr. 438/22.05.20063.
– jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii prin hotărârile sale 4, care deşi, în prin-
cipiu, nu reprezintă izvor de drept, a condus la crearea unor principii de drept, pro-
prii ordinii juridice a Uniunii, spre exemplu, principiul priorităţii/supremaţiei drep-
tului Uniunii5 sau al efectului direct al acestuia6.
22
TITLUL II. RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI
CAPITOLUL I. Raportul juridic civil. Raportul juridic de afaceri
1.1. Noţiune şi caractere juridice
Raportul juridic este o relaţie socială în care conduita persoanelor fizice sau a persoa-
nelor juridice este reglementată prin norme de drept1.
Raportul juridic civil este o relaţie socială, stabilită prin voinţa persoanelor fizice sau a
persoanelor juridice aflate pe poziţie de egalitate juridică, întotdeauna reglementată de o
normă de drept civil.
Caracterele juridice ale raportului juridic civil sunt următoarele:
a) are caracter social, deoarece toate raporturile juridice se stabilesc între oameni,
priviţi ca persoane fizice sau ca persoane juridice. Chiar dacă „legea vorbeşte” des-
pre „regimul juridic al bunurilor”, în realitate se are în vedere conduita oamenilor
(ca atitudine purtătoare de voinţă, n.a.) cu privire la bunuri sau lucruri 2;
b) are caracter voliţional, deoarece prin voinţa persoanelor exprimată liber şi
care îmbracă forma unui acord se încheie, se modifică sau se desfiinţează ra-
portul juridic;
Raportul juridic civil, concret, se transpune în practică sub forma unui contract
(spre exemplu, de vânzare, de mandat, de închiriere, de schimb), care presupune o
reglementare în Codul civil, ce reprezintă voinţa legiuitorului exprimată prin
norma de drept civil.
Din acest motiv se poate vorbi de un caracter dublu voliţional al raportului juridic.
c) se caracterizează prin poziţia de egalitate juridică a părţilor (care nu trebuie con-
fundată cu egalitatea cetăţenilor în faţa legii sau în faţa autorităţilor publice, fără
privilegii şi discriminări, potrivit art. 16 alin. (1) din Constituţie);
d) poate fi patrimonial sau nepatrimonial. În măsura în care raportul juridic civil are
un conţinut economic, evaluabil în bani, raportul juridic civil este patrimonial (spre
exemplu, contractul de vânzare, de schimb, de închiriere). Dacă raportul juridic
civil nu are conţinut evaluabil în bani, acesta are caracter nepatrimonial (spre exem-
plu, convenţia părinţilor unui copil născut în afara căsătoriei cu privire la
stabilirea numelui de familie al acestuia).
23
1. Părţile, respectiv subiectele raportului juridic civil sunt persoanele fizice şi persoa-
nele juridice titulare de drepturi şi obligaţii civile.
Codul civil, la art. 1 şi art. 3, prevede expres că acesta se aplică:
– raporturilor patrimoniale şi celor nepatrimoniale dintre persoane, ca subiecte de
drept civil. Subiectele de drept civil sunt persoanele fizice şi persoanele juridice
(art. 25 din Codul civil);
– raporturilor dintre profesionişti;
– raporturilor dintre profesionişti şi orice alte subiecte de drept civil.
3. Obiectul raportului juridic civil constă în prestaţiile la care este obligat subiectul
pasiv (debitorul). De regulă, astfel de prestaţii se concretizează, ca exprimare materială,
în bunuri. Bunurile reprezintă, prin urmare, element de structură al raportului ju-
ridic, ca obiect derivat al acestuia.
25
CAPITOLUL II. Persoana fizică. Profesionistul persoană fizică
2.1. Persoana fizică subiect de drept civil. Noţiune.
Capacitatea civilă a persoanei fizice
Subiectele de drept civil, părţi ale raporturilor juridice civile, sunt persoanele fizice şi
persoanele juridice.
Persoana fizică este omul, privit individual, ca titular de drepturi şi de obligaţii civile
(art. 25 alin. (2) din Codul civil).
Persoana juridică este orice formă de organizare care, întrunind condiţiile cerute de
lege, este titulară de drepturi şi obligaţii civile (art. 25 alin. (3) din Codul civil).
Toate persoanele, fizice şi juridice, dispun de capacitate civilă.
În structura capacităţii civile intră capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu.
Astfel, orice persoană are capacitate de folosinţă şi, cu excepţia cazurilor prevăzute de
lege, capacitate de exerciţiu (art. 28 alin. (2) din Codul civil).
Capacitatea civilă, privită din perspectiva celor două laturi ale sale – capacitate de fo-
losinţă şi de exerciţiu –, are următoarele caractere juridice:
– legalitatea, deoarece capacitatea civilă este instituită prin lege;
– universalitatea, deoarece capacitatea civilă este recunoscută tuturor persoanelor
(art. 28 din Codul civil);
– intangibilitatea, care înseamnă că legea interzice orice atingere adusă capacităţii
civile a persoanelor (art. 29 alin. (1) din Codul civil);
– inalienabilitatea, care presupune că „nimeni nu poate renunţa, în tot sau în parte, la
capacitatea de folosinţă sau la capacitatea de exerciţiu” (art. 29 alin. (2) din Codul
civil);
– egalitatea, care presupune că toate persoanele sunt egale în faţa legii (art. 30 din
Codul civil).
Atât persoanelor fizice, cât şi persoanelor juridice legea le recunoaşte, le ocroteşte şi le
garantează drepturile şi libertăţile civile (art. 26 din Codul civil).
Orice persoană fizică sau juridică este titulară a unui patrimoniu. Acesta poate face
obiectul unei diviziuni sau afectaţiuni, însă numai în cazurile şi condiţiile prevăzute de
lege.
Domiciliul sau reşedinţa se poate stabili sau schimba, în mod liber, de către cetă-
ţenii români, în ţară sau în străinătate, cu excepţia anumitor cazuri prevăzute de lege
(art. 86 alin. (1) din Codul civil).
O persoană fizică nu poate să aibă în acelaşi timp decât un singur domiciliu şi o singură
reşedinţă, chiar şi atunci când deţine mai multe locuinţe (dacă prin lege nu se prevede
altfel, potrivit art. 86 alin. (2) din Codul civil).
Domiciliul persoanei fizice este locul unde îşi are locuința principală.
Reşedinţa persoanei fizice este în locul unde îşi are locuinţa secundară. Reşedinţa va fi
considerată domiciliu atunci când acesta nu este cunoscut. În lipsă de reşedinţă, se
consideră că persoana fizică domiciliază la locul ultimului domiciliu, iar dacă acesta nu
se cunoaşte, la locul unde acea persoană se găseşte.
Dovada domiciliului şi a reşedinţei se face cu menţiunile cuprinse în cartea de identitate
(art. 91 din Codul civil).
Din perspectiva dreptului afacerilor (Codul civil reglementează domiciliul la custode
sau curator (art. 95) şi domiciliul persoanei puse sub curatelă (art. 94)), considerăm că
domiciliul este profesional şi ales, astfel:
– domiciliul profesional îl are persoana care exploatează o întreprindere, adică pro-
fesionistul. Acesta are domiciliul şi la locul întreprinderii respective, în tot ceea ce
priveşte obligaţiile patrimoniale ce s-au născut sau urmează a se executa în acel loc
(art. 96 din Codul civil);
– domiciliul ales este acela pe care părţile unui act juridic îl pot alege în vederea
exercitării drepturilor sau executării obligaţiilor născute din acel act (art. 97 din
Codul civil).
29
1. profesioniştii comercianţi, persoane fizice sau persoane juridice (în principiu, so-
cietăţi);
2. profesioniştii necomercianţi (în principiu, persoane care desfăşoară activităţi libe-
rale);
3. persoanele de drept civil, fizice şi juridice, care nu au calitatea de profesionişti, la
care Codul civil face referire la art. 3 alin. (1) astfel: „alte subiecte de drept civil”
(consumatori de bunuri, de servicii, beneficiari de executări de lucrări).
30
– unele instituţii publice (spre exemplu, spitale, universităţi, teatre, autorităţi publi-
ce de reglementare, supraveghere şi control, respectiv Autoritatea de Suprave-
ghere Financiară);
– organizaţii non-guvernamentale (spre exemplu, asociaţii şi fundaţii (Ordonanţa
Guvernului nr. 26/2000 cu privire la asociaţii şi fundaţii, Legea nr. 246/2005
pentru aprobarea OG nr. 26/2000), cluburi sportive, culte religioase).
3. „Alte persoane de drept civil” – nu au calitatea de profesionişti – sunt:
– persoanele fizice, în calitatea lor de consumatori de bunuri şi servicii;
– persoanele juridice de drept public: statul, unităţile administrativ-teritoriale (oraş,
judeţ, comună), Parlamentul României (puterea legislativă), Banca Naţională a
României, organismele puterii executive (Administraţia Prezidenţială şi
Preşedintele României, Guvernul României, ministerele, instituţia prefecturii, insti-
tuţiile publice, misiunile diplomatice şi consulare), organele autorităţii judecătoreşti
(Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Consiliul Superior al Magistraturii, curţile de
apel, tribunalele, Ministerul Public), Curtea Constituţională, Curtea de Conturi,
partidele politice1;
– persoanele juridice de drept privat: asociaţiile de proprietari 2, sindicatele,
patronatele.
31
necomercianţi, în cea mai mare parte a lor, desfăşoară în principal activităţi liberale,
autorizându-se în acest scop la o autoritate în domeniu.
Formele de exercitare a profesiilor liberale cu drept de liberă practică se
desfăşoară:
– în regim independent, prin înfiinţarea de cabinete individuale, cabinete asociate,
societăţi simple (civile) profesionale1;
– în regim salarial, prin încheierea unor contracte individuale de muncă cu bene-
ficiarul serviciului liberal.
În vederea desfăşurării acestor activităţi economice (liberale) este necesară îndeplinirea
unor condiţii de pregătire profesională şi/sau de atestare a pregătirii profesionale (art. 8
alin. (3) din OUG nr. 44/2008).
Atributele organizării şi înregistrării formelor de exercitare a profesiunilor libe-
rale reprezintă prerogative exclusive ale organizaţiilor profesionale, care, prin
mecanisme proprii profesiunilor, pot selecta şi autoriza formele de exercitare a profesiu-
nilor liberale. De asemenea, răspunderea prestatorului pentru serviciile profesionale
formează obiectul conceptului de asigurare de răspundere civilă profesională / pentru
culpa profesională.
Prin urmare, profesioniştii care desfăşoară activităţi liberale se autorizează, spre
exemplu: experţii contabili şi contabilii autorizaţi – la Corpul Experţilor Contabili şi
Contabililor Autorizaţi din România, farmaciştii – la Colegiul farmaciştilor, medicii –
la Colegiul medicilor, executorii judecătoreşti – la Corpul executorilor judecătoreşti,
psihologii – la Colegiul psihologilor.
Organizaţiile profesionale sunt foruri profesionale recunoscute, entităţi independente
de autorităţile statului, specializate, autorizate să funcţioneze prin legi organice, con-
duse de către personalităţi unanim recunoscute ale profesiunii respective, care re-
glementează unitar exercitarea unei profesiuni (liberale) necomerciale.
Profesioniştii necomercianţi care desfăşoară activităţi liberale în regim independent
îşi organizează profesia sub formă de:
– persoane fizice autorizate, care se înregistrează la registrul comerţului, fără a
deveni comercianţi prin aceasta, deoarece OUG nr. 44/2008 prevede expres că PFA
poate fi comerciant sau nu;
– societăţi simple (civile): de avocatură, ale medicilor, de contabili experţi, autorizaţi
etc. Societăţile simple, potrivit Codului civil, dobândesc personalitate juridică doar
dacă asociaţii doresc acest lucru, printr-un act de modificare a contractului de
societate, indicând în mod expres forma juridică a acesteia, punând de acord toate
clauzele sale cu dispoziţiile legale aplicabile societăţii nou-înfiinţate. În acest caz,
societatea se înregistrează la registrul comerţului, iar activitatea liberală ce
formează obiectul de activitate va trebui autorizată la un corp profesional.
32
Referitor la asociaţii şi fundaţii, acestea dobândesc personalitate juridică prin înscrierea
lor în Registrul asociaţiilor şi fundaţiilor aflat la grefa judecătoriei în a cărei circum-
scripţie teritorială îşi au sediul (art. 17 alin. (2) din OG nr. 26/2000).
persoane juridice; potrivit art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990, acestea sunt com-
paniile naționale și societățile naționale, regiile autonome, grupurile de interes eco-
nomic, societățile cooperative, societățile europene1, societățile cooperative europene2 și
grupurile europene de interes economic3 cu sediul principal în România.
Sintetizând dispoziţiile corespunzătoare din actele normative enunţate mai sus rezultă că
persoanele (fizice și juridice) menționate sunt comercianţi datorită unui criteriu formal –
acela al obligației de a solicita înmatricularea în registrul comerțului.
Obligația de înmatriculare în registrul comerțului revine și altor persoane fizice și juri-
dice decât cele prevăzute de Legea nr. 26/1990, prin urmare, enumerarea de mai sus nu
este limitativă (potrivit art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Comercianții profesioniști (prevăzuți a se înmatricula în registrul comerțului), potrivit
art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990, sunt:
societăţile, companiile naţionale, societăţile naţionale – înființate prin Legea nr.
31/1990 şi Legea nr. 26/1990;
regiile autonome – înfiinţate prin reorganizarea unităţilor economice de stat, po-
trivit Legii nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii
autonome şi societăţi comerciale, cu modificările ulterioare, în ramurile strategice
ale economiei naţionale1. Regiile autonome sunt persoane juridice care funcţio-
nează pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară;
organizaţiile cooperatiste2 – au personalitate juridică şi îşi desfăşoară activitatea
pe baza principiilor gestiunii economice. Organizaţiile cooperatiste desfăşoară ac-
tivitate de producere şi desfacere de mărfuri şi de prestări de servicii;
33
societăţile cooperative – potrivit Legii nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţio-
narea cooperaţiei, republicată;
grupurile de interes economic – reprezintă o asociere de persoane fizice sau
juridice în scopul înlesnirii sau dezvoltării activităţii economice a membrilor săi,
precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii respective (art. 118 alin. (1) din
Legea nr. 161/2003). Grupul de interes economic are personalitate juridică şi poate
avea calitatea de comerciant sau necomerciant;
persoanele fizice – potrivit OUG nr. 44/2008, și anume persoane fizice autorizate,
întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale, membri ai unei întreprinderi
familiale.
35
b) să fie cel puțin în anul 2 de studiu și să fi promovat, integral, la data solicitării, toate
cerințele programei de învățământ prevăzute de senatul instituției;
c) nu a împlinit vârsta de 30 de ani.
Cererea de înregistrare și autorizare a funcționării PFA sau a întreprinderii individuale
va fi însoțită de actul doveditor emis de instituția de învățământ superior, din care să
rezulte că sunt îndeplinite aceste condiții.
36
PFA îi este interzis să cumuleze şi calitatea de întreprinzător persoană fizică
titular al unei întreprinderi individuale.
Răspunderea PFA
Titularul PFA răspunde pentru obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii
economice cu bunurile din patrimoniul de afectaţiune. Aceste bunuri, care fac
obiectul unei diviziuni a patrimoniului afectate exercițiului unei profesii autorizate
de lege, pot fi urmărite numai de creditorii ale căror creanțe s-au născut în
legătură cu profesia respectivă. Acești creditori nu vor putea urmări celelalte
bunuri ale debitorilor (art. 2.324 din Codul civil). Cu toate acestea, dacă bunurile
respective nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și cele-
lalte bunuri ale debitorului.
În caz de insolvenţă, PFA va fi supusă procedurii simplificate prevăzute de Legea nr.
85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență, cu modificările
și completările ulterioare. Orice persoană interesată poate face dovada calităţii de
profesionist în cadrul procedurii insolvenţei sau separat, prin acţiune în constatare, dacă
justifică un interes legitim.
37
Întreprinderea economică este activitatea economică desfăşurată în mod organizat,
permanent şi sistematic, combinând resurse financiare, forţă de muncă, materii prime,
mijloace logistice şi informaţie, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile şi în condiţiile
prevăzute de lege (art. 2 lit. f) din OUG nr. 44/2008).
Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii individuale este comerciant
persoană fizică de la data înregistrării în registrul comerţului.
Prin înregistrarea în registrul comerţului întreprinderea individuală nu dobândeşte
personalitate juridică.
Aceasta poate avea în obiectul de activitate cel mult 10 clase de activități prevăzute de
codul CAEN.
38
suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale
debitorului.
Potrivit art. 27 alin. (1) din OUG nr. 44/2008, întreprinzătorul persoană fizică titular
al unei întreprinderi individuale îşi încetează activitatea şi este radiat din registrul co-
merţului în următoarele cazuri:
a) prin deces;
b) prin voinţa acestuia;
c) la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciate ca efect al unei înmatriculări
ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubitoare se
cere în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia, în cazul în care
prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte sau
modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită ra-
dierea, dacă prin hotărârea judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul
comerţului (art. 25 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a ac-
telor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tri-
bunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată.
În cazul în care întreprinzătorul decedează, moştenitorii pot continua întreprinderea,
dacă îşi manifestă voinţa, printr-o declaraţie autentică, în termen de 6 luni de la data
dezbaterii succesiunii. Dacă sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor desemna un re-
prezentant în vederea continuării activităţii economice ca întreprindere familială.
Activitatea va putea fi continuată sub aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în cu-
prinsul acelei firme a calităţii de succesor.
39
– datele de identificare ale membrilor familiei şi ale reprezentantului desemnat din
rândul acestora;
– condițiile participării;
– cota procentuală a fiecărui membru la beneficii și la pierderi;
– raporturile dintre membrii întreprinderii familiale;
– condiţiile de retragere;
– data întocmirii acordului de constituire.
Lipsa uneia dintre stipulaţiile de mai sus atrage nulitatea absolută a acordului.
Întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu şi nu dobândeşte personalitate
juridică prin înregistrarea în registrul comerţului, dar, prin acordul de constituire a
întreprinderii familiale, fiecare membru al acesteia poate stipula constituirea, în cadrul
patrimoniului său, a unui patrimoniu de afectațiune, pentru exercitarea activității eco-
nomice a întreprinderii familiale.
Dacă membrii de familie au stipulat constituirea, în cadrul patrimoniului lor, a
unui patrimoniu de afectațiune, prin acordul de constituire sau printr-un act adi-
ţional la acesta se vor stabili cotele de participare a membrilor la constituirea
patrimoniului de afectaţiune. Dacă membrii întreprinderii convin în unanimitate, co-
tele de participare pot fi diferite de cele prevăzute pentru participarea la beneficiile sau
la pierderile întreprinderii.
40
Reprezentantul întreprinderii familiale este desemnat prin acordul de constituire.
Deciziile privind gestiunea curentă a întreprinderii familiale se iau de către repre-
zentantul desemnat, care va gestiona interesele întreprinderii familiale în temeiul
unei procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură privată. Aceasta se
semnează de către toţi membrii întreprinderii care au capacitate de exerciţiu deplină şi
de reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de exerciţiu restrânsă.
Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea întreprinderii familiale se în-
cheie de reprezentant fără autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea
bunului cu privire la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea bunu-
rilor care au fost afectate exercitării activității economice a întreprinderii şi a
sumelor de bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile
dobândite sunt coproprietatea membrilor în cotele de participare la beneficii, fiind
incluse în patrimoniul de afectațiune, dacă acesta a fost constituit.
În vederea exercitării activității pentru care a fost autorizată, respectiv pentru efec-
tuarea unei activități economice, întreprinderea familială poate stabili relații con-
tractuale, în condițiile legii:
– cu orice persoane fizice și juridice;
– cu alte întreprinderi familiale;
– cu întreprinderi individuale sau cu PFA.
Întreprinderea familială poate stabili aceste relații contractuale fără ca aceasta să îşi
schimbe statutul juridic dobândit.
Interdicţii
Întreprinderea familială nu are dreptul să angajeze terţe persoane cu contract de
muncă.
41
radierea, dacă prin hotărârea judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în regis-
trul comerţului (art. 25 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a ac-
telor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tri-
bunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată.
42
comerciant, dar fără să aibă dreptul să îndeplinească activităţile economice. În situaţie
similară se găseşte orice minor care dobândeşte un fond de comerţ pe cale succesorală.
Incompatibilităţi
Nu pot fi comercianţi, ca urmare a funcţiei pe care o deţin:
– parlamentarii;
– funcţionarii publici, în condiţiile impuse de statutul propriu, potrivit Legii nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi com-
pletările ulterioare;
– magistraţii (judecătorii şi procurorii);
– militarii etc.
Nu pot fi comercianţi, ca urmare a profesiei, acele persoane care exercită profesiuni
liberale: avocaţii, notarii, medicii etc. În acest sens, art. 1 alin. (2) din OUG nr.
44/2008 stabileşte expres că prevederile ordonanţei nu se aplică acestor categorii de
persoane, precum şi activităților economice a căror desfășurare este organizată și
reglementată prin legi speciale.
Decăderi
Sunt decăzute din dreptul de a fi comercianţi persoanele care au fost condamnate penal
pentru una dintre faptele (infracţiunile) prevăzute de lege (art. 1 lit. i) din Le gea nr.
12/1990 privind protejarea populaţiei împotriva unor activităţi de producţie, comerţ sau
prestări de servicii ilicite, republicată). În acest sens trebuie să existe o hotărâre
judecătorească (de condamnare).
Totodată, art. 8 alin. (1) lit. b) din OUG nr. 44/2008 prevede că persoanele fizice pot să
desfăşoare activităţi economice – ca PFA, ca întreprinzători persoane fizice titulari ai
unei întreprinderi individuale sau ca reprezentanți, respectiv membri ai unei întreprin-
deri familiale – dacă „nu au săvârșit fapte sancționate de legile fiscale, contabile,
vamale și de cele care privesc disciplina financiar-fiscală”.
Interdicţii
Acestea pot fi legale şi convenţionale:
Interdicţiile legale se referă la anumite activităţi care nu pot face obiectul co-
merţului privat (particular) şi care sunt monopol de stat (prelucrarea tutunului,
prospectarea şi extracţia cărbunelui, a minereurilor feroase) sau la activităţi care
sunt considerate infracţiuni (fabricarea sau comercializarea unor droguri sau nar-
cotice în alt scop decât de medicament).
O interdicție legală în aceste sens este cea prin care se prevede expres că
dispozițiile OUG nr. 44/2008 nu se aplică acelor activități economice pentru care,
43
prin lege, sunt instituite anumite restricții de desfășurare ori alte interdicții și acelor
activități interzise expres prin lege pentru libera inițiativă (art. 1 alin. (3)).
Interdicţiile convenţionale sunt stabilite sub forma clauzelor inserate în con-
tract şi produc efecte numai între părţile contractante. Exemplificăm în acest sens:
– clauze de exclusivitate, prin care un distribuitor se obligă faţă de producător
să nu vândă decât anumite produse (în speţă, cele fabricate de producător).
Spre exemplu, agentul nu poate negocia şi nu poate încheia pe contul său, fără
consimţământul expres al comitentului, în regiunea determinată prin con-
tract, operaţiuni de comerţ concurente privind bunuri şi/sau servicii similare
celor care fac obiectul contractului de agenţie;
– clauze de nonconcurenţă, cu privire la comerciantul agent comercial perma-
nent căruia i se impune o anumită restrângere de activitate prin această
clauză.
3. pentru PFA se impune o condiție care se găsește în definiția oferită de art. 2 lit. i)
din OUG nr. 44/2008 referitoare la folosirea de către aceasta, în principal, a forței
sale de muncă, astfel: „persoana fizică autorizată este întreprinderea economică
(…) organizată de o persoană fizică ce folosește, în principal, forța sa de muncă”;
Astfel, actul normativ solicită persoanei fizice autorizate folosirea de către aceasta, în
principal, a forței sale de muncă, persoana fizică în cauză trebuind să deţină ca-
lificarea – pregătirea profesională sau, după caz, experienţa profesională necesară
pentru a desfăşura activitatea economică pentru care se solicită autorizaţia (calificarea se
dovedește potrivit anexei la OUG nr. 44/2008).
44
informație, să fie realizată pe riscul întreprinzătorului (art. 2 lit. f) din OUG nr.
44/2008);
7. să aibă un sediu profesional declarat (art. 8 alin. (1) lit. c) din OUG nr. 44/2008);
Sediul profesional este sediul principal / locaţia declarată la registrul comerţului, în ve-
derea înregistrării şi autorizării funcţionării persoanei fizice autorizate, întreprinderii
individuale sau familiale, reprezentând elementul de identificare al acesteia în ra-
porturile juridice la care participă (art. 2 lit. j1) din OUG nr. 44/2008).
Pentru stabilirea sediului profesional este necesar ca PFA, titularul întreprinderii indi-
viduale sau oricare alt membru al întreprinderii familiale, de la caz la caz, să deţină un
drept de folosinţă asupra imobilului la adresa căruia acesta este declarat. Dreptul de
folosinţă poate avea ca temei juridic un contract de vânzare-cumpărare, un testament,
caz în care comerciantul este proprietar, sau un contract de locaţiune, caz în care co-
merciantul este locatar.
Desfăşurarea activităţilor economice prin intermediul unui sediu permanent de către
cetăţenii altor state membre ale Uniunii Europene sau ale Spaţiului Economic European
se realizează cu respectarea reglementărilor în vigoare privind sediul permanent.
45
Îndeplinirea condiţiilor de funcţionare se face potrivit art. 5, art. 15 şi următoarelor din
Legea nr. 359/2004 privind simplificarea formalităţilor la înregistrarea în registrul co-
merţului a persoanelor fizice, asociaţiilor familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea
fiscală a acestora, precum şi la autorizarea funcţionării persoanelor juridice – atât
pentru sediul profesional, pentru fiecare punct de lucru, cât şi pentru activităţile
desfăşurate în afara sediului profesional sau a punctelor de lucru.
46
CAPITOLUL III. Persoana juridică
3.1. Definiţie. Elemente constitutive
Definiţie
Persoana juridică este orice formă de organizare care, întrunind condiţiile cerute
de lege, este titulară de drepturi şi obligaţii civile (art. 25 alin. (3) din Codul civil).
Orice persoană juridică trebuie să aibă o organizare de sine stătătoare şi un patrimoniu
propriu, afectat realizării unui anumit scop licit şi moral, în acord cu interesul general
(art. 187 din Codul civil).
Prin urmare, elementele constitutive sunt: forma de organizare, un patrimoniu propriu,
un scop licit şi moral.
1. Forma de organizare de sine stătătoare a persoanei juridice este determinată de
organizarea internă a acesteia. Organizarea presupune existenţa organelor care:
– reprezintă voinţa persoanei juridice şi asigură, în parte, conducerea acesteia,
respectiv adunările generale;
– administrează (gestionează) patrimoniul persoanei juridice, acestea fiind, în
principiu, organele de administraţie;
– controlează modul cum este gestionat patrimoniul persoanei juridice, respectiv
cenzorii sau auditorii, după caz.
47
– patrimoniul de afectaţiune, ce aparţine unei persoane fizice autorizate, unei între-
prinderi individuale sau unei întreprinderi familiale, acesta reprezentând o fracţiune
distinctă a patrimoniului acestor persoane, separată de gajul general al creditorilor
personali ai acestora;
– capitalul social al persoanei juridice – societate comercială (indiferent de forma
juridică a acesteia1) –, care este format din totalitatea aporturilor asociaţilor (per-
soane fizice sau persoane juridice) ce compun societatea respectivă;
– fondul de comerţ al comerciantului persoană juridică, ce este format din tota-
litatea elementelor corporale (bunuri mobile şi imobile) şi incorporale (firmă, em-
blemă, clientelă, vad comercial) ce sunt afectate pentru desfăşurarea activităţii co-
merciale (în fondul de comerţ nu intră drepturile de creanţă şi datoriile comer-
ciantului).
Ca efect al calității sale de subiect de drept, persoana juridică:
– participă în nume propriu la circuitul civil;
– răspunde pentru obligaţiile asumate cu bunurile proprii, în afară de cazul în care
prin lege se dispune altfel. (art. 193 din Codul civil)
48
cooperativă, alt tip de societate anume reglementat de lege) (art. 1.888 din Codul
civil);
– sindicatele;
– organizaţiile patronale;
– asociaţiile şi fundaţiile;
– cultele religioase.
49
2. Guvernul, potrivit dispoziţiilor corespunzătoare din Constituţie şi din Legea
nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea Guvernului României şi a mi-
nisterelor, cu modificările și completările ulterioare;
3. Ministerele, care sunt înfiinţate potrivit dispoziţiilor din Legea nr. 90/2001.
Organismele puterii judecătoreşti sunt reglementate de Constituţie şi de dispo-
ziţiile Legii nr. 304/2004 privind organizarea judiciară, republicată, cu modificările
și completările ulterioare.
Instituţiile de stat sau publice se înfiinţează pe bază de legi sau hotărâri de Gu-
vern. Spre exemplu, Institutul Naţional al Magistraturii a fost înfiinţat prin hotărâre
de Guvern.
unităţile administrativ-teritoriale (judeţ, oraş, comună), care au la bază Legea nr.
2/1968 privind organizarea administrativă a teritoriului Republicii Socialiste
România, republicată în 1981. Autorităţile administraţiei publice locale sunt
reglementate de Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, republicată, cu
modificările și completările ulterioare;
agenţii economici ce se constituite de către stat (companii şi societăţi comerciale
cu capital de stat, regii autonome de interes naţional), care se înfiinţează prin
hotărâre de Guvern, iar pentru cele de interes local, de către unităţile administrativ-
teritoriale, prin hotărâri ale consiliilor locale şi judeţene.
În toate cazurile, actul de înfiinţare trebuie să prevadă în mod expres dacă au-
toritatea publică este persoană juridică.
II. Prin actul de înfiinţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii. În
acest caz este necesară întocmirea cumulativă a următoarelor acte juridice, iar cu privire
la aceste acte, îndeplinirea cumulativă a următoarelor condiţii:
– actul de constituire (actul de înfiinţare), intitulat contract de societate, care este
însoţit, în funcţie de forma juridică a societăţii comerciale, şi de statutul de func -
ţionare; de asemenea, în funcţie de anumite condiţii impuse de Legea nr. 31/1990,
aceste acte îmbracă formă autentică;
– autorizarea înfiinţării, care este de competenţa fie a instanţei judecătoreşti, fie a
unui organism al puterii executive;
– înmatricularea, înregistrarea sau înscrierea la organismul competent potrivit
legii.
În această categorie de persoane juridice intră:
– partidele politice, care sunt asociaţii cu caracter politic, persoane juridice de drept
public ce se înregistrează în Registrul Partidelor Politice de la Tribunalul Munici-
piului Bucureşti şi sunt reglementate de Legea partidelor politice nr. 14/2003.
– societăţile care iau naştere în urma autorizării înmatriculării în registrul comerţului
efectuate de judecătorul delegat la registrul comerţului;
50
– instituţiile de credit și societățile de asigurare, care trebuie să obțină autoriza rea de
la Autoritatea de Supraveghere Financiară.
III. În orice alt mod prevăzut de lege. Această modalitate de înfiinţare a persoanei
juridice cuprinde cazurile atipice de înfiinţare a persoanei juridice. Astfel:
– statul, care are calitatea de persoană juridică, se constituie potrivit dispoziţiilor con-
stituţionale;
– asociaţiile de proprietari iau fiinţă pe baza Legii locuinţei nr. 114/1996, republicată
în anul 1997, cu modificările și completările ulterioare.
Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act de înfiinţare se înţelege actul de con -
stituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul acesteia (art. 194 alin. (2) din Co-
dul civil).
Persoana juridică se înfiinţează pe durată nedeterminată dacă prin lege, actul de
constituire sau statut nu se prevede altfel (art. 195 din Codul civil).
52
Structura organizatorică a persoanei juridice cuprinde trei categorii de organe care
asigură şi funcţionarea acesteia, și anume:
– organele de conducere, care prin hotărârile sale asigură şi voinţa persoanei juridice
însăşi;
– organele de administrare, care în principiu gestionează patrimoniul persoanei ju-
ridice;
– organele de control, care controlează/auditează gestiunea patrimoniului persoanei
juridice.
Capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice este strâns legată de organele de adminis-
traţie, deoarece aceasta îşi exercită drepturile şi îşi îndeplineşte obligaţiile prin
organele sale de administrare, de la data constituirii lor (art. 209 alin. (1) din Codul
civil). Au calitatea de organe de administrare, potrivit dispoziţiilor de mai sus ale
Codului civil, persoanele fizice sau persoanele juridice care, prin lege, actul de
constituire sau statut, sunt desemnate să acţioneze, în raporturile cu terţii, indivi-
dual sau colectiv, în numele şi pe seama persoanei juridice (art. 209 alin. (2) din
Codul civil).
Raporturile dintre persoana juridică şi cei care alcătuiesc organele sale de administrare
sunt supuse, prin analogie, regulilor mandatului, dacă nu s-a prevăzut altfel prin lege,
actul constitutiv sau statut (art. 209 alin. (3) din Codul civil).
Exercitarea drepturilor şi îndeplinirea obligaţiilor care privesc persoana juridică, până la
data constituirii organelor de administrare, se fac de către fondatori ori de către
persoanele fizice sau persoanele juridice desemnate în acest scop (art. 210 alin. (1) din
Codul civil).
Incapacităţi şi incompatibilităţi
Potrivit art. 211 alin. (1) din Codul civil nu pot face parte din organele de administrare
şi de control ale persoanei juridice:
– incapabilii;
– persoanele cu capacitate de exerciţiu restrânsă;
– persoanele decăzute din dreptul de a exercita o funcţie în cadrul acestor organe;
– persoanele declarate prin lege sau prin actul de constituire incompatibile să ocupe o
astfel de funcţie.
Actele încheiate cu încălcarea acestor dispoziţii sunt lovite de nulitate relativă (art. 211
alin. (2) din Codul civil).
54
Prima accepţiune se referă la instituţia juridică ce cuprinde totalitatea normelor care
reglementează atributele de individualizare ale persoanelor juridice.
A doua accepţiune se referă chiar la atributele de identificare, acestea fiind în principal:
denumirea, naţionalitatea, sediul, firma, emblema, telefonul, telexul.
Identificarea persoanelor juridice este realizată de Codul civil, ca normă generală, şi de
Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, ca normă specială, cu referire la per-
soanele juridice care au calitatea de comercianţi, respectiv societăţile comerciale.
Din perspectiva dreptului civil, atributele de identificare ale persoanei juridice sunt
drepturi subiective personale nepatrimoniale. Acestea au următoarele caractere
juridice:
– sunt opozabile erga omnes, adică sunt drepturi absolute, opozabile tuturor persoa-
nelor;
– sunt inalienabile, adică nu pot fi cesionate prin acte juridice, iar titularul lor nu
poate renunţa la ele;
– sunt imprescriptibile, sub aspect extinctiv şi achizitiv, adică nu se prescriu prin
trecerea timpului;
– sunt personale (intuitu personae), adică sunt intim legate de persoana titularului;
– sunt universale, adică orice persoană are dreptul la atributele de identificare.
55
Persoana juridică poate să îşi schimbe denumirea sau sediul, în condiţiile prevăzute de
lege.
Dovada denumirii şi a sediului persoanei juridice se face cu menţiunile înscrise în regis-
trele de publicitate sau de evidenţă prevăzute de lege pentru persoana juridică res -
pectivă.
Potrivit Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, persoana juridică având ca-
litatea de comerciant se identifică prin firmă şi emblemă.
Firma este numele sau, după caz, denumirea sub care un comerciant îşi exercită
comerţul şi sub care semnează (art. 30 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de un altul de
acelaşi gen (art. 30 alin. (2) din Legea nr. 26/1990).
56
Din textul art. 231 din Codul civil rezultă că persoana juridică poate avea şi alte atri-
bute de identificare decât cele prevăzute de Codul civil şi de Legea nr. 26/1990, prin
utilizarea sintagmei „şi alte atribute de identificare”. Dispoziţia menţionată are, prin
urmare, caracter enunţiativ.
57
Divizarea totală se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unei persoane juridice
între două sau mai multe persoane juridice care există deja sau care se înfiinţează prin
divizare.
Efectele divizării totale sunt următoarele:
– persoana juridică al cărui patrimoniu se divizează total îşi încetează existenţa, are
deci efect extinctiv;
– se pot înfiinţa persoane juridice noi corespunzătoare fracţiunilor de patrimonii care
rezultă în urma divizării, dacă acestea nu se transmit către alte persoane juridice
deja existente, denumite de Codul civil (art. 237 alin. (1)) dobânditoare;
– patrimoniul persoanei juridice se împarte în mod egal (către persoanele dobân-
ditoare), dacă prin actul care a dispus divizarea nu s-a stabilit o altă proporţie;
– se transmit fracţiuni de patrimoniu (drepturi şi obligaţii), adică se realizează o trans-
mitere cu titlu universal către persoanele dobânditoare sau care iau astfel fiinţă.
Divizarea parţială constă în desprinderea unei părţi din patrimoniul unei persoane
juridice, care continuă să existe, şi în transmiterea acestei părţi către una sau mai multe
persoane juridice care există sau care se înfiinţează în acest mod.
Efectele divizării parţiale constau în faptul că persoana juridică ce se divizează parţial
îşi reduce patrimoniul proporţional cu partea transmisă fie unei singure persoane
juridice deja existente în acest caz (nu are efect creator), fie altei persoane juridice care
se înfiinţează în acest mod. În acest ultim caz divizarea parţială are efect creator.
Divizarea parţială nu are efect extinctiv.
În cazul divizării, întinderea răspunderii este diferită în funcţie de modul de înfiinţare a
persoanelor juridice.
Fiecare dintre persoanele juridice dobânditoare – ce are ca temei juridic actul de înfiin-
ţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii – va răspunde:
a) pentru obligaţiile legate de bunurile care formează obiectul drepturilor dobândite
sau păstrate integral;
b) pentru celelalte obligaţii ale persoanei juridice divizate, proporţional cu valoarea
drepturilor dobândite sau păstrate, socotită după scăderea obligaţiilor prevăzute mai
sus. (art. 238 alin. (1) din Codul civil)
Dacă persoana juridică înfiinţată prin actul de înfiinţare al organului competent (în cazul
autorităţilor şi al instituţiilor publice, al unităţilor administrativ-teritoriale, precum şi al
agenţilor economici care se constituie de către stat sau de către unităţile administrativ-
teritoriale) (art. 194 alin. (1) lit. a) din Codul civil) este supusă divizării, prin actul de
reorganizare se va putea stabili şi un alt mod de repartizare a obligaţiilor decât acela
pentru persoanele juridice care se constituie prin act de înfiinţare autorizat (art. 238 alin.
(2) din Codul civil).
58
De asemenea, în caz de divizare, contractele se vor repartiza astfel încât executarea
fiecăruia dintre ele să se facă în întregime de către o persoană juridică dobân-
ditoare, în afară de situaţiile în care acest lucru nu este posibil.
Pe lângă aceste cauze generale menţionate, art. 245 lit. e) din Codul civil prevede
ca persoanele juridice să se dizolve şi „prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de con-
stituire sau statut”. Prin urmare, există norme speciale care reglementează dizolvarea,
spre exemplu, cele din domeniul societăţilor, respectiv din Legea nr. 31/1990, la art. 227
alin. (1), care prevede că acestea se dizolvă prin:
– trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii;
– imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societăţii sau realizarea acestuia;
– declararea nulităţii societăţii;
– hotărârea adunării generale;
– hotărârea tribunalului, la cererea oricărui asociat, pentru motive temeinice, precum
neînţelegerile grave dintre asociaţi, care împiedică funcţionarea societăţii;
– falimentul societăţii;
– alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al societăţii.
În categoria „alte cauze de dizolvare prevăzute de lege pentru societatea pe acţiuni”
intră cazurile prevăzute de art. 228 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 31/1990, care prevede
atât pentru societatea pe acţiuni, cât şi pentru societatea cu răspundere limitată că
acestea se dizolvă:
a) în cazul şi în condiţiile prevăzute la art. 153 24 din Legea nr. 31/1990. Potrivit arti-
colului menţionat, dacă consiliul de administraţie, respectiv directoratul, constată
că, în urma unor pierderi, stabilite prin situaţiile financiare anuale aprobate conform
legii, activul net al societăţii, determinat ca diferenţă între totalul activelor şi totalul
datoriilor acesteia, s-a diminuat la mai puţin de jumătate din valoarea capitalului
social subscris, va convoca de îndată adunarea generală extraordinară pentru a
decide dacă societatea trebuie dizolvată;
60
b) în cazul şi în condiţiile prevăzute de art. 10 alin. (3) din Legea nr. 31/1990. În cazul
în care societatea are mai puţin de doi acţionari pe o perioadă mai lungă de 9 luni,
orice persoană interesată poate solicita instanţei dizolvarea societăţii.
De asemenea, art. 229 alin. (1) din Legea nr. 31/1990 prevede că „societăţile în nume
colectiv sau cu răspundere limitată se dizolvă prin falimentul, incapacitatea, excluderea,
retragerea sau decesul unuia dintre asociaţi, când, datorită acestor cauze, numărul aso-
ciaţilor s-a redus la unul singur”. Aceste dispoziţii sunt aplicabile şi societăţilor în
comandită simplă sau în comandită pe acţiuni, privind pe singurul asociat comanditat
sau comanditar.
61
Data încetării personalităţii juridice
Persoanele juridice supuse înregistrării încetează la data radierii din registrele în care au
fost înscrise, spre exemplu, societăţile comerciale care se înregistrează la registrul
comerţului.
Celelalte persoane juridice, respectiv cele care nu se înregistrează, încetează la data
actului prin care s-a dispus încetarea sau, după caz, la data îndeplinirii oricărei alte
cerinţe prevăzute de lege (art. 251 alin. (2) din Codul civil).
62
CAPITOLUL IV. Pluralitatea de subiecte
Raportul juridic civil, respectiv de dreptul afacerilor se stabileşte, de regulă, între două
persoane – raport juridic simplu –, implicând „determinarea” subiectelor raportului ju-
ridic civil.
Această determinare presupune cunoaşterea părţilor acestui raport şi se realizează diferit
după cum este vorba de raporturi civile ce au în conţinutul lor drepturi absolute sau
drepturi relative.
În primul caz – al dreptului absolut –, după cum vom vedea într-un capitol ulterior,
numai subiectul activ care este titularul dreptului subiectiv civil este determinat sau
cunoscut (spre exemplu, proprietarul unui bun, respectiv Ionescu Vasile, este proprieta-
rul imobilului din strada Panselelor nr. 7). Subiectul pasiv este nedeterminat şi este
format din toate celelalte subiecte de drept civil, care sunt obligate să nu facă ceva de
natură a împiedica exercitarea dreptului de proprietate al titularului de drept subiectiv
(spre exemplu, al lui Ionescu Vasile).
În al doilea caz – al dreptului relativ – este determinat (cunoscut) atât subiectul activ,
numit creditor, cât şi subiectul pasiv, numit debitor (spre exemplu, în cadrul raportului
juridic născut dintr-un contract de vânzare-cumpărare cele două părţi sunt determinate
sau cunoscute: vânzătorul şi cumpărătorul). În această situaţie fiecare parte este titulară
a unui drept relativ, respectiv drept de creanţă, opozabil celeilalte părţi titulare de
obligaţie.
Există însă cazuri în care raportul juridic civil este stabilit între mai multe persoane, fie
ca subiecte active, fie ca subiecte pasive, fie sub ambele aspecte. Astfel, deosebim:
– pluralitate activă, când sunt mai mulți creditori;
– pluralitate pasivă, când sunt mai mulți debitori;
– pluralitate mixtă, când sunt mai mulţi creditori şi mai mulţi debitori.
63
CAPITOLUL V. Conţinutul raportului juridic civil
5.1. Definiţia conţinutului raportului juridic
După cum am arătat, raportul juridic civil conţine:
– drepturi subiective civile, care formează latura activă a raportului juridic civil;
– obligaţii civile, care formează latura pasivă a raportului juridic civil.
Oricărui drept subiectiv civil îi corespunde o anumită obligaţie civilă. Nu există drept
fără obligaţie.
Dreptul subiectiv civil este posibilitatea recunoscută de legea civilă subiectului activ
(numit şi creditor – persoană fizică sau persoană juridică) în virtutea căreia acesta
poate, în limitele dreptului şi moralei, să aibă o anumită conduită şi să pretindă o
conduită corespunzătoare (să dea, să facă ori să nu facă ceva) de la subiectul pasiv
(numit debitor) şi să ceară concursul forţei coercitive a statului, în caz de nevoie,
dacă acest drept este încălcat.
64
– titularul dreptului absolut este cunoscut;
– titularul obligaţiei corelative este necunoscut, format din toate celelalte subiecte de
drept civil;
– dreptului absolut îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu face nimic de
natură a împiedica exercitarea lui, adică – a nu face;
– este opozabil erga omnes, adică tuturor persoanelor;
– drepturile absolute sunt prevăzute de lege și sunt limitate ca număr.
Caracteristicile dreptului relativ sunt următoarele:
– în cadrul raportului juridic cu drept relativ, atât titularul dreptului, cât şi cel al obli-
gaţiei (subiectul activ – creditorul şi subiectul pasiv – debitorul) sunt cunoscuţi;
– dreptului relativ îi corespunde obligaţia ce are ca obiect a da, a face ori a nu face
(ceva ce s-ar fi putut face în lipsa obligaţiei pe care şi-o asumă subiectul pasiv de-
terminat);
– dreptul relativ este opozabil numai subiectului pasiv determinat, adică debitorului,
deoarece dreptul relativ, respectiv de creanţă, poate fi exercitat numai cu concursul
debitorului;
– drepturile relative sunt nelimitate ca număr.
65
– în cazul dreptului real – acesta nu este cunoscut, fiind reprezentat de toate per-
soanele, desemnate prin sintagma „erga omnes”;
– în cazul dreptului de creanţă – acesta este cunoscut, fiind debitorul.
2. sub aspectul persoanelor cărora li se opune (este opozabil):
– în cazul dreptului real, acesta se opune tuturor persoanelor (erga omnes);
– în cazul dreptului de creanţă, acesta se opune doar subiectului pasiv care este
cunoscut, denumit debitor (erga certa personam).
3. sub aspectul conţinutului obligaţiei corelative:
– în cazul dreptului real – îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu
face;
– în cazul dreptului de creanţă – îi corespunde obligaţia de a da, de a face sau
de a nu face.
4. sub aspectul numărului:
– drepturile reale, în principiu limitate, sunt prevăzute de lege (art. 551 din Co-
dul civil);
– drepturile de creanţă sunt nelimitate ca număr.
5. sub aspectul prerogativelor conferite, numai dreptul real este însoţit de prero-
gativele:
a) urmărirea, care constă în posibilitatea titularului de drept real (spre exemplu,
creditorul ipotecar sau creditorul gajist) de a urmări bunul în mâinile oricărei
persoane s-ar găsi;
b) preferinţa, care constă în posibilitatea titularului dreptului real de a-şi realiza
dreptul său cu întâietate ori preferinţă.
66
c) drepturi ce decurg din creaţia intelectuală (potrivit Legii nr. 8/1996 privind
dreptul de autor şi drepturile conexe, cu modificările şi completările ulterioare), li-
terară, artistică sau ştiinţifică.
67
Modalităţile sunt termenul, condiţia şi sarcina şi vor fi studiate într-un capitol ulte-
rior.
68
Este de rezultat obligaţia debitorului de a obţine un rezultat determinat (spre exemplu,
obligaţia vânzătorului de a preda cumpărătorului lucrul vândut).
Este de diligenţă (de mijloace sau de prudenţă) obligaţia debitorului de a depune toată
stăruinţa pentru obţinerea unui anumit rezultat (spre exemplu, obligaţia medicului de a-l
vindeca pe pacient).
69
Obligaţiile pure şi simple nu sunt susceptibile de modalităţi. Modalităţile care afec-
tează obligaţiile sunt termenul şi condiţia.
Dacă obligaţiile sunt asumate însă, în anumite condiţii, ori sunt amânate în executarea
lor după o anumită perioadă de timp, ele se numesc obligaţii afectate de modalităţi.
Termenul şi condiţia, ca modalităţi ale obligaţiilor, sunt reglementate de Codul civil la
art. 1.396-1.420.
70
– suspensivă, atunci când de îndeplinirea ei depinde eficacitatea obligaţiei (art. 1.400
din Codul civil) (spre exemplu, în cazul contractului de asigurare pentru inundaţie,
în care se naşte dreptul la despăgubire pentru asigurat (şi, corespunzător,
obligaţia asigurătorului – societatea de asigurare – de a plăti despăgubirea) dacă
(cu condiţia că) a avut loc inundaţia);
– rezolutorie, atunci când îndeplinirea ei determină desfiinţarea obligaţiei (art. 1.401
din Codul civil) (spre exemplu, în cazul contractului de închiriere pe care îl încheie
o persoană pentru un imobil, în care se prevede că închirierea încetează de îndată
dacă dintr-un motiv independent de voinţa sa imobilul pe care îl deţine este dis-
trus)2;
– imposibilă, atunci când este contrară legii sau bunelor moravuri; este considerată
nescrisă, iar atunci când este însăşi cauza contractului, atrage nulitatea absolută a
acestuia (art. 1.402 din Codul civil);
– pur potestativă, condiţia care presupune că executarea unei obligaţii contractuale
depinde exclusiv de voinţa debitorului; această condiţie nu produce niciun efect
(art. 1.403 din Codul civil) (spre exemplu, îţi vând casa dacă vreau).
Atâta timp cât condiţia nu s-a îndeplinit, partea în interesul căreia a fost stipulată con -
diţia este liberă să renunţe unilateral la aceasta. Renunţarea la condiţie face ca obligaţia
să fie simplă.
Obligaţia condiţională poate fi transmisă, drepturile dobânditorului fiind însă supuse
aceleiaşi condiţii. De asemenea, obligaţia afectată de condiţie se poate prelua.
71
obligaţia se divide cu privire la creditori. (Spre exemplu, dacă patru fraţi moştenesc un
imobil (creditori ai obligaţiei de plată a preţului) şi-l vând unui singur cumpărător
(debitor al obligaţiei de plată), pentru a-l împărţi din punct de vedere valoric, fiecare
dintre cei patru fraţi va pretinde numai partea de 25% din valoarea imobilului.)
Obligaţiile conjuncte între mai mulţi debitori înseamnă mai mulţi debitori cu privire
la aceeaşi prestaţie faţă de un singur creditor. Creditorul are dreptul să pretindă de la
fiecare debitor numai partea sa de datorie. (Spre exemplu, un vânzător (creditor al obli-
gaţiei de plată) vinde un imobil la doi cumpărători (debitori ai obligaţiei de plată).
Vânzătorul poate pretinde de la fiecare, separat, câte 50% din valoarea imobilului.)
Debitorii unei obligaţii conjuncte sunt ţinuţi faţă de creditorul lor în părţi egale, acesta
fiind cazul exemplului de mai sus, dacă prin lege ori prin contract nu se dispune altfel
(art. 1.423 din Codul civil).
Codul civil instituie ca regulă prezumţia de divizibilitate, cu două excepţii:
– dacă indivizibilitatea nu a fost stipulată în mod expres;
– dacă obiectul obligaţiei nu este, prin natura sa, susceptibil de divizare materială sau
intelectuală. (art. 1.424 din Codul civil)
72
– să rezulte din obiectul obligaţiei, care prin natura sa nu poate fi divizat (spre exem-
plu, nu poate fi divizat în executarea obligaţiei un automobil, un imobil (o con-
strucţie), un instrument muzical).
Când executarea obligaţiei indivizibile are loc în natură, fiecare creditor poate cere şi
primi prestaţia datorată doar în întregime. Dacă aceeaşi obligaţie indivizibilă se va
executa prin echivalent, obligaţia indivizibilă devine divizibilă.
c) Obligaţiile solidare. Solidaritatea poate fi activă, stabilită între mai mulţi creditori,
şi pasivă, între mai mulţi debitori.
Ca şi indivizibilitatea, solidaritatea nu se prezumă:
– solidaritatea activă trebuie stipulată în mod expres;
– solidaritatea pasivă trebuie stipulată expres de părţi ori este prevăzută de lege.
Codul civil instituie o prezumţie de solidaritate între debitorii unei obligaţii contrac-
tate în exerciţiul activităţii unei întreprinderi, dacă prin lege nu se prevede altfel
(art. 1.446 din Codul civil).
Solidaritatea activă îi conferă fiecărui creditor dreptul de a cere debitorului executarea
întregii obligaţii (şi de a da chitanţă liberatorie). Odată ce debitorul a executat obli gaţia
faţă de un creditor, este liberat şi în privinţa celorlalţi creditori solidari. Debitorul poate
plăti, la alegerea sa, oricăruia dintre creditorii solidari, liberându-se astfel faţă de toţi.
Ceilalţi creditori au dreptul, astfel, să ceară partea lor de creanţă de la creditorul față de
care debitorul şi-a stins integral obligaţia. Adică ceilalţi creditori solidari îşi păstrează
dreptul de regres împotriva creditorului în persoana căruia s-a stins obligaţia debitorului
proporţional cu partea din creanţă ce îi revine acestuia din urmă. (Spre exemplu, o
echipă formată din mai mulţi meseriaşi execută o lucrare. La finele acesteia, dacă s-a
prevăzut în contract solidaritatea între meseriaşi, oricare dintre ei poate solicita
integral plata pentru execuţia lucrării de la beneficiarul acesteia, urmând ca meseria-
şul care a încasat plata integrală să plătească fiecărui meseriaş o sumă de bani
proporţională cu partea ce îi revine fiecăruia dintre ei.)
Solidaritatea pasivă presupune că mai mulţi debitori sunt obligaţi la aceeaşi prestaţie,
astfel încât fiecare poate să fie ţinut separat pentru întreaga obligaţie, iar executarea
acesteia de către unul dintre codebitori îi liberează pe ceilalţi faţă de creditor. Soli-
daritatea există chiar dacă debitorii sunt obligaţi sub modalităţi diferite (termen sau
condiţie).
În condiţiile date, creditorul poate cere plata integrală de la oricare dintre debitorii so-
lidari. Odată făcută plata, se stinge raportul juridic dintre creditorul plătit şi ceilalţi
codebitori ai debitorului plătitor. Debitorul solidar care a efectuat plata se subrogă în
drepturile creditorului, însă nu poate cere codebitorilor săi decât partea din datorie ce îi
revine fiecăruia dintre ei. (Spre exemplu, doi soţi au încheiat un contract de împrumut
73
cu o bancă, aceasta fixându-le o rată lunară. Oricare dintre soţi are dreptul să
plătească, lunar, integral rata la bancă.)
Solidaritatea debitorilor sau creditorilor nu atrage, prin ea însăşi, indivizibilitatea obli-
gaţiilor. Creditorii şi debitorii unei obligaţii indivizibile nu sunt legaţi solidar (dacă nu
există o stipulaţie contrară în acest sens).
b) fie alternative, când au ca obiect două prestaţii principale, iar executarea uneia
dintre acestea liberează pe debitor de întreaga obligaţie. (Spre exemplu, într-un
magazin se organizează o tombolă în urma căreia se va pune la dispoziţia clienţi-
lor câştigători dreptul de a cumpăra la un preţ foarte mic unul din două produse,
la alegere; sau o agenţie de turism se obligă să pună la dispoziţia clientului cu
care deja a încheiat un contract dreptul de a alege una dintre două locaţii
(hoteluri) din aceeaşi staţiune turistică1).
Alegerea prestaţiei prin care se va stinge obligaţia îi revine debitorului, cu excepţia
cazului în care este îi acordată în mod expres cumpărătorului (art. 1.462 alin. (1) din
Codul civil). Dacă partea căreia îi aparţine alegerea prestaţiei nu îşi exprimă opţiunea în
termenul care îi este acordat în acest scop, alegerea prestaţiei va aparţine celeilalte părţi.
În cazul alegerii prestaţiei de către debitor, dacă una dintre prestaţii a devenit imposi bil
de executat chiar din culpa sa, debitorul este obligat să execute cealaltă prestaţie.2
Alegerea prestaţiei în vederea executării o poate face şi creditorul (spre exemplu,
alegerea dintre cele două produse o face magazinul, nu clientul), caz în care se deose-
besc câteva situaţii, ce determină executarea în mod diferit a prestaţiei:
– dacă una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără să existe culpa vre u-
neia dintre părţi, creditorul este obligat să o primească pe cealaltă;
– dacă creditorului îi este imputabilă imposibilitatea de executare a uneia dintre pres-
taţii, el poate fie să pretindă executarea celeilalte prestaţii, despăgubindu-l pe
debitor pentru prejudiciile cauzate, fie să îl libereze pe acesta de executarea obli-
gaţiei;
74
– dacă debitorului îi este imputabilă imposibilitatea de a executa una dintre prestaţii,
creditorul poate cere fie despăgubiri pentru prestaţia imposibil de executat, fie
executarea celeilate prestaţii;
– dacă debitorului îi este imputabilă imposibilitatea de a executa ambele prestaţii,
creditorul poate cere despăgubiri pentru oricare dintre acestea.
Dacă prestaţiile devin imposibil de executat fără culpa debitorului şi înainte ca acesta să
fie pus în întârziere, obligaţia se stinge.
c) fie facultative, atunci când obligaţia are ca obiect o singură prestaţie principală de
care debitorul se poate libera executând o altă prestaţie (spre exemplu, contractul de
vânzare-cumpărare al unui imobil ar fi prevăzut o garsonieră confort sporit la etajul I,
societatea vânzătoare putând oferi în schimb la acelaşi preţ, la etajul 8 într-un bloc ală-
turat, un apartament cu două camere).
Debitorul este liberat dacă prestaţia principală devine imposibil de executat, fără ca
aceasta să se datoreze culpei sale. Astfel, în exemplul anterior menţionat, dacă
societatea vânzătoare nu mai poate oferi spre vânzare garsoniera fără culpa sa, nu mai
este obligată să ofere spre vânzare nici apartamentul cu două camere; în cazul obligaţiei
alternative însă, în condiţiile în care alegerea prestaţiei o face creditorul, „dacă una
dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără culpa vreuneia dintre părţi,
creditorul este obligat să o primească pe cealaltă” (art. 1.465 lit. a) din Codul civil). În
cazul nostru, creditorul este obligat că cumpere apartamentul cu două camere (dacă,
bineînţeles, obligaţiile sunt alternative).
75
CAPITOLUL VI. Obiectul raportului juridic
6.1. Sensurile expresiei „obiectul raportului juridic”
Prin obiect al raportului juridic civil înţelegem conduita părţilor, adică acţiunea la
care este îndrituit subiectul activ şi cea la care este obligat subiectul pasiv.
Deşi legătura dintre obiectul şi conţinutul raportului juridic civil este strânsă, acestea nu
se confundă.
Obiectul raportului juridic poate fi privit:
1. pe de o parte, drept conduita subiectului pasiv (debitorului); și
2. pe de altă parte, drept bunul material, acesta fiind considerat obiect derivat al ra-
portului juridic.
1. Referitor la conduita subiectului pasiv, exemplificăm contractul de vânzare-cum-
părare:
– vânzătorul este debitor în privinţa obligaţiilor: de a transfera proprietatea asupra
lucrului vândut, de a preda bunul în materialitatea lui, de a-l garanta pe cumpărător
în privinţa acestui bun (pentru vicii şi pentru evicţiune (denumită şi folosinţa
paşnică a acestuia));
– cumpărătorul este debitor în privinţa obligaţiei de plată a preţului şi de preluare a
bunului.
Din această perspectivă, obiectul raportului juridic drept conduită a subiectului pasiv în-
seamnă obligaţiile acestuia.
Obiectul raportului juridic din perspectiva conduitei subiectului pasiv se defineşte po-
trivit art. 1.226 din Codul civil, care precizează că obiectul obligaţiilor constă în pres-
taţia concretă pe care una dintre părţi o datorează celeilalte.
Şi cum conduita subiectului pasiv (debitorului) nu poate consta decât dintr-o obligaţie în
sens de prestaţie, se poate pune semnul egalităţii între obiectul raportului juridic şi
obiectul obligaţiei.
2. De cele mai multe ori însă, în raporturile patrimoniale, prestaţiile părţilor privesc
operaţiuni care se referă la bunuri materiale (spre exemplu, să predea un bun în mate-
rialitatea lui, să transfere dreptul de proprietate cu privire la un bun, să transfere
folosinţa cu privire la acesta). Deşi bunul ca atare nu intră în structura raportului juridic,
el este considerat ca fiind obiect derivat al raportului juridic.
76
Spre exemplu:
– obiectul raportului juridic de vânzare-cumpărare al unui automobil din perspectiva
vânzătorului este reprezentat de următoarele obligaţii: de a transfera proprietatea
automobilului, de a-l preda în materialitatea lui, de a-l garanta pe cumpărător cu
privire la viciile automobilului;
– obiectul derivat al raportului juridic de vânzare-cumpărare este automobilul, care
constituie potrivit definiţiei de mai sus „obiectul unui drept patrimonial”.
77
Aceşti creditori care nu au nicio garanţie reală cu privire la bunurile debitorilor săi – au
totuşi o garanţie care priveşte întreaga masă de bunuri mobile şi imobile, prezente şi
viitoare, ce formează patrimoniul debitorului – se numesc creditori chirografari sau
personali. Aceşti creditori comuni sau chirografari au dreptul să îşi realizeze creanţele
lor urmărind orice bun din patrimoniul debitorului.
Patrimoniul poate face obiectul unei diviziuni sau unei afectaţiuni, însă numai în
cazurile şi condiţiile prevăzute de lege (art. 31 alin. (2) din Codul civil). Aceste
diviziuni sau afectaţiuni de patrimoniu, care sunt fracţiuni din patrimoniu ca
universalitate juridică, sunt afectate unor activităţi prin voinţa persoanei.
Prin urmare, patrimoniul ca universalitate juridică are ca izvor legea, în timp ce o
diviziune sau o afectaţiune de patrimoniu are ca izvor voinţa persoanei.
Deşi o persoană nu are decât un singur patrimoniu, denumit universalitate juridică,
după cum am arătat, totuşi o fracţiune (sau mai multe fracţiuni) din acesta – prin voinţa
sa – poate fi separată, pentru a face obiectul unei activităţi – sau unor activităţi – dând
naştere la diviziuni sau afectaţiuni de patrimoniu, denumite universalităţi de fapt.
Universalităţi de fapt sunt, spre exemplu, o colecţie de timbre, de numismatică sau de
tablouri aparţinând unui colecţionar ori o turmă de oi sau o herghelie de cai.
Proprietarul acestora poate vinde, dona sau închiria fie individual – un tablou, o serie de
timbre, un cal –, fie întreaga universalitate de fapt – spre exemplu, întreaga colecţie.
Sunt diviziuni sau afectaţiuni ale patrimoniului, altfel spus, mase patrimoniale afec-
tate unei anumite activităţi:
– masele patrimoniale fiduciare. Acestea cuprind bunurile ce fac obiectul unor
drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori alte drepturi patrimoniale sau un
ansamblu de asemenea drepturi, prezente ori viitoare. Aceste drepturi fac obiectul
unui transfer de la unul sau mai mulţi constitutori către unul sau mai mulţi fiduciari.
De asemenea, alcătuiesc o masă patrimonială autonomă, distinctă de celelalte
drepturi şi obligaţii din patrimoniile fiduciarilor;
– masele afectate exercitării unei profesii autorizate. Constituirea masei patri-
moniale afectate exercitării în mod individual a unei profesii autorizate se stabi-
leşte prin actul încheiat de titular (art. 33 alin. (1) din Codul civil). Această masă de
bunuri afectată unei profesii autorizate formează patrimoniul profesional individual.
Spre exemplu, patrimoniul de afectaţiune al profesionistului (persoană fizică autori-
zată, titular al întreprinderii individuale sau al întreprinderii familiale) potrivit OUG
nr. 44/2008, care reglementează statutul juridic al profesionistului comerciant
persoană fizică;
– alte patrimonii astfel determinate potrivit legii. În cadrul aceluiaşi patrimoniu
pot avea loc transferuri de drepturi şi obligaţii dintr-o masă patrimonială în alta,
adică dintr-un patrimoniu personal într-un patrimoniu de afectaţiune şi invers.
78
Acest transfer se face potrivit dispoziţiilor legale astfel încât să nu prejudicieze
drepturile creditorilor asupra fiecărei mase patrimoniale. 1
Diviziunile sau afectaţiunile patrimoniului ce au ca obiect bunuri ale unei persoane,
astfel definite mai sus, formează universalităţi de fapt.
80
Importanţa clasificării priveşte următoarele aspecte: efectele posesiei, drepturile
reale accesorii, competenţa teritorială, legea aplicabilă bunurilor mobile sau
imobile, potrivit normelor de drept internaţional privat, regimul juridic al în-
străinării bunurilor.
Efectele posesiei. Posesia este exercitarea în fapt a prerogativelor dreptului de
proprietate asupra unui bun de către persoana care îl stăpâneşte şi care se comportă ca
un proprietar (art. 916 din Codul civil). Bunul, mobil sau imobil, se poate afla în posesia
altei persoane decât proprietarul.
Posesorul neproprietar poate dobândi proprietatea bunului prin posedarea acestuia, și
anume:
– pentru bunul mobil, dreptul de proprietate cu privire la acesta se dobândeşte ca
efect al posesiei de bună-credinţă (art. 557 din Codul civil). Se creează prezumţia
de titlu de proprietate, astfel că „oricine se află la un moment dat în posesia unui
bun mobil este prezumat că are un titlu de dobândire a dreptului de proprietate asu-
pra bunului” (art. 935 din Codul civil);
– pentru bunul imobil, dreptul de proprietate cu privire la acesta se dobândeşte prin
uzucapiune sau prescripţie achizitivă. Adică posesorul neproprietar poate dobândi
proprietatea asupra bunului posedat sau, după caz, asupra fructelor produse de
acesta (art. 928 din Codul civil) numai în anumite condiţii, prevăzute de Codul
civil. De asemenea, pentru bunurile imobile, dreptul de proprietate se dobândeşte şi
prin înscriere în cartea funciară (art. 557 din Codul civil).
Codul civil prevede posibilitatea dobândirii prin uzucapiune şi a bunului mobil al altuia
prin posesia acestuia timp de 10 ani, în anumite condiţii (art. 939 din Codul civil).
Garanţiile reale (titlul XI din Codul civil). Garanţiile reale sunt destinate să asigu-
re îndeplinirea unei obligaţii patrimoniale. Denumite şi drepturi reale accesorii, ga-
ranţiile reale sunt: dreptul de gaj, dreptul de ipotecă şi dreptul de retenţie. (Spre exem-
plu, un contract de împrumut este principal faţă de contractul de ipotecă, acesta din
urmă fiind accesoriu. Împrumutatul garantează cu un imobil al său suma împrumutată
de la împrumutător. Ipoteca (ca drept real) este accesorie deoarece subzistă cât timp
există obligaţia pe care o garantează. Astfel, dacă împrumutatul restituie la scadenţă
suma împrumutată, se stinge ipoteca, dacă nu, împrumutătorul (creditorul) îşi va
îndestula creanţa din vânzarea imobilului ipotecat.)
Importanţa clasificării priveşte ipoteca şi gajul şi are în vedere obiectul şi forma în
vederea constituirii acestora.
1. Obiectul ipotecii este diferit de cel al gajului
Ipoteca este un drept real asupra bunurilor mobile sau imobile afectate executării unei
obligaţii (art. 2.343 din Codul civil). Obiectul ipotecii este format din bunuri mobile sau
81
imobile, corporale sau incorporale, bunuri determinate sau determinabile ori
universalităţi de bunuri (art. 2.350 din Codul civil).
Potrivit art. 2.389 din Codul civil, obiectul ipotecii mobiliare este format din:
– creanţe băneşti născute din contractul de vânzare, contractul de locaţiune sau orice
alt act încheiat cu privire la un bun, cele rezultate dintr-un contract de asigurare,
cele născute în considerarea asumării unei obligaţii sau a constituirii unei garanţii, a
folosirii unei cărţi de credit ori de debit ori a câştigării unui premiu la o loterie sau
alte jocuri de noroc organizate în condiţiile legii;
– creanţe constatate prin titluri nominative, la ordin sau la purtător;
– conturi bancare;
– acţiuni şi părţi sociale, valori mobiliare şi alte instrumente financiare;
– drepturi de proprietate intelectuală şi orice alte bunuri incorporale;
– petrolul, gazul natural şi celelalte resurse minerale care urmează a fi extrase;
– efectivele de animale;
– recoltele care urmează a fi culese;
– pădurile care urmează a fi tăiate;
– bunurile corporale care fac obiectul unui contract de locaţiune, care sunt deţinute în
vederea vânzării, închirierii ori furnizării în temeiul unui contract de prestări de
servicii, care sunt furnizate în temeiul unui contract de prestări de servicii, precum
şi materia primă şi materialele destinate a fi consumate sau prelucrate în ex-
ploatarea unei întreprinderi, produsele în curs de fabricaţie şi produsele finite;
– echipamentele, instalaţiile şi orice alte bunuri destinate să servească în mod durabil
exploatării unei întreprinderi;
– orice alte bunuri mobile, corporale sau incorporale.
Potrivit art. 2.379 din Codul civil, obiectul ipotecii imobiliare este format din: imobilele
cu accesoriile lor, uzufructul acestor imobile şi accesoriile, cotele-părţi din dreptul
asupra imobilelor, dreptul de superficie.
Gajul poate avea ca obiect bunuri mobile corporale sau titluri negociabile emise în
formă materializată (art. 2.480 din Codul civil).
2. Între ipotecă şi gaj există deosebiri şi în privinţa formei cerute pentru con-
stituirea acestora
Constituirea ipotecii presupune îndeplinirea anumitor formalităţi. Acestea sunt di-
ferite în funcţie de obiectul ipotecii. Indiferent de obiectul acesteia însă, ipoteca nu este
urmată de deposedarea debitorului de bunul ipotecat.
Ipoteca imobiliară se constituie prin înscriere în cartea funciară.
82
Contractul de ipotecă ce are ca obiect un bun imobil se încheie în formă autentică de
către notarul public sau de către oficiile consulare, sub sancţiunea nulităţii absolute.
Formalităţile cerute de lege pentru constituirea ipotecii sunt:
a) ipoteca imobiliară – ce poartă asupra chiriilor sau arenzilor prezente şi viitoare
produse de un imobil, precum şi asupra indemnizaţiilor plătite în temeiul unor
contracte de asigurare cu privire la plata acestor chirii sau arenzi – se supune re-
gulilor publicităţii imobiliare (art. 2.379 din Codul civil);
b) ipoteca asupra instrumentelor financiare – se constituie conform regulilor pie-
ţei pe care acestea sunt tranzacţionate;
c) ipoteca asupra acţiunilor sau părţilor sociale ale unei societăţi – se constituie po-
trivit regulilor stabilite prin lege specială.
Ipoteca mobiliară se încheie în formă autentică sau sub semnătură privată, sub
sancţiunea nulităţii absolute (art. 2.388 din Codul civil). Ipoteca mobiliară se face
numai fără deposedare, deci fără remiterea bunului ipotecat creditorului. Înregistrarea
operaţiunilor privind ipotecile mobilare şi a operaţiunilor asimilate acestora se efec-
tuează în Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare (art. 2.413 din Codul civil).
Gajul se constituie:
– prin remiterea bunului sau titlului către creditor (cu deposedare);
– prin păstrarea acestuia de către creditor (fără deposedare), cu consimţământul
debitorului, în scopul garantării creanţei (art. 2.481 din Codul civil);
– prin remiterea titlurilor negociabile, în cazul titlurilor nominative sau la purtător,
iar în cazul titlurilor la ordin, prin andosarea acestora (prin menţionarea pe verso
al titlului despre constituirea garanţiei) în scop de garanţie.
Publicitatea gajului se efectuează diferit, în funcţie de bunul ce formează obiectul garan-
ţiei, şi are efect constitutiv după cum urmează:
– pentru bunurile mobile corporale, publicitatea se realizează fie prin deposedarea
debitorului, caz în care remite bunul afectat de garanţie creditorului, fie prin în-
scrierea gajului la Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare;
– pentru sumele de bani, publicitatea gajului se realizează numai prin deţinerea aces-
tora;
– pentru titlurile negociabile, gajul este perfectat prin remiterea sau, după caz, prin
andosarea titlurilor. (art. 2.482 din Codul civil)
Competenţa teritorială în cazul în care un bun, mobil sau imobil, face obiectul
unui litigiu în faţa unei instanţe judecătoreşti: pentru bunurile mobile este competentă
spre soluţionare instanţa de la domiciliul pârâtului (actor sequitur forum rei), iar pentru
bunurile imobile, instanţa din raza teritorială unde se află bunul (rei sitae).
83
Legea aplicabilă potrivit normelor de drept internaţional privat este diferită
după cum este vorba despre un bun mobil sau imobil, astfel:
– imobilului i se aplică legea ţării pe teritoriul căreia este situat (lex rei sitae);
– mobilului i se aplică legea proprietarului bunului sau lex personalis, care este lex
patriae (legea cetăţeniei) sau, după caz, lex domicilii (legea domiciliului).
II. După circulaţia lor juridică, bunurile se împart în bunuri aflate în circuitul civil
şi bunuri scoase din circuitul civil.
Bunurile aflate în circuitul civil sunt acele bunuri care pot fi dobândite şi în-
străinate prin act juridic. Aceste bunuri formează regula în privinţa înstrăinării lor, iar
legea trebuie să prevadă, în mod expres, excepţiile. Din această categorie fac parte
bunurile care circulă liber, neîngrădit.
III. După modul în care sunt determinate, bunurile se împart în bunuri fungibile şi
bunuri nefungibile.
Bunurile fungibile sunt acele bunuri care se individualizează prin însuşirile speciei
ori categoriei din care fac parte. Sunt fungibile bunurile determinabile după număr,
măsură sau greutate, astfel încât pot fi înlocuite unele prin altele în executarea unei
84
obligaţii (art. 543 alin. (2) din Codul civil) (spre exemplu, după număr putem determina
astfel: 10 mere ionathan, 3 ciorchini de struguri albi de masă; după greutate: 2
kilograme de mere, 1 kilogram de roşii; după măsură: 2 metri de stofă).
Prin act juridic, un bun fungibil prin natura lui poate fi considerat nefungibil (art. 543
alin. (3) din Codul civil).
Bunurile nefungibile sunt acele bunuri care, potrivit naturii lor sau voinţei expri-
mate într-un act juridic, se individualizează prin însuşiri proprii, speciale (spre exemplu,
clădirea din Str. Panselelor nr. 7, determinată (individualizată) prin mărime, prin arhi-
tectura deosebită (balcoane, etaje, acoperiş), ori terenul aferent Mănăstirii Snagov sau
orice alt teren determinat individual prin poziţia geografică, cu ieşire la lac sau situat
în vecinătatea pădurii sau pe deal). Nefungibile sunt unicatele (spre exemplu, o pictură
realizată de un pictor celebru, o carte cu însemnări ale autorului, un ceas aparţinând
unei personalităţi).
85
cumpărare, riscul este suportat de vânzător, debitorul obligaţiei de predare, chiar dacă
proprietar al casei este cumpărătorul, căruia vânzătorul trebuia să-i predea bunul).
Dispoziţia menţionată este supletivă, deoarece în contractul translativ de proprietate se
poate prevedea şi contrariul, potrivit art. 1.274 alin. (1) din Codul civil, care prevede:
„în lipsă de stipulaţie contrară”.
În cazul pieirii fortuite a bunului, adică pentru cauze neimputabile niciunei părţi, debi-
torul obligaţiei de predare, respectiv vânzătorul, pierde dreptul la contraprestaţie, iar
dacă a primit-o este obligat să o restituie (1.274 alin. (1) din Codul civil). Prin urmare,
spre deosebire de dispoziţiile vechiului Cod civil, potrivit căruia în caz de pieire fortuită
a bunului (nefungibil) înainte de predare, riscul acestei pierderi îl suporta proprietarul
cumpărător (res perit domino), sub imperiul actualului cod, fără a face distincţie între
bunul fungibil sau nefungibil, riscul contractului îl suportă debitorul obligaţiei de
predare a bunului (res perit debitori).
IV. După cum întrebuinţarea obişnuită implică înstrăinarea sau consumarea sub-
stanţei, bunurile (mobile) se împart în bunuri consumptibile şi bunuri necon-
sumptibile (art. 544 din Codul civil).
86
Bunul divizibil este acela care poate fi împărţit fără să îşi schimbe, prin aceasta,
destinaţia sa economică (spre exemplu, o bucată de stofă poate fi împărţită fără a-şi
schimba prin aceasta destinaţia economică).
Dar prin act juridic, un bun divizibil prin natura lui poate fi considerat indivizibil.
Importanţa clasificării se găseşte în materie de partaj (împărţeală). Astfel, bunul indi-
vizibil fie se atribuie unei singure părţi, cu obligaţia la o sultă (contravaloarea cores pun-
zătoare cotei pe care o deţine din acel bun) către cealaltă, fie este scos la vânzare prin
licitaţie şi se împarte preţul obţinut în urma vânzării.
VI. După corelaţia dintre ele, bunurile se împart în bunuri principale şi bunuri ac-
cesorii (art. 546 din Codul civil).
Bunul principal are existenţă de sine stătătoare, fiind utilizat independent de alte
bunuri (spre exemplu, o construcţie, un teren, un autoturism).
Bunul accesoriu este bunul care a fost destinat, în mod stabil şi exclusiv, între-
buinţării economice a altui bun, atât timp cât satisface această utilizare (spre exemplu,
cureaua de la ceas, antena de la televizor).
Această clasificare are însă un caracter relativ şi convenţional, deoarece prin voinţa
omului un bun poate fi considerat principal sau accesoriu. 1
Pentru ambele bunuri, principal şi accesoriu, destinaţia comună poate fi stabilită numai
de proprietarul ambelor bunuri.
Importanţa clasificării constă în regimul juridic aplicabil acestor bunuri în materia exe-
cutării obligaţiilor civile (spre exemplu, în cazul vânzării, vânzătorul trebuie să predea
atât bunul principal, cât şi pe cel accesoriu (în lipsă de stipulaţie contrară)).
Astfel „dacă nu se prevede altfel, bunul accesoriu urmează situaţia juridică a bunului
principal, inclusiv în caz de înstrăinare sau de grevare a bunului principal (art. 546
alin. (3) din Codul civil). Bunului accesoriu i se aplică regula accesorium sequitur
principalem (accesoriul serveşte principalului) (spre exemplu, dacă se vinde ceasul, se
vinde şi cureaua. După cum am arătat, destinaţia ambelor bunuri (ceasul şi cureaua)
este dată de proprietarul lor, în cazul de faţă vânzătorul).
87
De asemenea, dacă definim patrimoniul din punct de vedere juridic ca fiind format din
drepturi şi obligaţii, drepturile reale patrimoniale pot fi considerate bunuri incorporale.2
Pe lângă drepturile reale (altele decât drepturile de proprietate), distingem trei categorii
de bunuri incorporale:
– proprietăţile incorporale (fondul de comerţ, drepturile de proprietate industrială,
drepturile de autor);
– titlurile de valoare (valorile mobiliare, acţiunile, obligaţiunile);
– creanţele.
Clasificarea are importanţă în ceea ce priveşte modul de transmitere a dreptului de
proprietate cu privire la aceste bunuri, astfel:
– dobândirea proprietăţii mobiliare, ca efect al posesiei de bună-credinţă, operează
doar pentru bunurile mobile corporale, nu şi pentru cele incorporale;
– dobândirea proprietăţii prin simpla tradiţiune (remitere) operează pentru bunurile
corporale, nu şi pentru cele incorporale.
Titlurile de valoare se transmit diferit. Titlurile la purtător se transmit prin tradiţiune,
cele nominative prin cesiune, iar titlurile la ordin, prin gir sau andosare 1.
VIII. După tipurile de produse ale bunurilor care rezultă din folosirea lor,
bunurile se împart în bunuri frugifere, care produc fructe, şi bunuri nefrugifere, care
nu produc fructe.
Fructele reprezintă acele produse care derivă din folosirea unui bun, fără a dimi-
nua substanţa acestuia (art. 548 alin. (1) din Codul civil). Acestea sunt de trei feluri:
naturale, industriale şi civile:
– fructele naturale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute fără
intervenţia omului, cum ar fi acelea pe care pământul le produce de la sine (spre
exemplu, producţia şi sporul animalelor);
– fructele industriale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute ca
rezultat al intervenţiei omului (spre exemplu, recoltele de orice fel).
– fructele civile sunt veniturile rezultate din folosirea bunului de către o altă persoană
în virtutea unui act juridic (spre exemplu, chiriile, arenzile, dobânzile, venitul ren-
telor şi dividendele).
Productele sunt produsele obţinute dintr-un bun cu consumarea sau diminuarea
substanţei acestuia (spre exemplu, copacii unei păduri, piatra dintr-o carieră, nisipul
dintr-o albie) (art. 549 din Codul civil).
Această clasificare prezintă interes în privinţa modului de dobândire a dreptului de pro-
prietate asupra fructelor şi productelor.
88
Fructele şi productele se cuvin proprietarului, dacă prin lege nu se dispune altfel (art. 550
din Codul civil), din acest punct de vedere între ele neexistând nicio deosebire.
Deosebiri există din perspectiva modalităţii de dobândire a lor.
Astfel, fructele naturale şi cele industriale se dobândesc prin perceperea efectivă a
acestora, respectiv dreptul de proprietate asupra lor se dobândeşte la data separării de
bunul care le-a produs.
Dreptul de proprietate asupra fructelor civile se dobândeşte zi cu zi, prin simpla scurgere a
timpului, respectiv prin ajungerea la scadenţă2.
Importanţa clasificării constă şi în materie de uzufruct şi posesie de bună-credinţă,
astfel:
– uzufructuarul are dreptul doar la fructe, nu şi la producte, care se cuvin numai pro-
prietarului;
– posesia de bună-credinţă conduce numai la dobândirea proprietăţii fructelor, nu şi a
productelor.
89
TITLUL III. CONTRACTUL
CAPITOLUL I. Contractul – principal izvor de obligații civile.
Clasificarea contractelor
1.1. Izvoarele obligațiilor
O accepțiune a noțiunii de obligație face referire la „conținutul raportului juridic
obligațional”, adică la raportul juridic ce are în conținutul său o obligație.
Obligația din perspectiva raportului juridic obligațional este o legătură de drept în
virtutea căreia debitorul este ținut să procure o prestație creditorului, iar acesta
are dreptul să obțină prestația datorată (art. 1.164 din Codul civil).
Spre exemplu, în cazul unui contract de vânzare-cumpărare:
– vânzătorul este obligat la prestațiile referitoare la transferul dreptului de proprie-
tate al bunului în patrimoniul cumpărătorului, la predarea bunului către
cumpărător și la garantarea cumpărătorului în privința viciilor bunului;
– cumpărătorul este obligat la prestațiile referitoare la plata prețului și la preluarea
bunului în materialitatea lui.
Prin urmare, „obligațiile izvorăsc din contract” (art. 1.165 din Codul civil), acesta fiind
principalul izvor de obligații civile.
Potrivit art. 1.165 din Codul civil, izvoarele obligațiilor sunt: contractul, actul juridic
unilateral, gestiunea de afaceri, îmbogățirea fără justă cauză, plata nedatorată,
fapta ilicită, precum și orice alt act sau fapt de care legea leagă nașterea unei obli-
gații. Obligațiile sunt reglementate de Cartea a V-a din Codul civil. Contractele speciale
sunt reglementate în aceeași carte, pornindu-se de la faptul că fiecare dintre ele, în parte,
reprezintă un izvor de obligații. Regulile particulare cu privire la aceste contracte
speciale sunt prevăzute în Codul civil sau în legi speciale.
90
este consensual atunci când se formează prin simplul acord de voință al părților”
(art. 1.174 alin. (2) din Codul civil). Prin urmare, pentru formarea valabilă a unui
contract este suficientă simpla manifestare de voință a părților (spre exemplu, vânzarea-
cumpărarea unui bun mobil).
Contractul este solemn atunci când validitatea sa este supusă îndeplinirii unor
formalități prevăzute de lege (art. 1.174 alin. (3) din Codul civil). Contractul solemn
reprezintă o excepție de la regula consensualismului. Pentru încheierea valabilă a con-
tractului solemn este necesară, pe lângă manifestarea de voință, și respectarea unor
cerințe de formă, prevăzute de lege 1. Forma solemnă pentru astfel de contracte este o
condiție de validitate. Dintre contractele solemne exemplificăm: donația, ipoteca, vân-
zarea-cumpărarea ce are ca obiect un teren, contractul de societate prin care se
constituie o societate pe acțiuni prin subscripție publică.
Contractul este real atunci când, pentru validitatea sa, este necesară predarea
unui bun debitorului (art. 1.174 alin. (4) din Codul civil). Și contractul real este o ex-
cepție de la principiul consensualismului deoarece pentru încheierea sa valabilă este
necesară, pe lângă manifestarea de voință, și predarea, adică remiterea bunului 2 (spre
exemplu: împrumutul, depozitul, darul manual, transportul, gajul cu deposedare,
comodatul etc.).
Clasificarea nu este absolută, deoarece același contract consensual, ca regulă, poate fi
solemn ca excepție; exemplificăm, în acest sens, contractul de vânzare-cumpărare care
este consensual ca regulă, însă dacă are ca obiect un imobil (teren, construcție) do-
bândește caracter solemn; contractul de donație este solemn, însă darul manual, care
este o specie a donației, este un contract real (spre exemplu, darul manual ce are ca
obiect o carte sau un buchet de flori). Clasificarea este importantă din perspectiva
aprecierii valabilității (validității) contractelor. Prin urmare, nerespectarea unei forme
impuse de lege – adică înscrisul autentic pentru contractul de donație sau pentru
contractul de vânzare-cumpărare a unui imobil – atrage după sine sancționarea
contractului cu nulitatea absolută, care îl desființează, considerându-se că nu a fost
încheiat niciodată.
3. După scopul urmărit de părți la încheierea lui, contractul poate fi cu titlu oneros
sau cu titlu gratuit (art. 1.172 din Codul civil).
Contractul prin care fiecare parte urmărește să își procure un avantaj în
schimbul obligațiilor asumate este cu titlu oneros.
Avantajul avut în vedere în principal constă într-un folos patrimonial urmărit de fie-
care parte, astfel încât prestației uneia dintre părți îi corespunde contraprestația ce-
leilalte părți. Spre exemplu, în cazul contractului de vânzare-cumpărare, vânzătorul
urmărește să obțină suma de bani (prețul), iar cumpărătorul urmărește să procure bunul
ce formează obiectul contractului, în schimbul sumei de bani respective. Exemplificăm
contracte cu titlu oneros: de schimb, de locațiune, închiriere, antrepriză, împrumut cu
dobândă etc.
Contractul prin care una dintre părți urmărește să procure celeilalte părți un
beneficiu fără a obține în schimb vreun avantaj este cu titlu gratuit. Procurarea unui
folos patrimonial ori săvârșirea unui serviciu, gratuit, fără a se urmări realizarea vreunui
contraechivalent, reprezintă un contract cu titlu gratuit. Spre exemplu, contractul de
donație, depozitul gratuit, împrumutul fără dobândă (cu titlu gratuit).
Importanța clasificării constă în următoarele 5:
– în ceea ce privește capacitatea părților care încheie contractul, legea civilă este mai
restrictivă în privința încheierii contractelor cu titlu gratuit;
– în ceea ce privește condițiile de formă, legea civilă este mai exigentă pentru con-
tractele cu titlu gratuit, deoarece se cere forma solemnă pentru încheierea lor în
principiu (înscrisul autentic).
92
4. După cum drepturile și obligațiile (adică prestațiile) părților în momentul încheierii
contractului sunt sau nu cunoscute, sau întinderea acestora este sau nu determinată sau
determinabilă, contractul poate fi comutativ sau aleatoriu (art. 1.173 din Codul civil).
Este comutativ contractul în care, la momentul încheierii sale, existența drep-
turilor și obligațiilor părților este certă (cunoscută), iar întinderea acestora este de-
terminată sau determinabilă. Spre exemplu, contractele: de vânzare-cumpărare, de
schimb, de antrepriză, de locațiune.
Este aleatoriu contractul care, prin natura lui sau prin voința părților, oferă
cel puțin uneia dintre părți șansa unui câștig și o expune totodată la riscul unei
pierderi, ce depinde de un eveniment viitor și incert.
Aleatoriu are semnificația de întâmplător, care depinde de șansă. Prin urmare, specificul
contractului aleatoriu constă în faptul că, încă din momentul încheierii contractului,
părțile se supun șansei de a câștiga și riscului de a pierde, raportate la un eveniment
viitor și nesigur ca realizare1. Părțile nu cunosc deci la data încheierii contractului întin-
derea obligațiilor lor, aceasta depinzând de o împrejurare viitoare, incertă. Exemplificăm
următoarele contracte aleatorii: contractul de asigurare, contractul de rentă viageră,
jocul la loto sau la pronosport, prinsoarea.
5. După raportul care există între ele, contractele pot fi principale și accesorii.
Este principal contractul care are existență de sine stătătoare, independentă,
soarta sa nedepinzând de soarta juridică a altui contract. În marea lor majoritate
contractele sunt principale.
Este accesoriu contractul care, prin natura lui, nu are existență de sine stătă-
toare, soarta sa depinzând de cea a altui contract, principal. Spre exemplu, un
contract de împrumut ce are ca obiect o sumă de bani este principal. Împrumutul
respectiv a fost garantat cu o ipotecă sau cu un gaj. Gajul și ipoteca sunt contracte
accesorii care depind, în ceea ce privește executarea lor, de restituirea sau
nerestituirea sumei de bani împrumutate. Clasificarea este importantă din perspectiva
raportului dintre ele, raport căruia i se aplică regula „accesorium sequvitur
principalem” adică „accesoriul servește principalului”.
93
7. După reglementarea și denumirea lor legală1, contractele pot fi tipice (numite) sau
atipice (nenumite).
Este tipic contractul care are o denumire stabilită de lege și o reglementare
expresă (spre exemplu, contractele: de vânzare-cumpărare, de mandat, de comision, de
schimb).
Este atipic contractul care nu are o reglementare expresă și o denumire pro-
prie.
Prin intervenția legii, un contract atipic poate deveni tipic, spre exemplu: contractul de
sponsorizare sau de hotelărie (potrivit Codului civil). Exemplificăm următoarele con-
tracte nenumite: de asistență juridică, de prestări servicii, de impresariat artistic (ce
pot avea ca model un contract de prestări servicii), de furnizare (de energie termică sau
de servicii de telefonie mobilă).
De asemenea, sunt multe contracte care se încheie de profesioniști și care nu sunt re-
glementate de Codul civil2. Spre exemplu, contractul de credit bancar ce reprezintă prin-
cipalul contract pe care societățile bancare le încheie în activitatea lor 3. Acesta conține,
ca reglementare, doar depozitul de fonduri în bancă, facilitarea de credit, închirierea de
casete de valori, contul curent 4. De asemenea, intră în categoria contractelor nenumite
multe contracte care se încheie între acţionari sau asociaţi în vederea gestiunii comune
a politicii faţă de societatea comercială emitentă a acţiunilor sau a părţilor sociale,
spre exemplu, acordurile extrastatutare între acţionari (shareholders agreements),
clauzele de preferinţă (preempţiune) şi de agrement.
Clasificarea este importantă din perspectiva regulilor aplicabile contractului nenumit, și
anume unui astfel de contract i se aplică dispozițiile art. 1.168 din Codul civil, care
prevede: „contractelor nereglementate de lege li se aplică prevederile prezentului
capitol (adică regulile generale în materia contractelor 5, n.a.), iar dacă acestea nu sunt
îndestulătoare, regulile speciale privitoare la contractul cu care se aseamănă cel
mai mult”.
8. După modul de executare, contractele pot fi cu executare dintr-o dată (uno ictu) și
cu executare succesivă.
Cu executare dintr-o dată este contractul a cărui executare implică o singură
prestație din partea celui care se obligă (a debitorului). Acest tip de contract se mai
numește și cu executare instantanee. Spre exemplu, darul manual, ca varietate a dona-
ției.
Cu executare succesivă este contractul a cărui executare implică mai multe
prestații eșalonate în timp (spre exemplu, contractul de locațiune, donația cu sarcină
de întreținere).
Importanța clasificării presupune mai multe aspecte:
94
– consecințele neexecutării culpabile sunt: pentru contractele sinalagmatice cu exe-
cutare dintr-o dată se aplică rezoluțiunea (ca modalitate prin care se desființează
contractul; rezoluțiunea își produce efecte și pentru trecut (ex tunc) și pentru viitor
(ex nunc)), pentru contractele cu executare succesivă se aplică rezilierea (care
desființează contractul producând efecte numai pentru viitor (ex nunc));
– efectele nulității; nulitatea contractului cu executare dintr-o dată produce efecte și
pentru trecut (ex tunc), considerându-se că acesta n-a fost încheiat niciodată; nu-
litatea contractului cu executare succesivă produce efecte numai pentru viitor (ex
nunc).
10. După structura lui, contractul poate fi simplu sau complex1. Contractul complex
este denumit de Codul civil contract-cadru.
Contractul simplu se compune dintr-o singură operațiune juridică, spre exemplu,
contractele de schimb, de vânzare-cumpărare, de donație, de mandat, de comision, de
locațiune.
Contractul-cadru se realizează prin mai multe operațiuni juridice. Contractul-ca-
dru este acordul prin care părțile convin să negocieze să încheie sau să mențină
95
raporturi contractuale ale căror elemente esențiale sunt determinate de acesta (art.
1.176 alin. (1) din Codul civil).
Modalitatea de executare a contractului-cadru, în special termenul și volumul
prestațiilor, precum și, dacă este cazul, prețul acestora sunt precizate prin con-
venții ulterioare (art. 1.176 alin. (2) din Codul civil). Exemplu de contract-cadru este
contractul de leasing, care conține în cuprinsul acestuia contractele de vânzare-
cumpărare, de mandat, de locațiune și o promisiune unilaterală de vânzare.
96
CAPITOLUL II. Încheierea contractului
2.1. Principiile ce guvernează contractul
Atât în faza precontractuală, aceea a negocierii, cât și la încheierea și pe tot timpul exe-
cutării sale, contractul este guvernat de două principii: libertatea de a contracta și
buna-credință1.
„Libertatea contractuală constă în posibilitatea pe care persoanele fizice și
juridice o au, conform legii, de a crea contracte și de a le stabili conținutul”.2
Codul civil definește libertatea contractuală în art. 1.169, potrivit căruia „părțile sunt
libere să încheie orice contracte și să determine conținutul acestora, în limitele
impuse de lege, de ordinea publică și de bunele moravuri”.
Singurele îngrădiri ale libertății contractuale sunt ordinea publică și bunele moravuri, pe
care niciunui subiect de drept nu îi este permis să le încalce 3.
Libertatea de a contracta presupune următoarele:
– părțile sunt libere să încheie contracte; având libertatea de a încheia contracte,
părțile sunt libere și în privința refuzării de a încheia contracte;
– părțile sunt libere să le determine conținutul; aceasta se exprimă prin libertatea
pentru fiecare parte de a stabili clauzele contractuale ca rezultat al manifestării sale
de voință în acord cu voința celeilalte părți contractante.
Buna-credință guvernează nu numai întreaga materie a Codului civil, ci și materia
contractelor. Astfel, „părțile trebuie să acționeze cu bună-credință atât la negocie-
rea și încheierea contractului, cât și pe tot timpul executării sale. Ele nu pot în-
lătura sau limita această obligație”. (art. 1.170 din Codul civil).
Aceasta este norma generală aplicabilă materiei contractelor. Norma specială privește
mecanismul încheierii contractelor la art. 1.183, care detaliază obligația bunei-credin-
țe în cursul negocierilor și prevede sancțiunea pentru conduita de rea-credință, și
anume obligația de a repara prejudiciul astfel cauzat celeilalte părți 4. Părțile nu pot
înlătura sau limita această obligație, ceea ce îi conferă normei din prima teză caracter de
ordine publică5.
97
Prin urmare, regula sau principiul libertății formei în materia încheierii contractului
presupune că simplul acord de voință între două sau mai multe persoane cu intenția
de a constitui, modifica, transmite sau stinge un raport juridic este necesar și
suficient pentru ca un contract să fie considerat valabil încheiat.
Forma contractului este acea condiție ce constă în modalitatea de exteriorizare a
acordului de voință făcută cu intenția de a constitui, modifica, transmite sau stinge un
raport juridic1.
Principiul se aplică dacă sunt întrunite cumulativ două condiții (una pozitivă și cealaltă
negativă):
– părțile sunt capabile să încheie contracte, deci să aibă capacitatea cerută de lege în
acest sens;
– legea să nu impună o anumită formalitate pentru încheierea contractului respectiv.
Potrivit art. 1.179 din Codul civil, condițiile esențiale pentru validitatea contrac-
tului sunt:
1. capacitatea de a contracta;
2. consimțământul părților;
3. un obiect determinat și licit;
4. o cauză licită și morală.
Aceste condiții se mai numesc și de fond sau intrinseci, pentru că țin de voința internă
(reală) a părților, spre deosebire de condițiile care privesc forma contractului, ca mo-
dalitate de exteriorizare a acordului de voință.2
98
Între 14 și 18 ani, persoana fizică are capacitate de exercițiu restrânsă.
Poate încheia singur anumite contracte, potrivit Codului civil:
– minorul de 14 ani – acesta poate face singur acte de conservare, acte de adminis-
trare care nu îl prejudiciază, precum și acte de dispoziție de mică valoare, cu carac-
ter curent și care se execută la data încheierii lor (art. 41 alin. (3));
– minorul de 15 ani – acesta poate încheia acte juridice referitoare la munca, înde-
letnicirile artistice sau sportive ori profesia sa, cu încuviințarea părinților sau a
tutorelui, caz în care minorul exercită singur drepturile și îndeplinește tot astfel
obligațiile născute din aceste acte.
Persoana fizică cu capacitate de exercițiu deplină nu are, în principiu, nicio res-
tricție în privința încheierii contractelor.
Capacitatea deplină începe la împlinirea vârstei de 18 ani, cu două excepții, conform
Codului civil:
– de la 16 ani, minorul dobândește capacitate deplină de exercițiu prin efectul că-
sătoriei (art. 39);
– de la 16 ani, minorului i se poate recunoaște de către instanța de tutelă capacitate
deplină de exercițiu (art. 40).
Potrivit art. 44 din Codul civil, actele făcute de persoana lipsită de capacitate de
exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă, altele decât cele prevăzute la art. 41
alin. (3) şi la art. 43 alin. (3) din Codul civil, precum şi actele făcute de tutore fără auto-
rizarea instanţei de tutelă, atunci când această autorizare este cerută de lege, sunt anu-
labile, chiar fără dovedirea unui prejudiciu. Cel lipsit de capacitate de exerciţiu sau cu
capacitate de exerciţiu restrânsă poate invoca şi singur, în apărare, anulabilitatea actului
pentru incapacitatea sa rezultată din minoritate ori din punerea sub interdicţie jude-
cătorească.
99
Atât capacitatea de folosință, cât și cea de exercițiu ale persoanei juridice încep la ace -
eași dată, care este însă diferită în funcție modul de înființare a persoanei juridice.
Până la data constituirii organelor de administrare, exercitarea drepturilor și
îndeplinirea obligațiilor care privesc persoana juridică, adică pentru constituirea sa
valabilă, se fac de către fondatori ori de către persoanele fizice sau persoanele juridice
desemnate în acest scop (art. 210 alin. (1) din Codul civil).
Li se recunoaște astfel persoanelor juridice supuse înregistrării și o capacitate de folo-
sință anticipată care începe chiar de la data actului de înființare, dată de la care
poate să dobândească drepturi și să-și asume obligații, însă numai în măsura necesară
pentru ca persoana juridică să ia ființă în mod valabil (art. 205 alin. (3) din Codul civil).
Prin act de înființare se înțelege actul de constituire a persoanei juridice și, după caz,
statutul acesteia (art. 194 alin. (2) din Codul civil).
Capacitatea de folosință a persoanei juridice, respectiv aptitudinea de a avea drepturi și
obligații, începe:
– pentru persoanele juridice supuse înregistrării, de la data înregistrării lor (art.
205 alin. (1) din Codul civil);
– pentru persoanele juridice nesupuse înregistrării, potrivit art. 194 alin. (1) din Codul
civil, de la data actului de înființare, de la data autorizării constituirii lor sau
de la data îndeplinirii oricărei alte cerințe prevăzute de lege.
Pentru persoanele juridice fără scop patrimonial, principiul capacității de a încheia con-
tracte este subordonat principiului specialității capacității de folosință, potrivit căruia
persoanele juridice pot avea „doar acele drepturi și obligații civile care sunt necesare
pentru realizarea scopului stabilit de lege, actul de constituire sau statut” (art. 206
alin. (2) din Codul civil) 1. O excepție de la regula capacității de folosință anticipată
recunoscută doar în legătură cu nașterea valabilă a persoanei juridice supuse înregistrării
este reglementată în legătură cu liberalitățile. Acestea pot fi primite în condițiile
dreptului comun de la data actului de înființare, iar în cazul fundațiilor testamentare, din
momentul deschiderii moștenirii testatorului, chiar și în cazul în care liberalitățile nu
sunt necesare pentru ca persoana juridică să ia ființă în mod legal (art. 208 din Codul
civil)2.
Actele juridice încheiate cu încălcarea dispozițiilor referitoare la capacitatea civilă a
persoanelor juridice sau cu nerespectarea principiului specialității capacității de fo-
losință pentru persoanele fără scop patrimonial sunt lovite de nulitate absolută, fiind
vorba de nerespectarea unor condiții de fond, esențiale și de validitate a contractului
(art. 206 alin. (3) din Codul civil).
103
Contractele electronice sunt încheiate prin intermediul mijloacelor informatice. Aceste
contracte sunt reglementate de Legea nr. 365/2002 privind comerțul electronic, repu-
blicată în Monitorul Oficial nr. 959/29.11.2006, cu modificările ulterioare 2. Pentru
validitatea contractelor încheiate prin mijloace electronice 3 nu este necesar consimță-
mântul prealabil al părților asupra utilizării mijloacelor electronice (art. 7 alin. (2) din
lege). Proba încheierii acestor contracte și a obligațiilor care rezultă din acestea este
supusă dispozițiilor dreptului comun în materie de probă și prevederilor Legii nr.
455/2001 privind semnătura electronică.
Referitor la momentul încheierii contractelor electronice, Legea nr. 365/2002 prevede
următoarele situații:
Prin derogare de la norma generală în materie (art. 1.186 alin. (1) din Codul civil),
corespunzătoare teoriei recepțiunii, art. 9 alin. (1) instituie teoria informațiunii, pre-
văzând că „dacă părțile nu au convenit altfel, contractul se consideră încheiat în mo-
mentul în care acceptarea ofertei de a contracta a ajuns la cunoștința ofertan-
tului”. Potrivit teoriei informațiunii, contractul se încheie în momentul în care ofertantul
ia cunoștință de cuprinsul acceptării 1; locul încheierii contractului este, în acest caz, la
destinatarul ofertei (la ofertant).
Art. 9 alin. (2) din același act normativ, prima teză, prevede o situație specială pen-
tru „contractul care, prin natura sa ori la cererea beneficiarului, impune o exe-
cutare imediată a prestației caracteristice”, caz în care „contractul se consideră
încheiat în momentul în care debitorul acesteia a început executarea”. Locul
încheierii contractului este la destinatarul ofertei (acceptant). În spiritul aceleiași regle-
mentări sunt dispozițiile art. 1.186 alin. (2) din Codul civil, și anume: „contrac tul se
consideră încheiat în momentul în care destinatarul ofertei săvârșește un act sau un fapt
concludent, fără a-l înștiința pe ofertant, dacă, în temeiul ofertei, al practicilor stator-
nicite între părți, al uzanțelor sau potrivit naturii afacerii, acceptarea se poate face în
acest mod”.
În situația în care ofertantul a cerut ca în prealabil să i se comunice acceptarea,
contractul se va considera încheiat în momentul în care acceptarea ofertei de a contracta
a ajuns la cunoștința sa (art. 9 alin. (2) din Legea nr. 365/20022, a doua teză).
Potrivit art. 9 alin. (3), în cazul în care destinatarul trimite prin mijloace electronice
oferta de a contracta (având calitatea de ofertant) sau acceptarea ofertei ferme de a
contracta făcută de furnizorul de servicii 3 (având calitatea de beneficiar al ofertei de a
contracta), furnizorul de servicii are obligația de a confirma primirea ofertei sau, după
caz a acceptării acesteia, în unul dintre următoarele moduri:
a) trimiterea unei dovezi de primire prin poștă electronică sau printr-un alt mijloc de
comunicare individuală echivalent, la adresa indicată de către destinatar, fără
întârziere;
104
b) confirmarea primirii ofertei, printr-un mijloc echivalent celui utilizat pentru trimi-
terea acesteia, de îndată ce oferta a fost primită de furnizorul de servicii, cu condiția
ca această confirmare să poată fi stocată și reprodusă de destinatarul serviciilor.
Oferta sau acceptarea ofertei, precum și confirmarea primirii ofertei sau a acceptării
ofertei se consideră primite atunci când părțile cărora le sunt adresate pot să le acceseze
(art. 9 alin. (4) din Legea nr. 365/2002). De asemenea, relevant în cazul determinării
momentului încheierii unui contract este marcarea temporală a documentelor și ates-
tarea locului unde s-au încheiat acestea din partea furnizorului de servicii de marcare
temporală sau de către notarul public prin același procedeu tehnic 1. Marcarea temporală
este reglementată de Legea nr. 451/2004 privind marca temporală, publicată în
Monitorul Oficial nr. 1.021/05.11.2004, care stabilește regimul juridic al acesteia și
condițiile de furnizare a serviciilor de marcare temporală.
Marca temporală este o colecție de date în formă electronică, atașată în mod unic unui
document electronic și care certifică faptul că anumite date în formă electronică au
fost prezentate la un moment de timp determinat furnizorului de servicii de
marcare temporală (art. 2 lit. b) din Legea nr. 451/2004).
Furnizorul de servicii de marcare temporală trebuie să păstreze un registru electronic
operativ de evidență cuprinzând momentul de timp la care au fost emise mărcile tem-
porale (art. 5 alin. (1) din Legea nr. 451/2004).
Întrucât marcarea temporală este folosită pentru darea de dată certă, cu toate că legea nu
prevede expres, se apreciază 2 ca fiind posibil ca notarul public să efectueze și ope-
rațiunea de marcare.
e) Oferta de a contracta
Oferta de a contracta este o propunere făcută de ofertant în vederea încheierii unui
contract. Oferta se mai numește și policitațiune și este un act juridic unilateral, fiind
rezultatul unei singure voințe, a ofertantului sau a unei persoane care are inițiativa
încheierii contractului (în condițiile art. 1.188 alin. (2) din Codul civil, pe care le vom
prezenta în continuare). Pentru a produce efecte, oferta trebuie să îndeplinească
următoarele condiții:
să cuprindă o propunere de încheiere a unui contract (art. 1.188 alin. (1) din
Codul civil, prima teză);
să fie fermă și neechivocă, adică să exprime intenția ofertantului de a se obliga în
cazul acceptării ei de către destinatar (art. 1.188 alin. (1) din Codul civil, a treia
teză); prin urmare, oferta trebuie să fie o manifestare de voință reală, serioasă,
conștientă și cu intenția de a angaja din punct de vedere juridic (spre exemplu, o
marfă expusă în vitrină fără preț nu are valoarea unei oferte în scop de vânzare, ci
reprezintă reclamă a mărfii respective în scop de publicitate);
105
să fie precisă și completă; să conțină suficiente elemente pentru formarea contrac-
tului, adică oferta trebuie să fie precisă și completă în privința elementelor ce
formează conținutul ofertei (art. 1.188 alin. (1) din Codul civil, a doua teză).
Oferta poate proveni de la persoana care are inițiativa încheierii contractului, care îi
determină conținutul sau, după împrejurări, care propune ultimul element esențial al
contractului (art. 1.188 alin. (2) din Codul civil);
să fie adresată unui destinatar, care, în principiu, potrivit Codului civil, trebuie să
fie determinat (art. 1.189 din Codul civil).
Clasificarea ofertei:
Oferta poate fi adresată, ca regulă, unei persoane determinate, dar și, prin excep-
ție, unei persoane nedeterminate (art. 1.189 din Codul civil). De asemenea, nu con-
stituie, prin ea însăși, ofertă de a contracta solicitarea de a formula oferte adresată
uneia sau mai multor persoane determinate. Propunerea adresată unor persoane
nedeterminate, chiar dacă este precisă, nu are valoare de ofertă, ci, după împrejurări,
solicitare de ofertă sau intenție de negociere (art. 1.189 alin. (1) din Codul civil).
Prin excepție, propunerea adresată unor persoane nedeterminate valorează ofertă
dacă aceasta rezultă astfel din lege, din uzanțe ori, neîndoielnic, din împrejurări
(spre exemplu, staționarea taxiurilor în spațiul destinat parcării acestora). În aceste
cazuri, revocarea ofertei adresate unor persoane nedeterminate produce efecte numai
dacă este făcută în aceeași formă cu oferta însăși sau într-o modalitate care permite să
fie cunoscută în aceeași măsură cu aceasta.
Oferta poate fi cu termen și fără termen de acceptare.
Oferta cu termen trebuie menținută până la expirarea termenului. Înăuntrul acestui
termen oferta este irevocabilă. De asemenea, oferta este irevocabilă în temeiul acordului
părților, al practicilor stabilite între acestea, al negocierilor, al conținutului ofertei ori al
uzanțelor (art. 1.191 din Codul civil). Declarația de revocare a unei oferte irevocabile nu
produce niciun efect, este caducă. Oferta fără termen poate fi adresată unei persoane
prezente sau unei persoane absente.
Oferta fără termen de acceptare adresată unei persoane prezente trebuie acceptată
de îndată, în caz contrar rămâne fără efect (devine caducă). Se consideră ofertă fără
termen de acceptare adresată unei persoane prezente oferta transmisă prin telefon sau
prin alte asemenea mijloace de comunicare la distanță (art. 1.194 alin. (2) din Codul
civil).
Oferta fără termen de acceptare adresată unei persoane absente trebuie menținută
un termen rezonabil, după împrejurări, pentru ca destinatarul să o primească, să o
analizeze și să expedieze acceptarea.
106
Oferta fără termen de acceptare poate fi revocată oricând până la încheierea con-
tractului. Revocarea nu împiedică încheierea contractului decât dacă ajunge la destinatar
înainte ca acesta să fi expediat acceptarea, iar în cazul în care destinatarul ofertei
săvârșește un act sau un fapt concludent care determină încheierea contractului, înaintea
săvârșirii acestuia.
Oferta devine caducă dacă acceptarea nu ajunge la ofertant în termenul stabilit sau, în
lipsă, în termenul rezonabil sau dacă destinatarul o refuză. Decesul sau incapacitatea
ofertantului atrage caducitatea ofertei irevocabile numai atunci când natura afacerii o
impune.
f) Acceptarea ofertei
Acceptarea ofertei reprezintă consimțământul destinatarului ofertei de a încheia
contractul. Pentru a produce efecte, acceptarea trebuie să îndeplinească următoarele
condiții:
să fie concordantă cu oferta. Răspunsul destinatarului nu constituie acceptare
atunci când: a) cuprinde modificări sau completări care nu corespund ofertei
primite; b) nu respectă forma cerută anume de ofertant; c) ajunge la ofertant după
ce oferta a devenit caducă. Răspunsul destinatarului care nu concordă cu oferta este
considerat contraofertă (art. 1.197 din Codul civil);
să fie neîndoielnică. Orice act sau fapt al destinatarului constituie acceptare dacă
indică în mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a fost
formulată (art. 1.196 alin. (1) din Codul civil, prima teză);
să ajungă în termen la autorul ofertei (art. 1.196 alin. (1) din Codul civil, a doua
teză). Acceptarea trebuie să intervină în termenul stabilit de ofertant sau, dacă ofer-
ta a fost făcută fără termen, înainte de a deveni caducă sau înainte de revocare (cu
excepția art. 1.186 alin. (2) coroborat cu art. 1.193 alin. (2) din Codul civil)1.
Codul civil permite, prin excepție, și acceptarea tardivă; aceasta produce efecte
numai dacă autorul ofertei îl înștiințează de îndată pe acceptant despre încheierea
contractului (art. 1.198 alin. (1) din Codul civil). De asemenea, acceptarea făcută în
termen, dar ajunsă la ofertant după expirarea termenului, din motive neimputabile
acceptantului, produce efecte dacă ofertantul nu îl înștiințează despre aceasta de
îndată (art. 1.198 alin. (2) din Codul civil);
trebuie să fie comunicată ofertantului. Oferta, acceptarea, precum și revocarea
acestora produc efecte numai din momentul în care ajung la destinatar, chiar
dacă acesta nu ia cunoștință de ele din motive care nu îi sunt imputabile.
Comunicarea trebuie făcută prin mijloace cel puțin la fel de rapide ca cele folosite
de ofertant, dacă din lege, din acordul părților, din practicile stabilite între acestea
sau din alte împrejurări nu rezultă contrariul (art. 1.200 alin. (1) și (2) din Codul
civil). Atât oferta, cât și acceptarea pot fi retrase dacă retragerea ajunge la destinatar
107
anterior sau concomitent cu oferta sau, după caz, cu acceptarea (art. 1.199 din
Codul civil).
Eroarea este falsa reprezentare a realității din mintea unei părți, la încheierea con-
tractului (actului juridic)1. Partea care se află în eroare la încheierea contractului poate
cere anularea acestuia, „care, sub aspect terminologic, trebuie înțeleasă ca atrăgând
nulitatea relativă”2. Nu orice falsă reprezentare a realității constituie însă viciu de
consimțământ, ci numai eroarea esențială. Partea care, la momentul încheierii
contractului, se află într-o eroare esențială (într-una din condițiile de mai sus) poate
cere anularea acestuia dacă cealaltă parte știa sau, după caz, trebuia să știe că faptul
108
asupra căruia a purtat eroarea era esențial pentru încheierea contractului (art. 1.207 alin.
(1) din Codul civil).
Codul civil consideră că eroarea este esențială, potrivit art. 1.207 alin. (2):
1. când poartă asupra naturii sau obiectului contractului (error in negotio și error
in corpore); eroarea poartă asupra naturii contractului, spre exemplu, în cazul în
care o parte crede în mod greșit că a încheiat un contract de vânzare cu clauză de
întreținere3, în realitate fiind vorba de un contract de vânzare fără astfel de clauză;
eroarea poartă asupra obiectului contractului, spre exemplu, în cazul în care o
parte crede că va cumpăra un anumit bun (un teren), iar cealaltă parte vrea să
vândă alt bun (o construcție);
2. când poartă asupra identității obiectului prestației sau asupra unei calități a
acesteia ori asupra unei alte împrejurări considerate esențiale de către părți în
absența căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in substantia); calitățile
obiectului sunt tocmai cele care au determinat încheierea contractului, ceea ce
înseamnă că în lipsa acestor calități – asupra cărora poartă eroarea – contractul
nu s-ar fi încheiat1;
3. când poartă asupra identității persoanei sau asupra unei calități a acesteia în
absența căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in persona); spre exemplu, în
cazul contractelor încheiate intuitu personae2, când s-a încheiat un contract de
intermediere (mandat sau comision etc.) în considerarea persoanei intermediarului
(mandatarului sau comisionarului etc.).
De asemenea, nu este esențială eroarea care privește simplele motive ale contrac-
tului, cu excepția cazului în care prin voința părților asemenea motive au fost con si-
derate hotărâtoare (art. 1.207 alin. (4) din Codul civil).
În funcție de natura realității falsificate, eroarea poate fi de fapt și de drept. Eroa-
rea de fapt este falsa reprezentare a unei situații faptice existente la încheierea unui
contract3, cum sunt situațiile de eroare esențială prezentate mai sus. Eroarea de drept
este esențială, și prin urmare conduce la anularea contractului atunci când privește o
normă juridică determinantă, potrivit voinței părților, pentru încheierea contractului (art.
1.207 alin. (3) din Codul civil)4.
Codul civil reglementează cazuri particulare de eroare, care, nefiind considerate
vicii de consimțământ, nu conduc la sancționarea contractului cu anularea, și anume:
– eroarea scuzabilă intervine dacă faptul asupra căruia a purtat „falsa reprezentare”
putea fi, după împrejurări, cunoscut cu diligențe rezonabile (art. 1.208 alin. (1) din
Codul civil);
– eroarea asumată poartă asupra unui element cu privire la care riscul de eroare ce a
fost asumat de cel care invocă sau, după împrejurări, trebuia să fie asumat de acesta
(art. 1.209 din Codul civil);
109
– simpla eroare de calcul atrage numai rectificarea, exceptând cazul în care, con-
cretizându-se într-o eroare asupra cantității, a fost esențială pentru încheierea
contractului. Eroarea de calcul trebuie corectată la cererea oricăreia dintre părți (art.
1.210 din Codul civil). De asemenea, fără a fi considerată eroare esențială, dar
căreia i se aplică dispozițiile referitoare la eroare, respectiv efectul anulării
contractului, Codul civil reglementează eroarea ce poartă asupra declarației de
voință ori când declarația a fost transmisă inexact prin intermediul unei alte
persoane sau prin mijloace de comunicare la distanță (art. 1.211 din Codul civil).
Dolul este fapta unei părți a unui eventual contract fie de a induce în eroare
cealaltă parte prin manopere viclene, dolosive, pentru a o determina să încheie
contractul, fie a omite, în mod fraudulos, de a o informa asupra unor împrejurări
pe care se cuvenea să i le dezvăluie (art. 1.214 alin. (1) din Codul civil). Dolul este
prin urmare o eroare provocată, spre deosebire de eroarea menționată anterior, care este
spontană. Dolul, ca fapt delictual, presupune că provine din partea unei persoane care
urmărește să încheie un contract, astfel:
– acțiunea de a induce în eroare, de a se folosi de mijloace viclene, ca faptă delictuală
comisivă;
– omisiunea, cu intenție frauduloasă, de a nu informa anumite împrejurări, despre
care, în cunoștință de cauză, cealaltă parte n-ar fi încheiat contractul.
Dolul poate proveni de la o parte contractantă, de la reprezentantul, prepusul ori
gerantul afacerilor celeilalte părți, dar și de la un terț.
Anularea contractului poate fi cerută în toate cazurile, indiferent de la cine provine
dolul, însă în următoarele condiții:
– partea al cărei consimțământ a fost viciat prin dol poate cere anularea con-
tractului, chiar dacă eroarea în care s-a aflat nu a fost esențială (art. 1.214 alin. (2)
din Codul civil); înseamnă că anularea se poate cere și pentru provocarea uneia
dintre erorile neesențiale reglementate de Codul civil (eroarea scuzabilă (art. 1.208
alin. 1 din Codul civil), eroarea asumată (art. 1.209 din Codul civil), simpla eroare
de calcul (art. 1.210 din Codul civil), eroarea ce poartă asupra declarației de voință
ori când declarația a fost transmisă inexact (art. 1.211 din Codul civil));
– contractul este anulabil și atunci când dolul emană de la reprezentantul, prepusul
ori gerantul afacerilor celeilalte părți (art. 1.214 alin. (3) din Codul civil);
– partea care este victima dolului unui terț – străin de contract – poate cere anula-
rea doar dacă cealaltă parte a cunoscut sau, după caz, ar fi trebuit să cunoască dolul
la încheierea contractului (art. 1.215 alin. (1) din Codul civil); prin urmare, dolul nu
se impută contractantului dacă se dovedește că acesta nu a cunoscut manoperele
dolosive ale terțului. Independent de anularea contractului, autorul răspunde pentru
prejudiciile ce ar rezulta;
110
– dolul trebuie dovedit de către partea care se consideră victima acestuia, prin
urmare dolul nu se presupune (art. 1.214 alin. (4) din Codul civil). Fiind vorba
despre o faptă delictuală, dovada dolului se face prin orice mijloc de probă 1.
Sancțiunea aplicabilă în cazul dovedirii dolului este anularea actului (nulitate
relativă), iar în ipoteza în care se constată un prejudiciu din partea autorului dolului,
acesta „răspunde pentru prejudiciile ce ar rezulta” (art. 1.215 alin. (2) din Codul
civil). De asemenea, cel al cărui consimțământ a fost viciat prin dol are dreptul de a
pretinde, în afară de anulare, și daune-interese sau, dacă preferă menținerea con-
tractului, de a solicita numai reducerea prestației sale cu valoarea daunelor-
interese la care ar fi îndreptățit (art. 1.257 din Codul civil).
Violența este inducerea unei temeri justificate, fără drept, de la cealaltă parte
sau de la un terț pentru a determina o persoană să încheie un contract. Partea
victimă a violenței, a sentimentului de teamă care i-a fost indus, poate cere anu larea
contractului încheiat sub imperiul acestei temeri. De reținut că, în lipsa acestei
amenințări, victima violenței nu și-ar fi dat consimțământul la încheierea contractului.
Violența este viciu de consimțământ și atrage anularea contractului când este
îndreptată nu numai împotriva persoanei contractantului, ci și împotriva unei persoane
apropiate, precum soțul, soția, ascendenții ori descendenții părții al cărei
consimțământ a fost viciat (art. 1.216 alin. (3) din Codul civil). Violența poate privi:
viața, onoarea sau bunurile persoanei, acestea fiind expuse sub imperiul amenințării
unui pericol grav și iminent (art. 1.216 alin. (2) din Codul civil). În toate cazurile,
existența violenței se apreciază în funcție de vârsta, starea socială, sănătatea și caracterul
celui asupra căruia s-a exercitat violența, precum și de orice altă împrejurare ce a putut
influența starea acestuia la momentul încheierii contractului (art. 1.216 alin. (4) din Codul
civil).
Pentru a fi în prezența violenței ca viciu de consimțământ trebuie îndeplinite condițiile:
– temerea indusă de autorul actului de violență trebuie să fie justificată, adică să
determine (să se justifice prin acțiunea persoanei împotriva căreia este îndreptată)
să încheie contractul, în lipsa cărei temeri (care o expune la un pericol grav și
iminent) nu l-ar fi încheiat (în condițiile art. 1.216 din Codul civil).
– temerea indusă trebuie să fie „fără drept” (art. 1.216 alin. (1) din Codul civil)
injustă. Se distinge însă și așa-numita amenințare justă, prin amenințarea cu exer-
cițiul unui drept, în sens de atenționare, care nu reprezintă violență (spre exemplu,
creditorul îl amenință pe debitor că dacă acesta nu îi va restitui suma de bani
datorată, la scadență, îl va da în judecată). Constituie însă violență temerea
insuflată prin amenințarea cu exercițiul unui drept făcută în scopul de a obține
avantaje nejustificate (art. 1.217 din Codul civil).
Nu atrage anularea contractului:
111
– simpla temere izvorâtă din respect (temere reverențiară), neînsoțită de violență
(art. 1.219 din Codul civil) (spre exemplu, o persoană încheie un contract cu o alta
din respect față de vârsta acesteia, față de profesia pe care o are, aceasta din urmă
nefăcând față de prima vreo presiune în sens de amenințare);
– încheierea unui contract de către o parte aflată în stare de necesitate, decât dacă
cealaltă parte a profitat de această împrejurare (art. 1.218 din Codul civil) (spre
exemplu, o persoană vinde un bun deoarece are nevoie urgentă de bani, în acest
caz contractul nefiind anulabil; nu este aceeași situație când o parte vinde un bun,
iar cumpărătorul îi dă o sumă de bani mult mai mică decât valorează bunul, ceea
ce înseamnă că profită de starea de necesitate a vânzătorului, aceasta conducând
la anularea contractului).
Leziunea este atunci când una dintre părți, profitând de starea de nevoie, de
lipsa de experiență ori de lipsa de cunoștințe a celeilalte părți, stipulează în
favoarea sa ori a unei alte persoane o prestație de o valoare considerabil mai mare,
la data încheierii contractului, decât valoarea propriei prestații (art. 1.221 alin. (1)
din Codul civil). Existența leziunii se apreciază în funcție de natura și scopul
contractului. Din această definiție rezultă cele două elemente ale leziunii, ca viciu de
consimțământ:
– disproporția între prestațiile părților (elementul material, obiectiv);
– profitarea de starea de nevoie, de lipsa de experiență ori de lipsa de cunoștințe a ce -
leilalte părți (elementul subiectiv).
Leziunea privește atât persoana minoră, cât și majoră.
În cazul minorului, leziunea există și atunci când acesta își asumă o obligație excesivă
prin raportare la starea sa patrimonială, la avantajele pe care le obține din contract ori la
ansamblul circumstanțelor (art. 1.221 alin. (3) din Codul civil).
Și în privința majorului, leziunea este recunoscută. Prin urmare, se admite acțiunea în
anulare dacă diferența de prestație depășește jumătate din valoarea pe care o avea la
momentul încheierii contractului, prestația promisă sau executată de partea lezată (art.
112
1.222 alin. (2) din Codul civil). Din categoria actelor juridice care pot fi atacate
pentru leziune, Codul civil exclude contractele aleatorii, tranzacția, precum și alte con-
tracte anume prevăzute de lege (art. 1.224 din Codul civil).
Partea al cărei consimțământ a fost viciat prin leziune poate opta între anularea
contractului și reducerea obligațiilor sale cu valoarea daunelor-interese la care ar fi
îndreptățită (art. 1.222 alin. (1) din Codul civil). Chiar dacă partea optează pentru pro-
movarea acțiunii în anulare, instanța va putea să mențină contractul în situația în care
cealaltă parte oferă în mod echitabil o reducere a propriei creanțe sau, după caz, o
majorare a propriei obligații. Dreptul la acțiunea în anulare sau la reducerea obligațiilor
pentru leziune se prescrie în termen de un an de la data încheierii contractului (art. 1.223
din Codul civil).
113
starea de imposibilitate a executării obligației să existe doar la încheierea con-
tractului, pentru că la data executării contractului, care în acest caz se subîn-
țelege că este o dată ulterioară, trebuie să devină posibilă;
– să fie determinat sau determinabil; condiția de determinare impusă de Codul civil
privește, în mod expres, următoarele elemente ale conținutului contractului:
calitatea prestației sau a obiectului acesteia, care atunci când nu poate fi
stabilită potrivit contractului trebuie să fie rezonabilă sau, după împrejurări,
cel puțin de nivel mediu (art. 1.231 din Codul civil);
prețul sau orice alt element al contractului, care atunci când urmează a fi
determinat de un terț, acesta trebuie să acționeze în mod corect, diligent și
echidistant (art. 1.232 alin. (1) din Codul civil). Dacă terțul nu poate sau nu
dorește să acționeze ori aprecierea sa este în mod manifest nerezonabilă, in-
stanța, la cererea părții interesate, va stabili, după caz, prețul sau elementul
nedeterminat de către părți (art. 1.232 alin. (2) din Codul civil);
prețul între profesioniști sau indică o modalitate pentru a-l determina. În
cazul unui contract între profesioniști care nu stabilește prețul și nici nu indică
o modalitate pentru a-l determina, se presupune că părțile au avut în vedere
prețul practicat în mod obișnuit în domeniul respectiv pentru aceleași prestații
realizate în condiții comparabile sau, în lipsa unui asemenea preț, un preț
rezonabil (art. 1.233 din Codul civil). De asemenea, contractul poate face
referire la determinarea prețului prin raportare la un factor de referință, care,
dacă nu există, a încetat să mai existe ori nu mai este accesibil, se înlocuiește,
în absența unei convenții contrare, cu factorul de referință cel mai apropiat
(art. 1.234 din Codul civil).
114
– să fie morală; cauza este imorală atunci când este contrară bunelor moravuri.
În ceea ce privește proba cauzei, Codul civil prevede: „Contractul este valabil
chiar și atunci când cauza nu este expres prevăzută. Existența unei cauze valabile se pre-
zumă până la proba contrară” (art. 1.239 alin. (1) și (2)). Prin urmare, cel care invocă
nevalabilitatea cauzei trebuie să și dovedească acest aspect 3.
115
2.3.3. Condițiile de formă pentru exprimarea acordului de voință
Excepții de la principiul consensualismului
Pe lângă acordul de voință al părților, legea impune pentru anumite contracte, după
cum am menționat, îndeplinirea unor formalități. Aceste formalități reprezintă
excepții de la principiul consensualismului și sunt cerute:
– pentru valabilitatea contractului – ad validitatem;
– pentru proba contractului – ad probationam;
– pentru opozabilitatea față de terți.
a) Forma cerută ad validitatem este reprezentată de acele formalități pe care legea le
cere pentru încheierea valabilă a contractului. „Forma ad validitatem nu contrazice și
nici nu anihilează libertatea contractuală, reprezintă însă un mijloc eficient de garantare
a exercitării acestei libertăți (...), un formalism de protecție, prin aceea că legiuitorul
atrage atenția asupra importanței sau consecințelor actelor încheiate” 1. Contractele
(respectiv actele juridice) supuse acestei condiții intră în categoria contractelor solemne,
denumite și formale. În principal, forma impusă ad validitatem contractelor solemne
este aceea a înscrisului autentic, cerută, spre exemplu, pentru:
– contractele de întreținere (art. 2.255 din Codul civil), de ipotecă imobiliară (art. 2.378
alin. (1) din Codul civil);
– prospectul de emisiune semnat de fondatori pentru constituirea unei societăți pe
acțiuni prin subscripție publică (art. 18 alin. (2) din Legea nr. 31/1990), actul
constitutiv al societății la care printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social
se află un imobil (art. 5 alin. (6) lit. a) din Legea nr. 31/1990).
Sunt însă situații în care forma impusă ad validitatem contractelor solemne este aceea a
înscrisului sub semnătură privată, spre exemplu, în cazul contractului de arendare
(art. 1.838 alin. (1) din Codul civil), al contractului privind dobândirea unui drept de
utilizare pe durată limitată a unor bunuri imobiliare 2, al contractului între societatea cu
răspundere limitată și o persoană fizică sau juridică, asociat unic al celei dintâi, care se
încheie în formă scrisă (art. 15 din Legea nr. 31/1990).
Sancțiunea pentru contractul încheiat în lipsa formei pe care, în mod neîndoiel-
nic, legea o cere pentru încheierea sa valabilă este nulitatea absolută, iar în situația în
care părțile se înțeleg ca un contract să fie încheiat într-o anumită formă, pe care legea
nu o cere, contractul se consideră valabil chiar dacă forma nu a fost respectată (art.
1.242 din Codul civil).
116
Codul civil, „înscrisul care constată încheierea contractului poate fi sub semnătură
privată sau autentic, având forța probantă prevăzută de lege”.
Forma scrisă ad probationem (pentru dovadă sau pentru probă) este cerută, cu titlu de
exemplu, pentru următoarele contracte: de societate (art. 1.884 alin. (1) din Codul civil),
de transport (art. 1.956 din Codul civil), de depozit voluntar (art. 2.104 din Codul civil),
de asigurare (art. 2.200 alin. (1) din Codul civil), de cesiune de creanță a drepturilor
patrimoniale de autor (art. 42 din Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor și drepturile
conexe, cu modificările și completările ulterioare), de sponsorizare (art. 1 alin. (1) din
Legea nr. 32/1994 privind sponsorizarea, cu modificările și completările ulterioare).
c) Forma cerută pentru opozabilitatea față de terți. Această formă impune respec-
tarea anumitor formalități care sunt necesare, potrivit legii, pentru a face actul juridic și
opozabil terților, adică persoanelor care nu au participat la încheierea lui, în scopul
protejării drepturilor și intereselor lor2. Forma cerută pentru opozabilitatea față de terți
este asigurată prin îndeplinirea unor formalități de publicitate. Publicitatea 3 se realizează
prin cartea funciară, Arhiva Electronică de Garanții Mobiliare, registrul
comerțului, precum și alte forme de publicitate prevăzute de lege (art. 18 alin. (2) din
Codul civil). Exemplificăm următoarele formalități de publicitate:
– înregistrările și publicitatea prevăzute de Legea nr. 31/1990 (spre exemplu, pros-
pectul de emisiune semnat de fondatori pentru constituirea unei societăți pe acțiuni
prin subscripție publică, potrivit art. 18 alin. (2) din Legea nr. 31/1990);
– înmatricularea profesioniștilor comercianți persoane fizice sau juridice, înainte de
începerea activității acestora, în registrul comerțului (art. 1 alin. (1) din Legea nr.
26/1990);
– publicarea societăților în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, sau în altă
publicație, acolo unde legea dispune astfel (art. 5 alin. (1) din Legea nr. 26/1990);
– înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor privind actele și faptele a căror înre-
gistrare este cerută de lege, efectuate de profesioniștii comercianți persoane fizice
sau juridice în cursul exercitării și la încetarea comerțului lor (art. 1 alin. (2) din
Legea nr. 26/1990);
– înscrieri în Arhiva Electronică de Garanții Mobiliare pentru constituirea gajului
(art. 2.482 alin. (1) din Codul civil) și a altor garanții reale mobiliare (spre exem-
117
plu, în cazul ipotecii mobiliare asupra acțiunilor, potrivit art. 991 alin. (3) din
Legea nr. 31/1990);
– înregistrarea contractului de arendare într-un registru special ținut de secretarul con-
siliului local în a cărui rază teritorială se află bunurile agricole arendate (art. 1.838
alin. (2) din Codul civil);
– înscrierea în cartea funciară a înstrăinărilor de drepturi imobiliare; spre exemplu, în
cazurile prevăzute de lege, vânzarea nu poate fi opusă terților decât după îndepli-
nirea formalităților de publicitate imobiliară (art. 1.675 din Codul civil).
118
TITLUL IV. ELEMENTE DE DREPT SOCIETAR
CAPITOLUL I. Raportul de drept societar
1.1. Definiția dreptului societar
Dacă ne raportăm la dreptul afacerilor, dreptul societar este o parte a acestuia.
Dreptul societar studiază, în principal, societățile – profesioniști persoane juridice.
Societățile, ca persoane juridice, sunt un element de structură al raportului de dreptul
afacerilor. Sunt părți sau subiecte ale raporturilor juridice de afaceri, alături de conținut
(drepturi subiective și obligații corelative acestora) și obiect.
Dreptul societar cuprinde totalitatea normelor de drept care reglementează rapor-
turile juridice de afaceri, ce au în structura lor, ca subiecte participante, societățile.
Societatea trebuie privită:
– de la o dată anterioară înființării, dată de la care persoanele (fizice și/sau juridice)
care doresc să o constituie efectuează toate actele și faptele necesare constituirii ei
valabile. În această perioadă societatea are personalitate juridică anticipată, exer-
citând acele drepturi și asumându-și acele obligații necesare constituirii valabile;
– de la data constituirii ei valabile, pe toată perioada funcționării, până la data di-
zolvării acesteia, respectiv a radierii din registrul comerțului.
Dreptul societar cuprinde norme de drept privat 1, care se regăsesc în cea mai mare
parte în:
– Codul civil (art. 1881-1954), care constituie dreptul comun în materia societăților;
– Legea nr. 31/1990, Legea societăților, republicată, cu modificările și completările
ulterioare.
Intervenția progresivă a statului în activitatea privată (de afaceri) se exercită asupra
societății începând cu perioada anterioară înființării acesteia.
Cu titlu de exemplu, societățile sunt obligate:
– să se înregistreze în registrul comerțului înainte de începerea activității, să înre-
gistreze mențiuni despre activitatea desfășurată pe parcursul funcționării acesteia și
să ceară radierea din registrul comerțului la încetarea activității. Registrul co-
merțului este instituție publică de natură administrativă și este public (art. 4 alin. (1)
din Legea nr. 26/1990);
– să obțină avize prealabile și autorizații de la Autoritatea de Supraveghere Finan-
ciară (ASF) dacă se constituie în societăți de asigurare, de servicii de investiții
financiare (pe piața de capital), instituții de credit.
Incidența normelor de drept public asupra dreptului societar se realizează prin inter-
mediul:
119
– normelor de drept administrativ (în cadrul raporturilor dintre societăți și autoritățile
administrative, respectiv registrul comerțului, ASF etc.);
– normelor de drept fiscal, deoarece societățile obținând profit intră sub incidența
reglementărilor legale în materie fiscală. Impozitele și taxele plătite de societăți, în
calitatea lor de contribuabili, reprezintă una dintre principalele surse de formare a
veniturilor statului;
– normelor de drept penal. Se poate vorbi despre o subramură a dreptului penal, drep-
tul penal al afacerilor. Normele de drept penal al afacerilor pun în lumină infrac-
țiunile economice: gestiunea frauduloasă, evaziunea fiscală etc.
122
CAPITOLUL II. Fondul de comerț
2.1. Reglementarea și definiția fondului de comerț
Fondul de comerț este menționat, fără a fi definit, în art. 21 lit. a) și art. 42 din Legea nr.
26/1990 privind registrul comerțului, republicată, cu modificările și completările
ulterioare.
Definiția fondului de comerț este prevăzută de legiuitor în art. 1 1 lit. c) din Legea nr.
298/2001 pentru modificarea și completarea Legii nr. 11/1991 privind combaterea
concurenței neloiale. Astfel, „constituie fond de comerț ansamblul bunurilor mobile și
imobile, corporale și necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de invenții, vad
comercial), utilizate de un comerciant în vederea desfășurării activității sale”.
Făcând trimitere și la art. 541 din Codul civil 1, care reglementează universalitatea de
fapt, putem defini fondul de comerț astfel: ansamblul bunurilor mobile și imobile, cor-
porale și necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de invenții, vad comercial), pe
care un comerciant, prin voința sa, le utilizează – le afectează – în vederea desfășurării
activității sale, pentru obținerea de profit.
123
cuprinde pe lângă bunuri (ce fac parte din fondul de comerț) și capitalul și forța de
muncă (capitalul uman nu este inclus în fondul de comerț).
De asemenea, întreprinderea economică este o activitate economică cu scop lucra-
tiv, constând în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în pres-
tarea de servicii (art. 2 lit. a) coroborată cu lit. f) din OUG nr. 44/2008).
Fondul de comerț este un ansamblu de bunuri mobile și imobile, corporale și necor-
porale afectate desfășurării unei activități economice.
Profesionistul comerciant (persoană fizică sau juridică):
– exploatează o întreprindere economică cu scopul de a obține profit;
– deține întotdeauna un fond de comerț, al cărui scop este să atragă clientelă și
să obțină profit.
Ambele caracterizează profesionistul comerciant, fără a se confunda.
Întreprinderea, potrivit Codului civil (art. 3 alin. (2) și (3)), nu se confundă cu între-
prinderea economică, reglementată de OUG nr. 44/2008 și de Legea nr. 346/2004
(art. 2).
Codul civil are în vedere întreprinderea exploatată de un profesionist, indiferent
dacă are sau nu scop lucrativ.
Prin urmare, întreprinderea ca noțiune, potrivit Codului civil, este dreptul comun în ma-
terie; în cadrul acesteia distingem întreprinderea economică reglementată de actele
normative menționate (OUG nr. 44/2008 și Legea nr. 346/2004).
Pentru o delimitare mai clară a noțiunilor, precizăm că:
– întreprinderea este exploatată de un profesionist, care are sau nu scop lucrativ (în
concepția Codului civil);
– întreprinderea economică este exploatată de un profesionist comerciant, prin spe-
cificul activității economice organizate de acesta (despre activitatea economică
Codul civil nemenționând nimic, referindu-se doar la activitate, fără să precizeze
natura acesteia, considerăm noi, în sens larg).
În sensul art. 2 lit. f) din OUG nr. 44/2008, întreprinderea profesionistului comerciant
este o întreprindere economică, și anume este „activitatea economică desfășurată în mod
organizat, permanent și sistematic, combinând resurse financiare, forță de muncă,
materii prime, mijloace logistice și informație, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile și
în condițiile prevăzute de lege”. De asemenea, în condițiile art. 2 din Legea nr.
346/2004, prin întreprindere se înțelege orice formă de organizare a unei activităţi eco-
nomice, autorizată potrivit legilor în vigoare să facă activităţi de producţie, comerţ sau
prestări de servicii, în scopul obţinerii de venituri, în condiţii de concurenţă, respectiv:
societăţi, societăţi cooperative, persoane fizice autorizate, întreprinzători titulari ai unei
124
întreprinderi individuale şi întreprinderile familiale, autorizate potrivit dispoziţiilor
legale în vigoare, care desfăşoară activităţi economice.
127
ciant persoană fizică sau al unui asociat al unei întreprinderi familiale, societăți în
nume colectiv ori comandită simplă, cu acordul expres al titularului precedent sau
al succesorilor săi în drepturi și cu obligația de menționare în cuprinsul acelei
firme a calității de succesor (art. 41 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Păstrarea firmei precedente este permisă societății pe acțiuni, în comandită pe
acțiuni sau societății cu răspundere limitată fără menționarea raportului de suc-
cesiune (art. 41 alin. (2) din Legea nr. 26/1990).
128
rezultă din faptul recunoscut că un profesionist comerciant, persoană fizică sau juridică,
se constituie pentru atragerea clientelei, în vederea obținerii de profit.
Clientela reprezintă totalitatea persoanelor fizice și juridice care apelează în mod obiș-
nuit, fidel la același comerciant (la fondul de comerț al acestuia) pentru procurarea de
mărfuri și servicii.
Vadul comercial reprezintă aptitudinea, potențialitatea fondului de comerț de a atrage
clienți. Acesta este determinat, în principal, de locul unde se află amplasat imobilul, de
calitatea mărfurilor, a serviciilor, de prețurile practicate, de comportamentul per-
sonalului comerciantului.
Clientela și vadul comercial se înstrăinează numai împreună cu fondul de comerț.
În timp ce clientela apare ca un factor obiectiv, ca un element material al fondului de
comerț, vadul comercial se prezintă ca un factor subiectiv al acestuia. În concepția
tradițională sunt considerate ca fiind elemente identice. După o altă opinie, pe care o
împărtășim, majoritară în doctrina juridică, cele două elemente sunt distincte, aflân du-
se într-o strânsă corelație2. Clientela este consecința vadului comercial.
131
Conținutul și caracteristicile garanției vor fi determinate de părți. Garanția se constituie
pe baza unui contract de garanție. Aceasta se poate constitui cu sau fără deposedarea de
bunul care face obiectul garanției. Legea cere îndeplinirea unei formalități de publicitate
prevăzute de Codul civil, pentru protejarea dreptului real de garanție dobândit de
creditor. Această cerință se consideră îndeplinită din momentul înscrierii avizului de
garanție reală la Arhiva Electronică de Garanții Reale Mobiliare.
Legea nr. 26/1990 prevede obligația comerciantului de a cere înscrierea în registrul co-
merțului a mențiunii privind constituirea garanției reale mobiliare asupra fondului de
comerț. Mențiunea devine opozabilă terților de la data efectuării ei în registrul co-
merțului.
132
CAPITOLUL III. Contractul de societate potrivit Codului civil
3.1. Reglementarea și definiția contractului de societate
Contractul de societate este o convenție prin care două sau mai multe persoane
se obligă reciproc să coopereze pentru desfășurarea unei activități și să contribuie
la aceasta prin aporturi bănești, în bunuri, în cunoștințe specifice sau prestații, cu
scopul de a împărți beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar putea rezulta
(art. 1.881 alin. (1) din Codul civil).
Fiecare asociat contribuie la suportarea pierderilor proporțional cu participarea la
distribuția beneficiului, dacă prin contract nu s-a stabilit altfel (art. 1.881 alin. (2) din
Codul civil).
Societatea se poate constitui cu sau fără personalitate juridică (art. 1.881 alin. (3)
din Codul civil).
Contractul de societate se deosebește de celelalte contracte prin următoarele:
– părțile contractului de societate se obligă reciproc să coopereze. În celelalte con-
tracte părțile au interese deosebite1, diferite; în contractul de societate părțile coo-
perează având același interes, de a obține profit;
– aporturile cu care asociații contribuie la formarea capitalului (bani, bunuri, cu-
noștințe specifice sau prestații);
– asociații participă la împărțirea beneficiilor și suportă pierderile proporțional
cu participarea la constituirea capitalului, dacă în contract nu se prevede altfel.
Scopul societății este obținerea de profit. Potrivit Codului civil, profitul înseamnă nu nu-
mai realizarea unor beneficii, ci și realizarea unor economii (art. 1881 alin. (1) din Co -
dul civil), spre exemplu, societatea de asigurare mutuală.
Regimul juridic al aporturilor este diferit, după cum societatea are, sau nu,
personalitate juridică (art. 1.883 alin. (1) și (2) din Codul civil), și anume:
– în cazul societăților cu personalitate juridică, aporturile intră în patrimoniul socie-
tăților,
– în cazul societăților fără personalitate juridică, aporturile devin coproprietatea aso-
ciaților, în afară de cazul în care au convenit, în mod expres, că le vor trece în folo-
sința lor comună.
Dacă obiectul aporturilor este format din bunuri imobile sau, după caz, din alte
drepturi reale imobiliare, contractul trebuie să îmbrace formă autentică.
Transferul drepturilor asupra bunurilor imobiliare aportate este supus formelor de pu-
blicitate prevăzute de lege în materie (art. 1.883 alin. (3) din Codul civil).
133
3.2. Formele societare. Dobândirea personalității juridice
a societății
Potrivit legii, societățile sunt de tipuri diferite în considerarea formei, naturii sau
obiectului de activitate (art. 1.887 din Codul civil).
Potrivit art. 1.888 din Codul civil, după forma lor, societățile pot fi:
a) simple;
b) în participațiune;
c) în nume colectiv;
d) în comandită simplă;
e) cu răspundere limitată;
f) pe acțiuni;
g) în comandită pe acțiuni;
h) cooperative;
i) alt tip de societate anume reglementat de lege.
134
Până la data dobândirii personalității juridice, raporturile dintre asociați sunt guvernate
de regulile aplicabile societății simple (art. 1.889 alin. (4) din Codul civil).
135
CAPITOLUL IV. Societățile
4.1. Reglementarea societăților
Dreptul comun în materia societăților, în principal a contractului de societate, este Co-
dul civil (art. 1.881-1.954), care se completează cu Legea societăților, care regle-
mentează societățile după forma lor juridică.
Pentru anumite domenii de activitate au fost adoptate reglementări speciale, spre exem-
plu:
– în materie bancară, OUG nr. 99/2006 privind instituțiile de credit și adecvarea
capitalului;
– în domeniul asigurărilor, Legea nr. 32/2000 privind activitatea și supravegherea
intermediarilor în asigurări și reasigurări.
Legea nr. 31/1990 completează Codul civil în privința societăților deoarece:
– reglementează cinci forme juridice de societăți – societatea în nume colectiv,
societatea în comandită simplă, societatea pe acțiuni, societatea în comandită pe
acțiuni, societatea cu răspundere limitată;
– cuprinde regulile aplicabile societăților, atât cele comune, cât și regulile speciale
aplicabile fiecărei societăți, în funcție de forma juridică.
Societățile cu participare străină sunt reglementate de Legea societăților și de dispo-
zițiile Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 92/1997 privind stimularea inves-
tițiilor directe, publicată în Monitorul Oficial nr. 386/30.12.1997, cu modificările ulteri-
oare.
Toate tipurile de societăți, indiferent de forma juridică și de obiectul de activitate, intră
sub incidența prevederilor Codului muncii, dacă au calitatea de angajatori, și ale legis-
lației fiscale, respectiv Codul fiscal și Codul de procedură fiscală, în calitatea lor de con-
tribuabili.
Există și societăți fără personalitate juridică, însă au reglementări proprii, spre exemplu,
societatea simplă (art. 1.890-1.948 din Codul civil) și asocierea în participație (art.
1.949-1.954 din Codul civil).
Societatea, indiferent de forma ei juridică, are ca temei juridic contractul de so-
cietate și/sau statutul.
Astfel, art. 5 din Legea societăților prevede că:
– societatea în nume colectiv sau în comandită simplă se constituie prin contract de
societate;
– societatea pe acțiuni, în comandită pe acțiuni sau cu răspundere limitată se con-
stituie prin contract de societate și statut;
136
– societatea cu răspundere limitată se poate constitui și prin actul de voință al unei
singure persoane, dacă se constituie cu un singur asociat. În acest caz se întocmește
numai statutul.
Contractul de societate și statutul pot fi încheiate sub forma unui înscris unic, denumit
act constitutiv sau act de înființare. Denumirea act constitutiv, potrivit Legii so-
cietăților, desemnează atât înscrisul unic, cât și contractul de societate și/sau statutul
societății.
Definiţie
Societatea este un contract, denumit contract de societate, ale cărui părți, denumiți
asociați, se obligă să coopereze pentru desfășurarea unor activități cu scop lucrativ și să
contribuie la aceasta prin aporturi în numerar, în bunuri, în cunoștințe specifice sau
prestații, cu scopul de a împărți beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar putea
rezulta; de asemenea, societatea se bucură de personalitate juridică prin înmatriculare
la un registru public.
Prin urmare, societatea este contract și persoană juridică, subiect de drept.
138
A. Contractul de societate trebuie să îndeplinească condițiile de fond, generale,
esențiale, de valabilitate ale oricărei convenții, condiții impuse de dispozițiile art.
1.179 coroborat cu art. 1.882 din Codul civil, referitoare la:
– capacitatea părților (a asociaților);
– consimțământul părților (hotărârea acestora de a se angaja din punct de vedere
juridic). Poate fi asociat orice persoană fizică sau juridică, în afară de cazul în care
prin lege se dispune altfel. Un soț nu poate deveni asociat prin aportarea de bunuri
comune decât cu consimțământul celuilalt soț (art. 1.882 alin. (1) din Codul civil)1;
– faptul că obiectul trebuie să fie determinat și licit, în acord cu ordinea publică
și bunele moravuri;
– cauza sau scopul încheierii contractului de societate.
Contractul de societate se încheie în formă scrisă. Forma scrisă este necesară nu-
mai pentru dovada contractului, dacă prin lege nu se prevede altfel (art. 1.884 alin.
(1) din Codul civil).
Contractul prin care se înființează o societate cu personalitate juridică trebuie în-
cheiat în formă scrisă, sub sancțiunea nulității absolute. Acesta trebuie să prevadă
asociații, aporturile, forma juridică, obiectul, denumirea și sediul societății (art. 1.884
alin. (2) din Codul civil).
Asociații fondatori și primii administratori numiți prin contract răspund solidar pentru
prejudiciul cauzat prin nerespectarea unei condiții de formă a contractului de societate
sau a unei formalități necesare pentru constituirea societății ori, dacă este cazul, pentru
dobândirea personalității juridice de către aceasta (art. 1.886 alin. (1) din Codul civil).
139
a) Consimțământul părților. Încheierea contractului de societate presupune manifes-
tarea de voință a părților în acest sens. Părțile contractului de societate sunt asociați în
societățile de persoane (SNC, SCS, SRL2) și acționari în societățile de capitaluri (SA,
SCA). Pentru a produce efecte juridice trebuie ca voința părților:
– să fie declarată;
– să fie făcută cu intenția de a produce efecte juridice;
– să nu fie alterată de vicii.
În cazul contractului de societate, consimțământul părților are o particularitate ce constă
în intenția de a coopera în vederea desfășurării unor activități cu scop lucrativ, numită și
affectio societatis.
Persoanele care încheie contractul (semnatarii acestuia) și persoanele care au rol de-
terminant în constituirea societății au calitatea de fondatori. Părțile contractului de
societate (asociații) pot fi persoane fizice, persoane juridice, române sau străine, comer-
cianți sau necomercianți.
De asemenea, persoana fizică – asociat poate avea în aceeași societate și calitatea de sa -
lariat.
Pentru a fi valabil, consimțământul trebuie să nu fie alterat de următoarele vicii de con-
simțământ: eroare, dol sau violență.
Eroarea reprezintă falsa reprezentare a realității la încheierea actului juridic. Dacă
falsa reprezentare a realității privește persoana asociatului într-o societate de persoane,
contractul este lovit de nulitate pentru că la constituirea unei astfel de societăți se au în
vedere calitățile personale ale asociaților. În cazul societăților de capitaluri, acest tip de
eroare referitoare la persoană nu are relevanță pentru încheierea contractului, deoarece
societatea se constituie în considerarea capitalului, și nu a asociaților.
Dolul reprezintă inducerea în eroare a unei persoane pentru a o determina să în-
cheie un act juridic. În cazul contractului de societate, dolul viciază consimțământul
unui asociat numai dacă provine de la toți ceilalți asociați sau de la persoane care re-
prezintă valabil entitatea colectivă și are o anumită gravitate (de exemplu, folosirea unui
bilanț fals pentru a determina subscrierea acțiunilor unei societăți).
Violența este un viciu care nu se întâlnește în practica constituirii unei societăți. În
cazul ivirii unei asemenea situații se vor aplica principiile dreptului comun.
140
c) Obiectul contractului. În materia societăților, noțiunea de obiect al contractului de
societate este reprezentată de activitatea cu scop lucrativ.
În legislația românească, activitatea cu scop lucrativ este prevăzută la art. 2 lit. a) din
OUG nr. 44/2008, și anume „activitatea economică este o activitate cu scop lucrativ,
constând în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea
de servicii”. Mai mult, potrivit art. 7 și 8 lit. c) din Legea societăților, asociații trebuie
să prevadă în contractul de societate „obiectul de activitate al societății, cu precizarea
domeniului și a activității principale”.
142
În cazul societății pe acțiuni, în situațiile menționate anterior, judecătorul delegat va
putea dispune, prin încheiere motivată, efectuarea unei expertize în contul părților,
precum și administrarea unor dovezi (art. 37 alin. (3) din Legea societăților).
Judecătorul delegat numește în termen de 5 zile de la înregistrarea cererii unul sau mai
mulți experți din lista experților autorizați. Aceștia vor întocmi un raport cuprinzând
descrierea și modul de evaluare a fiecărui bun aportat și vor evidenția dacă valoarea
acestuia corespunde numărului și valorii acțiunilor acordate în schimb, precum și alte
elemente indicate de judecătorul delegat (art. 37 alin. (3) și art. 38 alin. (1) din Legea
societăților).
143
Prestațiile în muncă sunt permise, cu titlu de aport, fără a putea constitui aport la
formarea sau majorarea capitalului social, numai asociaților în SNC și asociaților co-
manditați, deci asociaților cu răspundere nelimitată.
Caracteristicile prestațiilor în muncă sunt următoarele:
– nu sunt cuprinse în capitalul social, legea precizând în acest sens că nu pot con-
stitui aport la formarea capitalului social (art. 16 alin. (5) din Legea societăților).
Prin urmare, nu constituie un element al gajului general al creditorilor societății;
– dau dreptul asociatului să participe la împărțirea beneficiilor și a activului
social și îl obligă să participe la pierderi (art. 16 alin. (5) din Legea societăților);
– trebuie evaluate și precizate în actul constitutiv.
Asumarea obligației de aport se numește subscriere 1 la capitalul social. Acest anga-
jament se naște:
– prin semnarea contractului de societate (în cazul SNC, SCS, SRL și SA și SCA
care se constituie prin subscriere integrală și simultană) sau
– prin participarea la subscripția publică (în cazul SA și SCA care se constituie
prin subscripție publică).
Capitalul subscris reprezintă totalitatea aporturilor cu care asociații se obligă să con-
tribuie la formarea capitalului social al unei societăți.
Efectuarea aportului poartă denumirea de vărsare a acestuia. Prin urmare, capitalul
vărsat reprezintă totalitatea bunurilor intrate efectiv în patrimoniul societății, consecință
a subscrierii efectuate de asociat la formarea capitalului social. Executarea acestei
subscrieri poartă denumirea de vărsământ, corespunzătoare noțiunii de liberare.
Asociatul care întârzie să depună aportul social este răspunzător de daunele pricinuite,
iar pentru cazul în care aportul a fost stipulat în numerar legea prevede că asociatul este
obligat la plata dobânzilor legale din ziua în care trebuia să se facă vărsământul (art. 65
alin. (2) din Legea societăților). Mai mult, potrivit art. 222 lit. a) din Legea societăților,
nerespectarea obligației privind efectuarea aportului poate avea și consecința excluderii
asociatului din societate1.
145
Stricto-sensu, profitul înseamnă câștigul evaluabil în bani rezultat din orice ac-
tivitate economică, de natură să mărească patrimoniul asociaților. În sens larg, profitul
reprezintă nu numai câștigul evaluabil în bani, ci și serviciile sau bunurile procurate în
condiții mai avantajoase decât acelea care s-ar obține individual. În timp, noțiunea de
profit a dobândit un înțeles mai larg. Astfel, profitul reprezintă și evitarea unei pierderi
sau realizarea unei economii obținute (spre exemplu, prin intermediul societăților de
asigurări mutuale).
Pentru a putea fi repartizat, profitul trebuie să îndeplinească următoarele condiții:
– să fie real, adică să se fi înregistrat un excedent față de capitalul social, pentru că se
vor distribui dividende doar din profituri determinate potrivit legii (art. 67
alin. (3) din Legea societăților);
– să fie util, adică să reprezinte profitul rămas după întregirea capitalului social,
atunci când activul patrimoniului s-a micșorat în cursul exercițiului financiar. Ast-
fel, dacă se constată o pierdere a activului net, capitalul social va trebui reîn-
tregit sau redus înainte de a se putea face vreo repartizare sau distribuire de
profit (art. 69 din Legea societăților).
Dacă potrivit situației financiare anuale nu există profit, nu pot fi distribuite dividende
asociaților. În caz contrar, dividendele sunt fictive, iar ceea ce se distribuie reprezintă o
parte din capitalul social, cu prejudicierea drepturilor creditorilor. Dividendele plătite
contrar dispozițiilor prevăzute de Legea societăților (condițiilor prevăzute anterior) se
restituie dacă societatea dovedește că asociații au cunoscut neregularitatea distribuirii
sau, în împrejurările existente, trebuiau să o cunoască (art. 67 alin. (4) din Legea socie-
tăților).
146
Plata dividendelor. Dividendele se plătesc în termenul stabilit de adunarea gene-
rală a asociaților sau, după caz, prin legile speciale, dar nu mai târziu de 6 luni de la data
aprobării situațiilor financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat 1. În caz
contrar, societatea datorează, după acest termen, dobândă penalizatoare calculată
conform art. 3 din Ordonanța Guvernului nr. 13/2011 privind dobânda legală
remuneratorie și penalizatoare pentru obligații bănești, precum și pentru reglementarea
unor măsuri financiar-fiscale în domeniul bancar, aprobată prin Legea nr. 43/2012, dacă
prin actul constitutiv sau prin hotărârea adunării generale a acționarilor care a aprobat
situația financiară aferentă exercițiului financiar încheiat nu s-a stabilit o dobândă mai
mare (art. 67 alin. (2) din Legea societăților). Dreptul la acțiunea de restituire a
dividendelor plătite contrar legii se prescrie în termen de 3 ani de la data
distribuirii lor (art. 67 alin. (5) din Legea societăților).
Dividendele care se cuvin după data transmiterii acțiunilor aparțin cesionarului, în afară
de cazul în care părțile au convenit altfel (art. 67 alin. (6) din Legea societăților).
149
autorizată să își înceapă activitatea, oricărei persoane care a participat la constituirea
societății ori la tranzacții conducând la acordarea autorizației în cauză, precum și
identitatea beneficiarilor unor astfel de avantaje.
9. Clauze privind cuantumul total sau cel puțin estimativ al tuturor cheltuielilor
pentru constituire (art. 8 lit. o) din Legea societăților), pentru actul constitutiv al SA
sau SCA.
10. Clauze referitoare la dizolvarea și lichidarea societății. Actul constitutiv al so-
cietăților, indiferent de forma juridică a acestora, va cuprinde mențiuni referitoare la
condițiile în care societatea își încetează activitatea, respectiv modul de dizolvare și de
lichidare (art. 7 lit. i) și art. 8 lit. p) din Legea societăților). Asociații, de cele mai multe
ori, reproduc dispozițiile legale sau fac trimitere la ele.
150
În cazul constituirii SA și SCA prin subscripție publică aceste formalități sunt precedate
de anumite operațiuni speciale.
1. Întocmirea actului sau actelor constitutive
Aceasta presupune:
– redactarea actului sau actelor constitutive și, dacă este cazul,
– autentificarea înscrisurilor actelor respective.
151
La autentificarea actului sau actelor constitutive (sau la darea de dată certă), în cazurile
prevăzute la art. 5 alin. (6) din Legea societăților, se va prezenta dovada eliberată de
oficiul registrului comerțului privind disponibilitatea firmei, iar în cazul unui SRL cu
unic asociat, declarația pe propria răspundere privind deținerea calității de asociat unic
într-o singură societate cu răspundere limitată.
Verificarea disponibilității firmei (și a emblemei) se face de către oficiul registrului
comerțului înainte de întocmirea actelor constitutive sau, după caz, de modificare
a firmei și/sau a emblemei (art. 39 alin. (8) din Legea nr. 26/1990, republicată). Dacă
nu sunt îndeplinite condițiile referitoare la disponibilitatea firmei și la declarația pe
propria răspundere, notarul public va refuza autentificarea actului constitutiv sau, după
caz, persoana care dă dată certă va refuza operațiunile solicitate.
Procedura de autentificare a actelor constitutive ale societății este reglementată de Legea
nr. 36/1995 în art. 89-1001 referitoare la autentificarea înscrisurilor. Astfel, notarul
public are competența să verifice legalitatea actelor constitutive a căror autentificare o
face. Art. 9 din Legea nr. 36/1995 prevede obligația notarilor publici de a verifica
actele pe care le instrumentează pentru a nu cuprinde clauze contrare legii și
bunelor moravuri. Dacă actul cuprinde asemenea clauze, notarul public îi va refuza au-
tentificarea. De asemenea, acesta va verifica dacă sunt îndeplinite condițiile de fond și
de formă ale înscrisurilor redactate de părți ori de către reprezentanții lor, având
posibilitatea să le aducă modificări și completări corespunzătoare cu acordul părților.
Ca urmare a întocmirii actelor constitutive, viitoarea societate dobândește anticipat ca-
pacitate de folosință restrânsă, mai exact de la data redactării înscrisului sub semnătură
privată, respectiv de la data autentificării acestuia. Capacitatea de folosință restrânsă
are în vedere numai drepturile și obligațiile asociaților referitoare la constituirea
valabilă a societății. Din momentul dobândirii capacității de folosință, societatea
dobândește și capacitate de exercițiu. Aceasta din urmă presupune posibilitatea
îndeplinirii actelor juridice necesare constituirii valabile a societății de către adminis-
tratorii societății (persoane anume desemnate prin actele constitutive), iar în lipsa aces-
tora de către oricare dintre asociați.
152
Cererea privind înmatricularea societății în registrul comerțului (în a cărui rază
teritorială își va avea sediul societatea) se va face în termen de 15 zile de la data în -
cheierii actului constitutiv de către fondatori, primii administratori sau, dacă este cazul,
de către primii membri ai directoratului și ai consiliului de administrație ori de către un
împuternicit al acestora.
Cererea de înmatriculare trebuie însoțită de următoarele documente (art. 36 alin. (2) din
Legea societăților):
a) actul constitutiv al societății;
b) dovada efectuării vărsămintelor în condițiile actului constitutiv;
c) dovada sediului declarat și a disponibilității firmei;
d) în cazul aporturilor în natură subscrise și vărsate la constituire, actele privind pro-
prietatea, iar în cazul în care printre ele figurează și imobile, certificatul constatator
al sarcinilor de care sunt grevate;
e) actele constatatoare ale operațiunilor încheiate în contul societății și aprobate de
asociați;
f) declarația pe propria răspundere a fondatorilor, a primilor administratori și, după
caz, a primilor directori, respectiv a primilor membri ai directoratului și ai con-
siliului de supraveghere și, dacă este cazul, a primilor cenzori, că îndeplinesc condi-
țiile prevăzute de Legea societăților;
g) alte acte sau avize prevăzute de legi speciale în vederea constituirii. Spre exemplu,
pentru constituirea unor societăți de asigurare, instituții de credit, societăți de
servicii de investiții financiare, cererea trebuie însoțită de o autorizație de la Auto-
ritatea de Supraveghere Financiară1.
Dacă persoanele menționate nu au respectat termenul legal în privința cererii de înma-
triculare, oricare asociat poate cere oficiului registrului comerțului efectuarea înma-
triculării, după ce, prin notificare sau scrisoare recomandată, le-a pus în întârziere, iar
ele nu s-au conformat în cel mult 8 zile de la primire (art. 47 alin. (1) din Legea socie-
tăților).
154
Actele înregistrate astfel în registrul comerțului devin opozabile terților, cu excepția
cazurilor în care legea prevede condiția cumulativă a publicării acestora în Monitorul
Oficial al României.
155
cele conținute în cererea de înregistrare fiscală, în vederea atribuirii codului unic de
înregistrare fiscală de către Ministerul Finanțelor Publice.
Ministerul Finanțelor Publice atribuie pe baza datelor transmise codul unic de înregis-
trare în termen de maxim 8 ore1. Acest cod este utilizat de toate sistemele informatice
care prelucrează date privind societățile (și celelalte persoane juridice – solicitanți), pre-
cum și de acestea în relațiile cu terții, inclusiv cu autoritățile și instituțiile publice, pe
toată durata funcționării lor.
156
– încasează taxele și tarifele pentru operațiunile efectuate de oficiile registrului co-
merțului, precum și cele datorate altor autorități implicate în procedura de înre-
gistrare;
– țin evidența declarațiilor-tip în sistem computerizat;
– transmit autorităților publice competente declarațiile-tip, în copie și pe cale electro-
nică, datele de identificare ale persoanelor juridice înregistrate în registrul co-
merțului;
– completează și emit în termen certificatele constatatoare privind înregistrarea
declarațiilor-tip;
– urmăresc termenele prevăzute de Legea nr. 359/2004 și eliberează societăților cer-
tificatele de înregistrare, certificatele de înscriere de mențiuni, încheierile judecă-
torului delegat și certificatele constatatoare.
Certificatele constatatoare se eliberează de biroul unic din cadrul oficiului regis-
trului comerțului de pe lângă tribunal, pe baza declarațiilor-tip, odată cu certificatul
de înregistrare sau certificatul de înscriere de mențiuni.
Certificatul constatator reprezintă dovada că:
s-a înregistrat declarația-tip pe propria răspundere din care rezultă că la
sediul social sau secundar nu se desfășoară activitățile prevăzute în actul
constitutiv sau modificator;
s-a înregistrat declarația-tip pe propria răspundere din care rezultă că sunt în-
deplinite condițiile de funcționare prevăzute de legislația specifică (în dome-
niul prevenirii și stingerii incendiilor, sanitar, sanitar-veterinar, protecției me-
diului și protecției muncii) pentru activitățile declarate;
s-a înregistrat declarația-tip pe propria răspundere din care rezultă modifică-
rile intervenite față de declarația-tip anterioară.
Oficiul registrului comerțului de pe lângă tribunal transmite autorităților publice com-
petente1 în vederea efectuării controlului copiile declarațiilor-tip și pe cale electronică,
datele de identificare a societăților comerciale (solicitanților) în termen de 30 de zile de
la data înregistrării în registrul comerțului.
Dacă autoritățile naționale constată că nu sunt îndeplinite condițiile legale de funcțio-
nare, notifică acest fapt societății comerciale respective (solicitantului), la sediul înregis-
trat, acordând un termen în vederea remedierii neregularităților constatate. În cazul în
care nu sunt remediate neregularitățile constatate, autoritățile publice competente
notifică oficiului registrului comerțului de pe lângă tribunal actul prin care s-a interzis
desfășurarea activității (în 3 zile de la emiterea acestuia).
Arhivarea tuturor documentelor aferente procedurii de autorizare a funcționării pe baza
declaraților-tip pe propria răspundere este asigurată de oficiile registrului comerțului.
158
CAPITOLUL V. Constituirea societăților pe acțiuni și a societăților
în comandită pe acțiuni
5.1. Precizări prealabile
Potrivit Legii societăților:
Societățile pe acțiuni și societățile în comandită pe acțiuni au la bază contractul de
societate și statutul (art. 5 alin. (1)).
Contractul de societate și statutul pot fi încheiate separat sau sub forma unui înscris
unic, denumit act constitutiv (art. 5 alin. (3)).
SA, respectiv SCA se constituie prin două modalități:
1. prin subscriere integrală și simultană a capitalului social de către semnatarii ac-
tului constitutiv;
2. prin subscripție publică. (art. 9 alin. (1))
În cazul constituirii prin subscripție publică, actul constitutiv al SA trebuie să îmbrace
forma autentică (art. 5 alin. (6) lit. c)).
159
social, ținând seama de rata de schimb, astfel încât acest cuantum să reprezinte echi-
valentul în lei a sumei de 25.000 euro (art. 10 alin. (1)).
Cu excepția cazului în care societatea se transformă dintr-o formă juridică în alta, ca pi-
talul social al societăților prevăzute mai sus nu poate fi redus sub minimul legal prin
adoptarea unei hotărâri de majorare de capital în același timp cu hotărârea de reducere a
capitalului. În cazul încălcării acestor dispoziții, orice persoană interesată se poate
adresa instanței pentru a cere dizolvarea societății. Societatea nu va fi dizolvată dacă,
până la rămânerea irevocabilă a hotărârii judecătorești de dizolvare, capitalul social este
adus la valoarea minimului legal prevăzut de Legea societăților.
După subscrierea integrală a capitalului și efectuarea vărsământului de 30% din capi-
talul social subscris, asociații vor putea trece la constituirea SA, prin încheierea actelor
constitutive și îndeplinirea formalităților prevăzute de lege. În cazul acestei mo-
dalități capitalul social al societății se formează în același timp cu încheierea actelor
constitutive.
160
Prospectul de emisiune. Primul act al fondatorilor este întocmirea unui pros-
pect de emisiune, care trebuie să cuprindă o informare completă asupra datelor ce
privesc viitoarea societate și care să permită publicului ca, în cunoștință de cauză, să
facă subscrieri.
Astfel, prospectul de emisiune trebuie să conțină aceleași clauze prevăzute pentru
actul constitutiv (de la art. 8 din Legea societăților), mai puțin cele referitoare la admi-
nistratori și directori, respectiv la membrii directoratului și ai consiliului de suprave-
ghere, precum și la cenzori sau, după caz, la auditorul financiar.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
Prospectul de emisiune trebuie să stabilească data încheierii subscripției (art. 18 alin.
(1)).
Semnat de fondatori în formă autentică, prospectul de emisiune trebuie depus la
registrul comerțului din județul în care se va stabili sediul societății, pentru ca judecă-
torul delegat (la oficiul registrului comerțului) constatând îndeplinirea condițiilor pre-
văzute de lege să autorizeze publicarea lui (art. 18 alin. (3)).
Prospectele de emisiune care nu cuprind toate mențiunile sunt sancționate cu nulitate
(art. 18 alin. (4)).
Legea societăților nu reglementează conținutul și forma acestei publicități. În practică,
publicitatea se face în presă.
161
Rolul adunării constitutive și al fondatorilor în procedura de constituire a so-
cietății pe acțiuni prin subscripție publică
Potrivit Legii societăților:
La adunarea constitutivă participă fondatorii și persoanele care acceptă subscripția,
numiți acceptanți sau subscriitori.
Adunarea constitutivă este legală dacă sunt prezenți jumătate plus unu din numărul
acceptanților și ia hotărâri cu votul majorității simple a celor prezenți (art. 25 alin. (4)).
Fondatorii au obligația să întocmească lista acceptanților, cu menționarea numărului
acțiunilor fiecăruia. Lista va fi afișată la locul unde se va ține adunarea, cu cel puțin 5 zile
înainte de adunare. (art. 23)
Adunarea constitutivă alege un președinte și doi sau mai mulți secretari. Participarea
acceptanților la adunarea constitutivă va fi constatată pe liste, semnate de fiecare dintre
ei și vizate de președinte și de unul dintre secretari. (art. 24 alin. (1))
Înainte de a intra în ordinea de zi a adunării, oricare dintre acceptanți are dreptul să facă
observații asupra listei afișate de fondatori, iar adunarea constitutivă este cea care
decide asupra observațiilor.
În adunarea constitutivă, fiecare acceptant are dreptul la un vot, indiferent de
acțiunile subscrise. Acceptantul poate fi prezent la adunare sau reprezentat prin procură
specială. (art. 25 alin. (1))
Nimeni nu poate reprezenta mai mult de 5 acceptanți. Acceptanții care au constituit
aporturi în natură nu au drept de vot în deliberările referitoare la aporturile lor, chiar
dacă ei sunt și subscriitorii de acțiuni în numerar ori se prezintă ca mandatari ai altor
acceptanți. (art. 25)
Dacă există aporturi în natură, avantaje acordate oricărei persoane care a par-
ticipat la constituirea societății sau la tranzacții conducând la acordarea autori-
zației, operațiuni încheiate de fondatori pe seama societății ce se constituie și pe
care aceasta urmează să le ia asupra sa, fondatorii vor solicita judecătorului de-
legat numirea unuia sau mai multor experți (art. 26 alin. (1)).
Raportul expertului sau experților va fi pus la dispoziția subscriitorilor, la locul unde
urmează să se întâlnească adunarea constitutivă (art. 26 alin. (2)).
Dacă valoarea aporturilor în natură, stabilită de experți, este inferioară cu o
cincime aceleia prevăzute de fondatori în prospectul de emisiune, oricare acceptant
se poate retrage, anunțându-i pe fondatori, până la data fixată pentru adunarea
constitutivă (art. 27 alin. (2)).
Acțiunile revenind acceptanților care s-au retras pot fi preluate de fondatori în termen de
30 de zile sau ulterior, de alte persoane, pe cale de subscripție publică (art. 27 alin. (3)).
162
La SA, dacă există aporturi în natură, avantaje rezervate oricărei persoane care a par-
ticipat la constituirea societății sau la tranzacții conducând la acordarea autorizației,
operațiuni încheiate de fondatori pe seama societății ce se constituie și pe care aceasta
urmează să le ia asupra sa, judecătorul delegat numește, în termen de 5 zile de la înre-
gistrarea cererii de înmatriculare, unul sau mai mulți experți din lista experților auto-
rizați. Aceștia vor întocmi un raport, în condițiile menționate ale art. 38 alin. (1) din
Legea societăților.
Fondatorii vor depune raportul la oficiul registrului comerțului în termen de 15 zile de la
data aprobării sale. Registrul comerțului va transmite o notificare cu privire la această
depunere către Regia Autonomă „Monitorul Oficial”, pentru a fi publicată.
Nu pot fi experți, potrivit art. 39 din Legea societăților:
– rudele sau afinii până la gradul al IV-lea inclusiv ori soții acestora care au constituit
aporturi în natură sau ai fondatorilor;
– persoanele care primesc, sub orice formă, pentru funcțiile pe care le îndeplinesc,
altele decât aceea de expert, un salariu ori o remunerație de la fondatori sau de la
cei care au constituit aporturi în natură;
– orice persoană căreia, ca urmare a relațiilor sale de afaceri, de muncă sau de fa-
milie, îi lipsește independența pentru a realiza o evaluare obiectivă a aporturilor în
natură, potrivit normelor speciale care reglementează profesia.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
În cadrul acestei proceduri, adunarea constitutivă are următoarele obligații:
– verifică existența vărsămintelor;
– examinează și validează raportul experților de evaluare a aporturilor în natură;
– aprobă participările la profit ale fondatorilor și operațiunilor încheiate în contul so-
cietății;
– discută și aprobă actul constitutiv al societății, membrii prezenți reprezentând, în
acest scop, și pe cei absenți, și îi desemnează pe aceia care se vor prezenta pentru
autentificarea actului și îndeplinirea formalităților cerute pentru constituirea socie-
tății;
– numește primii membri ai consiliului de administrație, respectiv ai consiliului de
supraveghere, și primii cenzori sau, după caz, primul auditor financiar. (art. 28)
Adunarea constitutivă este cea care va hotărî asupra cotei din profitul net ce revine
fondatorilor unei societăți care se constituie prin subscripție publică. Cota-parte din
profit nu poate depăși 6% din profitul net și nu poate fi acordată pe o perioadă
mai mare de 5 ani de la data constituirii societății (art. 32 alin. (1) și (2)).
Dacă se majorează capitalul social, drepturile fondatorilor pot fi exercitate numai asupra
profitului corespunzător capitalului social inițial (art. 32 alin. (3)).
163
De cota-parte de 6% din profit beneficiază numai persoanele fizice cărora li s-a
recunoscut calitatea de fondator prin actul constitutiv (art. 32 alin. (4)).
Dacă societatea se dizolvă anticipat, fondatorii au dreptul să ceară daune de la societate
numai în cazul în care dizolvarea s-a făcut în frauda drepturilor lor. Dreptul la acțiunea
în daune se prescrie în termen de 6 luni de la data publicării în Monitorul Oficial al
României, Partea a IV-a, a hotărârii AGA care a decis dizolvarea anticipată.
165
societăţii textul publicat, cu excepţia situaţiei în care societatea face dovada că ei cu-
noşteau textul depus la oficiul registrului comerţului. Când neconcordanţa intervine din
motive ce nu îi sunt imputabile societăţii, oficiul registrului comerţului sau, după caz,
Regia Autonomă „Monitorul Oficial”, la cererea societăţii, va corecta menţiunea din
registru, respectiv va republica textul, pe cheltuiala sa.
De asemenea, fondatorii, reprezentanții și alte persoane, care au lucrat în numele unei
societăți în curs de constituire, răspund nelimitat și solidar față de terți pentru actele
juridice încheiate cu aceștia în contul societății, în afară de cazul în care societatea, după
ce a dobândit personalitate juridică, le-a preluat asupra sa. După efectuarea for-
malităţilor de publicitate în legătură cu persoanele care, ca organe ale societăţii, sunt
autorizate să o reprezinte, societatea nu poate opune terţilor nicio neregularitate la
numirea acestora, cu excepţia cazului în care societatea face dovada că terţii respectivi
aveau cunoştinţă de această neregularitate. Societatea nu poate invoca faţă de terţi
numirile persoanelor menţionate sau încetarea funcţiilor acestora, dacă ele nu au fost
publicate în conformitate cu legea.
5.4.1. Sucursala
Sucursala constituie o modalitate de extindere a societății fondatoare, menită să producă
sau să înstrăineze bunuri (mărfuri), să facă acte de administrare sau să presteze servicii
pentru clientelă, contribuind la realizarea obiectului ei specific de activitate.
Sucursala este un dezmembrământ fără personalitate juridică a societății (art. 43
alin. (1) din Legea societăților), o modalitate de descentralizare a activității societății-
mamă care o patronează, făcând parte din structura organică a acesteia. Sucursala dis-
pune de o anumită autonomie, însă în limitele stabilite de societate.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
Sucursala se înregistrează, înainte de a-și începe activitatea, în registrul comerțului
din județul în care va funcționa (art. 43 alin. (1)). Dacă este deschisă într-o
localitate din același județ sau în aceeași localitate cu societatea fondatoare, ea se
va înregistra în același registru al comerțului, însă distinct, ca înregistrare
separată (art. 43 alin. (2)). Neavând personalitate juridică, sucursala nu participă în
nume propriu la circuitul civil.
166
Celelalte sedii secundare – agenţii, puncte de lucru sau alte asemenea sedii – sunt
dezmembrăminte fără personalitate juridică ale societăţilor şi se menţionează numai în
cadrul înmatriculării societăţii în registrul comerţului de la sediul principal (art. 43 alin.
(3)).
Nu se pot înființa sedii secundare sub denumirea de filială (art. 43 alin. (4)).
Reprezentantul sucursalei trebuie să depună semnătura sa la registrul comerțului în
condițiile prevăzute de lege pentru reprezentanții societății (art. 45 alin. (2)).
5.4.2. Filiala
Spre deosebire de sucursală, filiala este o societate înzestrată cu personalitate ju-
ridică (art. 42 alin. (1) din Legea societăților). Particularitatea filialei față de societatea
fondatoare decurge din considerații economice. În acest sens, capitalul filialei include
în mod necesar aportul subscris și vărsat de una sau mai multe societăți care o
tutelează pe cea dintâi. Prin urmare, pe plan economic filiala este dependentă de
societatea fondatoare, deși din punct de vedere juridic este subiect distinct de drept,
autonom. Filiala are, prin urmare, patrimoniu propriu, distinct de cel al societății, înche-
ind contracte cu terții în numele și pe contul său. Potrivit art. 43 alin. (4) din Legea so-
cietăților, nu se pot înființa sedii secundare sub denumirea de filială.
Filialele se înființează în una dintre formele juridice prevăzute de art. 2 și în con-
dițiile prevăzute pentru acea formă: SNC, SCS, SA, SCA, SRL. Condițiile de con-
stituire și regimul juridic al filialelor sunt aceleași ca pentru formele juridice de so-
cietate care le înființează (art. 42 din Legea societăților).
167
CAPITOLUL VI. Formele juridice ale societăților
6.1. Precizări prealabile
Am arătat că societatea are două laturi:
– contractuală, care pornește de la dispozițiile art. 1.881 din Codul civil și definește
societatea în sensul de contract de societate1;
– instituțională, adică societatea este persoană juridică, subiect de drept. Latura
instituțională a societății se circumscrie personalității juridice a acesteia, cores-
punzătoare formei juridice.
168
Art. 3 alin. (2) și (3) din Legea societăților instituie un criteriu de clasificare a celor cinci
forme de societăți, acestea fiind după întinderea obligațiilor pe care asociații și le
asumă pentru datoriile contractate de societate în cursul activității.
Astfel, potrivit Legii societăților, deși obligațiile sociale, indiferent de forma juridică a
societății, sunt garantate cu patrimonial social (art. 3 alin. (1)), întinderea lor este di-
ferită după cum urmează:
Asociații în SNC și asociații comanditați în SCS sau în comandită pe acțiuni răs-
pund nelimitat și solidar pentru obligațiile sociale. Creditorii societății se vor în-
drepta mai întâi împotriva acesteia pentru obligațiile ei și, numai dacă societatea nu
le plătește în termen de cel mult 15 zile de la data punerii în întârziere, se vor putea
îndrepta împotriva acestor asociați. (art. 3 alin. (2))
Acționarii, asociații comanditari, precum și asociații în SRL răspund numai până
la concurența capitalului social subscris. (art. 3 alin. (3))
Deosebim, prin urmare, societăți cu răspundere nelimitată, al căror prototip este SNC, și
societăți cu răspundere limitată, categorie din care fac parte SA și SRL.
Din punctul de vedere al răspunderii asociaților, societățile în comandită au o poziție
intermediară datorită prezenței celor două categorii de asociați/acționari care răspund
diferit:
– comanditații, care răspund nelimitat și solidar pentru obligațiile sociale; și
– comanditarii, a căror răspundere este limitată până la concurența capitalului sub-
scris.
169
În principiu, între părțile sociale și părțile de interes deosebirea constă în posibilitatea de
transmitere a acestora (în orice caz, pentru ambele, transmiterea se face în condiții
restrictive față de acțiuni), și anume:
– părțile de interes, în principal, nu se pot transmite nici între vii – inter vivos, nici
pentru cauză de moarte – mortis causa. Părțile de interes se pot transmite în con-
dițiile art. 1.901 din Codul civil;
– părțile sociale se pot transmite între vii, în condițiile art. 202 alin. (2) și (3) din
Legea societăților, între asociați, iar către alte persoane din afara societății numai
dacă există aprobarea asociaților care reprezintă cel puțin trei pătrimi din capitalul
social, și prin succesiune în condițiile art. 202 alin. (4) din Legea societăților.
Acțiunile reprezintă fracțiuni de capital social ale SA și SCA. Prin contrast cu părțile
de interes / părțile sociale, acțiunile sunt transmisibile și negociabile. Ele sunt repre-
zentate prin înscrisuri sau titluri de valoare.
Acțiunile se transmit:
– fie pe calea cesiunii, în condițiile dreptului comun;
– fie prin modalități specifice dreptului comercial, prin predarea lor materială noului
titular, denumită și tradițiune, în cazul acțiunilor la purtător, și prin înscrierea ope-
rațiunii în registrul societății emitente, în cazul acțiunilor nominative.
Atât părțile sociale / părțile de interes, cât și acțiunile conferă asociaților/ac-
ționarilor dreptul de a participa la luarea hotărârilor în organele de conducere ale
societății, dreptul de a încasa dividende la finele fiecărui an de gestiune, iar în caz
de retragere, excludere, ca și în ipoteza dizolvării și lichidării societății, dreptul, în
schimbul aportului pe care l-au vărsat, la contravaloarea corespunzătoare.
170
În funcție de preponderența elementului personal – subiectiv sau a celui pa-
trimonial – obiectiv, societățile se împart în societăți de persoane și societăți de capi-
taluri. Prima categorie cuprinde SNC și SCS, iar cea de-a doua, SA și SCA.
Această clasificare nu trebuie absolutizată, deoarece nu există tip de societate în care să
nu existe îmbinat elementul patrimonial cu cel personal. Problema este cea a prevalenței
elementului personal sau patrimonial.
Alături de aceste societăți, Legea societăților reglementează societatea cu răspundere
limitată, care împrumută atât caracteristici ale societăților de persoane, cât și ale celor de
capitaluri. SRL îmbină atât elementul personal, cât și elementul patrimonial într-o
măsură aproape egală.
172
cesul unuia dintre asociați, când, din aceste cauze, numărul asociaților s-a redus la unul
singur.
173
Firma SA sau a SCA se compune dintr-o denumire proprie de natură a o deo-
sebi de firma altor societăți (art. 35 din Legea nr. 26/1990). Prin urmare, numele aso-
ciaților nu intră în componența acesteia, datorită irelevanței elementului personal.
SA și SCA sunt construite pe noțiunea de capital, de unde și nevoia de a avea un
număr mare de acționari; legiuitorul prevede un număr minim de 2 acționari și un
maxim nelimitat (art. 10 alin. (3) din Legea societăților).
Totodată, potrivit Legii societăților:
Este prevăzut un minim de capital la constituire, de 90.000 lei, echivalentul a
25.000 euro (art. 10 alin. (1)).
Ca urmare a limitării elementului personal, prestațiile în muncă nu pot fi aduse ca
aport în societate, permițându-se numai aporturile în numerar sau în natură (art. 16
alin. (1) și (2)).
Capitalul social este reprezentat prin acțiuni emise de societate (art. 91 alin. (1)).
Acțiunile sunt titluri de valoare, negociabile și transmisibile, atât pe piețe financiare or-
ganizate (cum sunt bursele de valori), cât și pe piețe organizate atunci când acțiunile nu
sunt cotate la bursă. Acțiunile se pot transmite numai dacă au fost în întregime liberate,
adică atunci când aporturile au fost vărsate integral (art. 91-109).
SA este o societate emitentă. Ea emite ca titluri de valoare, pe lângă acțiuni, și
obligațiuni. Obligațiunile încorporează o îndatorire a societății de a rambursa o sumă
împrumutată de aceasta. Ca și acțiunile, obligațiunile sunt reprezentate prin titluri de
valoare negociabile și transmisibile (art. 167-176).
Răspunderea acționarilor este limitată până la concurența capitalului social
subscris (art. 3 alin. (3)).
Voința societății este reprezentată de adunarea generală a acționarilor, prin
hotărârile sale. AGA poate fi ordinară și extraordinară. Hotărârile adunării generale se
adoptă pe principiul majorității voturilor acționarilor (art. 110-1361).
SA poate adopta unul dintre cele două sisteme de administrație, sistemul uni-
tar sau dualist.
Conform sistemului unitar, societatea este administrată de unul sau mai mulți admi-
nistratori. Când sunt mai mulți administratori, ei constituie un consiliu de adminis-
trație (art. 137 alin. (1)). Acesta poate delega conducerea societății unuia sau mai
multor directori, numind pe unul dintre ei director general (art. 143 alin. (1)).
În condițiile sistemului dualist, SA este administrată de un directorat și de un consiliu
de supraveghere. Conducerea societății revine în exclusivitate directoratului. Direc-
toratul reprezintă societatea în raport cu terții și în justiție (art. 153 3 alin. (1)). Acesta își
exercită atribuțiile sub controlul consiliului de supraveghere. Consiliul de supraveghere
reprezintă societatea în raport cu directoratul.
174
Controlul gestiunii administratorilor se face de către trei cenzori și un suple-
ant dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare (art. 159 alin. (1)).
Situațiile financiare ale societăților supuse obligației legale de auditare vor fi auditate de
către auditori financiari, persoane fizice sau juridice (art. 160 alin. (1)).
SA care optează pentru sistemul dualist de administrare sunt supuse auditului
financiar (art. 160 alin. (11)).
La societățile ale căror situații financiare anuale nu sunt supuse, potrivit legii, auditului
financiar, adunarea generală a acționarilor va hotărî contractarea auditului financiar sau
numirea cenzorilor, după caz.
Pe lângă cauzele generale, comune de dizolvare ale societăților, SA se dizolvă
și din cauze specifice. Acestea sunt următoarele:
– dacă în urma unor pierderi constatate de consiliul de administrație, respectiv di-
rectorat activul net, determinat ca diferență între totalul activelor și totalul
datoriilor societății, s-a diminuat la mai puțin de jumătate din valoarea capi-
talului social subscris. În această situație, consiliul de administrație, respectiv di-
rectoratul va convoca de îndată adunarea generală extraordinară, pentru a decide
dacă societatea trebuie dizolvată (art. 15324);
– când capitalul social se reduce sub 90.000 lei (minimul prevăzut de lege) pentru o
perioadă mai lungă de 9 luni (art. 10 alin. (1) și (2));
– când SA are mai puțin de 2 acționari pentru o perioadă mai lungă de 9 luni (art. 10
alin. (3)).
În primele două situații, societatea se dizolvă dacă în termen de 9 luni de la data
constatării pierderii sau reducerii capitalului social acesta nu este reîntregit sau
redus la suma rămasă ori la minimul legal ori societatea nu se transformă într-o
altă formă la care capitalul social existent corespunde.
În a treia situație, societatea se dizolvă în termen de 9 luni de la data constatării
reducerii numărului de acționari.
176
Dispozițiile pentru cenzorii SA se aplică și cenzorilor SRL (art. 199 alin. (4)).
Dacă însă numărul asociaților trece de 15, numirea cenzorilor este obligatorie (art.
199 alin. (3)).
177
Alin. (2) al aceluiași articol confirmă acest lucru:
Creditorii personali ai asociatului pot totuși popri, în timpul duratei societății,
părțile ce s-ar cuveni asociaților prin lichidare sau pot sechestra și vinde acțiunile
ori părțile sociale ale debitorului lor.
Prin posibilitatea popririi părților sociale sau a sechestrării acțiunilor, după dizolvarea
societății, creditorul personal nu face decât să exercite un drept asupra unui bun propriu
al asociatului.
O ultimă precizare referitoare la bunurile aduse ca aport de către asociați este aceea că
formează gajul general al creditorilor sociali. Din momentul constituirii societății, aceste
bunuri formează garanția creditorilor a căror creanță s-a născut dintr-o obligație directă
a societății.
179
Dividendele se distribuie asociaților proporțional cu cota de participare la capitalul
social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se prevede altfel (art. 67 alin. (2) din Legea
societăților). Termenul de plată al dividendelor este stabilit de adunarea generală a
asociaților sau, după caz, prin legile speciale, dar nu mai târziu de 6 luni de la data
aprobării situației financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat.
Dividendele nu se vor putea distribui decât din profituri determinate potrivit legii (art.
67 alin. (3) din Legea societăților).
Dividendele care se plătesc cu încălcarea dispozițiilor legale se restituie dacă societatea
dovedește că asociații au cunoscut neregularitatea distribuirii sau trebuia să o cunoască,
date fiind împrejurările existente. În acest sens, legiuitorul prevede și un drept de
restituire a dividendelor, care se prescrie în termen de 3 ani de la data distribuirii lor.
În cazul transmiterii acțiunilor prin cesiune, dividendele care se cuvin după data trans-
miterii acțiunilor aparțin asociatului, dacă părțile nu au convenit altfel.
Deși legea folosește expres „transmiterea acțiunilor”, considerăm că se pot asimila aces-
tei dispoziții și părțile sociale, dacă sunt îndeplinite condițiile prevăzute la art. 202 din
Legea societăților, ținând cont de faptul că aceste prevederi fac parte din capitolul
Dispoziții comune, referitoare la toate formele juridice de societate.
Potrivit Legii societăților:
Pe durata societății, creditorii asociatului pot să-și exercite drepturile lor numai asupra
părții din beneficiile asociatului, după bilanțul contabil, iar după dizolvarea societății,
asupra părții ce i s-ar cuveni prin lichidare (art. 66 alin. (1)).
În timpul duratei societății, creditorii asociatului pot popri părțile ce s-ar cuveni aso-
ciaților prin lichidare sau pot sechestra și vinde acțiunile ori părțile sociale ale de-
bitorului lor (art. 66 alin. (2)).
Fondul de rezervă. Dacă fondul de rezervă, după constituire, s-a micșorat din
orice cauză, legea cere reconstituirea lui, tot prin preluarea a minimum 5% din
profit, până la valoarea corespunzătoare plafonului legal, respectiv la o cincime
din capitalul social (art. 183 alin. (2) din Legea societăților).
În fondul de rezervă se include excedentul obținut prin vânzarea acțiunilor la un curs
mai mare decât valoarea lor nominală, dacă acest excedent nu este întrebuințat la plata
cheltuielilor de emisiune sau destinat amortizărilor (art. 183 alin. (3) din Legea
societăților).
Fondul de rezervă prevăzut la art. 183 din Legea societăților este numit și rezervă
legală și are caracter obligatoriu. Legiuitorul nu arată destinația rezervei legale și nici
natura sa juridică.
Literatura juridică precizează însă că fondul de rezervă este destinat să umple pierderile
de capital social și să ajute societatea în alte împrejurări grele. Astfel, rezerva:
180
– reprezintă, ca și capitalul, gajul general al creditorilor sociali;
– nu poate fi folosită decât la acoperirea golurilor capitalului social în anii deficitari,
cu condiția ca, de îndată ce în exercițiile financiare ulterioare anilor deficitari se
înregistrează beneficii, fondul de rezervă să fie completat până la atingerea plafo-
nului stabilit de lege (a cincea parte a capitalului social);
– nu poate fi folosită pentru distribuirea de dividende în anii în care nu se înregis-
trează profit, ci pierderi, pentru că s-ar aduce atingere capitalului social;
– figurează în bilanț la pasiv, pentru că are aceeași natură juridică ca și capitalul so-
cial.
Rezerva legală este o prelungire a capitalului social:
Dacă asociații/acționarii se retrag din societate, aceștia au dreptul să ceară să fie
calculată cota lor asupra întregului activ social, cuprinzându-se în acesta și rezervele.
Rațiunea prevederii rezervei legale nu stă numai în tendința de ocrotire a acționarilor
(spre exemplu, în cazul pierderii capitalului social), ci și în cea de protecție a credito-
rilor, deoarece în societățile în care asociații au răspundere limitată privind valoarea
capitalului social creditorii nu au altă garanție decât existența reală a acestuia.
Alături de rezervele legale, actul constitutiv poate să prevadă și constituirea unor
rezerve denumite facultative.
Rezervele facultative nu fac parte din capitalul social, ci din activul patrimonial.
Ele sunt profituri raportate, mai precis partea din profit nerepartizată sub formă de
dividende, a căror împărțire a fost amânată pentru anii în care profitul nu este
îndestulător. Destinația lor este hotărâtă de adunarea generală fie pentru realizarea de
investiții, fie pentru desfășurarea unor activități de marketing sau pentru acoperirea unor
pierderi din activul patrimonial generate de împrejurări obiective care implică un risc.
Administratorii societății
Gestiunea curentă a societății o asigură administratorii.
Potrivit Legii societăților:
Administratorii pot face toate operațiunile cerute pentru aducerea la îndeplinire a obiec-
tului de activitate al societății, în afară de restricțiile arătate în actul constitutiv (art. 70
alin. (1)). Ei sunt obligați să ia parte la toate adunările generale, la consiliile de
administrație și la organele de conducere similare acestora (art. 70 alin. (2)).
Obligațiile și răspunderea administratorilor sunt reglementate de dispozițiile refe-
ritoare la contractul de mandat și de cele special prevăzute în Legea societăților (art.
72).
Obligațiile administratorilor sunt:
181
Obligația de a participa la toate adunările societății, la consiliile de administra ție și
la organele de conducere statutare, adică sunt implicați în structura organizatorică a
societății, care, indiferent de forma juridică a acesteia, cuprinde fără distincție:
organele reprezentate de voința asociaților/acționarilor, respectiv de adunarea ge-
nerală;
organele de gestiune curentă sau organele de administrație;
organele de control, respectiv cenzorii sau auditorii.
Obligația pentru administratorii care reprezintă societatea de a nu transmite acest
drept, cu excepția situației în care această facultate li s-a acordat în mod expres. În cazul
nerespectării acestei interdicții societatea poate pretinde de la cel substituit beneficiile
rezultate din operațiune. Dacă își substituie altă persoană fără dreptul de a o face,
administratorul răspunde în solidar cu persoana substituită pentru eventualele pagube
produse societății.
Potrivit Legii societăților:
Răspunderea administratorilor constă în faptul că aceștia sunt solidar răspunzători
față de societate pentru:
a) realitatea vărsămintelor efectuate de asociați;
b) existența reală a dividendelor plătite;
c) existența registrelor cerute de lege și corecta lor ținere;
d) exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale;
e) stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea și actul constitutiv le impun. (art. 73
alin. (1))
Persoanele care potrivit legii nu pot fi fondatori nu pot fi nici administratori, directori,
membri ai consiliului de supraveghere și ai directoratului, cenzori sau auditori finan-
ciari, iar dacă au fost alese, sunt decăzute din drepturi (art. 731).
Adunarea generală
Organul suprem de conducere al societății este adunarea generală formată din toți
asociații. Este organul de deliberare și decizie care exprimă voința socială hotărând în
toate problemele esențiale ale activității societății, inclusiv în numirea celorlalte organe
ale acesteia: administratori și cenzori.
Deoarece în cazul SNC Legea societăților nu instituționalizează adunarea generală ca
organ al societății, deciziile în privința tuturor problemelor referitoare la existența so-
cietății se iau de către asociați în temeiul regulilor care guvernează adunarea ge-
nerală, în afara cazurilor în care aplicarea lor ar contraveni specificului acestei societăți.
184
Potrivit Legii societăților, drepturile asociaților SNC sunt următoarele:
Au putere de decizie în ceea ce privește viața SNC:
– aleg administratorii, le fixează puterile, durata însărcinării, remunerația (art.
77 alin. (1);
– revocă administratorii și le limitează puterile (art. 77 alin. (2));
– rezolvă divergențele dintre administratori (art. 76 alin. (1));
– aprobă situația financiară anuală (art. 86).
Au dreptul să folosească fondurile societății numai în limita fixată pentru chel-
tuielile făcute sau pentru cele ce urmează să le facă în interesul societății (art.
81 alin. (1)). În caz contrar, asociatul este răspunzător de sumele luate și de daune
(art. 81 alin. (2)). Actul constitutiv poate stipula că asociații pot lua din casa
societății anumite sume pentru cheltuielile lor particulare (art. 81 alin. (3)).
Au dreptul la beneficii. Actul constitutiv trebuie să prevadă printre clauzele sale
partea fiecărui asociat la beneficii (art. 7 lit. f)). Asociații au dreptul la cota-parte
din profit – dividende, care se plătește proporțional cu cota de participare la capita -
lul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se prevede altfel.
Pot hotărî, în caz de dizolvare a societății, odată cu această operațiune, și
modul de lichidare a societății, atunci când sunt de acord cu privire la repar-
tizarea și lichidarea patrimoniului societății și când asigură stingerea pasivului
sau regularizarea lui în acord cu creditorii. Conform art. 235, decizia se ia cu
cvorumul și majoritatea prevăzute pentru modificarea actului constitutiv.
În caz de lichidare, asociații în SNC sunt cei care îi numesc pe lichidatori, dacă
prin actul constitutiv nu se prevede altfel (art. 262 alin. (1)).
După terminarea lichidării, asociații au dreptul să li se restituie din activul ră-
mas valoarea aporturilor efectuate la constituirea societății (art. 263 alin. (1)).
Fiecare asociat are dreptul să efectueze controlul gestiunii societății.
Potrivit Legii societăților, obligațiile asociaților în SNC sunt următoarele:
Să aducă în societate bunurile ce formează obiectul aportului lor. Din acest
motiv, asociatul care întârzie să depună aportul social este răspunzător de daunele
pricinuite, iar dacă aportul a fost stipulat în numerar este obligat și la plata dobânzilor
legale din ziua în care trebuia să facă vărsământul (art. 65 alin. (2)). Art. 222 alin. (1)
prevede o sancțiune mai gravă pentru neîndeplinirea acestei obligații, și anume asociatul
care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat poate fi exclus din societate.
Când aportul la capitalul social aparține mai multor persoane, acestea sunt obligate
solidar față de societate și trebuie să desemneze un reprezentant comun pentru exer-
citarea drepturilor ce decurg din acest aport (art. 83).
Dacă aportul asociatului constă în una sau mai multe creanțe, acesta nu este liberat cât
timp societatea nu a obținut plata sumei pentru care au fost aduse (art. 84 alin. (1)).
185
Dacă plata nu s-a putut obține prin urmărirea debitorului cedat, asociatul răspunde, pe
lângă daunele pricinuite, de suma datorată plus dobânda legală din ziua scadenței
creanțelor (art. 84 alin. (2)).
Să își asume răspunderea pentru obligațiile societății. Deși, potrivit art. 3 alin.
(2), asociații în SNC răspund nelimitat și solidar pentru obligațiile sociale și, potrivit art.
85 alin. (1), pentru operațiunile îndeplinite în numele societății de persoanele care o
reprezintă, pentru obligațiile societății răspunderea revine mai întâi societății.
Răspunderea asociaților pentru obligațiile societății are caracter subsidiar, deoa-
rece, potrivit art. 3 alin. (2), creditorii societății se vor îndrepta mai întâi împotriva
acesteia pentru obligațiile ei, și numai dacă societatea nu le plătește în termen de
cel mult 15 zile de la data punerii în întârziere se vor putea îndrepta împotriva
acestor asociați.
Asociații au beneficiu de discuțiune, asemănător celui prevăzut de Codul civil, în fa-
voarea fideiusorului, dacă sunt urmăriți mai întâi de creditori. Beneficiul de discu-
186
țiune reprezintă posibilitatea pe care legea o conferă asociatului de a cere credi-
torului care a pornit executarea contra sa să urmărească mai întâi bunurile socie-
tății (debitorului) și numai în măsura în care nu și-a acoperit integral creanța să-l
urmărească pe el.
Răspunderea asociaților este o răspundere nelimitată și solidară (art. 85 alin. (1)):
– este nelimitată fiindcă asociatul urmărit este obligat personal să răspundă cu toate
bunurile sale mobile și imobile, prezente și viitoare. Ele servesc drept garanție co-
mună a creditorilor săi (art. 2.324 din Codul civil);
– este solidară pentru că asociatul urmărit va răspunde pentru întreaga creanță a
creditorului, neputând invoca beneficiu de diviziune. Astfel, dacă sunt mai mulți
asociați, creditorul se poate adresa oricăruia dintre ei pentru executarea integrală a
obligației datorate de toți creditorului. Se caracterizează prin faptul că datoria nu se
divide între asociații societății.
Hotărârea judecătorească obținută împotriva societății este opozabilă fiecărui asociat.
187
Deși cedentul nu mai are calitatea de asociat, ca urmare a efectuării cesiunii, nu este
considerat liberat de ceea ce datorează societății din aportul său de capital (art. 87
alin. (2)).
Asociatul cedent rămâne obligat față de terți pentru operațiunile făcute de societate până
la data înregistrării cesiunii în registrul comerțului (art. 87 alin. (3) și art. 225 alin.
(1)). Dacă la această dată sunt operațiuni în curs de executare, asociatul este obligat să
suporte consecințele și nu-și va putea retrage partea care i se cuvine decât după
terminarea acelor operațiuni (art. 225 alin. (2)).
189
– are dreptul să ceară o copie de pe situațiile financiare anuale și să controleze
exactitatea lor prin cercetarea registrelor comerciale și a celorlalte documente
justificative (art. 89 alin. (3)).
Cuprinsul acțiunii
Acțiunile trebuie să cuprindă următoarele mențiuni:
– denumirea și durata societății;
– data actului constitutiv, numărul din registrul comerțului sub care este înmatriculată
societatea, codul unic de înregistrare și numărul Monitorului Oficial al României,
Partea a IV-a, în care s-a făcut publicarea;
– capitalul social, numărul acțiunilor și numărul lor de ordine, valoarea nominală a
acțiunilor și vărsămintele efectuate;
– avantajele acordate fondatorilor. (art. 93 alin. (2))
191
Acțiunile nominative trebuie să cuprindă și:
– numele, prenumele, codul numeric personal și domiciliul acționarului persoană
fizică;
– denumirea, sediul, numărul de înmatriculare și codul unic de înregistrare (CUI/CIF)
ale acționarului persoană juridică, după caz. (art. 93 alin. (3))
Acțiunile trebuie să poarte semnătura a 2 membri ai consiliului de administrație, res -
pectiv ai directoratului, sau, după caz, semnătura administratorului unic, respectiv a di-
rectorului general unic (art. 93 alin. (4)).
Tipuri de acțiuni
a) După modul de transmitere, acțiunile sunt nominative și la purtător.
Acțiunile nominative pot fi emise în formă materială, pe suport hârtie, sau în formă
dematerializată, prin înscriere în cont, caz în care se înregistrează în registrul acționa-
rilor.
Acțiunile pe suport hârtie pot fi emise și sub forma unor titluri cumulative pentru mai
multe acțiuni (art. 92 alin. (5)). Acționarului i se poate elibera un înscris care să
cuprindă mai multe acțiuni. Dacă nu a emis și nu a eliberat acțiuni în formă materială,
societatea, din oficiu sau la cererea acționarilor, le va elibera câte un certificat de
acționar. Acesta trebuie să cuprindă datele prevăzute de lege referitoare la cuprinsul
acțiunilor, atât nominative, cât și la purtător, potrivit art. 93 alin. (2), și în plus:
– numărul, categoria și valoarea nominală a acțiunilor proprietate a acționarului;
– poziția la care acționarul este înscris în registrul acționarilor;
– după caz, numărul de ordine al acțiunilor. (art. 97)
Tipul acțiunilor, nominative sau la purtător, este determinat prin actul constitutiv. Dacă
actul constitutiv nu determină felul acțiunilor, acestea vor fi nominative.
Acțiunile neplătite în întregime sunt întotdeauna nominative (art. 92 alin. (2)).
Legea societăților prevede și posibilitatea convertirii acțiunilor, a celor nominative în
acțiuni la purtător și invers, prin hotărârea adunării generale extraordinare a ac-
ționarilor, luată în condițiile art. 115 din Legea societăților (art. 92 alin. (4)).
192
– dreptul la un dividend prioritar prelevat asupra beneficiului distribuibil al
exercițiului financiar, înaintea oricărei alte prelevări (art. 95 alin. (1) lit. a)). În
caz de întârziere a plății dividendelor, acțiunile preferențiale vor dobândi
drept de vot, începând de la data scadenței obligației de plată a dividendelor ce
urmează a fi distribuite în cursul anului următor sau, dacă în anul următor adunarea
generală hotărăște că nu vor fi distribuite dividende, începând de la data publicării
respectivei hotărâri a adunării generale, până la plata efectivă a dividendelor
restante (art. 95 alin. (4));
– drepturile recunoscute acționarilor cu acțiuni ordinare, inclusiv dreptul de a
participa la adunarea generală, cu excepția dreptului de a participa și de a
vota, în temeiul acestor acțiuni (art. 95 alin. (1) lit. b)).
Acțiunile preferențiale nu pot depăși o pătrime din capitalul social și vor avea ace-
eași valoare nominală ca acțiunile ordinare (art. 95 alin. (2)).
Acțiunile preferențiale și acțiunile ordinare pot fi convertite dintr-o categorie în alta prin
hotărârea adunării generale extraordinare a acționarilor, luată în condițiile art. 115 din
Legea societăților (art. 95 alin. (5)).
Acțiunile cu dividend prioritar fără drept de vot nu pot avea ca titulari administratorii,
directorii, respectiv membrii directoratului și ai consiliului de supraveghere, și nici
cenzorii societății (art. 95 alin. (3)).
193
– plata acțiunilor dobândite în acest fel se face numai din profitul distribuibil și din
rezervele disponibile ale societății, înscrise în ultima situație financiară anuală apro-
bată, cu excepția rezervelor legale. (art. 1031 alin. (1))
Dacă acțiunile proprii sunt dobândite pentru a fi distribuite angajaților societății, acțiu-
nile astfel dobândite trebuie distribuite în termen de 12 luni de la data dobândirii (art.
1031 alin. (2)).
Consiliul de administrație va include în raportul de gestiune ce însoțește situațiile fi-
nanciare anuale următoarele informații:
– motivele care au determinat dobândirea de acțiuni proprii;
– numărul și valoarea nominală a acțiunilor dobândite și a celor înstrăinate pe durata
exercițiului financiar și procentul din capitalul social subscris pe care acestea îl
reprezintă;
– în cazul dobândirii sau înstrăinării cu titlu oneros, contravaloarea acțiunilor do-
bândite;
– numărul și valoarea nominală a tuturor acțiunilor dobândite și deținute de societate
și procentul din capitalul social subscris pe care acestea îl reprezintă. (art. 1051).
Dacă acțiunile proprii sunt dobândite în altfel de condiții decât cele prevăzute de Legea
societăților, ele vor trebui înstrăinate în modul stabilit de adunarea generală extra-
ordinară în termen de cel mult un an de la data subscrierii lor (art. 1041 alin. (1)).
Dacă valoarea nominală a propriilor acțiuni dobândite de societate fie direct, fie prin in-
termediul unei persoane acționând în nume propriu, dar în contul societății, inclusiv
valoarea nominală a acțiunilor proprii existente deja în portofoliul societății, depășește
10% din capitalul social subscris, acțiunile depășind acest procent vor trebui înstrăinate
în termen de 3 ani de la dobândire (art. 1041 alin. (2)).
Acțiunile neînstrăinate în termenele menționate, de un an și 3 ani, vor trebui anulate,
societatea fiind obligată să reducă în mod corespunzător capitalul social (art. 104 1
alin. (3)).
Restricțiile referitoare la dobândirea propriilor acțiuni de către o societate (prevăzute la
art. 1031 din Legea societăților) nu se aplică:
– acțiunilor dobândite ca urmare a unei decizii a adunării generale de reducere a
capitalului social, potrivit art. 207 alin. (1) lit. c) din Legea societăților;
– acțiunilor dobândite ca urmare a unui transfer cu titlu universal;
– acțiunilor integral liberate, dobândite prin efectul unei hotărâri judecătorești, într-o
procedură de executare silită împotriva unui acționar, debitor al societății;
– acțiunile integral liberate, dobândite cu titlu gratuit. (art. 104 lit. d))
194
O societate nu are dreptul să acorde avansuri sau împrumuturi și nici să constituie
garanții în vederea subscrierii sau dobândirii propriilor acțiuni de către un terț
(art. 106 alin. (1)).
Dobândirea propriilor acțiuni se poate face și prin constituirea de garanții reale
mobiliare asupra propriilor acțiuni, fie direct, fie prin persoane care acționează în
nume propriu, dar pe seama societății (art. 107 alin. (1)). Acțiunile astfel dobândite vor
fi contabilizate separat.
Acțiunile proprii dobândite de societate în condițiile menționate nu dau drept la
dividende și nici la vot în adunările generale, dreptul de vot fiind suspendat pe
perioada deținerii lor de către societate (art. 105 alin. (1) și (2)).
Transmiterea acțiunilor
Dreptul de proprietate asupra acțiunilor nominative emise atât în formă materială,
cât și în formă dematerializată se transmite prin declarație făcută în registrul
acționarilor, semnată de cedent și de cesionar sau de mandatarii lor. În cazul trans -
miterii acțiunii emise în formă materială se face mențiune despre transmitere și pe
titlu (art. 98 alin. (1)).
Subscriitorii și cesionarii ulteriori răspund nelimitat și solidar pentru plata acțiunilor
timp de 3 ani, termen care începe să curgă de la data când s-a făcut mențiunea de
transmitere în registrul acționarilor (art. 98 alin. (3)).
Acționarii care oferă prin vânzare acțiunile lor prin ofertă publică vor proceda con-
form legislației pieței de capital (art. 108).
Dreptul de proprietate asupra acțiunilor la purtător se transmite prin simpla
tradițiune a acestora (art. 99).
Prin actul constitutiv se pot prevedea și alte forme de transmitere a dreptului
de proprietate asupra acțiunilor (art. 98 alin. (1)).
Transmiterea acțiunilor poate fi restricționată și prin lege, astfel că societatea
nu poate dobândi propriile acțiuni (art. 103 alin. (1)) decât cu aprobarea adunării
generale extraordinare a acționarilor, în condițiile menționate anterior, cu
respectarea dispozițiilor imperative impuse de Legea societăților.
195
Ipoteca mobiliară asupra acțiunilor
Acțiunile pot face obiectul unei ipoteci mobiliare. Constituirea de ipoteci mobiliare
asupra acțiunilor se face prin înscris sub semnătură privată, care trebuie să cuprin-
dă următoarele:
– cuantumul datoriei;
– valoarea și categoria acțiunilor cu care se garantează;
– menționarea ipotecii pe titlu, semnată de creditor și debitorul acționar sau de man-
datarii acestora, în cazul acțiunilor la purtător și nominative emise în formă ma-
terială. (art. 991 alin. (1))
Ipoteca se înregistrează în registrul acționarilor ținut de consiliul de administrație,
respectiv de directorat sau, după caz, de societatea independentă care ține registrul ac-
ționarilor. Creditorului în favoarea căruia s-a constituit garanția reală mobiliară asupra
acțiunilor i se eliberează o dovadă a înregistrării acesteia. (art. 991 alin. (2))
De asemenea, ipoteca se înregistrează și în Arhiva Electronică de Garanții Reale
Mobiliare, dată de la care devine opozabilă terților și dobândește rangul în ordinea de
preferință a creditorilor (art. 991 alin. (3)).
196
talului social în proporție cu diferența dintre acesta și capitalul existent. (art. 100
alin. (3)-(7))
197
orice acțiune dă dreptul la un vot în adunarea generală, dacă prin actul constitutiv nu se
prevede altfel.
Actul constitutiv poate limita numărul voturilor aparținând acționarilor care posedă mai
mult de o acțiune (art. 101 alin. (2)).
Acționarilor care nu sunt la curent cu vărsămintele ajunse la scadență li se suspendă
exercițiul dreptului de vot (art. 101 alin. (3)).
Titularii de acțiuni preferențiale nu au drept de vot în adunările generale (art. 95 alin.
(1) lit. b)). Totuși, în caz de întârziere a plății dividendelor, acțiunile preferențiale vor
dobândi drept de vot1 (art. 95 alin. (4)).
Referitor la acțiunile proprii subscrise de societate, pe toată durata posedării lor de
către aceasta dreptul de vot pe care îl conferă este suspendat (art. 105 alin. (2)).
Dacă asupra acțiunilor sunt constituite garanții reale mobiliare, respectiv ipoteci
imobiliare (în condițiile art. 991 din Legea societăților), dreptul de vot aparține proprie-
tarului (art. 124 alin. (2)).
Acționarii pot participa și vota în adunarea generală prin reprezentare, în baza unei îm-
puterniciri acordate pentru respectiva adunare generală (art. 125 alin. (1)).
Sunt interzise cedarea dreptului de vot, ca și exercitarea acestui drept în alt mod decât
cel prevăzut de lege. În acest sens Legea societăților prevede expres:
– dreptul de vot nu poate fi cedat (art. 128 alin. (1));
– orice convenție prin care acționarul se obligă să exercite dreptul de vot în confor-
mitate cu instrucțiunile date sau propunerile formulate de societate sau de persoa-
nele cu atribuții de reprezentare este nulă (art. 128 alin. (2)).
6. Dreptul acționarilor la dividende. Dividendele se distribuie acestora proporțional
cu cota de participare la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se
prevede altfel. Dividendele se plătesc în termenul stabilit de adunarea generală a acțio-
narilor sau, după caz, prin legile speciale, dar nu mai târziu de 6 luni de la data aprobării
situației financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat. În caz contrar,
societatea datorează, după acest termen, dobândă penalizatoare. (art. 67 alin. (2))1
Acțiunile proprii subscrise de societate nu dau dreptul la dividende pe perioada deținerii
lor de către societate (art. 105 alin. (1)).
Acțiunile preferențiale dau dreptul la un dividend prioritar. Acest drept este prelevat
asupra beneficiului distribuibil al exercițiului financiar, înaintea oricărei alte prelevări
(art. 95 alin. (1) lit. a)).
7. Dreptul acționarilor de a consulta raportul cenzorilor sau, după caz, al auditorului
financiar, care se depune la sediul societății și la cel al sucursalelor în cele 15 zile care
preced întrunirea adunării generale (art. 184 alin. (1)).
198
Acționarii au dreptul să ceară consiliului de administrație, respectiv directoratului, pe
cheltuiala lor, copii de pe aceste documente. Sumele percepute nu pot depăși costurile
administrative implicate de furnizarea acestora. (art. 184 alin. (2))
8. Dreptul acționarilor asupra părții cuvenite din lichidarea societății. După ter-
minarea lichidării, lichidatorii întocmesc situația financiară finală, prin care arată partea
ce se cuvine fiecărei acțiuni din repartizarea activului societății, însoțită de raportul
cenzorilor sau, după caz, raportul auditorilor financiari (art. 268 alin. (1)).
9. Dreptul fiecărui acționar de a fi informat, la cerere, cu privire la rezultatele
votului, pentru hotărârile luate în cadrul adunării generale (art. 131 alin. (5)).
10. Oricare dintre acționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au votat
contra și au cerut să se insereze în procesul-verbal al ședinței acest lucru are dreptul să
atace în justiție hotărârile contrare legii sau actului constitutiv, în termen de 15 zile
de la data publicării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a (art. 132 alin. (2)).
11. Dacă acționarii nu sunt de acord cu hotărârile luate de adunările generale referitoare
la schimbarea obiectului principal de activitate, la mutarea sediului societății în
străinătate, la schimbarea formei societății, la fuziunea sau divizarea acesteia, ei au
dreptul să se retragă din societate (art. 134 alin. (1)).
Obligațiile acționarilor
1. Principala obligație a acționarilor este de a efectua vărsământul subscris.
– La constituirea unei SA prin subscriere integrală și simultană, capitalul social vărsat
la constituire nu va putea fi mai mic de 30% din cel subscris. Diferența de capital
social subscris va fi vărsată:
pentru acțiunile emise pentru un aport în numerar, în termen de 12 luni de la
înmatricularea societății;
pentru acțiunile emise pentru un aport în natură, în termen de cel mult 2 ani de
la data înmatriculării. (art. 9 alin. (2))
– Pentru SA care se constituie prin subscripție publică, se impune ca întregul capital
social să fi fost subscris și fiecare acceptant să fi vărsat în numerar jumătate din
valoarea acțiunilor subscrise la CEC SA sau la una dintre unitățile acesteia. Restul
de capital social subscris va trebui vărsat în termen de 12 luni de la înmatriculare.
Acțiunile ce reprezintă aporturi în natură vor trebuie acoperite integral. (art. 21)
2. Dacă o acțiune este proprietatea indiviză sau comună a mai multor persoane,
acționarii răspund nelimitat și solidar pentru efectuarea vărsămintelor datorate
(art. 102 alin. (4)).
Situația acțiunilor trebuie să fie cuprinsă în anexa la situația financiară anuală și, în mod
special, să se precizeze dacă ele au fost integral liberate și, după caz, numărul acțiunilor
pentru care s-a cerut, fără rezultat, efectuarea vărsămintelor (art. 109).
199
Obligațiunile
Obligațiunea este un titlu de valoare, negociabil, emis de SA, care încorporează o cre-
anță pe termen lung asupra acesteia.
Obligațiunile conferă titularilor de obligațiuni, numiți obligatari, drepturi de creanță,
egale, ce corespund valorii nominale a obligațiunilor.
Conținutul obligațiunii
Titlurile obligațiunilor trebuie să cuprindă datele prevăzute în legislația pieței de capital,
respectiv Legea nr. 297/2004 privind piața de capital (art. 170 alin. (3)).
Obligațiunile trebuie să poarte semnătura a 2 membri ai consiliului de administrație,
respectiv ai directoratului sau, după caz, semnătura administratorului unic, respectiv a
directorului general unic (art. 170 alin. (4) coroborat cu art. 93 alin. (4)).
200
– obligațiunile din aceeași emisiune trebuie să fie de o valoare egală și acordă pose-
sorilor lor drepturi egale (art. 167 alin. (2));
– valoarea nominală a obligațiunilor convertibile în acțiuni va trebui să fie egală cu
cea a acțiunilor (art. 170 alin. (5)).
Pentru a emite obligațiuni prin ofertă publică (de vânzare), administratorii unei societăți
vor publica un prospect de emisiune aprobat de Comisia Națională a Valorilor
Mobiliare. Deoarece legea nu precizează unde se publică prospectul de emisiune, acesta
se va publica în presă.
Oferta publică de vânzare va fi făcută printr-un intermediar autorizat să presteze servicii
de investiții financiare.
Subscripția obligațiunilor
Obligațiunile vor fi subscrise pe exemplarele prospectului de emisiune. Valoarea obli-
gațiunilor subscrise trebuie să fie integral vărsată. (art. 170 alin. (1) și (2))
Transmiterea obligațiunilor
Dreptul de proprietate asupra obligațiunilor emise în formă materială se transmite
prin declarația făcută în registrul obligațiunilor și prin mențiunea pe titlu, semnată
de cedent și de cesionar; părțile pot fi reprezentate și prin mandatari.
În cazul obligațiunilor dematerializate, dreptul de proprietate se transmite prin de-
clarația făcută în registrul obligațiunilor, semnată de cedent și de cesionar sau de
mandatarii lor.
201
Convocarea adunării generale se face pe cheltuiala societății care a emis obligațiunile, la
cererea unui număr de deținători care să reprezinte a patra parte din titlurile emise și
nerambursate. După ce au fost numiți reprezentanții deținătorilor de obligațiuni, și
aceștia pot cere convocarea adunării generale.
La adunarea generală a obligatarilor au dreptul să participe toți deținătorii de obligațiuni
din aceeași emisiune. Obligatarii pot fi reprezentați în adunare prin mandatari, în
privința cărora legea introduce o restricție, în sensul că nu pot avea această calitate
administratorii, directorii, respectiv membrii directoratului, ai consiliului de supra-
veghere ori cenzorii sau funcționarii societății (art. 171 alin. (5)).
Adunarea generală a deținătorilor de obligațiuni, în condițiile în care este legal cons-
tituită, este îndreptățită:
a) să numească un reprezentant al deținătorilor de obligațiuni și unul sau mai mulți
supleanți, cu dreptul de a-i reprezenta față de societate și în justiție, fixându-le
remunerația; aceștia nu pot lua parte la administrarea societății, dar vor putea asista
la adunările sale generale;
b) să îndeplinească toate actele de supraveghere și de apărare a intereselor lor comune
sau să autorizeze un reprezentant cu îndeplinirea lor;
c) să constituie un fond, format dintr-o parte a dobânzilor cuvenite obligatarilor, pen-
tru cheltuielile necesare apărării drepturilor lor, stabilind reguli pentru gestiunea
acestui fond;
d) să se opună oricărei modificări a actului constitutiv sau a condițiilor împrumutului
prin care s-ar putea aduce atingere drepturilor deținătorilor de obligațiuni;
e) să se pronunțe asupra emiterii de noi obligațiuni. (art. 172 alin. (1))
Hotărârile adunării vor fi aduse la cunoștința societății în termen de cel mult 3 zile de la
data adoptării lor.
Pentru validitatea deliberărilor, hotărârea se ia după cum urmează:
– în vederea numirii reprezentantului obligatarilor, a îndeplinirii actelor de suprave-
ghere și constituirea fondului necesar cheltuielilor, hotărârea se ia cu o majoritate
reprezentând cel puțin o treime din titlurile emise și nerambursate;
– în vederea executării opoziției la modificarea actului constitutiv sau a condițiilor
împrumutului și pentru emiterea de noi obligațiuni, este necesară prezența în
adunare a deținătorilor reprezentând cel puțin două treimi din titlurile nerambursate
și votul favorabil a cel puțin patru cincimi din titlurile reprezentate de adunare.
Hotărârile adoptate de adunarea obligatarilor sunt opozabile și deținătorilor de obli-
gațiuni care nu au luat parte la adunare sau care au votat contra. Aceștia sunt îndrep-
tățiți:
– să ceară inserarea în procesul-verbal al ședinței a faptului că nu au participat la adu-
nare sau că au votat contra;
202
– să atace în justiție hotărârile adunării obligatarilor.
Termenul și efectele aplicabile acțiunii în justiție împotriva hotărârilor adunării generale
a obligatarilor de către cei îndreptățiți sunt aceleași ca pentru acțiunea în justiție
împotriva hotărârilor adunării generale a acționarilor (art. 132-133).
2. Rambursarea obligațiunilor. Obligațiunile se rambursează de către societatea
emitentă:
– la scadență;
– înainte de scadență, anticipat.
Înainte de scadență pot fi rambursate obligațiunile din aceeași emisiune și cu ace-
eași valoare nominală, prin tragere la sorți. În acest caz, rambursarea se face la o
sumă superioară valorii lor nominale, stabilită de societate și anunțată public cu cel
puțin 15 zile înainte de data tragerii la sorți.
3. Convertirea obligațiunilor. Conversia unei categorii de obligațiuni în altă catego-
rie sau în acțiuni este un atribut al adunării generale extraordinare a acționarilor (art.
113 lit. k)). Aceasta are ca rezultat majorarea capitalului social al societății cu valoarea
obligațiunilor convertite.
203
Potrivit Legii societăților:
Adunările generale sunt de două feluri: ordinare și extraordinare (art. 110 alin. (1)).
Acestea se țin la sediul societății și în localul indicat în convocare, dacă actul consti-
tutiv nu prevede altfel (art. 110 alin. (2)).
Convocarea adunării generale
Adunarea generală este convocată de consiliul de administrație, respectiv de direc-
torat, ori de câte ori este necesar, în condițiile prevăzute de actul constitutiv.
Întrunirea acesteia va avea loc în cel puțin 30 de zile de la publicarea convocării în
Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a (art. 117 alin. (1) și (2)).
Convocarea se va publica în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, și în unul
dintre ziarele de largă răspândire din localitatea în care se află sediul societății sau din
cea mai apropiată localitate (art. 117 alin. (3)).
Convocarea se face în următoarele moduri, dacă nu sunt interzise prin actul constitutiv
sau prin lege și dacă toate acțiunile sunt nominative:
– numai prin scrisoare recomandată; sau
– dacă actul constitutiv permite, prin scrisoare transmisă pe cale electronică,
având încorporată, atașată sau logic asociată semnătura electronică, extinsă, ex-
pediată cu cel puțin 30 de zile înainte de data ținerii adunării, la adresa acționarilor,
înscrisă în registrul acționarilor. Schimbarea adresei nu poate fi opusă societății
dacă nu i-a fost comunicată în scris de acționar. (art. 117 alin. (4))
Aceste modalități de convocare nu pot fi utilizate dacă sunt interzise prin actul con-
stitutiv al societății sau prin dispoziții legale (art. 117 alin. (5)).
Convocarea are următorul cuprins:
– locul și data ținerii adunării;
– ordinea de zi, cu menționarea explicită a tuturor problemelor ce vor face obiectul
dezbaterilor adunării.
Dacă pe ordinea de zi figurează numirea administratorilor sau a membrilor consiliului
de supraveghere, în convocare se va menționa că lista cuprinzând informații cu privire
la numele, localitatea de domiciliu și calificarea profesională ale persoanelor propuse
pentru funcția de administrator se află la dispoziția acționarilor, putând fi consultată și
completată de aceștia (art. 117 alin. (6)).
Acționarii reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 5% din capitalul social
au dreptul de a cere introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi (art. 1171 alin. (1)).
Cererile se înaintează consiliului de administrație, respectiv directoratului, în cel
mult 15 zile de la publicarea convocării, în vederea publicării și aducerii la cunoștință
celorlalți acționari (art. 1171 alin. (2))1.
204
Adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile și se va întruni în
termen de cel mult 60 de zile de la data primirii cererii (art. 119 alin. (2)).
În cazul în care consiliul de administrație, respectiv directoratul nu convoacă adunarea
generală, instanța de la sediul societății va putea autoriza convocarea adunării
generale de către acționarii care au formulat cererea. Prin încheierea de autorizare
instanța are dreptul:
– să aprobe ordinea de zi;
– să stabilească data de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să
voteze în cadrul adunării generale;
– să stabilească data ținerii adunării generale;
– să stabilească, dintre acționari, persoana care va prezida adunarea generală. (art.
119 alin. (3))
Președintele și secretarul vor semna un proces-verbal prin care se constată:
– îndeplinirea formalităților de convocare;
– data și locul adunării generale;
– acționarii prezenți;
– numărul acțiunilor;
– dezbaterile în rezumat;
– hotărârile luate;
– declarațiile făcute de acționari în ședință, la cererea acestora. (art. 131 alin. (1))
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum și listele de pre-
zență a acționarilor. Procesul-verbal se va trece în registrul adunărilor generale. (art.
131 alin. (2) și (3))
În cazul societăților închise cu acțiuni nominative, prin actul constitutiv se poate con-
veni ținerea adunărilor generale prin corespondență (art. 122).
205
b) să aleagă și să revoce membrii consiliului de administrație, respectiv ai consiliului
de supraveghere, și cenzorii;
c) în cazul societăților ale căror situații financiare sunt auditate, să numească sau să
demită auditorul financiar și să fixeze durata minimă a contractului de audit fi-
nanciar;
d) să fixeze remunerația cuvenită pentru exercițiul în curs membrilor consiliului de ad-
ministrație, respectiv membrilor consiliului de supraveghere, și cenzorilor, dacă nu
a fost stabilită prin actul constitutiv;
e) să se pronunțe asupra gestiunii consiliului de administrație, respectiv a directora-
tului;
f) să stabilească bugetul de venituri și cheltuieli și, după caz, programul de activitate
pentru exercițiul financiar următor;
g) să hotărască gajarea, închirierea sau desființarea uneia sau a mai multor unități ale
societății. (art. 111 alin. (2))
Pentru ca deliberările adunării ordinare să fie valide este necesară prezența acțio-
narilor care să dețină cel puțin o pătrime din numărul total de drepturi de vot.
Adoptarea hotărârilor se realizează pe baza principiului majorității, și anume hotărârile
se iau cu majoritatea voturilor exprimate, dacă actul constitutiv sau legea nu prevede
cerințe mai ridicate de cvorum și majoritate (art. 112 alin. (1)).
Dacă adunarea nu a putut lucra deoarece nu au fost îndeplinite condițiile referitoare la
validitatea deliberărilor adunării și la adoptarea hotărârilor, adunarea se va întruni după
a doua convocare. Problemele puse pe ordinea de zi a celei dintâi adunări vor putea fi
deliberate de către adunarea ordinară convocată a doua oară, indiferent de cvorumul
întrunit, luându-se hotărâri cu majoritatea voturilor exprimate. Pentru a doua convocare,
actul constitutiv nu poate prevedea un cvorum minim sau o majoritate mai ridicată (art.
112 alin. (2)).
206
h) fuziunea cu alte societăți sau divizarea societății;
i) dizolvarea anticipată a societății;
j) conversia acțiunilor nominative în acțiuni la purtător și invers;
k) conversia acțiunilor dintr-o categorie în cealaltă;
l) conversia unei categorii de obligațiuni în altă categorie sau în acțiuni;
m) emisiunea de obligațiuni;
n) oricare altă modificare a actului constitutiv sau oricare altă hotărâre pentru care este
cerută aprobarea adunării generale extraordinare. (art. 113)
O parte din atribuțiile adunării generale extraordinare referitoare la mutarea sediului,
schimbarea obiectului de activitate, majorarea capitalului social va putea fi exercitată
prin delegație și de către consiliul de administrație, respectiv directorat, dacă s-a pre-
văzut acest lucru în actul constitutiv, dacă există o hotărâre a adunării generale extra-
ordinare în acest sens (art. 114 alin. (2)).
Pentru validitatea deliberărilor adunării generale extraordinare, dacă actul constitutiv nu
prevede altfel, este necesară:
– la prima convocare, prezența acționarilor deținând cel puțin o pătrime din numărul
total de drepturi de vot;
– la convocările ulterioare, prezența acționarilor reprezentând cel puțin o cincime din
numărul total de drepturi de vot. (art. 115 alin. (1))
Hotărârile se iau cu majoritatea voturilor deținute de acționarii prezenți sau reprezentați.
Decizia de modificare a obiectului principal de activitate, de reducere sau majorare a
capitalului social, de schimbare a formei juridice, de fuziune, de divizare sau de dizol-
vare a societății se ia cu o majoritate de cel puțin două treimi din drepturile de vot de-
ținute de acționarii prezenți sau reprezentați.
Actul constitutiv poate să prevadă cerințe de cvorum și de majoritate mai mari.
207
Participanții la ședințele adunării generale
La adunarea generală participă acționarii, personal sau prin reprezentare. Acțio-
narii pot fi reprezentați de alți acționari, în baza unei procuri speciale. Procura specială
poate fi dată și altui coproprietar, în următoarele cazuri:
– dacă acțiunea este nominativă și devine proprietatea mai multor persoane, acestea
vor desemna un reprezentant unic pentru exercitarea drepturilor rezultând din
acțiune, respectiv pentru a participa la ședințele adunării generale;
– dacă acțiunea este la purtător și aparține mai multor persoane, acestea trebuie să
desemneze un reprezentant comun.
Acționarii care nu au capacitate de exercițiu și persoanele juridice pot fi reprezentate
prin reprezentanții lor legali care, la rândul lor, pot da procură specială altor acționari
(art. 125 alin. (2)).
Desfășurarea ședinței
Ședința adunării generale se va deschide de către președintele consiliului de adminis-
trație sau de către acela care îi ține locul, în ziua și la ora arătate în convocare (art. 129
alin. (1)).
Adunarea generală va alege, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari. Secretarii au
următoarele atribuții în cadrul adunării generale:
– verifică lista de prezență a acționarilor;
– arată capitalul social pe care îl reprezintă fiecare dintre aceștia;
– indică procesul-verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului
acțiunilor depuse;
– indică îndeplinirea formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea
adunării generale. (art. 129 alin. (2))
Adunarea generală are dreptul să decidă ca operațiunile ce intră în atribuțiile secretarilor
să fie supravegheate sau îndeplinite de un notar public, pe cheltuiala societății. Procesul-
verbal al ședinței adunării generale va fi întocmit de către unul dintre secretari.
Președintele va desemna, dintre angajații societății, unul sau mai mulți secretari tehnici
pentru a lua parte la executarea operațiunilor prevăzute în sarcina celorlalți secretari,
aleși inițial de adunare (art. 129 alin. (3)-(5)). Președintele și unul dintre secretari vor
semna un proces-verbal constatator al îndeplinirii formalităților de convocare (data și
locul adunării generale, acționarii prezenți, numărul acțiunilor, dezbaterile în rezumat,
hotărârile luate, declarațiile făcute de ei în ședință la cererea acționarilor).
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum și listele de pre-
zență a acționarilor. Procesul-verbal va fi trecut în registrul adunărilor generale (art.
131 alin. (2) și (3)).
209
Legea societăților impune obligativitatea votului secret pentru:
– numirea sau revocarea membrilor consiliului de administrație, respectiv a membri-
lor consiliului de supraveghere;
– numirea, revocarea ori demiterea cenzorilor sau auditorilor financiari;
– luarea hotărârilor referitoare la răspunderea membrilor organelor de administrare,
de conducere și de control ale societății. (art. 130 alin. (2))
Hotărârile luate de adunarea generală în limitele legii sau actului constitutiv sunt obliga-
torii chiar pentru acționarii care nu au luat parte la adunare ori au votat contra (art. 132
alin. (1)).
Hotărârile vor fi executate numai după îndeplinirea formalităților care le fac opo-
zabile terților:
1. vor fi depuse în termen de 15 zile la oficiul registrului comerțului, pentru a fi
menționate în registru, după care
2. vor fi publicate în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a. (art. 131 alin.
(4))
Fiecare acționar are dreptul să fie informat, la cerere, cu privire la rezultatele vo-
tului pentru hotărârile luate în cadrul adunării generale. Dacă societatea are pagină
de internet proprie, rezultatele se vor publica și pe aceasta, în termen de cel mult 15
zile de la data adunării generale. (art. 131 alin. (5))
Anularea hotărârilor
În termen de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial al României, hotărârile
contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiție de oricare dintre ac-
ționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au votat contra și au cerut să
se insereze în procesul-verbal al ședinței acest lucru (art. 132 alin. (2)).
Dacă se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar
cererea poate fi formulată de orice persoană interesată (art. 132 alin. (3)).
Acțiunea în anularea hotărârii adunării generale se va introduce la tribunalul în a că rui
rază teritorială își are sediul societatea. Dacă au fost introduse mai multe acțiuni în
anulare, ele pot fi conexate. Cererea se va judeca în camera de consiliu. (art. 132 alin.
(8)-(9))
Pentru a fi opozabilă terților, hotărârea irevocabilă de anulare va fi menționată în re -
gistrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial al României (art. 132 alin. (10)).
Instanța, la cererea reclamantului, suspendă pe cale de ordonanță președințială execu-
tarea hotărârii atacate, odată cu intentarea acțiunii în anulare. Instanța, încuviințând
suspendarea, îl poate obliga pe reclamant la o cauțiune. (art. 133 alin. (1)-(2))
210
Retragerea din societate a acționarilor
Dacă acționarii nu sunt de acord cu hotărârile luate de adunările generale refe-
ritoare la schimbarea obiectului principal de activitate, la mutarea sediului socie-
tății în străinătate, la schimbarea formei societății, la fuziunea sau divizarea aces-
teia, ei au dreptul să se retragă din societate (art. 134 alin. (1)).
Odată cu retragerea din societate, acționarii au dreptul să obțină de la societate contra-
valoarea acțiunilor pe care le posedă, la valoarea medie determinată de un expert
autorizat, prin utilizarea a cel puțin două metode de evaluare recunoscute de legislația în
vigoare la data evaluării. Expertul este numit de judecătorul delegat, la cererea
consiliului de administrație, respectiv a directoratului, în condițiile art. 38 și 39 din
Legea societăților (art. 134 alin. (3)).
Costurile de evaluare cu privire la acțiuni vor fi suportate de societate.
211
Prin urmare, societatea pe acțiuni poate fi administrată astfel:
– de un singur administrator, căruia îi sunt aplicabile dispozițiile Legii societăților
cu privire la consiliul de administrație, atunci când acestea nu privesc pluralitatea
administratorilor (art. 137 alin. (3));
– de un consiliu de administrație, care este un organ colegial.
Consiliul de administrație este format dintr-un număr impar de membri, stabilit prin
actul constitutiv.
Pentru societățile pe acțiuni ale căror situații financiare anuale fac obiectul unei obligații
legale de auditare, legea prevede un număr minim de 3 administratori (art. 137 alin. (2)).
Pe durata îndeplinirii mandatului, administratorii nu pot încheia cu societatea un con-
tract de muncă. Dacă aceștia au fost desemnați dintre salariații societății, contractul
individual de muncă se suspendă pe perioada mandatului (art. 1371 alin. (3)).
Legea societăților face distincție între:
– administratorii neexecutivi, care sunt cei ce nu au fost numiți directori ai socie-
tății. Când atribuțiile de conducere a societății au fost delegate directorilor socie-
tății, majoritatea membrilor consiliului de administrație sunt administratori neexe-
cutivi; și
– administratorii independenți, care sunt desemnați de AGA după anumite criterii,
prevăzute la art. 1382 alin. (2) din Legea societăților.
Consiliul de administrație alege pentru conducerea sa, dintre membri, un preșe-
dinte, care potrivit actului constitutiv poate fi numit și de adunarea generală ordinară.
Mandatul președintelui consiliului de administrație nu poate depăși durata mandatului
său de administrator.
Președintele:
– coordonează activitatea consiliului și raportează cu privire la aceasta adunării ge-
nerale a acționarilor;
– veghează la buna funcționare a societății.
Președintele poate însărcina un alt administrator cu îndeplinirea funcției de președinte
dacă acesta se află în imposibilitatea de a-și exercita atribuțiile. Președintele poate fi
revocat oricând de către consiliul de administrație, iar dacă a fost numit de AGA va fi
revocat numai de aceasta.
213
Se vor înregistra în registrul comerțului numele persoanelor împuternicite să reprezin te
societatea, inclusiv modul în care acestea acționează, împreună sau separat. În sarcina
consiliului de administrație intră obligația de înregistrare, iar persoanele înregistrate vor
depune la registrul comerțului specimene de semnătură.
Consiliul de administrație se întrunește în mod obligatoriu cel puțin o dată la 3
luni, dar întrunirea consiliului poate avea loc ori de câte ori este nevoie (art. 141).
Consiliul de administrație este convocat:
– de președinte, care stabilește ordinea de zi, veghează asupra informării adecvate a
membrilor consiliului cu privire la punctele aflate pe ordinea de zi și prezidează
întrunirea;
– la cererea motivată a cel puțin 2 dintre membrii săi sau a directorului general. În
acest caz, ordinea de zi este stabilită de cei care au făcut cererea. (art. 141 alin. (2)-
(3))
La întrunire pot fi convocați directorii și cenzorii sau, după caz, auditorii interni, aceștia
fiind obligați să participe, fără să aibă drept de vot, cu excepția directorilor care sunt și
administratori (art. 1411).
La fiecare ședință se va întocmi un proces-verbal, care va fi semnat de președintele de
ședință și de cel puțin un administrator. Procesul-verbal va cuprinde:
– numele participanților;
– ordinea deliberărilor;
– deciziile luate;
– numărul de voturi întrunite;
– opiniile separate. (art. 141 alin. (5))
214
mai multor directori, dintre care consiliul de administrație îl numește pe unul dintre ei
director general, potrivit art. 143 din Legea societăților.1
Director al SA este numai acea persoană căreia i-au fost delegate atribuții de con-
ducere a societății.
Directorii pot fi numiți dintre administratori sau din afara consiliului de adminis-
trație. Poate fi director general președintele consiliului de administrație al societății,
dacă în actul constitutiv al societății sau printr-o hotărâre a AGA se prevede acest lucru.
(art. 143 alin. (2)-(3))
Modul de organizare a activității directorilor poate fi stabilit prin actul constitutiv sau
prin decizie a consiliului de administrație (art. 1431 alin. (2)).
În cazul societăților pe acțiuni ale căror situații financiare anuale fac obiectul unei
obligații legale de auditare financiară, delegarea conducerii societății este obli-
gatorie.
Remunerația directorilor, obținută în temeiul contractului de mandat, este asi-
milată din punct de vedere fiscal veniturilor din salarii și se impozitează potrivit
legislației în materie (art. 152 alin. (2)).
Prin derogare de la art. 5 din Legea nr. 19/2000 privind sistemul public de pensii și alte
drepturi de asigurări sociale, cu modificările și completările ulterioare, remunerația di-
rectorilor obținută în temeiul contractului de mandat este asimilată salariului, din punc-
tul de vedere al obligațiilor decurgând pentru director și societate din legislația privind
sistemul public de pensii și alte drepturi de asigurări sociale, inclusiv dreptul de
asigurare pentru accidente de muncă și boli profesionale, legislația privind sistemul
asigurărilor pentru șomaj și stimularea ocupării forței de muncă, precum și din legislația
privind asigurările de sănătate (art. 152 alin. (3)).
Directorii pot fi revocați oricând de către consiliul de administrație. Dacă revocarea in-
tervine fără justă cauză, directorul are dreptul la plata de daune-interese (art. 143 1 alin.
(4)).
Directorii societății au următoarele obligații:
1. să participe la adunările generale ale acționarilor (art. 15323);
2. să informeze pe orice administrator cu privire la conducerea operativă a societății.
Directorii vor informa consiliul de administrație, în mod regulat și cuprinzător,
asupra operațiunilor întreprinse și a celor avute în vedere (art. 1431 alin. (3)).
Directorii sunt răspunzători pentru neîndeplinirea îndatoririlor lor. În privința răspun-
derii, prevederile cu privire la directori sunt aceleași ca pentru administratori, respectiv
dispozițiile corespunzătoare art. 137 1 alin. (3), art. 144 1, art. 1443, art. 1444, art. 150 și
art. 15312 alin. (4) din Legea societăților.
215
În principal, directorii sunt responsabili cu luarea tuturor măsurilor aferente conducerii
societății, în limitele obiectului de activitate al societății și cu respectarea competențelor
exclusive rezervate de lege sau de actul constitutiv consiliului de administrație și
adunării generale a acționarilor (art. 1431 alin. (1)).
B.1. Directoratul
Potrivit Legii societăților:
Directoratul este format din unul sau mai mulți membri, numărul acestora fiind în-
totdeauna impar (art. 1531 alin. (3)).
Când există un singur membru, acesta este denumit director general unic.
Dispozițiile Legii societăților cu privire la directorat / consiliul de administrație care nu
privesc sau nu presupun pluralitatea directorilor / pluralitatea administratorilor se aplică
directorului unic / administratorului unic în mod corespunzător (art. 153 1 alin. (4) coro-
borat cu art. 137 alin. (3)).
217
a) realitatea vărsămintelor efectuate de asociați;
b) existența reală a dividendelor plătite;
c) existența registrelor cerute de lege și corecta lor ținere;
d) exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale;
e) stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea, actul constitutiv le impun.
Sunt aplicabile și membrilor directoratului dispozițiile art. 152 din Legea societăților, ca
urmare a trimiterii efectuate de art. 153 2 alin. (6), referitoare la faptul că remunerația
directorilor / a membrilor directoratului, obținută în temeiul contractului de man-
dat, este asimilată din punct de vedere fiscal veniturilor din salarii și se impo-
zitează potrivit legislației în materie.
218
Remunerația membrilor consiliului de supraveghere este stabilită prin actul
constitutiv sau prin hotărâre a AGA. Cei care sunt însărcinați cu funcții specifice în
cadrul organului respectiv au dreptul și la o remunerație suplimentară (la fel ca
membrii consiliului de administrație). Aceasta este stabilită de consiliul de supraveghere
sau de consiliul de administrație, după caz. (art. 15318 alin. (1)-(3))
220
supraveghere. Cel puțin un membru al comitetului de audit trebuie să dețină experiență
relevantă în aplicarea principiilor contabile sau în audit financiar. (art. 153 10 alin. (3))
221
îndeplinirii condițiilor și a obligațiilor;
răspunderii civile și penale.
Prin această asimilare, persoana juridică astfel reprezentată nu este exonerată de
răspundere și nici nu i se micșorează răspunderea solidară. Când persoana juridică
își revocă reprezentantul, are obligația să numească un înlocuitor. (art. 15313)
Fără autorizarea consiliului de administrație, respectiv a consiliului de supra-
veghere, directorii unei SA, în sistemul unitar, și membrii directoratului, în
sistemul dualist
nu au dreptul să fie directori, administratori, membri ai directoratului ori ai
consiliului de supraveghere, cenzori sau, după caz, auditori interni ori asociați
cu răspundere nelimitată în alte societăți concurente sau având același obiect
de activitate;
nu au dreptul să exercite același comerț sau altul concurent.
Acestea nu pot fi efectuate nici pe cont propriu, nici în contul altei persoane, sub
pedeapsa revocării și răspunderii pentru daune. (art. 15315)
O persoană fizică poate exercita concomitent cel mult 5 mandate de adminis-
trator și/sau de membru al consiliului de supraveghere în societăți pe acțiuni al
căror sediu se află pe teritoriul României. Această cerință privește și:
persoana fizică administrator sau membru al consiliului de supraveghere;
persoana fizică reprezentant permanent al persoanei juridice administrator ori
membru al consiliului de supraveghere; (art. 15316 alin. (1))
persoana fizică ce are calitatea de cenzor (art. 166 alin. (3)).
Această interdicție nu se aplică în cazurile în care cel ales în consiliul de adminis-
trație sau în consiliul de supraveghere este proprietar a cel puțin ¼ din totalul ac -
țiunilor societății sau este membru în consiliul de administrație ori în consiliul de
supraveghere al unei SA ce deține pătrimea arătată (art. 15316 alin. (2)).
Remunerația membrilor consiliului de administrație sau ai consiliului de su-
praveghere este stabilită prin actul constitutiv sau prin hotărâre a AGA. Aceș-
tia au dreptul și la o remunerație suplimentară dacă sunt însărcinați cu funcții
specifice în cadrul organului respectiv. (art. 15318 alin. (1)-(2))
Pentru validitatea deciziilor consiliului de administrație, ale directoratului sau
ale consiliului de supraveghere este necesară prezența a cel puțin jumătate din
numărul membrilor fiecăruia dintre aceste organe, dacă prin actul constitutiv nu
se prevede un număr mai mare (art. 15320 alin. (1)).
Actul constitutiv poate să prevadă ca, în cazuri excepționale, justificate de
interesul societății, deciziile consiliului de administrație sau ale directoratului
să poată fi luate prin votul unanim exprimat în scris al membrilor, fără a fi
necesară o întrunire a respectivului organ (art. 15321 alin. (1)).
222
Consiliul de administrație, respectiv directoratul are dreptul să încheie acte
juridice în numele și în contul societății, prin care să dobândească bunuri
pentru aceasta. De asemenea, are dreptul să înstrăineze, să închirieze, să schimbe
ori să constituie în garanție bunuri aflate în patrimoniul societății, a căror valoare
depășește jumătate din valoarea contabilă a activelor societății la data încheierii
actului juridic. Actele juridice menționate pot fi încheiate numai cu aprobarea adu-
nării generale a acționarilor. (art. 15322)
Pentru validitatea deliberărilor AGA este necesară la prima convocare prezența ac-
ționarilor deținând cel puțin 1/4 din numărul total de drepturi de vot, iar la convo-
cările următoare, prezența acționarilor reprezentând cel puțin 1/5 din numărul total
de drepturi de vot (art. 115).
Directorii și membrii consiliului de administrație, respectiv membrii directo-
ratului și cei ai consiliului de supraveghere sunt obligați să participe la adună-
rile generale ale acționarilor (art. 15323).
În cazul în care consiliul de administrație, respectiv directoratul constată că în
urma unor pierderi, stabilite prin situațiile financiare anuale aprobate con-
form legii, activul net al societății, determinat ca diferență între totalul acti-
velor și totalul datoriilor acesteia, s-a diminuat la mai puțin de jumătate din
valoarea capitalului social subscris, va convoca de îndată adunarea generală
extraordinară pentru a decide dacă societatea trebuie dizolvată (art. 15324 alin.
(1)).
În cazul neîntrunirii adunării generale extraordinare sau dacă adunarea generală
extraordinară nu a putut delibera valabil în a doua convocare a acesteia, potrivit art.
15323 alin. (2)-(4) din Legea societăților, orice persoană interesată se poate adresa
instanței pentru a cere dizolvarea societății. Societatea nu va fi dizolvată dacă
reconstituirea activului net până la nivelul unei valori cel puțin egale cu jumătate
din capitalul social are loc până în momentul rămânerii definitive a hotărârii
judecătorești de dizolvare. (art. 15324 alin. (5))
Adunarea generală are competență în privința acțiunii în răspundere contra
fondatorilor, administratorilor, directorilor, respectiv a membrilor directoratului și
ai consiliului de supraveghere, precum și a cenzorilor sau auditorilor financiari,
pentru daune cauzate societății de către aceștia ca urmare a încălcării îndatoririlor
lor față de societate (art. 155 alin. (1)).
Pierderea calității de cenzor. În caz de deces, împiedicare fizică sau legală, înce-
tare sau renunțare la mandat a unui cenzor, acesta va fi înlocuit de supleant. Dacă
numărul cenzorilor nu se poate completa prin înlocuirea de supleanți ori nu mai rămâne
224
în funcție niciun cenzor, administratorii vor convoca de urgență adunarea generală, care
va proceda la numirea altor cenzori. (art. 162 alin. (1)-(2))
225
Acțiunea în răspundere contra cenzorilor sau auditorilor financiari aparține adunării
generale, care va delibera în prezența acționarilor care să dețină cel puțin o pătrime din
numărul total de drepturi de vot (art. 155 alin. (1)).
Cenzorii, ca și administratorii, potrivit art. 166 alin. (3), coroborat cu art. 73 alin. (1),
sunt răspunzători față de societate pentru:
a) realitatea vărsămintelor efectuate de asociați;
b) existența reală a dividendelor plătite;
c) existența registrelor cerute de lege și corecta lor ținere;
d) exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale;
e) stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea, actul constitutiv le impun.
Cenzorul răspunde penal:
– dacă nu convoacă adunarea generală în cazurile în care este obligat prin lege să o
facă (art. 276);
– dacă a acceptat sau a păstrat însărcinarea de cenzor, contrar art. 161 alin. (2) din
Legea societăților (art. 277 alin. (1));
– dacă încalcă dispozițiile Legii societăților referitoare la incompatibilitate (ca și fon-
datorul, administratorul, directorul, directorul executiv) (art. 277 alin. (3)).
Experții de gestiune. Legea societăților prevede posibilitatea ca unul sau mai mulți
acționari, reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 10% din capitalul social, să
ceară instanței să desemneze unul sau mai mulți experți, în sărcinați să analizeze
anumite operațiuni din gestiunea societății și să întocmească un raport care să le fie
înmânat și, totodată, predat oficial cenzorilor societății spre a fi analizat și a se propune
măsuri corespunzătoare. Prin urmare, la cererea unei minorități de acționari, gestiunea
societății poate fi analizată de experți desemnați de instanță. Onorariile experților de
gestiune vor fi suportate de societate, cu excepția cazurilor în care sesizarea a fost făcută
cu rea-credință. (art. 136 alin. (1)-(2))
226
c) un registru al ședințelor și deliberărilor consiliului de administrație, respectiv
ale directoratului și consiliului de supraveghere;
d) un registru al deliberărilor și constatărilor făcute de cenzori și, după caz, de
auditorii interni, în exercitarea mandatului lor;
e) un registru al obligațiunilor, care să arate totalul obligațiunilor emise și al celor
rambursate, precum și numele și prenumele, denumirea, domiciliul sau sediul titu-
larilor, atunci când ele sunt nominative. Evidența obligațiunilor emise în formă de-
materializată și tranzacționate pe o piață reglementată sau printr-un sistem alter-
nativ de tranzacționare va fi ținută conform legislației specifice pieței de capital,
potrivit Legii nr. 297/2004;
f) orice alte registre prevăzute de acte normative speciale. (art. 177 alin. (1))
Registrele menționate vor fi ținute diferit, după cum urmează:
– registrele prevăzute la lit. a), b) și e) de mai sus, prin grija consiliului de administra-
ție, respectiv a directoratului;
– registrul prevăzut la lit. c), prin grija organului în cauză;
– registrul prevăzut la lit. d), prin grija cenzorilor sau, după caz, a auditorilor interni;
– registrele prevăzute la lit. f), potrivit actelor normative respective. (art. 177 alin. (2))
Administratorii, respectiv membrii directoratului sau, după caz, entitățile care țin evi-
dența acționariatului au obligația:
– să pună la dispoziția acționarilor și a oricăror alți solicitanți informații privind
structura acționariatului respectivei societăți și să elibereze acestora, pe cheltuiala
lor, certificate privind aceste date;
– să pună la dispoziția acționarilor și a deținătorilor de obligațiuni registrul ședințelor
și deliberărilor adunărilor generale și registrul obligațiunilor (cu mențiunile pre-
văzute la art. 177 alin. (1) lit. f) din Legea societăților). (art. 178)
Registrul acționarilor și registrul obligațiunilor se pot ține manual sau în sistem com-
puterizat (art. 179).
Pentru ținerea registrului acționarilor, respectiv al obligațiunilor în sistem computerizat
și efectuarea înregistrărilor și a altor operațiuni legate de acest registru, societatea poate
contracta cu o societate de registru independent privat. Ținerea celor două registre de
către o societate de registru independent autorizat este obligatorie în cazurile prevăzute
de lege. În situația în care registrul acționarilor este ținut de către o societate de registru
independent autorizată, este obligatorie menționarea în registrul comerțului a firmei și a
sediului acesteia, precum și a oricăror modificări intervenite cu privire la aceste
elemente de identificare. (art. 180)
229
– prin votul tuturor asociaților, pentru hotărârile care au ca obiect modificarea actului
constitutiv, în afară de cazul în care în lege sau în actul constitutiv se prevede altfel.
(art. 192)
Dacă adunarea legal constituită nu poate lua o hotărâre valabilă din cauza neîntrunirii
majorității cerute, adunarea convocată din nou poate decide asupra ordinii de zi, oricare
ar fi numărul de asociați și partea din capitalul social reprezentată de asociații prezenți
(art. 193 alin. (3)).
230
Chiar dacă o SRL este supusă obligației de auditare, dispozițiile referitoare la acest as-
pect care reglementează administrarea societăților pe acțiuni nu se aplică.
231
Societățile ale căror situații financiare intră sub incidența reglementărilor contabile ar-
monizate vor fi auditate de auditori financiari – persoane fizice sau persoane juridice.
Dacă numărul asociaților trece de 15, numirea cenzorilor este obligatorie (art. 199 alin.
(3)). În lipsă de cenzori, fiecare dintre asociați care nu este administrator al socie tății
poate exercita controlul de gestiune ca și asociatul din societatea în nume colectiv (art.
199 alin. (5)). Dispozițiile referitoare la cenzorii societății pe acțiuni se aplică și cen-
zorilor din SRL (art. 199 alin. (4)).
233
CAPITOLUL IX. Excluderea și retragerea asociaților
9.1. Precizări prealabile
Titlul V din Legea societăților reglementează excluderea și retragerea asociaților din
societățile în nume colectiv, în comandită simplă și cu răspundere limitată.
Poate fi exclus din societate:
a) asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat (art. 222 alin. (1)
lit. a)). Această dispoziție are în vedere asociații din SRL, SNC și asociații coman-
ditari și comanditați din SCS;
b) asociatul (cu răspundere nelimitată) în stare de faliment, dacă este persoană juri-
dică, sau care a devenit legalmente incapabil, dacă este persoană fizică (art. 222
alin. (1) lit. b)). Această dispoziție are în vedere asociații din SNC și asociații
comanditați din SCA și SCS;
c) asociatul (cu răspundere nelimitată) care se amestecă fără drept în administrația
societății (art. 222 alin. (1) lit. c));
d) asociatul care, fără consimțământul scris al celorlalți asociați, întrebuințează capita-
lul, bunurile sau creditul societății în folosul său sau al unei alte persoane (art. 80);
e) asociatul care, fără consimțământul celorlalți asociați:
– ia parte ca asociat cu răspundere nelimitată în alte societăți concurente sau
având același obiect de activitate;
– face operațiuni pe cont propriu sau al altora, în același fel de comerț sau în -
tr-unul asemănător; (art. 82 alin. (1))
f) asociatul debitor, în cazul în care creditorii particulari ai asociaților dintr-o SNC fac
opoziție împotriva hotărârilor adunării asociaților de prelungire a duratei societății
peste termenul fixat inițial, dacă au drepturi stabilite printr-un titlu executoriu
anterior hotărârii (art. 206 alin. (1)). Dacă opoziția a fost admisă, asociații sunt
obligați să decidă, în termenul stabilit de art. 206 alin. (2), dacă renunță la pre-
lungire sau exclud din societate pe asociatul debitor al oponentului.
Cazurile de excludere enumerate sunt aplicabile și comanditaților în SCA (art. 222
alin. (2)).
În privința caracterului enumerării cazurilor de excludere a asociaților prevăzute în art.
206 alin. (2) din Legea societăților, opiniile sunt împărțite între cei care consideră că
enumerarea este limitativă și cei care consideră că enumerarea este exemplificativă.
236
CAPITOLUL X. Modificarea actului constitutiv al societății
10.1. Actele modificatoare ce privesc actul constitutiv al societăților
Actul constitutiv care stă la baza unei societăți poate fi modificat:
– prin hotărârea adunării generale adoptată în condițiile legii;
– printr-un act adițional la actul constitutiv;
– prin hotărârea instanței judecătorești, în condițiile art. 223 alin. (3) și art. 226
alin. (2) din Legea societăților.
Potrivit Legii societăților:
Modificarea actului constitutiv prin hotărârea adunării generale și printr-un
act adițional este rezultatul voinței asociaților. Hotărârea de modificare a actului
constitutiv este luată pentru societățile pe acțiuni și societățile în comandită pe acțiuni
de către adunarea generală extraordinară, care va putea delega exercițiul atribuțiilor
referitoare la această modificare consiliului de administrație sau administratorului unic
(art. 113 și art. 114).
Modificarea decisă astfel privește:
– mutarea sediului social;
– schimbarea obiectului de activitate;
– majorarea capitalului social;
– reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiune de noi acțiuni;
– conversia acțiunilor dintr-o categorie în cealaltă. (art. 113 lit. b), c), f), g), j))
Hotărârea de modificare se ia în condițiile de cvorum și majoritate cerute pentru adu-
narea generală extraordinară (art. 115).
Modificarea actului constitutiv printr-un act adițional este obligatorie pentru SNC
și SCS, deoarece pentru aceste societăți legea nu instituționalizează adunarea generală.
Hotărârea instanței judecătorești pentru modificarea actului constitutiv intervine
numai în cazul excluderii sau retragerii unui asociat din SNC, SCS sau SRL (în con-
dițiile art. 223 alin. (3) și ale art. 226 alin. (2)).
237
Dacă modificarea actului constitutiv privește schimbarea denumirii societății, legea soli-
cită prezentarea dovezii eliberate de oficiul registrului comerțului privind disponi-
bilitatea firmei, iar dacă are în vedere continuarea SRL cu asociat unic, legea solicită
declarația pe propria răspundere privind deținerea calității de asociat unic într-o singură
societate cu răspundere limitată (art. 17 alin. (1)).
238
Referitor la reducerea capitalului social sau reîntregirea acestuia, Legea societăților face
următoarele precizări:
Dacă se constată o pierdere a activului net, capitalul social va trebui reîntregit sau
redus înainte de a se putea face vreo repartizare sau distribuire de profit (art. 69).
Dacă administratorii unei SA sau SCA constată că, în urma unor pierderi, activul
net, determinat ca diferență între totalul activelor și datoriile societății, reprezintă
mai puțin de jumătate din valoarea capitalului social, vor convoca adunarea gene-
rală extraordinară pentru a hotărî reîntregirea capitalului social, reducerea lui la
valoarea rămasă sau dizolvarea societății.
În cazul constituirii SA sau SCA prin subscripție publică, dacă subscrierile publice
depășesc capitalul social prevăzut în prospectul de emisiune sau sunt mai mici decât
acesta, fondatorii sunt obligați să supună aprobării adunării constitutive majorarea
sau, după caz, reducerea capitalului social la nivelul subscripției (art. 22).
Când societatea a emis obligațiuni, nu se va putea proceda la reducerea capitalului
social prin restituiri făcute acționarilor din sumele rambursate în contul acțiunilor
decât în proporție cu valoarea obligațiunilor rambursate (art. 209).
Reducerea capitalului social. Capitalul social poate fi redus dacă reducerea este
motivată de pierderi sau nu.
Dacă reducerea capitalului social este motivată de pierderi, acesta poate fi
redus prin:
a) micșorarea numărului de acțiuni sau de părți sociale;
b) reducerea valorii nominale a acțiunilor sau a părților sociale;
c) dobândirea de către societate a propriilor acțiuni, urmată de anularea lor. (art. 207
alin. (1))
Dacă reducerea capitalului social nu este motivată de pierderi, acesta poate fi
redus prin:
a) scutirea totală sau parțială a asociaților de vărsămintele datorate;
b) restituirea către acționari a cotei-părți din aporturi, proporțională cu reducerea ca-
pitalului social și calculată egal pentru fiecare acțiune sau parte socială;
c) alte procedee prevăzute de lege. (art. 207 alin. (2))
Reducerea capitalului social este decisă prin hotărârea adunării asociaților. Reducerea
capitalului social va putea fi făcută numai după trecerea a două luni din ziua în care
hotărârea a fost publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a (art. 208 alin.
(1)). Hotărârea de reducere a capitalului social trebuie să îndeplinească următoarele con-
diții:
– să respecte minimul de capital social, atunci când legea îl fixează;
– să arate motivele pentru care se face reducerea;
239
– să arate procedeul care va fi utilizat pentru efectuarea ei. (art. 208 alin. (2))
Mărirea capitalului social prin emisiune de noi acțiuni. O condiție pentru majo-
rarea capitalului social, deci pentru emiterea de noi acțiuni, este ca acțiunile din emi-
siunea precedentă să fi fost complet plătite (art. 92 alin. (3)).
De asemenea, acțiunile emise pentru majorarea capitalului vor fi oferite spre subscriere,
în primul rând acționarilor existenți, proporțional cu numărul acțiunilor pe care le
posedă, aceștia putându-și exercita dreptul de preferință numai în interiorul termenului
hotărât de adunarea generală dacă actul constitutiv nu prevede alt termen. După
expirarea acestui termen acțiunile vor putea fi oferite spre subscriere publicului. (art.
216 alin. (1)-(2)) Operațiunea de majorare a capitalului social efectuată fără acordarea
dreptului de preferință către acționarii existenți este lovită de nulitate absolută.
Dreptul acționarilor de subscriere a noilor acțiuni poate fi ridicat, în total sau în parte,
pentru motive temeinice, de către adunarea generală. În acest caz, convocarea adunării
generale trebuie să cuprindă:
– motivele majorării capitalului social;
– persoanele cărora urmează a li se atribui noile acțiuni;
– numărul de acțiuni atribuit fiecăreia dintre aceste persoane;
240
– valoarea de emisiune a acțiunilor și bazele fixării acesteia.
Noile acțiuni emise în scopul majorării capitalului social pot fi reprezentate de aporturi
în natură sau de aporturi în numerar. Dacă noile acțiuni reprezintă aporturi în natură,
dreptul de preferință al acționarilor încetează.
Noile acțiuni emise atât în schimbul aporturilor în numerar, cât și în schimbul apor-
turilor în natură vor trebui plătite, la data subscrierii, în proporție de cel puțin 30% din
valoarea lor nominală și integral în termen de cel mult 3 ani de la data publicării în
Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, a hotărârii adunării generale. Când s-a
prevăzut o primă de emisiune, aceasta trebuie plătită integral la data subscrierii. (art. 220
alin. (1)-(3))
Acțiunile noi, emise pentru majorarea capitalului social, sunt liberate:
– prin încorporarea rezervelor, cu excepția rezervelor legale;
– prin încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune;
– prin compensarea unor creanțe lichide și exigibile asupra societății cu acțiuni ale
acesteia. (art. 210 alin. (2))
Diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului vor fi incluse în rezerve, fără a ma-
jora capitalul social (art. 210 alin. (3)).
Capitalul social al unei societăți poate fi mărit și prin ofertă publică în condi-
țiile Legii nr. 297/2004 privind piața de capital (art. 213). În acest caz, administratorii
sunt solidar răspunzători de exactitatea celor arătate în prospectul de emisiune, în pu-
blicațiile făcute de societate sau în cererile adresate oficiului registrului comerțului, în
vederea majorării capitalului social (art. 214).
243
BIBLIOGRAFIE
244
18. Cârstea R., Momentul, locul şi legea aplicabilă încheierii contractului electronic,
disponibilă la http://www.juridice.ro/162149/momentul-locul-și-legea-aplicabilă-încheierii
-contractului-electronic.html.
19. Cărpenaru S., Drept comercial român, Editura Universul Juridic, București, 2011.
20. Cărpenaru S.D., Tratat de drept comercial român, ediţia a III-a, revizuită conform
noului Cod civil, Editura Universul Juridic, București, 2012.
21. Cărpenaru S.D., Tratat de drept comercial, Editura Universul Juridic, București,
2012.
22. Cărpenaru S.D., Reglementarea societăților comerciale în dreptul român, între tra-
diție și exigențele armonizării cu reglementările Uniunii Europene, în Ad Honorem
St.D. Cărpenaru. Studii juridice alese, Editura C.H. Beck, București, 2006.
23. Ceterchi I., Craiovan I., Introducere în teoria generală a dreptului, Editura All, Bu-
curești, 1992.
24. Chatillon S., Droit des affaires internationale, ediţia a II-a, Editura Librairie
Vuibert, Paris, 1999.
25. Ciobanu D., Introducere în studiul dreptului, Editura Hyperion XXI, București,
1991.
26. Cocean V.C., Rolul și componentele voinței juridice la formarea actelor juridice,
teză de doctorat, București, 2009.
27. Corbeanu I., Drept administrativ, Editura Lumina Lex, București, 2002.
28. Craiovan I., Teoria generală a dreptului, Editura Militară, București, 1997.
29. Cristea S.L., Dreptul afacerilor, ediţia a III-a, revizuită și adăugită, Editura
Universitară, București, 2012.
30. Daghie D.M., Guvernarea corporativă – o nouă concepție a administrării
societății comerciale pe acțiuni, în Revista de drept comercial nr. 9, 2010.
31. David S., Contractul de închiriere și contractul de locație a gestiunii, în Dreptul,
nr. 10-11, 1991.
32. Dimitriu R. (coordonator), Drept civil, volumul 1, Editura Lumina Lex, București,
2000.
33. Dogaru I., Elemente de teorie generală a dreptului, Editura Oltenia, Craiova, 1994.
34. Dogaru I., Dănișor D.C., Dănișor G., Teoria generală a dreptului, Editura
Științifică, București, 1999.
35. Eminescu Y., Tratat de proprietate industrială, volumul 1, Creații noi, Editura
Academiei, București, 1982.
245
36. Eminescu Y., Tratat de proprietate industrială, volumul 2, Semne distinctive,
Editura Academiei, București, 1983.
37. Guțu G., Dicționar latin-român, ediţia a III-a, Editura Științifică, București, 1973.
38. Ionescu B., Garanția contra evicțiunii în ipoteza vânzării fondului de comerț, în
Revista de drept comercial, nr. 10, 2008.
39. Leaua C., Dreptul afacerilor. Noțiuni generale de drept privat, Editura Universul
Juridic, București, 2012.
40. Macovei I., Drept internațional privat, ediţia a II-a, Editura Ars Longa, Iași, 2001.
41. Manolache O., Tratat de drept comunitar, ediţia a V-a, Editura C.H. Beck,
București, 2006.
42. Mazilu D., Teoria generală a dreptului, Editura All Beck, București, 1999.
43. Motica R., Mihai G., Fundamentele dreptului. Teoria și filosofia dreptului, Editura
All, București, 1997.
44. Perju P., Contractul, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2010.
45. Piperea Gh., Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, București, 2012.
46. Pivniceru M.M., Noul Cod Civil și reglementările anterioare. Prezentare
comparativă: legea de punere în aplicare, legislația conexă, Editura Hamangiu, Bu-
curești, 2012.
47. Pop L., Drept civil. Teoria generală a obligațiilor, volumul 2, Editura Fundației
„Chemarea”, Iași, 1994.
48. Pop L., Tratat de drept civil. Obligațiile. Contractul, volumul 2, Editura Universul
Juridic, București, 2009.
49. Popa N., M.C. Eremia, S. Cristea, Teoria generală a dreptului, ediţia a II-a, Editura
All Beck, București, 2005.
50. Popa N., Teoria generală a dreptului, ediţia a III-a, Editura C.H. Beck, București,
2008.
51. Rosetti-Bălănescu I., Sachelarie O., Nedelcu N.G., Principiile dreptului civil
român, Editura de stat, București, 1947.
52. Speranția E., Introducere în filozofia dreptului, Cluj, 1940.
53. Stătescu C., Bârsan C., Tratat de drept civil. Teoria generală a obligațiilor, Editura
Hamangiu, București, 2008.
54. Stoica F.C., Dreptul afacerilor. Contracte, Editura ASE, București, 2012.
55. Stoica M., Introducere în studiul dreptului, Editura Lito ASE, București, 1975.
246
56. Șaguna D.G., Drept financiar și fiscal, Editura All Beck, București, 2003.
57. Ștefănescu B., Dimitriu R. (coordonatori), Drept civil, Editura Lumina Lex,
București, 2002.
58. Ștefănescu D., Drept civil, Editura Oscar Print, București, 2000.
59. Titulescu N., Observațiuni asupra reorganizării facultăților de drept, București,
1904.
60. Uliescu M., Nicolae A.G., Instituții de drept civil în Noul Codul civil. Manual
pentru uzul formatorilor SNG.
61. Urs I., Angheni S., Drept civil, volumul 1, Editura Oscar Print, București, 1998.
62. Vartolomei B., Dreptul muncii pentru învățământul economic, Editura Economică,
București, 2009.
63. Vechio G. del, Lecții de filosofie juridică, traducere de I.C. Drăgan, Editura Europa
Nova, București, 1993.
64. Constituţia României, republicată în Monitorul Oficial nr. 767/31.10.2003.
65. Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată în Monitorul Oficial nr.
1.066/17.11.2004, cu modificările şi completările ulterioare.
66. Legea nr. 329/2006 privind aprobarea Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr.
123/2005 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi
drepturile conexe, publicată în Monitorul Oficial nr. 657/31.07.2006.
67. Legea nr. 287/2009 privind Codul civil, republicată în Monitorul Oficial nr.
505/15.07.2011, cu modificările şi completările ulterioare.
68. Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor
economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi între-
prinderile familiale, publicată în Monitorul Oficial nr. 328/25.04.2008, cu modificările
şi completările ulterioare.
69. http://www.dreptonline.ro/resurse/contracte.php
70. http://facultate.regielive.ro/cursuri/drept-civil/clasificarea-normelor-juridice-
6472.html
71. http://www.euroavocatura.ro/dictionar/3044/Oferta
72. http://www.iurispedia.ro/i/CCiv:Art._557
73. http://legeaz.net/noul-cod-civil/art-1196-acceptarea-ofertei-incheierea-contractului-
contractul
74. http://ro.wikipedia.org/wiki/Element_de_extraneitate
247
248