Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DREPTUL AFACERILOR.
ELEMENTE DE
DREPT SOCIETAR
Ediția a II-a, revizuită
© Toate drepturile pentru prezenta ediţie sunt rezervate CECCAR (Editurii CECCAR).
Orice reproducere parţială sau totală este interzisă.
34
CUPRINS
3
6. Condiţiile impuse de lege profesionistului persoană fizică
în vederea dobândirii calităţii de comerciant....................................................................36
7. Obligaţiile profesioniştilor comercianţi potrivit Legii nr. 26/1990,
republicată, cu modificările și completările ulterioare...................................................39
7.1. Precizări prealabile..........................................................................................................39
8. Rezumatul capitolului ...............................................................................................................40
4
3.3. Obligațiile de rezultat și de diligență........................................................................63
3.4. Obligațiile obișnuite, opozabile terților și reale....................................................63
3.5. Obligațiile perfecte și imperfecte..............................................................................63
3.6. Obligațiile simple, pure și simple și afectate de modalități..............................63
3.7. Obligațiile complexe.......................................................................................................65
4. Rezumatul capitolului ...............................................................................................................69
5
3. Forma contractului (condiţii de formă)............................................................................. 112
3.1. Definiția formei contractului. Accepțiuni ............................................................ 112
3.2. Principiul consensualismului ................................................................................... 112
3.3. Condițiile de formă pentru exprimarea acordului de voință........................ 112
4. Rezumatul capitolului ............................................................................................................ 115
6
8. Întreruperea prescripției extinctive.................................................................................... 139
9. Termenele de prescripție extinctivă................................................................................... 140
10. Repunerea în termen............................................................................................................... 141
11. Împlinirea sau calculul prescripției extinctive................................................................ 141
12. Decăderea.................................................................................................................................... 142
12.1. Noțiune și reglementare............................................................................................. 142
12.2. Regimul juridic al decăderii....................................................................................... 143
13. Rezumatul capitolului............................................................................................................. 143
7
2. Societatea simplă și societatea............................................................................................ 163
3. Contractul de societate . ........................................................................................................ 165
3.1. Condițiile de validitate (de valabilitate) ale contractului de societate...... 165
3.2. Condițiile de formă ale contractului de societate............................................. 172
4. Statutul societății...................................................................................................................... 175
5. Formalitățile necesare constituirii societăților .............................................................. 176
6. Efectele încălcării cerințelor legale de constituire a societăților . ........................... 183
7. Rezumatul capitolului ............................................................................................................ 184
8
1. Funcționarea societăților în nume colectiv..................................................................... 210
1.1. Aportul asociaților........................................................................................................ 210
1.2. Drepturile și îndatoririle asociaților în cadrul participării
acestora la structura organizatorică a societății................................................ 211
2. Funcționarea societăților în comandită simplă . ........................................................... 215
2.1. Specificul funcționării societăților în comandită simplă................................. 215
2.2. Drepturile asociaților comanditați.......................................................................... 215
3. Funcționarea societăților pe acțiuni ................................................................................. 216
3.1. Precizări prealabile....................................................................................................... 216
3.2. Titlurile de valoare emise de societățile pe acțiuni........................................... 217
3.3. Organele societăților pe acțiuni.............................................................................. 229
4. Funcționarea societăților în comandită pe acțiuni....................................................... 253
5. Funcționarea societăților cu răspundere limitată ........................................................ 254
5.1. Adunarea asociaților.................................................................................................... 254
5.2. Administrarea societății.............................................................................................. 255
5.3. Controlul de gestiune al societății. Cenzorii........................................................ 256
5.4. Părțile sociale. Transmiterea părților sociale....................................................... 257
6. Rezumatul capitolului ............................................................................................................ 258
9
10
TITLUL I Introducere în dreptul afacerilor
CAPITOLUL I Concepte fundamentale ale teoriei dreptului
J Obiective de învățare
Cunoașterea accepțiunilor cuvântului „drept” pentru înțelegerea dreptului ca nor
mă în principal obligatorie, ca prerogativă a unei persoane și nu în ultimul rând ca
știință;
Identificarea dreptului afacerilor ca știință juridică în sistemul ramurilor de drept,
pentru înțelegerea caracterului interdisciplinar al normelor juridice de afaceri.
1 N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea (2005), Teoria generală a dreptului, ediţia a II-a, Editura All Beck, Bucureşti,
p. 31.
2 În ceea ce priveşte caracterizarea dreptului ca ştiinţă, a se vedea G. del Vechio (1993), Lecţii de filosofie
juridică, traducere de I.C. Drăgan, Editura Europa Nova, Bucureşti; D. Ciobanu (1991), Introducere în studi-
ul dreptului, Editura Hyperion XXI, Bucureşti; I. Ceterchi, I. Craiovan (1992), Introducere în teoria generală a
dreptului, Editura All, București; R. Motica, G. Mihai (1997), Fundamentele dreptului. Teoria şi filosofia dreptu-
lui, Editura All, Bucureşti; I. Craiovan (1997), Teoria generală a dreptului, Editura Militară, Bucureşti; I. Doga-
ru, D.C. Dănişor, G. Dănişor (1999), Teoria generală a dreptului, Editura Ştiinţifică, Bucureşti; N. Popa, M.C.
Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 32 (şi operele citate acolo).
11
Titlul I
Definiţie
Dreptul este un ansamblu de reguli obligatorii, edictate ori recunoscute de stat,
asigurate şi garantate de acesta, cu scopul organizării şi disciplinării conduitei
oamenilor, respectiv a subiectelor de drept (persoane fizice, persoane juridice),
în cadrul relaţiilor sociale la care aceştia participă, în condiţiile garantării unui
climat de manifestare a libertăţilor şi drepturilor fundamentale ale omului şi a
statornicirii spiritului de dreptate – reguli care se îndeplinesc de bunăvoie, iar
dacă sunt încălcate, prin aplicarea constrângerii statale.1
Dreptul public (intern) cuprinde normele juridice care reglementează raporturile din
tre stat și cetățenii săi (dreptul public intern).
Subiectele raportului de drept public (intern) sunt:
– statul, care reprezintă colectivitatea şi îi apără şi interesele, de altfel, prin interme
diul autorităţilor publice (prin intermediul organelor sale); şi
– persoana fizică sau persoana juridică.
Raportul de drept public este un raport de subordonare, de autoritate, de putere, în
care persoana fizică sau juridică (după caz) este subordonată, sub aspect juridic, faţă
de stat.
Din dreptul public fac parte în principal următoarele ramuri de drept3:
l Dreptul constituţional cuprinde principiile şi normele juridice ce reglementează
organizarea social-economică a societăţii, organizarea şi competenţele autori
tăţilor statului, relaţiile dintre acestea şi cetăţeni, sistemul electoral, drepturile şi
îndatoririle fundamentale ale cetăţenilor. Principalul izvor al dreptului constitu
ţional este Constituţia (legea fundamentală a statului).
1 A se vedea I. Dogaru, D.C. Dănişor, G. Dănişor, op. cit., pp. 37-45; D. Mazilu (1999), Teoria generală a drep-
tului, Editura All Beck, Bucureşti, pp. 39-64; N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 77.
2 A se vedea I. Macovei (2001), Drept internaţional privat, ediţia a II-a, Editura Ars Longa, Iaşi.
3 Ibidem.
12
Introducere în dreptul afacerilor
Dreptul privat (intern) cuprinde normele juridice care reglementează raporturile juri
dice aplicabile particularilor (subiecte de drept, persoane fizice sau persoane juridice),
aflate pe poziţie de egalitate juridică, în limitele teritoriale ale aceluiaşi stat (drept pri
vat intern):
l Dreptul civil cuprinde normele ce reglementează raporturile patrimoniale şi pe
cele nepatrimoniale dintre persoane (fizice sau juridice), ca subiecte de drept civil,
aflate pe poziţie de egalitate juridică3. Sub acest aspect, dreptul civil vizează:
– acte sau fapte juridice între simpli particulari (şi se referă la persoane, bunuri şi
patrimonii în ipostaza lor statică), respectiv raporturi de familie, de moştenire,
de drepturi personale (patrimoniale sau nepatrimoniale), de acte juridice din
domeniul agriculturii (spre exemplu, arenda), de contracte de vânzare-cumpă
rare, de schimb sau de locaţiune4;
– raporturi dintre particulari, în calitate de consumatori, şi profesioniştii comer
cianţi (care desfăşoară activităţi economice), privite doar din perspectiva con
sumatorilor.
1 A se vedea I. Corbeanu (2002), Drept administrativ, Editura Lumina Lex, Bucureşti, p. 45 (şi autorii citaţi
acolo).
2 A se vedea D.G. Şaguna (2003), Drept financiar şi fiscal, Editura All Beck, Bucureşti, p. 71.
3 A se vedea dispoziţiile art. 1 din Codul civil, care reglementează obiectul acestuia şi care se identifică din
această perspectivă cu obiectul de studiu al dreptului civil.
4 A se vedea Gh. Piperea (2012), Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, Bucureşti, pp. 7-8.
13
Titlul I
Izvorul dreptului civil este Codul civil1, care „este alcătuit dintr-un ansamblu de re
guli care constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se referă litera
sau spiritul dispoziţiilor sale” (art. 2 alin. (2)).
Dreptul civil este principala ramură de drept privat. Iar în privinţa raporturilor din
tre dreptul civil şi celelalte ramuri de drept privat, dreptul civil este dreptul comun,
aspect întărit de altfel şi de Codul civil în art. 2, „celelalte ramuri” fiind vizate prin
expresia „pentru toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor
sale”.
l Dreptul comercial cuprinde normele juridice ce reglementează raporturile juri
dice la care participă comercianţii, în calitatea lor de profesionişti2. Sunt consideraţi
profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere (art. 3 alin. (2) din Codul
civil). Raporturile menţionate sunt guvernate de Codul civil, reprezentând dreptul
comun în materia dreptului privat, urmând ca acestea să se completeze în privinţa
reglementărilor cu legile comerciale în vigoare (spre exemplu, Legea societăţilor nr.
31/1990, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, Ordonanța de ur
gență a Guvernului nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de
către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile fa
miliale, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 85/2014 privind proce
durile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, cu modificările și completările
ulterioare).
l Dreptul familiei cuprinde normele care reglementează raporturile ce rezultă din
căsătorie, rudenie, filiaţie, adopţie, precum şi normele privind ocrotirea minorilor
şi a celor lipsiţi de capacitate ori cu capacitate restrânsă.3
l Dreptul muncii cuprinde normele ce reglementează raporturile sociale de mun
că născute din contractul individual de muncă dintre patroni şi salariaţi, precum
raporturile dintre cel care angajează şi angajat, referitoare la: felul muncii, locul
de muncă, drepturile şi obligaţiile părţilor, salarizarea, răspunderea materială şi
disciplinară, pregătirea profesională, protecţia şi igiena muncii, jurisdicţia muncii4.
Acesta cuprinde în subsidiar şi norme de drept public care urmăresc protecţia sa
lariaţilor.5
1 Legea nr. 287/2009 privind Codul civil, publicată în Monitorul Oficial nr. 511/24.07.2009 și republicată în
Monitorul Oficial nr. 505/15.07.2011, aplicabilă din 1 octombrie 2011, cu modificările ulterioare.
2 A se vedea S.D. Cărpenaru (2012), Tratat de drept comercial român, ediția a III-a, revizuită conform noului
Cod civil, Editura Universul Juridic, Bucureşti, p. 11 (şi operele citate acolo).
3 Codul civil reglementează aceste relații în Cartea a II-a „Despre familie” (art. 258-534). Dispoziţiile referi-
toare la raporturile de familie se completează cu prevederile art. 915-935 din Codul de procedură civilă
(referitoare la divorţ).
4 A se vedea B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori) (2002), Drept civil, Editura Lumina Lex, București, p. 25;
B. Vartolomei (2009), Dreptul muncii pentru învăţământul economic, Editura Economică, Bucureşti,
pp. 13-14.
5 Ibidem.
14
Introducere în dreptul afacerilor
1 Pe care le vom prezenta într-o secţiune ulterioară şi care formează izvoarele dreptului afacerilor.
15
Titlul I
3. Rezumatul capitolului
Accepțiunile dreptului sunt: dreptul obiectiv, dreptul subiectiv și dreptul ca știință.
Normele juridice sunt grupate într-un sistem. Sistemul de drept cuprinde, în prin
cipiu, două diviziuni: dreptul public (intern) și dreptul privat (intern).
16
TITLUL II Raportul juridic de afaceri
CAPITOLUL I Raportul juridic civil. Raportul juridic de afaceri
J Obiective de învățare
Determinarea elementelor de conținut ale raportului de dreptul afacerilor în re
lație cu cele ale dreptului civil, determinare ce pune în lumină distincția dintre
aceste raporturi juridice necesară identificării legislației aplicabile;
Înțelegerea specificului raportului juridic de afaceri din perspectiva existenței în
conținutul acestuia a celor două categorii de norme, de drept public și de drept
privat;
Cunoașterea justificării intervenției statului în raportul de afaceri prin intermediul
autorităților competente.
1 A se vedea G. Boroi (1997), Drept civil. Teoria generală, Editura All, Bucureşti, p. 39; G. Beleiu (2001),
Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, ediţia a VII-a, revăzută şi adăugită
de M. Nicolae şi P. Truşcă, Editura Universul Juridic, Bucureşti, p. 63.
17
Titlul II
nu are conţinut evaluabil în bani, acesta are caracter nepatrimonial (spre exemplu,
convenţia părinţilor unui copil născut în afara căsătoriei cu privire la stabilirea nu
melui de familie al acestuia).
3. Obiectul raportului juridic civil constă în prestaţiile la care este obligat subiectul
pasiv (debitorul). De regulă, astfel de prestaţii se concretizează, ca exprimare materială,
în bunuri. Bunurile reprezintă, prin urmare, element de structură al raportului ju
ridic, ca obiect derivat al acestuia.
1 Deoarece din spiritul legii rezultă ca fiind participanţi la raporturile juridice de afaceri şi profesioniştii
necomercianţi, aceştia fiind în general persoanele care exercită profesii liberale, persoane fizice sau
juridice, cu preponderenţă fizice, care îşi desfăşoară activitatea în baza unei autorizări de la o autoritate
de management în domeniu, spre exemplu, Consiliul de Mediere (pentru mediatori), Corpul Experţilor
Contabili şi Contabililor Autorizaţi din România (pentru experţi contabili şi contabili autorizaţi) etc.
18
Raportul juridic de afaceri
3. Rezumatul capitolului
Raportul juridic civil, respectiv raportul juridic de afaceri, este o relație socială cu
următoarele caractere juridice: social, volițional (de voință a părților raportului juridic,
precum și a legiuitorului care reglementează raportul juridic respectiv), patrimonial
sau nepatrimonial. Elementul de distincție este reprezentat de poziția de egalitate juri
dică a părților numai pentru raportul juridic civil, în timp ce raportul de afaceri presu
pune și raportul de subordonare față de stat.
Structura raportului juridic civil / de afaceri presupune trei elemente: părțile (su
biectele), conținutul (drepturi și obligații) și obiectul. Aceste trei elemente vor fi anali
zate în capitolele ce urmează.
1 A se vedea Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată, cu modificările şi completările ul-
terioare, unde se precizează la art. 2 alin. (2) că Oficiul Național al Registrului Comerţului este instituţie
publică cu personalitate juridică organizată în subordinea Ministerului Justiţiei.
2 A se vedea Gh. Piperea, op. cit., p. 43.
19
Titlul II
J Obiective de învățare
Determinarea subiectelor de drept civil din cadrul raportului juridic civil, respectiv
de dreptul afacerilor din cadrul raportului de afaceri, și anume persoana fizică de
drept civil și profesionistul persoană fizică;
Cunoașterea capacității civile a persoanei fizice, de folosință și de exercițiu, inclu
siv cunoașterea actelor juridice / contractelor pe care acestea le pot încheia în
funcție de vârstă (de capacitatea de exercițiu a acestora);
Identificarea persoanelor fizice de drept civil și a profesioniștilor persoane fizice
potrivit Codului civil și legislației (speciale) în vigoare;
Cunoașterea profesioniștilor persoane fizice din perspectivele condițiilor de do
bândire a calității de profesionist și a distincției dintre profesioniști, astfel încât des
tinatarii normelor juridice corespunzătoare să fie în măsură să aprecieze modali
tatea cea mai potrivită prin care își pot organiza activitatea economică, fie în cali
tate de comercianți profesioniști, fie în calitate de profesioniști necomercianți (pro
fesii liberale) prin exploatarea unei întreprinderi.
20
Raportul juridic de afaceri
21
Titlul II
22
Raportul juridic de afaceri
Domiciliul sau reşedinţa se poate stabili sau schimba, în mod liber, de către ce
tăţenii români, în ţară sau în străinătate, cu excepţia anumitor cazuri prevăzute de lege
(art. 86 alin. (1) din Codul civil).
O persoană fizică nu poate să aibă în acelaşi timp decât un singur domiciliu şi o singură
reşedinţă, chiar şi atunci când deţine mai multe locuinţe (dacă prin lege nu se prevede
altfel, potrivit art. 86 alin. (2) din Codul civil).
Domiciliul persoanei fizice este locul unde îşi are locuința principală.
Reşedinţa persoanei fizice este în locul unde îşi are locuinţa secundară. Reşedinţa va
fi considerată domiciliu atunci când acesta nu este cunoscut. În lipsă de reşedinţă se
consideră că persoana fizică domiciliază la locul ultimului domiciliu, iar dacă acesta nu
se cunoaşte, la locul unde acea persoană se găseşte.
Dovada domiciliului şi a reşedinţei se face cu menţiunile cuprinse în cartea de identi
tate (art. 91 din Codul civil).
Din perspectiva dreptului afacerilor (Codul civil reglementează domiciliul la curatorul
special (art. 95) şi domiciliul persoanei puse sub curatelă (art. 94)), considerăm că do
miciliul este profesional şi ales, astfel:
– domiciliul profesional îl are persoana care exploatează o întreprindere, adică
profesionistul. Acesta are domiciliul şi la locul întreprinderii respective, în tot ceea
ce priveşte obligaţiile patrimoniale ce s-au născut sau urmează a se executa în acel
loc (art. 96 din Codul civil);
– domiciliul ales este acela pe care părţile unui act juridic îl pot alege în vederea
exercitării drepturilor sau executării obligaţiilor născute din acel act (art. 97 din
Codul civil).
23
Titlul II
24
Raportul juridic de afaceri
25
Titlul II
1 Codul civil reglementează societăţile simple la art. 1.892, acestea fiind societăţi civile potrivit reglemen
tării anterioare din vechiul Cod civil.
26
Raportul juridic de afaceri
Persoane juridice; potrivit art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990, acestea sunt com
paniile naționale și societățile naționale, regiile autonome, grupurile de interes eco
nomic, societățile cooperative, societățile europene1, societățile cooperative europene2
și grupurile europene de interes economic3 cu sediul principal în România.
Sintetizând dispoziţiile corespunzătoare din actele normative enunţate mai sus rezultă
că persoanele (fizice și juridice) menționate sunt comercianţi datorită unui criteriu for
mal – acela al obligației de a solicita înmatricularea în registrul comerțului.
Obligația de înmatriculare în registrul comerțului revine și altor persoane fizice și juri
dice decât cele prevăzute de Legea nr. 26/1990, prin urmare, enumerarea de mai sus
nu este limitativă (potrivit art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Comercianții profesioniști (prevăzuți a se înmatricula în registrul comerțului), po
trivit art. 1 alin. (1) din actul normativ menționat mai sus, sunt:
– societăţile, companiile naţionale, societăţile naţionale – înființate prin Legea
nr. 31/1990 şi Legea nr. 26/1990;
– regiile autonome – înfiinţate prin reorganizarea unităţilor economice de stat, po
trivit Legii nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii
autonome şi societăţi comerciale, cu modificările ulterioare, în ramurile strategice
1 A se vedea titlul VII1 (art. 2702a-2702e) din Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, Regulamentul (CE) nr. 2.157/2001 al Consiliului privind statutul societății euro-
pene și Hotărârea Guvernului nr. 187/2007 privind procedurile de informare, consultare şi alte modalităţi
de implicare a angajaţilor în activitatea societăţii europene.
2 A se vedea Regulamentul (CE) nr. 1.435/2003 al Consiliului privind statutul societății cooperative euro-
pene și Directiva 2003/72/CE a Consiliului de completare a statutului societăţii cooperative europene în
legătură cu participarea lucrătorilor.
3 A se vedea Regulamentul (CEE) nr. 2.137/85 al Consiliului privind Grupul European de Interes Econo
mic.
27
Titlul II
ale economiei naţionale1. Regiile autonome sunt persoane juridice care funcţio
nează pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară;
– organizaţiile cooperatiste2 – au personalitate juridică şi îşi desfăşoară activitatea
pe baza principiilor gestiunii economice. Organizaţiile cooperatiste desfăşoară ac
tivitate de producere şi desfacere de mărfuri şi de prestări de servicii;
– societăţile cooperative – potrivit Legii nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţio
narea cooperaţiei, republicată;
– grupurile de interes economic – reprezintă o asociere de persoane fizice sau
juridice în scopul înlesnirii sau dezvoltării activităţii economice a membrilor săi,
precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii respective (art. 118 alin. (1) din
Legea nr. 161/2003). Grupul de interes economic are personalitate juridică şi poate
avea calitatea de comerciant sau necomerciant;
– persoanele fizice – potrivit OUG nr. 44/2008, și anume persoane fizice autorizate,
întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale, membri ai unei întreprin
deri familiale.
1 A se vedea şi Hotărârea Guvernului nr. 266/1993 privind ramurile şi domeniile în care funcţionează regi-
ile autonome de interes naţional şi OUG nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome.
2 A se vedea Legea cooperaţiei agricole nr. 566/2004, cu modificările și completările ulterioare.
3 Clasificarea activităților din economia națională este aprobată prin Hotârârea Guvernului nr. 656/1997
privind aprobarea Clasificării activităţilor din economia naţională – CAEN.
28
Raportul juridic de afaceri
29
Titlul II
Studenții care vor să înființeze o afacere proprie sunt scutiți de la plata taxelor pentru
operațiunile de înregistrare și autorizare a unei PFA sau a unei întreprinderi individuale
prin oficiile registrului comerțului de pe lângă tribunale, precum şi de la plata tarifelor
pentru serviciile de asistență prestate de aceste oficii.
Studentul care obține calitatea de titular al PFA sau de titular al întreprinderii indivi
duale trebuie să îndeplinească cumulativ următoarele condiții:
a) să urmeze cursurile unei instituții de învățământ superior acreditate în România;
b) să fie cel puțin în anul 2 de studiu și să fi promovat, integral, la data solicitării, toate
cerințele programei de învățământ prevăzute de senatul instituției;
c) nu a împlinit vârsta de 30 de ani.
Cererea de înregistrare și autorizare a funcționării PFA sau a întreprinderii individuale
va fi însoțită de actul doveditor emis de instituția de învățământ superior, din care să
rezulte că sunt îndeplinite aceste condiții.
30
Raportul juridic de afaceri
PFA este asigurată în sistemul public de pensii şi asigurări şi alte drepturi de asigurări
sociale şi are dreptul de a fi asigurată în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al
asigurărilor pentru şomaj.
Soția/soțul titularului întreprinderii individuale / persoanei fizice autorizate se poate
asigura în sistemul public de pensii pe bază de contract de asigurare socială, în sistemul
asigurărilor pentru șomaj1, precum şi în sistemul asigurărilor de sănătate (potrivit art. 211
din OUG nr. 44/2008).
Răspunderea PFA
Titularul PFA răspunde pentru obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii econo
mice cu bunurile din patrimoniul de afectaţiune. Aceste bunuri, care fac obiectul unei
diviziuni a patrimoniului afectate exercițiului unei profesii autorizate de lege, pot fi
urmărite numai de creditorii ale căror creanțe s-au născut în legătură cu profesia res
pectivă. Acești creditori nu vor putea urmări celelalte bunuri ale debitorilor (art. 2.324
din Codul civil). Cu toate acestea, dacă bunurile respective nu sunt suficiente pentru
satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale debitorului.
În caz de insolvenţă, PFA va fi supusă procedurii simplificate prevăzute de Legea nr.
85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență, cu modifică
rile și completările ulterioare. Orice persoană interesată poate face dovada calităţii de
profesionist în cadrul procedurii insolvenţei sau separat, prin acţiune în constatare,
dacă justifică un interes legitim.
1 În condițiile prevăzute de art. 22 din Legea nr. 76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru șomaj și
stimularea ocupării forței de muncă, cu modificările și completările ulterioare.
31
Titlul II
32
Raportul juridic de afaceri
Potrivit art. 27 alin. (1) din OUG nr. 44/2008, întreprinzătorul persoană fizică titular
al unei întreprinderi individuale îşi încetează activitatea şi este radiat din registrul
comerţului în următoarele cazuri:
a) prin deces;
b) prin voinţa acestuia;
c) la cererea oricărei persoane fizice sau juridice prejudiciate ca efect al unei înmatri
culări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubi
toare se cere în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia, în cazul
în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte
sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită
radierea, dacă prin hotărârea judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în re
gistrul comerţului (art. 25 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a ac
telor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă
tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată.
În cazul în care întreprinzătorul decedează, moştenitorii pot continua întreprinderea,
dacă îşi manifestă voinţa, printr-o declaraţie autentică, în termen de șase luni de la
data dezbaterii succesiunii. Dacă sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor desemna
un reprezentant în vederea continuării activităţii economice ca întreprindere familială.
Activitatea va putea fi continuată sub aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în cu
prinsul acelei firme a calităţii de succesor.
33
Titlul II
34
Raportul juridic de afaceri
Interdicţii
Întreprinderea familială nu are dreptul să angajeze terţe persoane cu contract
de muncă.
35
Titlul II
Incompatibilităţi
Nu pot fi comercianţi, ca urmare a funcţiei pe care o deţin:
36
Raportul juridic de afaceri
– parlamentarii;
– funcţionarii publici, în condiţiile impuse de statutul propriu, potrivit Legii nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi com
pletările ulterioare;
– magistraţii (judecătorii şi procurorii);
– militarii etc.
Nu pot fi comercianţi, ca urmare a profesiei, acele persoane care exercită profesiuni
liberale: avocaţii, notarii, medicii etc. În acest sens, art. 1 alin. (2) din OUG nr. 44/2008
stabileşte expres că prevederile ordonanţei nu se aplică acestor categorii de persoane,
şi nici activităților economice a căror desfășurare este organizată și reglementată prin
legi speciale.
Decăderi
Sunt decăzute din dreptul de a fi comercianţi persoanele care au fost condamnate
penal pentru una dintre faptele (infracţiunile) prevăzute de lege (art. 1 lit. i) din Le
gea nr. 12/1990 privind protejarea populaţiei împotriva unor activităţi de producţie,
comerţ sau prestări de servicii ilicite, republicată). În acest sens trebuie să existe o ho
tărâre judecătorească (de condamnare).
Totodată, art. 8 alin. (1) lit. b) din OUG nr. 44/2008 prevede că persoanele fizice pot să
desfăşoare activităţi economice – ca PFA, ca întreprinzători persoane fizice titulari ai
unei întreprinderi individuale sau ca reprezentanți, respectiv membri ai unei întreprin
deri familiale – dacă „nu au săvârșit fapte sancționate de legile fiscale, contabile,
vamale și de cele care privesc disciplina financiar-fiscală”.
Interdicţii
Acestea pot fi legale şi convenţionale:
Interdicţiile legale se referă la anumite activităţi care nu pot face obiectul co
merţului privat (particular) şi care sunt monopol de stat (prelucrarea tutunului,
prospectarea şi extracţia cărbunelui, a minereurilor feroase) sau la activităţi care
sunt considerate infracţiuni (fabricarea sau comercializarea unor droguri sau nar
cotice în alt scop decât de medicament).
O interdicție legală în aceste sens este cea prin care se prevede expres că dispozițiile
OUG nr. 44/2008 nu se aplică acelor activități economice pentru care, prin lege,
sunt instituite anumite restricții de desfășurare ori alte interdicții și acelor activități
interzise expres prin lege pentru libera inițiativă (art. 1 alin. (3)).
Interdicţiile convenţionale sunt stabilite sub forma clauzelor inserate în con
tract şi produc efecte numai între părţile contractante. Exemplificăm în acest sens:
– clauze de exclusivitate, prin care un distribuitor se obligă faţă de producător
să nu vândă decât anumite produse (în speţă, cele fabricate de producător).
Spre exemplu, agentul nu poate negocia şi nu poate încheia pe contul său, fără
consimţământul expres al comitentului, în regiunea determinată prin contract,
37
Titlul II
operaţiuni de comerţ concurente privind bunuri şi/sau servicii similare celor care
fac obiectul contractului de agenţie;
– clauze de nonconcurenţă, cu privire la comerciantul agent comercial per
manent căruia i se impune o anumită restrângere de activitate prin această
clauză.
3. pentru PFA se impune o condiție care se găsește în definiția oferită de art. 2 lit. i)
din OUG nr. 44/2008 referitoare la folosirea de către aceasta, în principal, a forței
sale de muncă, astfel: „persoana fizică autorizată este întreprinderea economică
(…) organizată de o persoană fizică ce folosește, în principal, forța sa de muncă”;
Astfel, actul normativ solicită persoanei fizice autorizate folosirea de către aceasta,
în principal, a forței sale de muncă, persoana fizică în cauză trebuind să deţină ca
lificarea – pregătirea profesională sau, după caz, experienţa profesională necesară
pentru a desfăşura activitatea economică pentru care se solicită autorizaţia (calificarea
se dovedește potrivit anexei la OUG nr. 44/2008).
7. să aibă un sediu profesional declarat (art. 8 alin. (1) lit. c) din OUG nr. 44/2008);
Sediul profesional este sediul principal / locaţia declarată la registrul comerţului, în
vederea înregistrării şi autorizării funcţionării persoanei fizice autorizate, întreprin
derii individuale sau familiale, reprezentând elementul de identificare al acesteia în
raporturile juridice la care participă (art. 2 lit. j1) din OUG nr. 44/2008).
38
Raportul juridic de afaceri
Pentru stabilirea sediului profesional este necesar ca PFA, titularul întreprinderii indi
viduale sau oricare alt membru al întreprinderii familiale, de la caz la caz, să deţină un
drept de folosinţă asupra imobilului la adresa căruia acesta este declarat. Dreptul de
folosinţă poate avea ca temei juridic un contract de vânzare-cumpărare, un testament,
situație în care comerciantul este proprietar, sau un contract de locaţiune, situație în
care comerciantul este locatar.
Desfăşurarea activităţilor economice prin intermediul unui sediu permanent de către
cetăţenii altor state membre ale Uniunii Europene sau ale Spaţiului Economic European
se realizează cu respectarea reglementărilor în vigoare privind sediul permanent.
39
Titlul II
8. Rezumatul capitolului
Persoana fizică dispune de capacitate civilă, care are două laturi: de folosință și de
exercițiu.
40
Raportul juridic de afaceri
Potrivit legii românești (OUG nr. 44/2008), profesioniștii persoane fizice sunt: per
soanele fizice autorizate, întreprinzătorii persoane fizice titulari de întreprinderi indi
viduale și întreprinderile familiale.
Persoana fizică autorizată poate avea în obiectul de activitate cel mult cinci clase
de activități prevăzute de codul CAEN. Aceasta poate angaja cu contract individual de
muncă cel mult trei persoane și îi este interzis să cumuleze și calitatea de întreprinză
tor persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale.
41
Titlul II
J Obiective de învățare
Cunoașterea elementelor constitutive ale persoanei juridice;
Identificarea categoriilor de persoane juridice, iar dintre acestea pe cele care au
calitatea de profesioniști;
Cunoașterea modalităților de înființare a persoanelor juridice, acordându-se o
atenție specială modalităților de înființare și de înregistrare a celor care au calita
tea de profesioniști;
Înțelegerea reorganizării persoanei juridice și a modalităților de realizare a acestei
proceduri prin fuziune, divizare și transformare;
Înțelegerea modalității de încetare a existenței persoanei juridice prin dizolvare
urmată de lichidare, ca efect al dizolvării.
42
Raportul juridic de afaceri
masa patrimonială a unei persoane (fizice sau juridice) se arată în art. 2.324 alin. (1)
din Codul civil, ce prevede că „cel care este obligat personal răspunde cu toate bu
nurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare”. De remarcat că patrimoniul re
prezintă nu numai ce deţine persoana în prezent, ci şi ce dobândeşte în viitor, ca posi
bilitate. Prin urmare, patrimoniul reprezintă şi potenţialitatea dobândirii în viitor a unor
bunuri (reprezentate, bineînţeles, de drepturi).
Patrimoniul propriu al persoanei juridice nu trebuie confundat cu:
– patrimoniile proprii ale persoanelor fizice sau juridice care compun persoana ju
ridică considerată;
– patrimoniul de afectaţiune, ce aparţine unei persoane fizice autorizate, unei
întreprinderi individuale sau unei întreprinderi familiale, acesta reprezentând o
fracţiune distinctă a patrimoniului acestor persoane, separată de gajul general al
creditorilor personali ai acestora;
– capitalul social al persoanei juridice – societate comercială (indiferent de forma
juridică a acesteia1) –, care este format din totalitatea aporturilor asociaţilor (per
soane fizice sau juridice) ce compun societatea respectivă;
– fondul de comerţ al comerciantului persoană juridică, ce este format din tota
litatea elementelor corporale (bunuri mobile şi imobile) şi incorporale (firmă, em
blemă, clientelă, vad comercial) ce sunt afectate pentru desfăşurarea activităţii
comerciale (în fondul de comerţ nu intră drepturile de creanţă şi datoriile comer
ciantului).
Ca efect al calității sale de subiect de drept, persoana juridică:
– participă în nume propriu la circuitul civil;
– răspunde pentru obligaţiile asumate cu bunurile proprii, în afară de cazul în care
prin lege se dispune altfel. (art. 193 din Codul civil)
1 Societate în nume colectiv, societate în comandită simplă, societate pe acţiuni, societate în comandită
pe acţiuni, societate cu răspundere limitată, societate cooperativă.
43
Titlul II
Persoanele juridice de drept privat se pot constitui, în mod liber, în una dintre
formele prevăzute de lege (art. 190 din Codul civil). Exemplificăm în acest sens:
– agenţii economici de stat, spre exemplu, regiile autonome, companiile şi societăţile
naţionale, societăţile comerciale cu capital integral de stat;
– societăţile cu capital privat (spre exemplu, societăţile care se constituie în una dintre
formele juridice prevăzute de lege: societatea simplă, societatea în participaţie, so
cietatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea cu răspundere
limitată, societatea pe acţiuni, societatea în comandită pe acţiuni, societatea coope
rativă, alt tip de societate anume reglementat de lege) (art. 1.888 din Codul civil);
– sindicatele;
– organizaţiile patronale;
– asociaţiile şi fundaţiile;
– cultele religioase.
44
Raportul juridic de afaceri
II. Prin actul de înfiinţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii.
În acest caz este necesară întocmirea cumulativă a următoarelor acte juridice, iar cu
privire la aceste acte, îndeplinirea cumulativă a următoarelor condiţii:
– actul de constituire (actul de înfiinţare), intitulat contract de societate, care
este însoţit, în funcţie de forma juridică a societăţii comerciale, şi de statutul de
funcţionare; de asemenea, în funcţie de anumite condiţii impuse de Legea nr.
31/1990, aceste acte îmbracă formă autentică;
– autorizarea înfiinţării, care este de competenţa fie a instanţei judecătoreşti, fie a
unui organism al puterii executive;
– înmatricularea, înregistrarea sau înscrierea la organismul competent potrivit legii.
În această categorie de persoane juridice intră:
– partidele politice, care sunt asociaţii cu caracter politic, persoane juridice de drept
public ce se înregistrează în Registrul Partidelor Politice de la Tribunalul Muni
cipiului Bucureşti şi sunt reglementate de Legea partidelor politice nr. 14/2003,
republicată.
– societăţile care iau naştere în urma autorizării înmatriculării în registrul comerţului
efectuate de judecătorul-delegat la registrul comerţului;
45
Titlul II
III. În orice alt mod prevăzut de lege. Această modalitate de înfiinţare a persoanei
juridice cuprinde cazurile atipice de înfiinţare a persoanei juridice. Astfel:
– statul, care are calitatea de persoană juridică, se constituie potrivit dispoziţiilor
constituţionale;
– asociaţiile de proprietari iau fiinţă pe baza Legii locuinţei nr. 114/1996, republicată
în anul 1997, cu modificările și completările ulterioare.
Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act de înfiinţare se înţelege actul de con
stituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul acesteia (art. 194 alin. (2) din Co
dul civil).
Persoana juridică se înfiinţează pe durată nedeterminată, dacă prin lege, actul de con
stituire sau statut nu se prevede altfel (art. 195 din Codul civil).
46
Raportul juridic de afaceri
să îşi asume obligaţii, însă numai în măsura necesară pentru ca persoana juridică
să ia fiinţă în mod valabil” (art. 205 alin. (3) din Codul civil).
Persoanele juridice care nu sunt supuse înregistrării au capacitatea de a avea
drepturi şi obligaţii, după caz:
– de la data actului de înfiinţare;
– de la data autorizării constituirii lor;
– de la data îndeplinirii oricărei cerinţe prevăzute de lege (art. 205 alin. (2) din
Codul civil).
47
Titlul II
Incapacităţi şi incompatibilităţi
Potrivit art. 211 alin. (1) din Codul civil nu pot face parte din organele de administrare
şi de control ale persoanei juridice:
– incapabilii;
– persoanele cu capacitate de exerciţiu restrânsă;
– persoanele decăzute din dreptul de a exercita o funcţie în cadrul acestor organe;
– persoanele declarate prin lege sau prin actul de constituire incompatibile să ocu
pe o astfel de funcţie.
Actele încheiate cu încălcarea acestor dispoziţii sunt anulabile (art. 211 alin. (2) din
Codul civil).
48
Raportul juridic de afaceri
49
Titlul II
Din perspectiva dreptului civil, atributele de identificare ale persoanei juridice sunt
drepturi subiective personale nepatrimoniale. Acestea au următoarele caractere
juridice:
– sunt opozabile erga omnes, adică sunt drepturi absolute, opozabile tuturor persoa
nelor;
– sunt inalienabile, adică nu pot fi cesionate prin acte juridice, iar titularul lor nu
poate renunţa la ele;
– sunt imprescriptibile, sub aspect extinctiv şi achizitiv, adică nu se prescriu prin
trecerea timpului;
– sunt personale (intuitu personae), adică sunt intim legate de persoana titularului;
– sunt universale, adică orice persoană are dreptul la atributele de identificare.
50
Raportul juridic de afaceri
Potrivit Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, persoana juridică având ca
litatea de comerciant se identifică prin firmă şi emblemă.
Firma este numele sau, după caz, denumirea sub care un comerciant îşi exercită
comerţul şi sub care semnează (art. 30 alin. (1) din Legea nr. 26/1990).
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de un altul de
acelaşi gen (art. 30 alin. (2) din Legea nr. 26/1990).
51
Titlul II
altfel (art. 233 alin. (2) din Codul civil). Aceasta înseamnă că dobândirea personalităţii
juridice are efect constitutiv pentru înfiinţarea unei persoane juridice, prin orice mod
de reorganizare, dacă prin lege nu se prevede altfel.
52
Raportul juridic de afaceri
53
Titlul II
Pe lângă aceste cauze generale menţionate, art. 245 lit. e) din Codul civil prevede
ca persoanele juridice să se dizolve şi „prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de
constituire sau statut”. Prin urmare, există norme speciale care reglementează dizol
varea, spre exemplu, cele din domeniul societăţilor, respectiv din Legea nr. 31/1990, la
art. 227 alin. (1), care prevede că acestea se dizolvă prin:
– trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii;
54
Raportul juridic de afaceri
55
Titlul II
56
Raportul juridic de afaceri
Persoanele juridice de drept privat se pot constitui în mod liber în una dintre for
mele prevăzute de lege.
Persoanele juridice cu scop lucrativ au ca obiectiv obținerea de profit, iar cele fără
scop lucrativ nu au ca scop obținerea de profit.
57
Titlul II
J Obiective de învățare
Identificarea laturii active a raportului juridic (drepturile subiective civile) și a la
turii pasive a acestuia (obligațiile civile);
Cunoașterea drepturilor subiective civile și a obligațiilor corelative, acestea fiind
drepturile și obligațiile pe care le au subiectele de drept (persoane fizice sau ju
ridice, după caz) într-un contract;
Identificarea drepturilor subiective civile și a obligațiilor corelative, în acest mod
regăsindu-se într-un contract anume.
58
Raportul juridic de afaceri
Dreptul subiectiv civil relativ este acel drept în virtutea căruia titularul poate pre
tinde subiectului pasiv o conduită determinată, fără de care dreptul său nu se poate
exercita (realiza). Spre exemplu, dreptul vânzătorului de a cere plata preţului sau dreptul
cumpărătorului de a pretinde predarea bunului ce face obiectul vânzării.
Tipic relative sunt drepturile de creanţă.
Caracteristicile dreptului absolut sunt următoarele:
– titularul dreptului absolut este cunoscut;
– titularul obligaţiei corelative este necunoscut, format din toate celelalte subiecte
de drept civil;
– dreptului absolut îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu face nimic
de natură a împiedica exercitarea lui, adică – a nu face;
– este opozabil erga omnes, adică tuturor persoanelor;
– drepturile absolute sunt prevăzute de lege și sunt limitate ca număr.
Caracteristicile dreptului relativ sunt următoarele:
– în cadrul raportului juridic cu drept relativ, atât titularul dreptului, cât şi cel al obli
gaţiei (subiectul activ – creditorul şi subiectul pasiv – debitorul) sunt cunoscuţi;
– dreptului relativ îi corespunde obligaţia ce are ca obiect a da, a face ori a nu face
(ceva ce s-ar fi putut face în lipsa obligaţiei pe care şi-o asumă subiectul pasiv de
terminat);
– dreptul relativ este opozabil numai subiectului pasiv determinat, adică debito
rului, deoarece dreptul relativ, respectiv de creanţă, poate fi exercitat numai cu
concursul debitorului;
– drepturile relative sunt nelimitate ca număr.
1 Cuvântul „real” în limbaj juridic provine din latinescul „res” care înseamnă bun sau lucru, deci dreptul real
este dreptul cu privire la un bun sau lucru material.
59
Titlul II
60
Raportul juridic de afaceri
61
Titlul II
Dreptul subiectiv civil afectat de modalităţi este acel drept subiectiv civil a cărui
existenţă sau exercitare depinde de o împrejurare viitoare, certă ori incertă.
Modalităţile sunt termenul, condiţia şi sarcina, şi vor fi studiate într-un capitol ulte
rior.
62
Raportul juridic de afaceri
Obligaţia de a nu face ceva are conţinut diferit, după cum este corelativă unui drept
absolut ori unui drept relativ (de creanţă), astfel:
– corelativă unui drept absolut este îndatorirea de a nu face nimic de natură a aduce
atingere acelui drept;
– corelativă unui drept de creanţă este îndatorirea de a nu face ceva ce ar fi putut să
facă dacă debitorul nu s-ar fi obligat la abţinere.
63
Titlul II
1 A se vedea Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, cu modifi
cările şi completările ulterioare.
64
Raportul juridic de afaceri
1 A se vedea C. Leaua (2012), Dreptul afacerilor. Noţiuni generale de drept privat, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, p. 83.
65
Titlul II
b) Obligaţiile solidare. Solidaritatea poate fi activă, stabilită între mai mulţi credi
tori, şi pasivă, între mai mulţi debitori.
Ca şi indivizibilitatea, solidaritatea nu se prezumă:
– solidaritatea activă trebuie stipulată în mod expres;
– solidaritatea pasivă trebuie stipulată expres de părţi ori este prevăzută de lege.
Codul civil instituie o prezumţie de solidaritate între debitorii unei obligaţii con
tractate în exerciţiul activităţii unei întreprinderi, dacă prin lege nu se prevede alt
fel (art. 1.446 din Codul civil).
Solidaritatea activă îi conferă fiecărui creditor dreptul de a cere debitorului executa
rea întregii obligaţii (şi de a da chitanţă liberatorie). Odată ce debitorul a executat obli
gaţia faţă de un creditor, este liberat şi în privinţa celorlalţi creditori solidari. Debitorul
poate plăti, la alegerea sa, oricăruia dintre creditorii solidari, liberându-se astfel faţă
de toţi. Ceilalţi creditori au dreptul, astfel, să ceară partea lor de creanţă de la credi
torul față de care debitorul şi-a stins integral obligaţia. Adică ceilalţi creditori solidari îşi
păstrează dreptul de regres împotriva creditorului în persoana căruia s-a stins obligaţia
debitorului proporţional cu partea din creanţă ce îi revine acestuia din urmă. (Spre
exemplu, o echipă formată din mai mulţi meseriaşi execută o lucrare. La finele acesteia,
dacă s-a prevăzut în contract solidaritatea între meseriaşi, oricare dintre ei poate solicita
66
Raportul juridic de afaceri
integral plata pentru execuţia lucrării de la beneficiarul acesteia, urmând să plătească fie
cărui lucrător o sumă de bani proporţională cu partea ce îi revine.)
Solidaritatea pasivă presupune că mai mulţi debitori sunt obligaţi la aceeaşi pres
taţie, astfel încât fiecare poate să fie ţinut separat pentru întreaga obligaţie, iar exe
cutarea acesteia de către unul dintre codebitori îi liberează pe ceilalţi faţă de creditor.
Solidaritatea există chiar dacă debitorii sunt obligaţi sub modalităţi diferite (termen
sau condiţie).
În condiţiile date, creditorul poate cere plata integrală de la oricare dintre debitorii
solidari. Odată făcută plata, se stinge raportul juridic dintre creditorul plătit şi ceilalţi
codebitori ai debitorului plătitor. Debitorul solidar care a efectuat plata se subrogă în
drepturile creditorului, însă nu poate cere codebitorilor săi decât partea din datorie ce
îi revine fiecăruia dintre ei. (Spre exemplu, doi soţi au încheiat un contract de împrumut
cu o bancă, aceasta fixându-le o rată lunară. Oricare dintre soţi are dreptul să plătească,
lunar, integral rata la bancă.)
Solidaritatea debitorilor sau creditorilor nu atrage, prin ea însăşi, indivizibilitatea obli
gaţiilor. Creditorii şi debitorii unei obligaţii indivizibile nu sunt legaţi solidar (dacă nu
există o stipulaţie contrară în acest sens).
67
Titlul II
Când executarea obligaţiei indivizibile are loc în natură, fiecare creditor poate cere şi
primi prestaţia datorată doar în întregime. Dacă aceeaşi obligaţie indivizibilă se va exe
cuta prin echivalent, obligaţia indivizibilă devine divizibilă.
b) fie alternative, când au ca obiect două prestaţii principale, iar executarea une
ia dintre acestea liberează pe debitor de întreaga obligaţie. (Spre exemplu, într-un
magazin se organizează o tombolă în urma căreia se va pune la dispoziţia clienţilor câş
tigători dreptul de a cumpăra la un preţ foarte mic unul dintre două produse, la alegere;
sau o agenţie de turism se obligă să pună la dispoziţia clientului cu care deja a încheiat un
contract dreptul de a alege una dintre două locaţii (hoteluri) din aceeaşi staţiune turistică2).
Alegerea prestaţiei prin care se va stinge obligaţia îi revine debitorului, cu excepţia
cazului în care îi este acordată în mod expres cumpărătorului (art. 1.462 alin. (1) din
Codul civil). Dacă partea căreia îi aparţine alegerea prestaţiei nu îşi exprimă opţiunea
în termenul care îi este acordat în acest scop, această alegere îi va aparţine celeilalte
părţi.
În cazul alegerii prestaţiei de către debitor, dacă una dintre prestaţii a devenit imposi
bil de executat chiar din culpa sa, debitorul este obligat să execute cealaltă prestaţie.3
Alegerea prestaţiei în vederea executării o poate face şi creditorul (spre exemplu, ale
gerea dintre cele două produse o face magazinul, nu clientul), caz în care se deosebesc
câteva situaţii, ce determină executarea în mod diferit a prestaţiei:
– dacă una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără să existe culpa vreu
neia dintre părţi, creditorul este obligat să o primească pe cealaltă;
– dacă creditorului îi este imputabilă imposibilitatea de executare a uneia dintre
prestaţii, el poate fie să pretindă executarea celeilalte prestaţii, despăgubindu-l pe
debitor pentru prejudiciile cauzate, fie să îl libereze pe acesta de executarea obli
gaţiei;
68
Raportul juridic de afaceri
c) fie facultative, atunci când obligaţia are ca obiect o singură prestaţie principală
de care debitorul se poate libera executând o altă prestaţie (spre exemplu, contractul
de vânzare-cumpărare al unui imobil ar fi prevăzut o garsonieră confort sporit la etajul I,
societatea vânzătoare putând oferi în schimb la acelaşi preţ, la etajul 8 într-un bloc ală
turat, un apartament cu două camere).
Debitorul este liberat dacă prestaţia principală devine imposibil de executat, fără
ca aceasta să se datoreze culpei sale. Astfel, în exemplul anterior menţionat, dacă
societatea vânzătoare nu mai poate oferi spre vânzare garsoniera fără culpa sa, nu mai
este obligată să ofere spre vânzare nici apartamentul cu două camere; în cazul obli
gaţiei alternative însă, în condiţiile în care alegerea prestaţiei o face creditorul, „dacă
una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără culpa vreuneia dintre părţi,
creditorul este obligat să o primească pe cealaltă” (art. 1.465 lit. a) din Codul civil). În
cazul nostru, creditorul este obligat că cumpere apartamentul cu două camere (dacă,
bineînţeles, obligaţiile sunt alternative).
4. Rezumatul capitolului
Drepturile subiective civile formează latura activă a raportului juridic civil / de afa
ceri. Obligațiile corelative drepturilor subiective civile formează latura pasivă.
69
Titlul II
70
Raportul juridic de afaceri
J Obiective de învățare
Înțelegerea distincției dintre conduita părților (acțiunile la care este îndrituit su
biectul activ și obligațiile care revin subiectului pasiv) și bunul material, considerat
obiect derivat al raportului juridic;
Determinarea următoarelor corelații:
– dintre bun și patrimoniu;
– dintre patrimoniu, ca universalitate juridică, și patrimoniile de afectațiune
(diviziuni patrimoniale), ca universalități de fapt;
Cunoașterea clasificării bunurilor și a importanței practice a fiecărei clasificări.
2. De cele mai multe ori însă, în raporturile patrimoniale, prestaţiile părţilor pri
vesc operaţiuni care se referă la bunuri materiale (spre exemplu, să predea un bun în
71
Titlul II
72
Raportul juridic de afaceri
Din această perspectivă, patrimoniul, mai precis aceste bunuri, servesc drept garanţie
comună (gajul general) creditorilor personali. Adică „cel care este obligat” – la care face
referire Codul civil – poate fi orice persoană fizică sau juridică ce are o datorie născută,
spre exemplu, dintr-un contract.
Aceşti creditori care nu au nicio garanţie reală cu privire la bunurile debitorilor săi – au
totuşi o garanţie care priveşte întreaga masă de bunuri mobile şi imobile, prezente şi
viitoare, ce formează patrimoniul debitorului – se numesc creditori chirografari sau
personali. Aceşti creditori comuni sau chirografari au dreptul să îşi realizeze creanţele
lor urmărind orice bun din patrimoniul debitorului.
Patrimoniul poate face obiectul unei diviziuni sau unei afectaţiuni, însă numai în
cazurile şi condiţiile prevăzute de lege (art. 31 alin. (2) din Codul civil). Aceste diviziuni
sau afectaţiuni de patrimoniu, care sunt fracţiuni din patrimoniu ca universalitate
juridică, sunt afectate unor activităţi prin voinţa persoanei.
Prin urmare, patrimoniul ca universalitate juridică are ca izvor legea, în timp ce o
diviziune sau o afectaţiune de patrimoniu are ca izvor voinţa persoanei.
Deşi o persoană nu are decât un singur patrimoniu, denumit universalitate juridică,
după cum am arătat, totuşi o fracţiune (sau mai multe fracţiuni) din acesta – prin voinţa
sa – poate fi separată, pentru a face obiectul unei activităţi – sau unor activităţi – dând
naştere la diviziuni sau afectaţiuni de patrimoniu, denumite universalităţi de fapt.
Universalităţi de fapt sunt, spre exemplu, o colecţie de timbre, de numismatică sau de
tablouri aparţinând unui colecţionar ori o turmă de oi sau o herghelie de cai. Proprietarul
acestora poate vinde, dona sau închiria fie individual – spre exemplu, un tablou, o serie
de timbre, un cal –, fie întreaga universalitate de fapt – spre exemplu, întreaga colecţie.
Sunt diviziuni sau afectaţiuni ale patrimoniului, altfel spus, mase patrimoniale afec
tate unei anumite activităţi:
– masele patrimoniale fiduciare. Acestea cuprind bunurile ce fac obiectul unor
drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori alte drepturi patrimoniale sau un
ansamblu de asemenea drepturi, prezente ori viitoare. Aceste drepturi fac obiec
tul unui transfer de la unul sau mai mulţi constitutori către unul sau mai mulţi
fiduciari. De asemenea, alcătuiesc o masă patrimonială autonomă, distinctă de
celelalte drepturi şi obligaţii din patrimoniile fiduciarilor;
– masele afectate exercitării unei profesii autorizate. Constituirea masei patri
moniale afectate exercitării în mod individual a unei profesii autorizate se stabi
leşte prin actul încheiat de titular (art. 33 alin. (1) din Codul civil). Această masă
de bunuri afectată unei profesii autorizate formează patrimoniul profesional
individual. Spre exemplu, patrimoniul de afectaţiune al profesionistului (persoană
fizică autorizată, titular al întreprinderii individuale sau al întreprinderii familiale)
potrivit OUG nr. 44/2008, care reglementează statutul juridic al profesionistului co
merciant persoană fizică;
– alte patrimonii astfel determinate potrivit legii. În cadrul aceluiaşi patrimoniu
pot avea loc transferuri de drepturi şi obligaţii dintr-o masă patrimonială în alta,
73
Titlul II
5. Clasificarea bunurilor
I. Din punct de vedere juridic, bunurile se împart în bunuri mobile şi bunuri
imobile (mişcătoare sau nemişcătoare).
Sunt bunuri mobile acele bunuri pe care legea nu le consideră imobile (art. 539
din Codul civil). Referire la bunurile mobile face şi art. 2.389 din Codul civil, care regle
mentează obiectul ipotecii mobiliare.
Bunurile mobile se împart în:
– bunuri mobile prin natura lor. În principiu, bunurile mobile prin natura lor pot
fi mişcate, prin forţă internă (proprie) sau prin forţă străină, dintr-un loc în altul
fără a se schimba valoarea economică (spre exemplu, un animal (cum ar fi cele de
companie: câine, pisică), un automobil, o masă, un scaun, o carte). Sunt bunuri mo
bile şi undele electromagnetice sau asimilate acestora, precum energia de orice
fel produsă, captată şi transmisă, în condiţiile legii, de orice persoană şi pusă în
serviciul său, indiferent de natura mobiliară sau imobiliară a sursei acestora;
– bunuri mobile prin determinarea legii. În această categorie sunt incluse drep
turile şi obligaţiile mobiliare, acţiunile în justiţie referitoare la un drept mobiliar,
inclusiv drepturile de proprietate intelectuală (spre exemplu, drepturile de autor şi
cele conexe acestora, fondurile de comerţ, acţiunile, părţile sociale, obligaţiunile unei
societăţi, rentele);
– bunuri mobile prin anticipaţie. Acestea sunt bunuri imobile prin natura lor, dar
care în baza înţelegerii între părţi se consideră a fi bunuri mobile anticipându-se
faptul că în viitor ele vor deveni mobile2. În această categorie sunt incluse: bo
găţiile de orice natură ale solului şi subsolului, fructele neculese încă, plantaţiile
şi construcţiile încorporate în sol care devin mobile prin anticipaţie, atunci când,
prin voinţa părţilor, sunt privite în natura lor individuală în vederea detaşării lor
(art. 540 alin. (1) din Codul civil). În sprijinul afirmaţiei că „bunurile mobile prin
anticipaţie sunt bunuri imobile prin natura lor” stau dispoziţiile art. 540 alin. (2) din
Codul civil, care prevăd cu referire la aceste bunuri că „pentru opozabilitate faţă de
terţi, este necesară notarea în cartea funciară”.
74
Raportul juridic de afaceri
1 Ibidem, p. 73.
2 Ibidem; G. Boroi (1999), Drept civil. Partea generală. Persoanele, ediţia a II-a, Editura All Beck, Bucureşti, p. 70.
75
Titlul II
Garanţiile reale (titlul XI din Codul civil). Acestea sunt destinate să asigure înde
plinirea unei obligaţii patrimoniale. Denumite şi drepturi reale accesorii, garanţiile
reale sunt: dreptul de gaj, dreptul de ipotecă şi dreptul de retenţie. (Spre exemplu,
un contract de împrumut este principal faţă de contractul de ipotecă, acesta din urmă
fiind accesoriu. Împrumutatul garantează cu un imobil al său suma împrumutată de la
împrumutător. Ipoteca (ca drept real) este accesorie deoarece subzistă cât timp există
obligaţia pe care o garantează. Astfel, dacă împrumutatul restituie la scadenţă suma
împrumutată, se stinge ipoteca, dacă nu, împrumutătorul (creditorul) îşi va îndestula
creanţa din vânzarea imobilului ipotecat.)
Importanţa clasificării priveşte ipoteca şi gajul şi are în vedere obiectul şi forma în
vederea constituirii acestora.
1. Obiectul ipotecii este diferit de cel al gajului
Ipoteca este un drept real asupra bunurilor mobile sau imobile afectate executării
unei obligaţii (art. 2.343 din Codul civil). Obiectul acesteia este format din bunuri mo
bile sau imobile, corporale sau incorporale, bunuri determinate sau determinabile ori
universalităţi de bunuri (art. 2.350 din Codul civil).
Potrivit art. 2.389 din Codul civil, obiectul ipotecii mobiliare este format din:
76
Raportul juridic de afaceri
– creanţe băneşti născute din contractul de vânzare, contractul de locaţiune sau ori
ce alt act încheiat cu privire la un bun, cele rezultate dintr-un contract de asigurare,
cele născute în considerarea asumării unei obligaţii sau a constituirii unei garanţii,
a folosirii unei cărţi de credit ori de debit ori a câştigării unui premiu la o loterie sau
alte jocuri de noroc organizate în condiţiile legii;
– creanţe constatate prin titluri nominative, la ordin sau la purtător;
– conturi bancare;
– acţiuni şi părţi sociale, valori mobiliare şi alte instrumente financiare;
– drepturi de proprietate intelectuală şi orice alte bunuri incorporale;
– petrolul, gazul natural şi celelalte resurse minerale care urmează a fi extrase;
– efectivele de animale;
– recoltele care urmează a fi culese;
– pădurile care urmează a fi tăiate;
– bunurile corporale care fac obiectul unui contract de locaţiune, care sunt deţinute
în vederea vânzării, închirierii ori furnizării în temeiul unui contract de prestări de
servicii, care sunt furnizate în temeiul unui contract de prestări de servicii, pre
cum şi materia primă şi materialele destinate a fi consumate sau prelucrate în ex
ploatarea unei întreprinderi, produsele în curs de fabricaţie şi produsele finite;
– echipamentele, instalaţiile şi orice alte bunuri destinate să servească în mod du
rabil exploatării unei întreprinderi;
– orice alte bunuri mobile, corporale sau incorporale.
Potrivit art. 2.379 din Codul civil, obiectul ipotecii imobiliare este format din: imobi
lele cu accesoriile lor, uzufructul acestor imobile şi accesoriile, cotele-părţi din dreptul
asupra imobilelor, dreptul de superficie.
Gajul poate avea ca obiect bunuri mobile corporale sau titluri negociabile emise
în formă materializată (art. 2.480 din Codul civil).
2. Între ipotecă şi gaj există deosebiri şi în privinţa formei cerute pentru con
stituirea acestora
l Constituirea ipotecii presupune îndeplinirea anumitor formalităţi. Acestea sunt
diferite în funcţie de obiectul ipotecii. Indiferent de obiectul acesteia însă, ipoteca nu
este urmată de deposedarea debitorului de bunul ipotecat.
Ipoteca imobiliară se constituie prin înscriere în cartea funciară.
Contractul de ipotecă ce are ca obiect un bun imobil se încheie în formă autentică de
către notarul public sau de către oficiile consulare, sub sancţiunea nulităţii absolute.
Formalităţile cerute de lege pentru constituirea ipotecii sunt:
a) ipoteca imobiliară – ce poartă asupra chiriilor sau arendelor prezente şi viitoare
produse de un imobil, precum şi asupra indemnizaţiilor plătite în temeiul unor
contracte de asigurare cu privire la plata acestor chirii sau arende – se supune re
gulilor publicităţii imobiliare (art. 2.379 din Codul civil);
77
Titlul II
Competenţa teritorială în cazul în care un bun, mobil sau imobil, face obiectul
unui litigiu în faţa unei instanţe judecătoreşti: pentru bunurile mobile este compe
tentă spre soluţionare instanţa de la domiciliul pârâtului (actor sequitur forum rei), iar
pentru cele imobile, instanţa din raza teritorială unde se află bunul (rei sitae).
78
Raportul juridic de afaceri
– actele juridice prin care se dobândesc bunurile imobile îmbracă, sub sancţiunea
nulităţii absolute, forma autentică.
II. După circulaţia lor juridică, bunurile se împart în bunuri aflate în circuitul civil
şi bunuri scoase din circuitul civil.
Bunurile aflate în circuitul civil sunt acele bunuri care pot fi dobândite şi în
străinate prin act juridic. Aceste bunuri formează regula în privinţa înstrăinării lor,
iar legea trebuie să prevadă, în mod expres, excepţiile. Din această categorie fac parte
bunurile care circulă liber, neîngrădit.
III. După modul în care sunt determinate, bunurile se împart în bunuri fungibile şi
bunuri nefungibile.
Bunurile fungibile sunt acele bunuri care se individualizează prin însuşirile spe
ciei ori categoriei din care fac parte. Sunt fungibile bunurile determinabile după număr,
măsură sau greutate, astfel încât pot fi înlocuite unele prin altele în executarea unei
obligaţii (art. 543 alin. (2) din Codul civil) (spre exemplu, după număr putem determina
astfel: 10 mere ionatane, trei ciorchini de struguri albi de masă; după greutate: două kilo
grame de mere, un kilogram de roşii; după măsură: doi metri de stofă).
Prin act juridic, un bun fungibil prin natura lui poate fi considerat nefungibil (art. 543
alin. (3) din Codul civil).
Bunurile nefungibile sunt acele bunuri care, potrivit naturii lor sau voinţei expri
mate într-un act juridic, se individualizează prin însuşiri proprii, speciale (spre exem
plu, clădirea din Str. Panselelor nr. 7, determinată (individualizată) prin mărime, prin ar
hitectura deosebită (balcoane, etaje, acoperiş), ori terenul aferent Mănăstirii Snagov sau
orice alt teren determinat individual prin poziţia geografică, cu ieşire la lac sau situat în
79
Titlul II
vecinătatea pădurii sau pe deal). Nefungibile sunt unicatele (spre exemplu, o pictură re
alizată de un pictor celebru, o carte cu însemnări ale autorului, un ceas aparţinând unei
personalităţi).
80
Raportul juridic de afaceri
VI. După corelaţia dintre ele, bunurile se împart în bunuri principale şi bunuri ac
cesorii (art. 546 din Codul civil).
Bunul principal are existenţă de sine stătătoare, fiind utilizat independent de alte
bunuri (spre exemplu, o construcţie, un teren, un autoturism).
Bunul accesoriu este bunul care a fost destinat, în mod stabil şi exclusiv, între
buinţării economice a altui bun, atât timp cât satisface această utilizare (spre exemplu,
cureaua de la ceas, antena de la televizor).
81
Titlul II
Această clasificare are însă un caracter relativ şi convenţional, deoarece prin voinţa
omului un bun poate fi considerat principal sau accesoriu.1
Pentru ambele bunuri, principal şi accesoriu, destinaţia comună poate fi stabilită nu
mai de proprietarul ambelor bunuri.
Importanţa clasificării constă în regimul juridic aplicabil acestor bunuri în materia exe
cutării obligaţiilor civile (spre exemplu, în cazul vânzării, vânzătorul trebuie să predea
atât bunul principal, cât şi pe cel accesoriu (în lipsă de stipulaţie contrară)).
Prin urmare, „dacă nu se prevede altfel, bunul accesoriu urmează situaţia juridică a
bunului principal, inclusiv în caz de înstrăinare sau de grevare a bunului principal
(art. 546 alin. (3) din Codul civil). Bunului accesoriu i se aplică regula accesorium sequitur
principalem (accesoriul serveşte principalului) (spre exemplu, dacă se vinde ceasul, se
vinde şi cureaua. După cum am arătat, destinaţia ambelor bunuri (ceasul şi cureaua) este
dată de proprietarul lor, în cazul de faţă vânzătorul).
82
Raportul juridic de afaceri
VIII. După tipurile de produse ale bunurilor care rezultă din folosirea lor, bunurile
se împart în bunuri frugifere, care produc fructe, şi bunuri nefrugifere, care nu pro
duc fructe.
Fructele reprezintă acele produse care derivă din folosirea unui bun, fără a
diminua substanţa acestuia (art. 548 alin. (1) din Codul civil). Acestea sunt de trei
feluri: naturale, industriale şi civile:
– fructele naturale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute fără
intervenţia omului, cum ar fi acelea pe care pământul le produce de la sine (spre
exemplu, producţia şi sporul animalelor);
– fructele industriale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute ca
rezultat al intervenţiei omului (spre exemplu, recoltele de orice fel).
– fructele civile sunt veniturile rezultate din folosirea bunului de către o altă per
soană în virtutea unui act juridic (spre exemplu, chiriile, arendele, dobânzile, venitul
rentelor şi dividendele).
Productele sunt produsele obţinute dintr-un bun cu consumarea sau dimi
nuarea substanţei acestuia (spre exemplu, copacii unei păduri, piatra dintr-o carieră,
nisipul dintr-o albie) (art. 549 din Codul civil).
Această clasificare prezintă interes în privinţa modului de dobândire a dreptului de
proprietate asupra fructelor şi productelor.
Fructele şi productele se cuvin proprietarului, dacă prin lege nu se dispune altfel (art. 550
din Codul civil), din acest punct de vedere între ele neexistând nicio deosebire.
Deosebiri există din perspectiva modalităţii de dobândire a lor.
Astfel, fructele naturale şi cele industriale se dobândesc prin perceperea efectivă a
acestora, respectiv dreptul de proprietate asupra lor se dobândeşte la data separării
de bunul care le-a produs.
Dreptul de proprietate asupra fructelor civile se dobândeşte zi cu zi, prin simpla scurgere
a timpului, respectiv prin ajungerea la scadenţă2.
Importanţa clasificării constă şi în materie de uzufruct şi posesie de bună-credinţă,
astfel:
– uzufructuarul are dreptul doar la fructe, nu şi la producte, care se cuvin numai pro
prietarului;
– posesia de bună-credinţă conduce numai la dobândirea proprietăţii fructelor, nu
şi a productelor.
1 Pentru dezvoltări, a se vedea S.D. Cărpenaru (2011), Drept comercial român, Editura Universul Juridic,
Bucureşti.
2 Ibidem.
83
Titlul II
6. Rezumatul capitolului
Obiectul raportului juridic este pe de o parte conduita subiectului pasiv (a debi
torului), iar pe de altă parte bunul material, considerat obiect derivat al raportului ju
ridic.
1 Legea nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, republicat în Monitorul Oficial nr. 247/10.04.2015,
cu modificările ulterioare.
84
TITLUL III Contractul
CAPITOLUL I Contractul – principal izvor de obligații civile.
Clasificarea contractelor
J Obiective de învățare
Înțelegerea noțiunii de contract din următoarele perspective:
– contractul este principalul izvor de obligații civile;
– contractul este un acord de voință, o convenție între părți;
Cunoașterea și înțelegerea clasificării contractelor și a importanței practice a aces
tei clasificări.
1. Izvoarele obligațiilor
O accepțiune a noțiunii de obligație face referire la „conținutul raportului juridic
obligațional”, adică la raportul juridic ce are în conținutul său o obligație.
Obligația din perspectiva raportului juridic obligațional este o legătură de drept în
virtutea căreia debitorul este ținut să procure o prestație creditorului, iar acesta
are dreptul să obțină prestația datorată (art. 1.164 din Codul civil).
Spre exemplu, în cazul unui contract de vânzare-cumpărare:
– vânzătorul este obligat la prestațiile referitoare la transferul dreptului de proprietate
al bunului în patrimoniul cumpărătorului, la predarea bunului către cumpărător și la
garantarea cumpărătorului în privința viciilor bunului;
– cumpărătorul este obligat la prestațiile referitoare la plata prețului și la preluarea
bunului în materialitatea lui.
Prin urmare, „obligațiile izvorăsc din contract” (art. 1.165 din Codul civil), acesta fiind
principalul izvor de obligații civile.
Potrivit art. 1.165 din Codul civil, izvoarele obligațiilor sunt: contractul, actul juridic
unilateral, gestiunea de afaceri, îmbogățirea fără justă cauză, plata nedatorată,
fapta ilicită, precum și orice alt act sau fapt de care legea leagă nașterea unei
obligații. Obligațiile sunt reglementate de Cartea a V-a din Codul civil. Contractele
speciale sunt reglementate în aceeași carte, pornindu-se de la faptul că fiecare dintre
ele, în parte, reprezintă un izvor de obligații. Regulile particulare cu privire la aceste
contracte speciale sunt prevăzute în Codul civil sau în legi speciale.
2. Noțiunea de contract
Conform art. 1.166 din Codul civil, contractul este definit ca fiind acordul de
voință între două sau mai multe persoane cu intenția de a constitui, modifica,
85
Titlul III
transmite sau stinge un raport juridic. În dreptul român, noțiunile de contract și con
venție se folosesc cu înțeles identic1.
3. Clasificarea contractelor
1. După modul de formare, contractul poate fi consensual, solemn sau real (art. 1.174
din Codul civil).
În dreptul român, formarea contractelor este guvernată de principiul consensua
lismului, care reprezintă regula în această materie. Potrivit acestui principiu, „contrac
tul este consensual atunci când se formează prin simplul acord de voință al păr
ților” (art. 1.174 alin. (2) din Codul civil). Prin urmare, pentru formarea valabilă a unui
contract este suficientă simpla manifestare de voință a părților (spre exemplu, vânzarea-
cumpărarea unui bun mobil).
Contractul este solemn atunci când validitatea sa este supusă îndeplinirii
unor formalități prevăzute de lege (art. 1.174 alin. (3) din Codul civil). Contractul so
lemn reprezintă o excepție de la regula consensualismului. Pentru încheierea valabilă
a contractului solemn este necesară, pe lângă manifestarea de voință, și respectarea
unor cerințe de formă, prevăzute de lege2. Forma solemnă pentru astfel de contracte
este o condiție de validitate. Dintre contractele solemne exemplificăm: donația, ipoteca,
vânzarea-cumpărarea ce are ca obiect un teren, contractul de societate prin care se con
stituie o societate pe acțiuni prin subscripție publică.
Contractul este real atunci când, pentru validitatea sa, este necesară preda
rea unui bun debitorului (art. 1.174 alin. (4) din Codul civil). Și contractul real este
o excepție de la principiul consensualismului, deoarece pentru încheierea sa valabilă
este necesară, pe lângă manifestarea de voință, și predarea, adică remiterea bunului3
(spre exemplu, împrumutul, depozitul, darul manual, transportul, gajul cu deposedare, co
modatul).
Clasificarea nu este absolută, deoarece același contract consensual, ca regulă, poate
fi solemn ca excepție; exemplificăm, în acest sens, contractul de vânzare-cumpărare
care este consensual ca regulă, însă dacă are ca obiect un imobil (teren, construcție) do
bândește caracter solemn; contractul de donație este solemn, însă darul manual, care
este o specie a donației, este un contract real (spre exemplu, darul manual ce are ca obiect
o carte sau un buchet de flori). Clasificarea este importantă din perspectiva aprecierii
valabilității (validității) contractelor. Prin urmare, nerespectarea unei forme impuse de
lege – adică înscrisul autentic pentru contractul de donație sau pentru contractul de vân
zare-cumpărare a unui imobil – atrage după sine sancționarea contractului cu nulitatea
absolută, care îl desființează, considerându-se că nu a fost încheiat niciodată.
1 A se vedea D. Ştefănescu (2000), Drept civil, Editura Oscar Print, Bucureşti, p. 149.
2 A se vedea R. Dimitriu (coordonator), op. cit., p. 113.
3 Ibidem.
86
Contractul
3. După scopul urmărit de părți la încheierea lui, contractul poate fi cu titlu oneros
sau cu titlu gratuit (art. 1.172 din Codul civil).
Contractul prin care fiecare parte urmărește să își procure un avantaj în
schimbul obligațiilor asumate este cu titlu oneros.
Avantajul avut în vedere în principal constă într-un folos patrimonial urmărit de
fiecare parte, astfel încât prestației uneia dintre părți îi corespunde contraprestația
celeilalte părți. Spre exemplu, în cazul contractului de vânzare-cumpărare, vânzătorul
urmărește să obțină suma de bani (prețul), iar cumpărătorul urmărește să procure bu
nul ce formează obiectul contractului, în schimbul sumei de bani respective. Exem
plificăm contracte cu titlu oneros: de schimb, de locațiune, de închiriere, de antrepriză, de
împrumut cu dobândă.
87
Titlul III
Contractul prin care una dintre părți urmărește să procure celeilalte părți un
beneficiu fără a obține în schimb vreun avantaj este cu titlu gratuit.
Procurarea unui folos patrimonial ori săvârșirea unui serviciu, gratuit, fără a se urmări
realizarea vreunui contraechivalent, reprezintă un contract cu titlu gratuit. Spre exem
plu, contractul de donație, depozitul gratuit, împrumutul fără dobândă (cu titlu gratuit).
Importanța clasificării constă în următoarele1:
– în ceea ce privește capacitatea părților care încheie contractul, legea civilă este
mai restrictivă în privința încheierii contractelor cu titlu gratuit;
– în ceea ce privește condițiile de formă, legea civilă este mai exigentă pentru con
tractele cu titlu gratuit, deoarece se cere forma solemnă pentru încheierea lor în
principiu (înscrisul autentic).
5. După raportul care există între ele, contractele pot fi principale și accesorii.
Este principal contractul care are existență de sine stătătoare, independentă,
soarta sa nedepinzând de soarta juridică a altui contract. În marea lor majoritate
contractele sunt principale.
Este accesoriu contractul care, prin natura lui, nu are existență de sine stă
tătoare, soarta sa depinzând de cea a altui contract, principal. Spre exemplu, un
contract de împrumut ce are ca obiect o sumă de bani este principal. Împrumutul respectiv
1 Ibidem.
2 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 26.
88
Contractul
a fost garantat cu o ipotecă sau cu un gaj. Gajul și ipoteca sunt contracte accesorii care
depind, în ceea ce privește executarea lor, de restituirea sau nerestituirea sumei de bani
împrumutate. Clasificarea este importantă din perspectiva raportului dintre ele, raport
căruia i se aplică regula „accesorium sequvitur principalem” adică „accesoriul servește
principalului”.
89
Titlul III
8. După modul de executare, contractele pot fi cu executare dintr-o dată (uno ictu)
și cu executare succesivă.
Cu executare dintr-o dată este contractul a cărui executare implică o singură
prestație din partea celui care se obligă (a debitorului). Acest tip de contract se mai
numește și cu executare instantanee. Spre exemplu, darul manual, ca varietate a dona
ției.
Cu executare succesivă este contractul a cărui executare implică mai multe
prestații eșalonate în timp (spre exemplu, contractul de locațiune, donația cu sarcină
de întreținere).
Importanța clasificării presupune mai multe aspecte:
– consecințele neexecutării culpabile sunt: pentru contractele sinalagmatice cu exe
cutare dintr-o dată se aplică rezoluțiunea (ca modalitate prin care se desființează
contractul; rezoluțiunea își produce efecte și pentru trecut (ex tunc) și pentru viitor
(ex nunc)), pentru contractele cu executare succesivă se aplică rezilierea (care
desființează contractul producând efecte numai pentru viitor (ex nunc));
– efectele nulității; nulitatea contractului cu executare dintr-o dată produce efecte și
pentru trecut (ex tunc), considerându-se că acesta n-a fost încheiat niciodată; nu
litatea contractului cu executare succesivă produce efecte numai pentru viitor (ex
nunc).
1 A se vedea Cartea a V-a (Despre obligaţii), titlul II (Izvoarele obligaţiilor), Capitolul I (Contractul) din Codul
civil.
2 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 28; pentru detalii în privinţa contractelor negociate, de ade
ziune şi contracte forţate, a se vedea L. Pop (2009), Tratat de drept civil. Obligaţiile. Contractul, volumul 2,
Editura Universul Juridic, Bucureşti, p. 368.
90
Contractul
10. După structura lui, contractul poate fi simplu sau complex2. Contractul complex
este denumit de Codul civil contract-cadru.
Contractul simplu se compune dintr-o singură operațiune juridică, spre exemplu,
contractele de schimb, de vânzare-cumpărare, de donație, de mandat, de comision, de lo
cațiune.
Contractul-cadru se realizează prin mai multe operațiuni juridice. Contractul-ca
dru este acordul prin care părțile convin să negocieze să încheie sau să mențină
raporturi contractuale ale căror elemente esențiale sunt determinate de acesta
(art. 1.176 alin. (1) din Codul civil).
Modalitatea de executare a contractului-cadru, în special termenul și volumul
prestațiilor, precum și, dacă este cazul, prețul acestora sunt precizate prin con
venții ulterioare (art. 1.176 alin. (2) din Codul civil). Un exemplu de contract-cadru este
contractul de leasing, care conține în cuprinsul acestuia contractele de vânzare-cumpă
rare, de mandat, de locațiune și o promisiune unilaterală de vânzare.
4. Rezumatul capitolului
Contractul este acordul de voință între două sau mai multe persoane cu intenția
de a constitui, modifica, transmite sau stinge un raport juridic.
1 http://www.dreptonline.ro/resurse/contracte.php
2 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 29.
91
Titlul III
92
Contractul
J Obiective de învățare
Înțelegerea principiilor care guvernează încheierea contractului și a condițiilor de
validitate ale acestuia;
Analiza formării contractului prin intermediul cunoașterii momentului și locului
încheierii acestuia, a ofertei de a contracta și a acceptării ofertei;
Cunoașterea principiului consensualismului care stă la baza libertății formei con
tractului și a excepțiilor de la acest principiu.
1 A se vedea F.C. Stoica (2012), Dreptul afacerilor. Contracte, Editura ASE, Bucureşti, p. 14.
2 A se vedea I. Albu (1993), Libertatea contractuală, Dreptul nr. 3, p. 29.
3 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 17.
4 A se vedea F. Baias (2011), Obligațiile, în Conferinţa privind noul Cod civil, 15-16 septembrie, Institutul Na
țional al Magistraturii, disponibilă la http://www.inm-lex.ro/NCC/video2.html.
93
Titlul III
înlătura sau limita această obligație, ceea ce îi conferă normei din prima teză caracter
de ordine publică1.
Potrivit art. 1.179 din Codul civil, condițiile esențiale pentru validitatea con
tractului sunt:
1. capacitatea de a contracta;
2. consimțământul părților;
3. un obiect determinat și licit;
4. o cauză licită și morală.
Aceste condiții se mai numesc și de fond sau intrinseci, pentru că țin de voința internă
(reală) a părților, spre deosebire de condițiile care privesc forma contractului, ca mo
dalitate de exteriorizare a acordului de voință.3
94
Contractul
Potrivit art. 44 din Codul civil, actele făcute de persoana lipsită de capacitate de
exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă, altele decât cele prevăzute la art. 41
alin. (3) şi la art. 43 alin. (3) din Codul civil, precum şi actele făcute de tutore fără auto
rizarea instanţei de tutelă, atunci când această autorizare este cerută de lege, sunt
anulabile, chiar fără dovedirea unui prejudiciu. Cel lipsit de capacitate de exerciţiu sau
cu capacitate de exerciţiu restrânsă poate invoca şi singur, în apărare, anulabilitatea
actului pentru incapacitatea sa rezultată din minoritate ori din punerea sub interdicţie
judecătorească.
95
Titlul III
96
Contractul
97
Titlul III
98
Contractul
1 A se vedea C. Stătescu, C. Bârsan (2008), Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, Editura Haman-
giu, Bucureşti, p. 50; L. Pop (1994), Drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, volumul 2, Editura Fundaţiei
„Chemarea”, Iaşi, p. 56; P. Perju (2010), Contractul, Editura C.H. Beck, București, p. 25.
2 Ibidem.
3 A se vedea I. Rosetti-Bălănescu, O. Sachelarie, N.G. Nedelcu (1947), Principiile dreptului civil român, Editura
de Stat, Bucureşti, p. 249.
99
Titlul III
100
Contractul
101
Titlul III
Oferta sau acceptarea ofertei, precum și confirmarea primirii ofertei sau a acceptării
ofertei se consideră primite atunci când părțile cărora le sunt adresate pot să le acceseze
(art. 9 alin. (4) din Legea nr. 365/2002). De asemenea, relevant în cazul determinării
momentului încheierii unui contract este marcarea temporală a documentelor și
atestarea locului unde s-au încheiat acestea din partea furnizorului de servicii de
marcare temporală sau de către notarul public prin același procedeu tehnic1. Marcarea
temporală este reglementată de Legea nr. 451/2004 privind marca temporală, care
stabilește regimul juridic al acesteia și condițiile de furnizare a serviciilor de marcare
temporală.
Marca temporală este o colecție de date în formă electronică, atașată în mod unic unui
document electronic și care certifică faptul că anumite date în formă electronică
au fost prezentate la un moment de timp determinat furnizorului de servicii de
marcare temporală (art. 2 lit. b) din Legea nr. 451/2004).
Furnizorul de servicii de marcare temporală trebuie să păstreze un registru electronic
operativ de evidență cuprinzând momentul de timp la care au fost emise mărcile tem
porale (art. 5 alin. (1) din Legea nr. 451/2004).
Întrucât marcarea temporală este folosită pentru darea de dată certă, cu toate că legea
nu prevede expres, se apreciază2 ca fiind posibil ca notarul public să efectueze și ope
rațiunea de marcare.
e) Oferta de a contracta
Oferta de a contracta este o propunere făcută de ofertant în vederea încheierii unui
contract. Aceasta se mai numește și policitațiune și este un act juridic unilateral, fiind
rezultatul unei singure voințe, a ofertantului sau a unei persoane care are inițiativa
încheierii contractului (în condițiile art. 1.188 alin. (2) din Codul civil.
Pentru a produce efecte, oferta trebuie să îndeplinească următoarele condiții:
– să cuprindă o propunere de încheiere a unui contract (art. 1.188 alin. (1) din
Codul civil, prima teză);
– să fie fermă și neechivocă, adică să exprime intenția ofertantului de a se obliga
în cazul acceptării ei de către destinatar (art. 1.188 alin. (1) din Codul civil, a treia
teză); prin urmare, oferta trebuie să fie o manifestare de voință reală, serioasă,
conștientă și cu intenția de a angaja din punct de vedere juridic (spre exemplu,
o marfă expusă în vitrină fără preț nu are valoarea unei oferte în scop de vânzare, ci
reprezintă reclamă a mărfii respective în scop de publicitate);
– să fie precisă și completă; să conțină suficiente elemente pentru formarea contrac
tului, adică oferta trebuie să fie precisă și completă în privința elementelor ce
formează conținutul ofertei (art. 1.188 alin. (1) din Codul civil, a doua teză).
1 A se vedea http://www.juridice.ro/162149/momentul-locul-şi-legea-aplicabilă-încheierii-contractului-
electronic.html.
2 A se vedea A. Bleoancă, op. cit., p. 140.
102
Contractul
Oferta poate proveni de la persoana care are inițiativa încheierii contractului, care
îi determină conținutul sau, după împrejurări, care propune ultimul element esen
țial al contractului (art. 1.188 alin. (2) din Codul civil);
– să fie adresată unui destinatar, care, în principiu, potrivit Codului civil, trebuie să
fie determinat (art. 1.189 alin. (1) din Codul civil).
Clasificarea ofertei:
Oferta poate fi adresată, ca regulă, unei persoane determinate, dar și, prin excep
ție, unei persoane nedeterminate (art. 1.189 alin. (1) din Codul civil). De asemenea,
nu constituie, prin ea însăși, ofertă de a contracta solicitarea de a formula oferte
adresată uneia sau mai multor persoane determinate. Propunerea adresată unor
persoane nedeterminate, chiar dacă este precisă, nu are valoare de ofertă, ci, după
împrejurări, solicitare de ofertă sau intenție de negociere (art. 1.189 alin. (1) din Co
dul civil).
Prin excepție, propunerea adresată unor persoane nedeterminate valorează ofer
tă dacă aceasta rezultă astfel din lege, din uzanțe ori, neîndoielnic, din împre
jurări (spre exemplu, staționarea taxiurilor în spațiul destinat parcării acestora). În aceste
cazuri, revocarea ofertei adresate unor persoane nedeterminate produce efecte numai
dacă este făcută în aceeași formă cu oferta însăși sau într-o modalitate care permite să
fie cunoscută în aceeași măsură cu aceasta.
Oferta poate fi cu termen și fără termen de acceptare.
Oferta cu termen trebuie menținută până la expirarea termenului. Înăuntrul acestui
termen oferta este irevocabilă. De asemenea, oferta este irevocabilă în temeiul acor
dului părților, al practicilor stabilite între acestea, al negocierilor, al conținutului ofer
tei ori al uzanțelor (art. 1.191 din Codul civil). Declarația de revocare a unei oferte ire
vocabile nu produce niciun efect, este caducă. Oferta fără termen poate fi adresată
unei persoane prezente sau unei persoane absente.
Oferta fără termen de acceptare adresată unei persoane prezente trebuie accep
tată de îndată, în caz contrar rămâne fără efect (devine caducă). Se consideră ofertă
fără termen de acceptare adresată unei persoane prezente oferta transmisă prin
telefon sau prin alte asemenea mijloace de comunicare la distanță (art. 1.194 alin. (2)
din Codul civil).
Oferta fără termen de acceptare adresată unei persoane absente trebuie menți
nută un termen rezonabil, după împrejurări, pentru ca destinatarul să o primească, să
o analizeze și să expedieze acceptarea.
Oferta fără termen de acceptare poate fi revocată oricând până la încheierea con
tractului. Revocarea nu împiedică încheierea contractului decât dacă ajunge la desti
natar înainte ca acesta să fi expediat acceptarea, iar în cazul în care destinatarul ofertei
săvârșește un act sau un fapt concludent care determină încheierea contractului, îna
intea săvârșirii acestuia.
Oferta devine caducă dacă acceptarea nu ajunge la ofertant în termenul stabilit sau, în
lipsă, în termenul rezonabil sau dacă destinatarul o refuză. Decesul sau incapacitatea
103
Titlul III
ofertantului atrage caducitatea ofertei irevocabile numai atunci când natura afacerii o
impune.
f ) Acceptarea ofertei
Acceptarea ofertei reprezintă consimțământul destinatarului ofertei de a încheia
contractul. Pentru a produce efecte, acceptarea trebuie să îndeplinească următoarele
condiții:
să fie concordantă cu oferta. Răspunsul destinatarului nu constituie acceptare
atunci când: a) cuprinde modificări sau completări care nu corespund ofertei
primite; b) nu respectă forma cerută anume de ofertant; c) ajunge la ofertant după
ce oferta a devenit caducă. Răspunsul destinatarului care nu concordă cu oferta
este considerat contraofertă (art. 1.197 din Codul civil);
să fie neîndoielnică. Orice act sau fapt al destinatarului constituie acceptare dacă
indică în mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a
fost formulată (art. 1.196 alin. (1) din Codul civil, prima teză);
să ajungă în termen la autorul ofertei (art. 1.196 alin. (1) din Codul civil, a doua
teză). Acceptarea trebuie să intervină în termenul stabilit de ofertant sau, dacă
oferta a fost făcută fără termen, înainte de a deveni caducă sau înainte de revocare
(cu excepția art. 1.186 alin. (2) coroborat cu art. 1.193 alin. (2) din Codul civil)1.
Codul civil permite, prin excepție, și acceptarea tardivă; aceasta produce efecte
numai dacă autorul ofertei îl înștiințează de îndată pe acceptant despre încheierea
contractului (art. 1.198 alin. (1) din Codul civil). De asemenea, acceptarea făcută în
termen, dar ajunsă la ofertant după expirarea termenului, din motive neimputa
bile acceptantului, produce efecte dacă ofertantul nu îl înștiințează despre aceas
ta de îndată (art. 1.198 alin. (2) din Codul civil);
trebuie să fie comunicată ofertantului. Oferta, acceptarea, precum și revoca
rea acestora produc efecte numai din momentul în care ajung la destinatar,
chiar dacă acesta nu ia cunoștință de ele din motive care nu îi sunt imputabile.
Comunicarea trebuie făcută prin mijloace cel puțin la fel de rapide ca cele folosite
de ofertant, dacă din lege, din acordul părților, din practicile stabilite între acestea
sau din alte împrejurări nu rezultă contrariul (art. 1.200 alin. (1) și (2) din Codul civil).
Atât oferta, cât și acceptarea pot fi retrase dacă retragerea ajunge la destinatar
anterior sau concomitent cu oferta sau, după caz, cu acceptarea (art. 1.199 din
Codul civil).
1 A se vedea http://legeaz.net/noul-cod-civil/art-1196-acceptarea-ofertei-incheierea-contractului-con-
tractul.
104
Contractul
Eroarea este falsa reprezentare a realității din mintea unei părți, la încheierea con
tractului (actului juridic)1. Partea care se află în eroare la încheierea contractului poate
cere anularea acestuia, „care, sub aspect terminologic, trebuie înțeleasă ca atrăgând
nulitatea relativă”2. Nu orice falsă reprezentare a realității constituie însă viciu de
consimțământ, ci numai eroarea esențială. Partea care, la momentul încheierii con
tractului, se află într-o eroare esențială (într-una dintre condițiile de mai sus) poate
cere anularea acestuia dacă cealaltă parte știa sau, după caz, trebuia să știe că faptul
asupra căruia a purtat eroarea era esențial pentru încheierea contractului (art. 1.207
alin. (1) din Codul civil).
Codul civil consideră că eroarea este esențială, potrivit art. 1.207 alin. (2):
1. când poartă asupra naturii sau obiectului contractului (error in negotio și error
in corpore); eroarea poartă asupra naturii contractului, spre exemplu, în cazul în
care o parte crede în mod greșit că a încheiat un contract de vânzare cu clauză de
întreținere3, în realitate fiind vorba de un contract de vânzare fără astfel de clauză;
eroarea poartă asupra obiectului contractului, spre exemplu, în cazul în care o parte
crede că va cumpăra un anumit bun (un teren), iar cealaltă parte vrea să vândă un alt
bun (o construcție);
105
Titlul III
2. când poartă asupra identității obiectului prestației sau asupra unei calități
a acestuia ori asupra unei alte împrejurări considerate esențiale de către părți în
absența căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in substantia); calitățile obiectului
sunt tocmai cele care au determinat încheierea contractului, ceea ce înseamnă că în
lipsa acestor calități – asupra cărora poartă eroarea – contractul nu s-ar fi încheiat1;
3. când poartă asupra identității persoanei sau asupra unei calități a acesteia
în absența căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in persona); spre exemplu,
în cazul contractelor încheiate intuitu personae2, când s-a încheiat un contract de
intermediere (mandat sau comision etc.) în considerarea persoanei intermediarului
(mandatarului sau comisionarului etc.).
De asemenea, nu este esențială eroarea care privește simplele motive ale contrac
tului, cu excepția cazului în care prin voința părților asemenea motive au fost consi
derate hotărâtoare (art. 1.207 alin. (4) din Codul civil).
În funcție de natura realității falsificate, eroarea poate fi de fapt și de drept. Eroa
rea de fapt este falsa reprezentare a unei situații faptice existente la încheierea unui
contract3, cum sunt situațiile de eroare esențială prezentate mai sus. Eroarea de drept
este esențială, și prin urmare conduce la anularea contractului atunci când privește o
normă juridică determinantă, potrivit voinței părților, pentru încheierea contractului
(art. 1.207 alin. (3) din Codul civil)4.
Codul civil reglementează cazuri particulare de eroare, care, nefiind considerate
vicii de consimțământ, nu conduc la sancționarea contractului cu anularea, și anume:
– eroarea scuzabilă intervine dacă faptul asupra căruia a purtat „falsa reprezentare”
putea fi, după împrejurări, cunoscut cu diligențe rezonabile (art. 1.208 alin. (1) din
Codul civil);
– eroarea asumată poartă asupra unui element cu privire la care riscul de eroare
ce a fost asumat de cel care invocă sau, după împrejurări, trebuia să fie asumat de
acesta (art. 1.209 din Codul civil);
– simpla eroare de calcul atrage numai rectificarea, exceptând cazul în care, con
cretizându-se într-o eroare asupra cantității, a fost esențială pentru încheierea
contractului. Eroarea de calcul trebuie corectată la cererea oricăreia dintre părți
(art. 1.210 din Codul civil). De asemenea, fără a fi considerată eroare esențială,
dar căreia i se aplică dispozițiile referitoare la eroare, respectiv efectul anulării
1 A se vedea Dosarul nr. 207/01.10.2007, Secţia comercială, Judecătoria Caracal, județul Olt. Atât vânzăto
rul, cât şi cumpărătorul tratează cu privire la acelaşi bun, și anume un teren. Pentru detalii, a se vedea
M.M. Pivniceru (2012), Noul Cod civil şi reglementările anterioare. Prezentare comparativă: legea de punere
în aplicare, legislaţia conexă, Editura Hamangiu, Bucureşti.
2 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 39.
3 A se vedea B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), op. cit., p. 87; G. Beleiu (1993), op. cit., p. 132; I. Urs,
S. Angheni (1998), Drept civil, volumul 1, Editura Oscar Print, București, p. 28.
4 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 41.
106
Contractul
Dolul este fapta unei părți a unui eventual contract fie de a induce în eroare
cealaltă parte prin manopere viclene, dolosive, pentru a o determina să încheie
contractul, fie a omite, în mod fraudulos, de a o informa asupra unor împrejurări
pe care se cuvenea să i le dezvăluie (art. 1.214 alin. (1) din Codul civil). Dolul este prin
urmare o eroare provocată, spre deosebire de eroarea menționată anterior, care este
spontană. Dolul, ca fapt delictual, presupune că provine din partea unei persoane care
urmărește să încheie un contract, astfel:
– acțiunea de a induce în eroare, de a se folosi de mijloace viclene, ca faptă delic
tuală comisivă;
– omisiunea, cu intenție frauduloasă, de a nu informa anumite împrejurări, despre
care, în cunoștință de cauză, cealaltă parte n-ar fi încheiat contractul.
Dolul poate proveni de la o parte contractantă, de la reprezentantul, prepusul ori
gerantul afacerilor celeilalte părți, dar și de la un terț.
Anularea contractului poate fi cerută în toate cazurile, indiferent de la cine pro
vine dolul, însă în următoarele condiții:
– partea al cărei consimțământ a fost viciat prin dol poate cere anularea con
tractului, chiar dacă eroarea în care s-a aflat nu a fost esențială (art. 1.214 alin. (2)
din Codul civil); înseamnă că anularea se poate cere și pentru provocarea uneia
dintre erorile neesențiale reglementate de Codul civil (eroarea scuzabilă (art. 1.208
alin. 1 din Codul civil), eroarea asumată (art. 1.209 din Codul civil), simpla eroare de
calcul (art. 1.210 din Codul civil), eroarea ce poartă asupra declarației de voință ori
când declarația a fost transmisă inexact (art. 1.211 din Codul civil));
– contractul este anulabil și atunci când dolul emană de la reprezentantul, pre
pusul ori gerantul afacerilor celeilalte părți (art. 1.214 alin. (3) din Codul civil);
– partea care este victima dolului unui terț – străin de contract – poate cere anu
larea doar dacă cealaltă parte a cunoscut sau, după caz, ar fi trebuit să cunoască
dolul la încheierea contractului (art. 1.215 alin. (1) din Codul civil); prin urmare,
dolul nu se impută contractantului dacă se dovedește că acesta nu a cunoscut
manoperele dolosive ale terțului. Independent de anularea contractului, autorul
răspunde pentru prejudiciile ce ar rezulta;
– dolul trebuie dovedit de către partea care se consideră victima acestuia, prin
urmare dolul nu se presupune (art. 1.214 alin. (4) din Codul civil). Fiind vorba despre
o faptă delictuală, dovada dolului se face prin orice mijloc de probă1. Sancțiunea
aplicabilă în cazul dovedirii dolului este anularea actului (nulitate relativă), iar
în ipoteza în care se constată un prejudiciu din partea autorului dolului, acesta
„răspunde pentru prejudiciile ce ar rezulta” (art. 1.215 alin. (2) din Codul civil).
107
Titlul III
De asemenea, cel al cărui consimțământ a fost viciat prin dol are dreptul de a
pretinde, în afară de anulare, și daune-interese sau, dacă preferă menținerea con
tractului, de a solicita numai reducerea prestației sale cu valoarea daunelor-
interese la care ar fi îndreptățit (art. 1.257 din Codul civil).
Violența este inducerea unei temeri justificate, fără drept, de la cealaltă parte
sau de la un terț pentru a determina o persoană să încheie un contract. Partea
victimă a violenței, a sentimentului de teamă care i-a fost indus, poate cere anu
larea contractului încheiat sub imperiul acestei temeri. De reținut că, în lipsa acestei
amenințări, victima violenței nu și-ar fi dat consimțământul la încheierea contractu
lui. Violența este viciu de consimțământ și atrage anularea contractului când este
îndreptată nu numai împotriva persoanei contractantului, ci și împotriva unei per
soane apropiate, precum soțul, soția, ascendenții ori descendenții părții al cărei
consimțământ a fost viciat (art. 1.216 alin. (3) din Codul civil). Violența poate privi:
viața, onoarea sau bunurile persoanei, acestea fiind expuse sub imperiul amenin
țării unui pericol grav și iminent (art. 1.216 alin. (2) din Codul civil). În toate cazurile,
existența violenței se apreciază în funcție de vârsta, starea socială, sănătatea și carac
terul celui asupra căruia s-a exercitat violența, precum și de orice altă împrejurare ce a
putut influența starea acestuia la momentul încheierii contractului (art. 1.216 alin. (4) din
Codul civil).
Pentru a fi în prezența violenței ca viciu de consimțământ trebuie îndeplinite condițiile:
– temerea indusă de autorul actului de violență trebuie să fie justificată, adică să
determine (să se justifice prin acțiunea persoanei împotriva căreia este îndreptată)
să încheie contractul, în lipsa cărei temeri (care o expune la un pericol grav și
iminent) nu l-ar fi încheiat (în condițiile art. 1.216 din Codul civil).
– temerea indusă trebuie să fie „fără drept” (art. 1.216 alin. (1) din Codul civil)
injustă. Se distinge însă și așa-numita amenințare justă, prin amenințarea cu exer
cițiul unui drept, în sens de atenționare, care nu reprezintă violență (spre exemplu,
creditorul îl amenință pe debitor că dacă acesta nu îi va restitui suma de bani datorată,
la scadență, îl va da în judecată). Constituie însă violență temerea insuflată prin
amenințarea cu exercițiul unui drept făcută în scopul de a obține avantaje
nejustificate (art. 1.217 din Codul civil).
Nu atrage anularea contractului:
– simpla temere izvorâtă din respect (temere reverențiară), neînsoțită de violență
(art. 1.219 din Codul civil) (spre exemplu, o persoană încheie un contract cu o alta
din respect față de vârsta acesteia, față de profesia pe care o are, aceasta din urmă
nefăcând față de prima vreo presiune în sens de amenințare);
– încheierea unui contract de către o parte aflată în stare de necesitate, decât
dacă cealaltă parte a profitat de această împrejurare (art. 1.218 din Codul civil)
(spre exemplu, o persoană vinde un bun deoarece are nevoie urgentă de bani, în acest
caz contractul nefiind anulabil; nu este aceeași situație când o parte vinde un bun,
iar cumpărătorul îi dă o sumă de bani mult mai mică decât valorează bunul, ceea
ce înseamnă că profită de starea de necesitate a vânzătorului, aceasta conducând la
anularea contractului).
108
Contractul
Leziunea este atunci când una dintre părți, profitând de starea de nevoie,
de lipsa de experiență ori de lipsa de cunoștințe a celeilalte părți, stipulează în
favoarea sa ori a unei alte persoane o prestație de o valoare considerabil mai
mare, la data încheierii contractului, decât valoarea propriei prestații (art. 1.221
alin. (1) din Codul civil). Existența leziunii se apreciază în funcție de natura și scopul
contractului. Din această definiție rezultă cele două elemente ale leziunii, ca viciu de
consimțământ:
– disproporția între prestațiile părților (elementul material, obiectiv);
– profitarea de starea de nevoie, de lipsa de experiență ori de lipsa de cunoștințe a
celeilalte părți (elementul subiectiv).
Leziunea privește atât persoana minoră, cât și pe cea majoră.
În cazul minorului, leziunea există și atunci când acesta își asumă o obligație excesivă
prin raportare la starea sa patrimonială, la avantajele pe care le obține din contract ori
la ansamblul circumstanțelor (art. 1.221 alin. (3) din Codul civil).
Și în privința majorului, leziunea este recunoscută. Prin urmare, se admite acțiunea în
anulare dacă diferența de prestație depășește jumătate din valoarea pe care o avea,
la momentul încheierii contractului, prestația promisă sau executată de partea lezată
(art. 1.222 alin. (2) din Codul civil). Din categoria actelor juridice care pot fi atacate
pentru leziune, Codul civil exclude contractele aleatorii, tranzacția, precum și alte
contracte anume prevăzute de lege (art. 1.224 din Codul civil).
Partea al cărei consimțământ a fost viciat prin leziune poate opta între anularea
contractului și reducerea obligațiilor sale cu valoarea daunelor-interese la care ar fi
îndreptățită (art. 1.222 alin. (1) din Codul civil). Chiar dacă partea optează pentru pro
movarea acțiunii în anulare, instanța va putea să mențină contractul în situația în care
cealaltă parte oferă în mod echitabil o reducere a propriei creanțe sau, după caz, o
majorare a propriei obligații. Dreptul la acțiunea în anulare sau la reducerea obligațiilor
pentru leziune se prescrie în termen de un an de la data încheierii contractului (art. 1.223
din Codul civil).
109
Titlul III
1 Din perspectiva condiţiilor de validitate, Codul civil nu face nicio distincţie între bunuri şi obiectul obli
gaţiei.
110
Contractul
În ceea ce privește proba cauzei, Codul civil prevede: „Contractul este valabil chiar
și atunci când cauza nu este expres prevăzută. Existența unei cauze valabile se pre
zumă până la proba contrară” (art. 1.239 alin. (1) și (2)). Prin urmare, cel care invocă
nevalabilitatea cauzei trebuie să și dovedească acest aspect3.
111
Titlul III
– nulitatea absolută a contractului pentru cauză ilicită sau imorală, dacă este co
mună pentru ambele părți contractante sau, în caz contrar, dacă cealaltă parte a
cunoscut-o sau, după împrejurări, trebuia să o cunoască (art. 1.238 alin. (2) din
Codul civil).
112
Contractul
113
Titlul III
c) Forma cerută pentru opozabilitatea față de terți. Această formă impune res
pectarea anumitor formalități care sunt necesare, potrivit legii, pentru a face actul ju
ridic și opozabil terților, adică persoanelor care nu au participat la încheierea lui, în
scopul protejării drepturilor și intereselor lor2. Forma cerută pentru opozabilitatea față
de terți este asigurată prin îndeplinirea unor formalități de publicitate. Publicitatea3 se
realizează prin cartea funciară, Arhiva Electronică de Garanții Mobiliare, registrul
comerțului, precum și alte forme de publicitate prevăzute de lege (art. 18 alin. (2)
din Codul civil). Exemplificăm următoarele formalități de publicitate:
– înregistrările și publicitatea prevăzute de Legea nr. 31/1990 (spre exemplu, pros
pectul de emisiune semnat de fondatori pentru constituirea unei societăți pe acțiuni
prin subscripție publică, potrivit art. 18 alin. (2));
– înmatricularea profesioniștilor comercianți persoane fizice sau juridice, înainte de
începerea activității acestora, în registrul comerțului (art. 1 alin. (1) din Legea nr.
26/1990);
– publicarea societăților în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, sau în altă
publicație, acolo unde legea dispune astfel (art. 5 alin. (1) din Legea nr. 26/1990);
– înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor privind actele și faptele a căror
înregistrare este cerută de lege, efectuate de profesioniștii comercianți persoane
fizice sau juridice în cursul exercitării și la încetarea comerțului lor (art. 1 alin. (2)
din Legea nr. 26/1990);
– înscrieri în Arhiva Electronică de Garanții Mobiliare pentru constituirea gajului
(art. 2.482 alin. (1) din Codul civil) și a altor garanții reale mobiliare (spre exem
plu, în cazul ipotecii mobiliare asupra acțiunilor, potrivit art. 991 alin. (3) din Legea nr.
31/1990);
– înregistrarea contractului de arendare într-un registru special ținut de secretarul
consiliului local în a cărui rază teritorială se află bunurile agricole arendate (art. 1.838
alin. (2) din Codul civil);
– înscrierea în cartea funciară a înstrăinărilor de drepturi imobiliare; spre exemplu, în
cazurile prevăzute de lege, vânzarea nu poate fi opusă terților decât după îndeplinirea
formalităților de publicitate imobiliară (art. 1.675 din Codul civil).
1 A se vedea Legea nr. 365/2002 cu privire la comerţul electronic, republicată, cu modificările ulterioare, şi
Legea nr. 455/2001 privind semnătura electronică, republicată.
2 A se vedea D. Ştefănescu, op. cit., p. 80.
3 Procedura şi condiţiile de publicitate se stabilesc prin lege (art. 19 alin. (1) din Codul civil).
114
Contractul
4. Rezumatul capitolului
Contractul (la negociere, la încheiere și în timpul executării) este guvernat de două
principii: libertatea de a contracta și buna-credință.
Persoana juridică își exercită drepturile și își îndeplinește obligațiile prin organele
sale de administrare, deci are aptitudinea de a încheia contracte de la data constitu
irii lor.
115
Titlul III
J Obiective de învățare
Înțelegerea nulității ca sancțiune a contractului care nu îndeplinește condițiile de
validitate cerute de lege;
Identificarea nulităților, recunoașterea acestora, inclusiv a cauzelor care le deter
mină potrivit clasificărilor reglementate de lege (Codul civil);
Cunoașterea regimului juridic al nulității absolute prin comparație cu regimul ju
ridic al nulității relative;
Determinarea efectelor nulității și a principiilor care le guvernează;
Identificarea și cunoașterea principiilor de drept care înlătură efectele nulității.
1. Noțiune
Nulitatea este sancțiunea de drept civil care desființează retroactiv, în tot sau în
parte, efectele unui contract încheiat cu nerespectarea condițiilor de validitate
cerute de lege1. În acest sens, Codul civil prevede că „orice contract încheiat cu în
călcarea condițiilor cerute de lege pentru încheierea sa valabilă este supus nulității,
dacă prin lege nu se prevede o altă sancțiune (art. 1.246).
2. Clasificarea nulităților
Nulitățile se pot clasifica după mai multe criterii: natura interesului (general sau indi
vidual) ocrotit prin dispoziția legală încălcată, întinderea efectelor nulității, modul de
consacrare în legislație, felul condiției de validitate nerespectate.
1 A se vedea G. Beleiu (1993), op. cit., p. 214; L. Pop (1994), op. cit., p. 435; M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit.,
p. 63 și operele citate acolo; S.L. Cristea, op. cit., p. 278 și următoarele.
2 A se vedea D. Ștefănescu, op. cit., p. 81.
116
Contractul
117
Titlul III
Referitor la nulitatea relativă, art. 1.248 alin. (1) din Codul civil prevede: „contrac
tul încheiat cu încălcarea unei dispoziții legale instituite pentru ocrotirea unui interes
particular este anulabil”. Astfel, nulitatea relativă intervine pentru a sancționa încălca
rea unei dispoziții legale al cărei scop este ocrotirea unor interese private ale uneia din
tre părțile contractului1. Nulitatea relativă este desemnată prin sintagma „anulare” sau
„anulabilitate”, iar acțiunea în instanță se numește „acțiune în anulare”. Codul civil in
troduce la art. 1.252 o prezumție de nulitate relativă: „în cazurile în care natura nulității
nu este determinată ori nu reiese în chip neîndoielnic din lege, contractul este lovit de
nulitate relativă”.
Cauzele de nulitate relativă intervin atunci când au fost încălcate dispozițiile le
gale referitoare la capacitatea de exercițiu, când consimțământul uneia dintre părți a
fost viciat2, precum și în alte cazuri anume prevăzute de lege (art. 1.251 din Codul civil).
Potrivit Codului civil, nulitatea relativă are următoarele cauze:
– lipsa discernământului uneia dintre părți, fie și numai vremelnic, la momentul în
cheierii contractului (art. 1.205 alin. (1));
– consimțământul exprimat a fost viciat prin eroare esențială (art. 1.207 alin. (1)),
prin dol (art. 1.214 alin. (2) și (3)), prin violență (art. 1.216 și 1.220) sau prin leziune
(art. 1.221);
– lipsa cauzei contractului, cu excepția situației în care acesta a fost greșit calificat și
poate produce alte efecte juridice (art. 1.238 alin. (1));
– actele juridice civile au fost încheiate de o persoană lipsită de capacitate de exer
cițiu sau cu capacitate de exercițiu restrânsă (altele decât cele pe care minorul
lipsit de capacitate de exercițiu sau cu capacitate de exercițiu restrânsă le poate
face singur) ori actele au fost făcute de tutore fără autorizarea instanței de tutelă,
atunci când această autorizare a fost cerută de lege (art. 44);
– nerespectarea unor dispoziții referitoare la actul de înființare a persoanei juridice
(potrivit art. 196 alin. (2) lit. b) și h)):
toți fondatorii sau asociații au fost, potrivit legii, incapabili, la data înființării
persoanei juridice;
nu s-a respectat numărul minim de fondatori sau asociați prevăzut de lege;
– actul juridic a fost încheiat în frauda intereselor persoanei juridice de un membru
al organelor de administrație, dacă acesta din urmă, soțul, ascendenții sau des
cendenții lui, rudele în linie colaterală sau afinii săi, până la gradul al patrulea in
clusiv, aveau vreun interes să se încheie acel act și dacă partea cealaltă a cunoscut
sau trebuia să cunoască acest lucru (art. 215 alin. (1));
– încălcarea dispozițiilor legale referitoare la capacitatea civilă a părților, în cazul ne
respectării unei incapacități de a cumpăra – direct sau prin persoane interpuse,
chiar și prin licitație publică – de către (art. 1.654 alin. (1) lit. a) și b)):
1 Idem, p. 82.
2 A se vedea art. 1.205 alin. (1) (lipsa discernământului), art. 1.207 (eroarea), art. 1.214 alin. (3) (dolul),
art. 1.216 alin. (1) (violența), art. 1.238 alin. (1) (lipsa cauzei) din Codul civil.
118
Contractul
119
Titlul III
1 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 68, cu referire la art. 45 alin. (5) din Legea nr. 10/2001 pri-
vind regimul juridic al unor imobile preluate în mod abuziv în perioada 6 martie 1945 – 22 decembrie
1989, republicată, cu modificările și completările ulterioare, care prevede că, prin derogare de la dreptul
comun, indiferent de cauza de nulitate (care poate fi și una de nulitate absolută), dreptul la acțiune se
prescrie în termen de 18 luni de la data intrării în vigoare a acestei legi.
2 Creditorul a cărui creanță este certă și exigibilă poate să exercite drepturile și acțiunile debitorului, potri-
vit art. 1.560 alin. (2) din Codul civil.
120
Contractul
1 A se vedea D. Ștefănescu, op. cit., p. 84; B. Ștefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), op. cit., p. 110; C. Toader,
R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu) (1998), Drept civil ro
mân, curs selectiv pentru licență, ediția a III-a, Editura Press Mihalea SRL, București, p. 82, cu precizarea
că autorii menționează că în ambele cazuri de confirmare tacită „cel în cauză trebuie să fi cunoscut cauza
de anulare și să fi executat actul ori să fi lăsat termenul de prescripție să se împlinească în cunoștință de
cauză”. În același sens, a se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 69.
2 A se vedea art. 1.205 din Codul civil – lipsa discernământului, art. 1.207 – eroarea esențială, art. 1.214 –
dolul, art. 1.216, respectiv art. 1.220 – violența exercitată de o parte și violența exercitată de un terț,
art. 1.222 – leziunea.
3 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 68.
121
Titlul III
1 A se vedea G. Beleiu (1998), Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, ediția a
V-a, revăzută și adăugită de M. Nicolae, P. Trușcă, Casa de editură și presă „Șansa” SRL, București, p. 198.
2 A se vedea C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu),
op. cit., p. 77.
122
Contractul
3. Efectele nulității
Efectele nulității reprezintă consecințele juridice ale aplicării sancțiunii nulității1, res
pectiv desființarea totală sau parțială a contractului – după cum se constată că este
vorba de nulitate totală sau parțială – și restabilirea legalității, a ordinii de drept încăl
cate. Efectul nulității se exprimă în adagiul juridic quod nullum est, nullum producit
efectum, adică ceea ce este nul nu produce niciun efect.
Efectele nulității sunt guvernate de următoarele principii:
– principiul retroactivității efectelor nulității;
– principiul repunerii în situația anterioară (restitutio in integrum);
– principiul desființării contractului subsecvent ca urmare a desființării contractului
primar, inițial (resolute iure dantis, resolvitur ius accipientis).
1 A se vedea G. Beleiu (1998), op. cit., p. 202; C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori
F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 84.
2 A se vedea art. 1.639-1.647 din Codul civil.
3 Idem.
123
Titlul III
124
Contractul
125
Titlul III
126
Contractul
Validarea contractului
Când un contract este afectat de o cauză de nulitate, el poate fi validat dacă nuli
tatea este acoperită (art. 1.261 alin. (1) din Codul civil).
Nulitatea poate fi acoperită prin confirmare sau prin alte moduri prevăzute de lege.
Confirmarea presupune:
– un contract afectat de nulitate relativă, respectiv un contract anulabil (în principiu);
– renunțarea de a invoca nulitatea înăuntrul termenului de prescripție (pentru că
nulitatea relativă este prescriptibilă extinctiv) ca rezultat al voinței exprese sau ta
cite (art. 1.263 din Codul civil reglementează condițiile pe care trebuie să le înde
plinească confirmarea pentru a produce efecte).
127
Titlul III
2. Nulitatea sau anularea contractului încheiat în formă autentică (art. 1.258 din
Codul civil). Dacă se constată nulitatea contractului sau acesta este anulabil pentru
o cauză de nulitate care rezultă din însuși textul său, partea prejudiciată poate cere
obligarea notarului public la repararea prejudiciilor suferite, în condițiile răspunderii
civile delictuale pentru fapta proprie.
3. Refacerea contractului nul (art. 1.259 din Codul civil). Nulitatea unui contract
nu determină întotdeauna desființarea acestuia cu efect retroactiv. Fără distincție,
contractul nul (absolut, n.a.) poate fi refăcut, în tot sau în parte, în funcție de tipul de
nulitate care îl afectează, respectiv totală sau parțială. Contractul nul poate fi refăcut cu
respectarea tuturor condițiilor prevăzute de lege la data refacerii lui.
Spre deosebire de efectul nulității, care constă, în principal, în desființarea contrac
tului cu efect retroactiv (ex tunc), în toate cazurile, contractul refăcut nu va produce
efecte decât pentru viitor (ex nunc), nu și pentru trecut (ex tunc).
4. Rezumatul capitolului
Nulitatea este sancțiunea de drept civil care desființează contractul.
128
Contractul
Efectele nulității pot fi înlăturate. Principiile în baza cărora sunt înlăturate efectele
nulității sunt:
– conversiunea actului juridic;
– validarea contractului;
– validarea aparenței în drept;
– răspunderea civilă delictuală.
129
Titlul III
J Obiective de învățare
Înțelegerea prescripției extinctive ca sancțiune de drept civil și a efectului acesteia
de a constrânge o persoană;
Înțelegerea consecințelor stingerii dreptului material la acțiune prin prescripție;
Determinarea domeniului prescripției extinctive prin identificarea drepturilor su
biective civile care sunt prescriptibile extinctiv prin comparație cu cele neprescrip
tibile extinctiv;
Înțelegerea cursului prescripției și a cazurilor de suspendare și de întrerupere a
acesteia;
Înțelegerea modului de calcul al termenelor de prescripție, respectiv de împlinire
a acesteia;
Identificarea diferențelor dintre prescripție și decădere.
130
Contractul
dacă s-a împlinit termenul de prescripție, dacă nu există cauze de întrerupere sau de
suspendare a acesteia, care schimbă cursul prescripției1.
131
Titlul III
În afara acțiunilor imprescriptibile extinctiv după natura sau obiectul dreptului subiec
tiv ocrotit, art. 2.502 alin. (2) din Codul civil prevede că sunt imprescriptibile dreptu
rile referitoare la:
– acțiunea privind apărarea unui drept nepatrimonial, cu excepția cazului în care
prin lege se dispune altfel;
– acțiunea în constatarea existenței sau inexistenței unui drept;
– acțiunea în constatarea nulității absolute a unui act juridic;
– acțiunea în constatarea nulității absolute a certificatului de moștenitor, dacă obiec
tul său îl constituie fie stabilirea masei succesorale, fie partajul succesoral, sub con
diția acceptării moștenirii în termenul prevăzut de lege.
1 A se vedea M. Nicolae (2004), Prescripția extinctivă, Editura Rosetti, București, p. 586; M. Uliescu, A.G.
Nicolae, op. cit., p. 101.
132
Contractul
1 A se vedea G. Beleiu (1998), op. cit., p. 238; B. Ștefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), op. cit., p. 118.
2 A se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 102.
3 Idem.
133
Titlul III
înăuntrul căruia acțiunea în justiție cu privire la protecția lor să se stingă. Acest princi
piu rezultă din interpretarea per a contrario a art. 2.501 alin. (1) din Codul civil, potrivit
căruia „drepturile la acțiune având un obiect patrimonial sunt supuse prescripției ex
tinctive”. Cu toate acestea, potrivit alin. (2) al aceluiași articol, „în cazurile anume prevă
zute de lege sunt supuse prescripției și alte drepturi la acțiune, indiferent de obiectul
lor”, rezultând că legea prevede expres și prescripția altor drepturi decât cele patri
moniale, respectiv cele nepatrimoniale. Dintre drepturile personal-nepatrimoniale
prescriptibile extinctiv, menționăm următoarele1:
– dreptul cu privire la acțiunea în tăgada paternității, care poate fi pornită de către
mamă sau de către soțul mamei în termen de trei ani de la data nașterii copilului
(art. 430 alin. (1) și 431 alin. (1) din Codul civil). Acțiunea în tăgada paternității in
trodusă de copil este imprescriptibilă în timpul vieții copilului (art. 433 alin. (1) și (2)
din Codul civil);
– acțiunea în anularea adopției, care poate fi formulată în termen de șase luni de la
descoperirea erorii sau a dolului ori de la data încetării violenței, dar nu mai târziu
de doi ani de la încheierea adopției (art. 479 alin. (2) din Codul civil);
– acțiunea în anularea căsătoriei, care poate fi cerută în termen de șase luni (art. 301
alin. (1) din Codul civil).
1 Ibidem, p. 101.
2 Ibidem, p. 104.
3 Ibidem, p. 105.
4 Potrivit art. 2.515 alin. (6) din Codul civil.
134
Contractul
acțiune imprescriptibilă, deși potrivit legii aceasta este prescriptibilă, sau, invers, o
acțiune declarată de lege prescriptibilă ar fi considerată imprescriptibilă (art. 2.515
alin. (2) din Codul civil).
Ceea ce pot face însă părțile cu capacitate deplină de exercițiu este ca prin acord
expres să modifice durata termenelor de prescripție sau cursul prescripției prin
fixarea începutului acesteia ori prin modificarea clauzelor legale de suspendare
ori de întrerupere a acesteia, după caz. Termenele de prescripție pot fi reduse sau
micșorate, prin acordul expres al părților, fără însă ca noua durată a acestora să fie
mai mică de un an sau mai mare de 10 ani, cu excepția termenelor de prescripție
de 10 ani sau mai lungi, care pot fi prelungite până la 20 de ani.
De asemenea, pot invoca prescripția și alte persoane decât cea în folosul căreia
curge aceasta, respectiv orice altă persoană interesată, potrivit art. 2.514 din
Codul civil, și anume:
codebitorii unei obligații solidare sau indivizibile;
fideiusorii, chiar dacă unul dintre debitori a neglijat să o facă ori a renunțat la ea;
creditorii celui interesat să invoce prescripția.
Referitor la momentul până la care se poate invoca prescripția, aceasta poate fi
opusă pentru prima dată numai în primă instanță, prin întâmpinare sau cel târziu la
primul termen de judecată la care părțile sunt legal citate (art. 2.513 din Codul civil).
135
Titlul III
136
Contractul
137
Titlul III
138
Contractul
când suspendarea a încetat, cu excepția prescripțiilor de șase luni sau mai scurte, care
nu se vor împlini decât după expirarea unui termen de o lună de la încetarea sus
pendării”, și la art. 2.535, care prevede că „suspendarea prescripției poate fi invocată
numai de către partea care a fost împiedicată să facă acte de întrerupere, afară de cazul
în care prin lege se dispune altfel”.
139
Titlul III
1 Pentru alt caz, a se vedea și art. 2.537 pct. 3 din Codul civil.
2 A se vedea G. Beleiu (1998), op. cit., p. 248.
3 Idem.
4 Este mai mare decât termenul general, termenul special de prescripție, de 10 ani, prevăzut pentru ca-
zurile de la art. 2.518 din Codul civil.
5 Este egal cu termenul general, termenul special de prescripție de trei ani, prevăzut pentru cazul de la
art. 2.521 pct. 3 din Codul civil.
140
Contractul
Termenul general de prescripție este de trei ani, dacă legea nu prevede un alt
termen (art. 2.517 din Codul civil). Acesta se aplică tuturor raporturilor juridice obliga
ționale, dacă legile (speciale) nu prevăd pentru acestea alte termene.
Termenele speciale de prescripție sunt de 10 ani (art. 2.518 din Codul civil), doi ani
(art. 2.519)1 sau un an (art. 2.520 din Codul civil).
1 Dreptul la acțiune întemeiat pe un raport de asigurare sau reasigurare se prescrie în termen de doi ani.
2 A se vedea G. Beleiu (1998), op. cit., p. 276.
3 Idem; a se vedea și P. Cosmovici (1989), Tratat de drept civil, Editura Academiei, București, pp. 347-348.
4 Ibidem.
5 A se vedea Tribunalul Suprem, Secţia civilă, Culegere de decizii ale Tribunalului Suprem pe anul 1986, De-
cizia nr. 590/1986, pp. 82-85, Decizia nr. 732/1986, pp. 86-87; Culegere de decizii ale Tribunalului Suprem
pe anul 1987, Decizia nr. 213/1987, pp. 113-116.
141
Titlul III
Termenul stabilit pe săptămâni, luni sau ani. Potrivit art. 2.552 din Codul civil,
dacă termenul este stabilit pe săptămâni, luni sau ani, el se împlinește în ziua cores
punzătoare din ultima săptămână ori lună sau din ultimul an. Dacă ultima lună nu are o
zi corespunzătoare celei în care termenul a început să curgă, termenul se împlinește în
ultima zi a acelei luni. Mijlocul lunii este considerat a cincisprezecea zi. Dacă termenul
este stabilit pe o lună și jumătate sau pe mai multe luni și jumătate, cele 15 zile se vor
socoti la sfârșitul termenului.
Termenul stabilit pe zile (art. 2.553 din Codul civil). Dacă termenul se stabilește
pe zile, nu se iau în calcul prima și ultima zi a acestuia. Termenul se va împlini la ora
24,00 a ultimei zile. Cu toate acestea, dacă este vorba despre un act ce trebuie înde
plinit într-un loc de muncă, termenul se va împlini la ora la care încetează programul
de lucru. Dacă ultima zi a termenului este o zi nelucrătoare, termenul este prorogat
(prelungit), considerându-se a se împlini la sfârșitul primei zile lucrătoare care urmează.
Termenul stabilit pe ore (art. 2.555 din Codul civil). Dacă termenul se stabilește pe
ore, nu se iau în calcul prima și ultima oră a acestuia. Codul civil instituie o prezumție
a efectuării în termen a actelor, inclusiv a actelor ce trebuie îndeplinite într-un loc de
muncă. Astfel, „actele de orice fel se socotesc făcute în termen dacă înscrisurile care le
constată au fost predate oficiului poștal sau telegrafic cel mai târziu în ultima zi a ter
menului, până la ora când încetează în mod obișnuit activitatea la acel oficiu” (art. 2.556
din Codul civil).
12. Decăderea
12.1. Noțiune și reglementare
Prin decădere se înțelege stingerea dreptului subiectiv în cazul neexercitării
acestuia înăuntrul termenului stabilit prin lege sau prin voința părților (art. 2.545
alin. (1) din Codul civil). Termenele de decădere1 privesc exercitarea unui drept sau
săvârșirea unor acte unilaterale. Acestea își au izvorul în lege sau în voința părților.
Stingerea dreptului subiectiv ca efect al decăderii înseamnă pierderea acestuia, iar
în cazul actelor unilaterale, împiedicarea, în condițiile legii, a săvârșirii lor.
Codul civil instituie o limitare a stabilirii termenelor de decădere, în sensul că „este
lovită de nulitate absolută clauza prin care se stabilește un termen de decădere
1 Termenele de decădere sunt denumite în doctrină termene prefixe sau termene de forcluziune. A se
vedea M. Nicolae, op. cit., pp. 73-79.
142
Contractul
Deoarece termenele de decădere pot fi instituite și prin voința părților, este și fi
resc să se poată renunța la beneficiul acestora. Renunțarea din partea celui în favoa
rea căruia a fost stipulat ori instituit termenul de decădere poate interveni dacă terme
nul a fost stabilit prin contract sau printr-o dispoziție care ocrotește un interes privat
(art. 2.549 alin. (1) din Codul civil). Pentru a produce efecte juridice, renunțarea trebuie
să intervină după împlinirea termenului, iar dacă a intervenit anterior acestei împliniri
se aplică regulile referitoare la întreruperea prescripției prin recunoașterea dreptului
subiectiv.
Termenele de ordine publică sunt instituite prin norme imperative, protejând in
terese generale. La aceste termene părțile nu pot renunța, nici anticipat și nici după
începerea cursului lor, și nici nu le pot modifica, micșorându-le sau mărindu-le, după
caz (art. 2.549 alin. (2) din Codul civil).
Domeniul prescripției extinctive este format din drepturile subiective civile pres
criptibile extinctiv. În principiu, drepturile patrimoniale sunt prescriptibile extinctiv (cu
anumite excepții), respectiv drepturile reale și drepturile de creanță.
143
Titlul III
Prescripția extinctivă poate fi invocată numai de cel în folosul căruia curge. Prin
urmare, prescripția nu curge de drept, ci trebuie invocată. Organul jurisdicțional nu
poate aplica prescripția din oficiu. Pot invoca însă prescripția și orice alte persoane
interesate:
– codebitorii unei obligații solidare sau indivizibile;
– fidejusorii, chiar dacă unul dintre debitori a neglijat să o facă ori a renunțat la ea;
– creditorii celui interesat să invoce prescripția.
Termenul general de prescripție este de trei ani, dacă legea nu prevede un alt
termen. Termenele speciale de prescripție sunt de 10 ani, doi ani și un an.
144
TITLUL IV Elemente de drept societar
CAPITOLUL I Raportul de drept societar
J Obiective de învățare
Înțelegerea societății atât ca profesionist, persoană juridică, cât și ca parte a rapor
tului juridic de afaceri;
Analiza societății pornind de la data anterioară înființării acesteia, de la care per
soanele fizice și/sau juridice îndeplinesc primele acte necesare constituirii, conti
nuând cu perioada funcționării și până la data radierii din registrul comerțului.
Dreptul societar cuprinde norme de drept privat1, care se regăsesc în cea mai mare
parte în:
– Codul civil (art. 1.881-1.954), care constituie dreptul comun în materia societă
ților;
– Legea societăților nr. 31/1990, republicată, cu modificările și completările ulte
rioare.
Intervenția progresivă a statului în activitatea privată (de afaceri) se exercită asupra
societății începând cu perioada anterioară înființării acesteia.
1 Dreptul societar cuprinde și norme de drept public, la care vom face referire pe parcursul lucrării.
145
Titlul IV
2. Rezumatul capitolului
Societatea este profesionist persoană juridică, fiind reglementată de Codul civil și
de Legea societăților.
146
Elemente de drept societar
J Obiective de învățare
Înțelegerea, din perspectivă teoretică și practică, a noțiunii de fond de comerț față
de alte noțiuni: patrimoniu, întreprindere / întreprindere comercială, patrimoniu
de afectațiune al profesionistului;
Determinarea naturii juridice a fondului de comerț;
Identificarea elementelor componente ale fondului de comerț, corporale și necor
porale, și cunoașterea în special a celor necorporale;
Înțelegerea distincției dintre firmele societăților reglementate de lege;
Cunoașterea operațiunilor juridice cu privire la fondul de comerț.
1 Codul civil definește, la art. 541 alin. (1) și (2), universalitatea de fapt ca fiind „ansamblul bunurilor care
aparțin aceleiași persoane și au o destinație comună stabilită prin voința acesteia sau prin lege. Bunurile
care alcătuiesc universalitatea de fapt pot, împreună sau separat, să facă obiectul unor acte sau raporturi
juridice distincte”.
147
Titlul IV
de utilități (apă, gaz, telefon etc.) se transmit dobânditorului, dacă acestea nu au fost
reziliate1.
Fondul de comerț este o universalitate de fapt2, pe când patrimoniul este o universali
tate de drept, o universalitate juridică.
Fondul de comerț ia naștere din voința exclusivă a profesionistului comerciant (persoa
nă fizică sau juridică), a întreprinzătorului, care afectează bunurile ce compun fondul de
comerț unei activități lucrative, în timp ce patrimoniul are ca izvor legea (Codul civil).
148
Elemente de drept societar
149
Titlul IV
1 Ibidem.
2 Gh. Piperea, op. cit., p. 56.
3 Ibidem.
4 Spre exemplu, interzicerea activităților care prejudiciază accesul la clientelă; a se vedea Gh. Piperea,
op. cit., p. 56.
5 A se vedea S.D. Cărpenaru (2012), op. cit., p. 93.
6 Ibidem, p. 93.
7 Din același motiv, acțiunea posesorie și acțiunea în revendicare îi sunt improprii; a se vedea Gh. Piperea,
op. cit., p. 58.
8 Ibidem.
150
Elemente de drept societar
bunuri mobile corporale (materii prime, materiale, produse rezultate din activi
tatea de producție; chiar dacă produsele astfel rezultate au o legătură mai slabă cu
fondul de comerț, fac parte din acesta).
151
Titlul IV
152
Elemente de drept societar
1 Cu excepția cazurilor prevăzute la art. 41 alin. (1) din Legea nr. 26/1990, și anume în situația dobândirii fon-
dului de comerț cu orice titlu, când dobânditorul va putea să continue activitatea sub firma anterioară,
cu acordul expres al titularului precedent sau al succesorilor săi în drepturi, cu menționarea rapor
tului de succesiune. Este vorba însă numai de firma care cuprinde numele unui comerciant persoană
fizică sau al unui asociat al unei întreprinderi familiale, societăți în nume colectiv ori comandită simplă.
2 A se vedea S.D. Cărpenaru (2012), op. cit., p. 100.
3 A se vedea Y. Eminescu (1982), Tratat de proprietate industrială, volumul 1, Creații noi, Editura Academiei,
București, p. 17 și următoarele; S.D. Cărpenaru (2012), op. cit., p. 101, cu operele citate acolo.
4 A se vedea Legea nr. 350/2007 privind modelele de utilitate, cu modificările ulterioare.
5 A se vedea Legea nr. 84/1998 privind mărcile și indicațiile geografice, republicată, cu modificările ulte-
rioare.
153
Titlul IV
Prin brevetul de invenție sunt recunoscute și apărate drepturile asupra invenției. Aceas
ta este înregistrată la Oficiul de Stat pentru Invenții și Mărci1, care eliberează brevetul
de invenție. Protecția asupra invenției operează timp de 20 de ani și se transmite și
împreună cu fondul de comerț și separat de acesta.
Mărcile sunt semne distinctive utilizate de profesioniștii comercianți (denumiți și ope
ratori economici) pentru a deosebi produsele, lucrările și serviciile lor de cele identice
sau similare ale altor profesioniști2. Titularul dreptului la marcă are dreptul exclusiv de
a folosi sau exploata semnul ales ca marcă, precum și dreptul de a interzice folosirea
aceluiași semn de către alții3.
Art. 21 lit. c) din Legea nr. 26/1990 reglementează obligația comercianților de a înre
gistra în registrul comerțului mențiunile referitoare la brevetele de invenții, mărcile de
fabrică, de comerț și de serviciu, denumirile de origine, indicațiile de proveniență, firmă,
emblemă și alte semne distinctive. Prin această dispoziție, drepturile de proprietate in
dustrială sunt recunoscute și ocrotite de lege.
Drepturile de autor (copyright, engl.). Ansamblul prerogativelor de care se bucură au
torii cu privire la creațiile lor literare, științifice și artistice formează drepturile de au
tor. Potrivit Convenției de la Berna pentru protecția operelor literare și artistice4, „sunt
considerate obiecte ale proprietății intelectuale toate creațiile originale literare, artis
tice și științifice exprimate prin orice mediu și pe orice suport, tangibile sau intangibile,
cunoscute acum sau care se vor inventa în viitor”. În domeniul digital sunt aplicabile
aceleași acte normative ale proprietății intelectuale și drepturilor de autor ca și pentru
toate celelalte creații originale5. În România, dreptul de autor și drepturile conexe sunt
protejate prin Legea nr. 8/1996.
Din fondul de comerț fac parte drepturile de autor și drepturile conexe cu privire la
creația literară, științifică și artistică, precum și la programele din domeniul informaticii.
Titularul fondului de comerț, în calitate de dobânditor al drepturilor patrimoniale de
autor, are dreptul să le valorifice în condițiile prevăzute de lege.
154
Elemente de drept societar
1 A se vedea Gh. Piperea, op. cit., p. 55; S.D. Cărpenaru (2012), op. cit., p. 102.
2 A se vedea S.D. Cărpenaru (2012), op. cit., p. 102.
3 A se vedea B. Ionescu (2008), Garanția contra evicțiunii în ipoteza vânzării fondului de comerț, Revista de
drept comercial nr. 10, p. 93 și următoarele.
4 Cas. III, Decizia din 20.01.1939, Revista de drept comercial, 1939, p. 224.
155
Titlul IV
aport intră sub incidența Legii societăților, fiindu-i aplicabile regulile speciale referi
toare la constituirea societăților.
156
Elemente de drept societar
6. Rezumatul capitolului
Fondul de comerț este un ansamblu de bunuri mobile și imobile, corporale și ne
corporale, care se delimitează de patrimoniu, întreprindere / întreprinderea econo
mică și patrimoniul de afectațiune.
Fondul de comerț este o universalitate de fapt, care ia naștere din voința exclusivă
a profesionistului comerciant, prin afectarea bunurilor ce compun fondul de comerț
unei activități lucrative.
157
Titlul IV
Creanțele și datoriile comerciantului nu fac parte din fondul de comerț, acesta ne
fiind o universalitate juridică, ci de fapt.
158
Elemente de drept societar
J Obiective de învățare
Cunoașterea reglementării contractului de societate potrivit Codului civil;
Identificarea societăților cu și fără personalitate juridică;
Identificarea deosebirilor dintre contractul de societate și celelalte contracte;
Cunoașterea tipurilor de societăți reglementate de Codul civil;
Înțelegerea noțiunii de răspundere, respectiv răspunderea subsidiară, nelimitată
și solidară.
Regimul juridic al aporturilor este diferit, după cum societatea are, sau nu,
personalitate juridică (art. 1.883 alin. (1) și (2) din Codul civil), și anume:
– în cazul societăților cu personalitate juridică, aporturile intră în patrimoniul socie
tăților;
1 Spre exemplu, în contractul de vânzare vânzătorul are nevoie de bani, iar cumpărătorul are nevoie de
bun.
159
Titlul IV
160
Elemente de drept societar
Spre exemplu, dacă se constituie o societate într-una dintre formele juridice prevăzute de
Legea societăților, aceasta este persoană juridică de la data înmatriculării în registrul co
merțului (art. 41 alin. (1) din Legea societăților).
Societatea dobândește personalitate juridică prin înmatriculare și de la data înma
triculării în registrul comerțului, dacă prin lege nu se prevede altfel (art. 1.889 alin. (3)
din Codul civil).
Până la data dobândirii personalității juridice, raporturile dintre asociați sunt guvernate
de regulile aplicabile societății simple (art. 1.889 alin. (4) din Codul civil).
3. Rezumatul capitolului
Societatea este o convenție prin care două sau mai multe persoane se obligă re
ciproc să coopereze pentru desfășurarea unei activități și să contribuie la aceasta prin
aporturi bănești, în bunuri, în cunoștințe specifice sau prestații, cu scopul de a împărți
beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar putea rezulta.
161
Titlul IV
CAPITOLUL IV Societățile
J Obiective de învățare
Identificarea asemănărilor și deosebirilor dintre societatea simplă și societate;
Înțelegerea societății atât din perspectiva contractuală, cât și din perspectiva insti
tuțională (ca persoană juridică);
Determinarea condițiilor de fond, speciale, care stau la baza contractului;
Înțelegerea diferențelor dintre capitalul și patrimoniul societății;
Identificarea clauzelor cuprinse în actul constitutiv pentru fiecare tip de societate;
Cunoașterea formalităților necesare constituirii societăților.
1. Reglementarea societăților
Dreptul comun în materia societăților, în principal a contractului de societate, este Co
dul civil (art. 1.881-1.954), care se completează cu Legea societăților nr. 31/1990,
care reglementează societățile după forma lor juridică.
Pentru anumite domenii de activitate au fost adoptate reglementări speciale, spre
exemplu:
– în materie bancară, Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 99/2006 privind in
stituțiile de credit și adecvarea capitalului;
– în domeniul asigurărilor, Legea nr. 32/2000 privind activitatea și supravegherea
intermediarilor în asigurări și reasigurări.
Legea societăților completează Codul civil în privința societăților deoarece:
– reglementează cinci forme juridice de societăți – societatea în nume colectiv
(SNC), societatea în comandită simplă (SCS), societatea pe acțiuni (SA), societatea
în comandită pe acțiuni (SCA), societatea cu răspundere limitată (SRL);
– cuprinde regulile aplicabile societăților, atât cele comune, cât și regulile spe
ciale aplicabile fiecărei societăți, în funcție de forma juridică.
Societățile cu participare străină sunt reglementate de Legea societăților și de dispozi
țiile Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 92/1997 privind stimularea investițiilor
directe, cu modificările ulterioare.
Toate tipurile de societăți, indiferent de forma juridică și de obiectul de activitate, intră
sub incidența prevederilor Codului muncii, dacă au calitatea de angajatori, și ale le
gislației fiscale, respectiv Codul fiscal și Codul de procedură fiscală, în calitatea lor de
contribuabili.
Există și societăți fără personalitate juridică, însă au reglementări proprii, spre exem
plu, societatea simplă (art. 1.890-1.948 din Codul civil) și asocierea în participație
(art. 1.949-1.954 din Codul civil).
Societatea, indiferent de forma ei juridică, are ca temei juridic contractul de so
cietate și/sau statutul.
162
Elemente de drept societar
163
Titlul IV
Definiţie
Societatea este un contract, denumit contract de societate, ale cărui părți, denumiți
asociați, se obligă să coopereze pentru desfășurarea unor activități cu scop lucrativ
și să contribuie la aceasta prin aporturi în numerar, în bunuri, în cunoștințe specifice
sau prestații, cu scopul de a împărți beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar
putea rezulta; de asemenea, societatea se bucură de personalitate juridică prin în
matriculare la un registru public.
Prin urmare, societatea este contract și persoană juridică, subiect de drept.
164
Elemente de drept societar
3. Contractul de societate
3.1. Condițiile de validitate (de valabilitate) ale contractului
de societate
A. Contractul de societate trebuie să îndeplinească condițiile de fond, gene
rale, esențiale, de valabilitate ale oricărei convenții, condiții impuse de dispozițiile
art. 1.179 coroborat cu art. 1.882 din Codul civil, referitoare la:
– capacitatea părților (a asociaților);
– consimțământul părților (hotărârea acestora de a se angaja din punct de vedere
juridic). Poate fi asociat orice persoană fizică sau juridică, în afară de cazul în care
prin lege se dispune altfel. Un soț nu poate deveni asociat prin aportarea de bunuri
comune decât cu consimțământul celuilalt soț (art. 1.882 alin. (1) din Codul civil)1;
– faptul că obiectul trebuie să fie determinat și licit, în acord cu ordinea publică
și bunele moravuri;
– cauza sau scopul încheierii contractului de societate.
1 A se vedea art. 349 din Codul civil, care se aplică în mod corespunzător.
165
Titlul IV
1 SRL-ul este societatea care are caracteristici atât ale societăților de persoane, cât și ale societăților de
capitaluri.
166
Elemente de drept societar
Activitatea cu scop lucrativ este prevăzută la art. 2 lit. a) din OUG nr. 44/2008, și anume
„activitatea economică este o activitate cu scop lucrativ, constând în producerea,
administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii”. Mai mult,
potrivit art. 7 și 8 lit. c) din Legea societăților, asociații trebuie să prevadă în contractul
de societate „obiectul de activitate al societății, cu precizarea domeniului și a
activității principale”.
167
Titlul IV
168
Elemente de drept societar
Actul constitutiv al SNC, SCS și SRL trebuie să prevadă, printre altele, „valoarea apor
tului în natură și modul evaluării” (art. 7 lit. d) din Legea societăților), iar cel al SA și
SCA, „natura și valoarea bunurilor constituite ca aport în natură” (art. 8 lit. e) din
Legea societăților).
Aporturile în creanțe, potrivit art. 16 alin. (3) din Legea societăților, au regimul
juridic al aporturilor în natură. Ele nu sunt admise:
– la SA care se constituie prin subscripție publică;
– la SCA;
– la SRL.
Aportul în creanțe se consideră vărsat (liberat) numai după ce societatea a ob
ținut plata sumei de bani care face obiectul creanței. Dacă plata nu s-a putut obține
prin urmărirea debitorului cedat, asociatul, în afară de daune, răspunde de suma
datorată, cu dobânda legală din ziua scadenței creanțelor (art. 84 alin. (1) și (2) din Le
gea societăților).
Raporturile dintre asociat, în calitate de cedent, și societate, în calitate de cesionar, sunt
cârmuite de regulile cesiunii de creanță din dreptul comun (Codul civil). Spre deosebire
însă de dreptul comun, potrivit art. 84 din Legea societăților, asociatul cedent (care a
adus ca aport creanța) răspunde de solvabilitatea debitorului.
Prestațiile în muncă sau servicii nu pot constitui aport la formarea ori la ma
jorarea capitalului social (art. 16 alin. (4) din Legea societăților). Acestea au ca obiect
munca sau activitatea pe care asociatul promite să o efectueze pentru societate po
trivit competenței și calificării profesionale.
Prestațiile în muncă sunt permise, cu titlu de aport, fără a putea constitui aport la
formarea sau majorarea capitalului social, numai asociaților în SNC și asociaților co
manditați, deci asociaților cu răspundere nelimitată.
Caracteristicile prestațiilor în muncă sunt următoarele:
– nu sunt cuprinse în capitalul social, legea precizând în acest sens că nu pot con
stitui aport la formarea acestuia (art. 16 alin. (5) din Legea societăților). Prin ur
mare, nu constituie un element al gajului general al creditorilor societății;
– dau dreptul asociatului să participe la împărțirea beneficiilor și a activului
social și îl obligă să participe la pierderi (art. 16 alin. (5) din Legea societăților);
– trebuie evaluate și precizate în actul constitutiv.
1 Actul juridic al subscrierii de către asociat este un act de dispoziție, cu efecte asupra transmiterii drep-
tului de proprietate asupra bunului de la asociat la societatea comercială respectivă.
169
Titlul IV
– prin participarea la subscripția publică (în cazul SA și SCA care se constituie prin
subscripție publică).
Capitalul subscris reprezintă totalitatea aporturilor cu care asociații se obligă să con
tribuie la formarea capitalului social al unei societăți.
Efectuarea aportului poartă denumirea de vărsare a acestuia. Prin urmare, capi
talul vărsat reprezintă totalitatea bunurilor intrate efectiv în patrimoniul societății,
consecință a subscrierii efectuate de asociat la formarea capitalului social. Executarea
acestei subscrieri poartă denumirea de vărsământ, corespunzătoare noțiunii de libe
rare.
Asociatul care întârzie să depună aportul social este răspunzător de daunele pricinui
te, iar dacă aportul a fost stipulat în numerar legea prevede că acesta este obligat la
plata dobânzilor legale din ziua în care trebuia să se facă vărsământul (art. 65 alin. (2)
din Legea societăților). Mai mult, potrivit art. 222 lit. a) din același act normativ, ne
respectarea obligației privind efectuarea aportului poate avea și consecința excluderii
asociatului din societate1.
1 Legea vizează asociații din societatea în nume colectiv, din societatea cu răspundere limitată și asociații
comanditați din ambele societăți în comandită.
170
Elemente de drept societar
Din punct de vedere juridic, capitalul reprezintă limita urmăririi de către creditorii
societății a datoriilor acesteia, deoarece au luat cunoștință de capitalul social prin
publicitatea contractului de societate. Patrimoniul social constituie gajul general al
creditorilor societății, din care aceștia își îndestulează creanțele.
Stricto sensu, profitul înseamnă câștigul evaluabil în bani rezultat din orice ac
tivitate economică, de natură să mărească patrimoniul asociaților. În sens larg, profitul
reprezintă nu numai câștigul evaluabil în bani, ci și serviciile sau bunurile procurate în
condiții mai avantajoase decât acelea care s-ar obține individual. În timp, noțiunea de
profit a dobândit un înțeles mai larg. Astfel, profitul reprezintă și evitarea unei pier
deri sau realizarea unei economii obținute (spre exemplu, prin intermediul societăților
de asigurări mutuale).
Pentru a putea fi repartizat, profitul trebuie să îndeplinească următoarele condiții:
– să fie real, adică să se fi înregistrat un excedent față de capitalul social, pentru că
se vor distribui dividende doar din profituri determinate potrivit legii (art. 67
alin. (3) din Legea societăților);
– să fie util, adică să reprezinte profitul rămas după întregirea capitalului social,
atunci când activul patrimoniului s-a micșorat în cursul exercițiului financiar. Ast
fel, dacă se constată o pierdere a activului net, capitalul social va trebui reîn
tregit sau redus înainte de a se putea face vreo repartizare sau distribuire de
profit (art. 69 din Legea societăților).
171
Titlul IV
Dacă potrivit situației financiare anuale nu există profit, nu pot fi distribuite dividende
asociaților. În caz contrar, acestea sunt fictive, iar ceea ce se distribuie reprezintă o
parte din capitalul social, cu prejudicierea drepturilor creditorilor. Dividendele plătite
contrar dispozițiilor prevăzute de Legea societăților (condițiilor prevăzute anterior) se
restituie dacă societatea dovedește că asociații au cunoscut neregularitatea distribuirii
sau, în împrejurările existente, trebuiau să o cunoască (art. 67 alin. (4) din Legea socie
tăților).
1 Întrucât dreptul la dividende se întemeiază pe actul constitutiv, obligația societății privind plata divi-
dendelor este o obligație comercială. În consecință, dobânda legală aplicabilă societății care nu a plătit
dividendele la termen este dobânda legală privind obligațiile comerciale.
172
Elemente de drept societar
173
Titlul IV
174
Elemente de drept societar
4. Statutul societății
Noțiune
Statutul societății este un act de natură consensuală, cu excepția statutului care stă
la baza SRL cu asociat unic.
Statutul și contractul de societate pot fi încheiate separat sau pot îmbrăca forma
înscrisului unic. Și împreună și separat se numesc acte constitutive. Ambele stau la
baza SA, SCA și SRL.
175
Titlul IV
Societățile pot opta între a încheia două acte constitutive distincte – contract de socie
tate și statut – sau a încheia unul singur, care să le cuprindă pe ambele (art. 5 din Legea
societăților). Statutul s-a impus SA, SCA și SRL datorită complexității acestor entități
juridice și necesității dezvoltării clauzelor contractului de societate.
Fiind o convenție între asociați, statutul trebuie să îndeplinească condițiile de valabi
litate impuse de art. 1.179 coroborat cu art. 1.882 din Codul civil, referitoare la consim
țământ, capacitate, obiect și cauză.
În privința condițiilor de formă, statutul se încheie sub semnătură privată sau în formă
autentică potrivit condițiilor cerute de art. 5 alin. (6) din Legea societăților.
În cazurile în care contractul de societate și statutul constituie acte distincte, statutul
va cuprinde datele de identificare ale părților și clauze reglementând organizarea,
funcționarea și desfășurarea activității societății (art. 5 alin. (5) din Legea societăților).
176
Elemente de drept societar
Notarul public va refuza autentificarea actului constitutiv sau, după caz, persoana care
dă data certă va refuza operațiunile solicitate dacă din documentația prezentată rezultă
că nu sunt îndeplinite condițiile referitoare la disponibilitatea firmei și la declarația pe
propria răspundere (art. 17 alin. (2) din Legea societăților).
De obicei, pentru redactarea actelor constitutive asociații apelează la un avocat, notar
sau la un serviciu specializat din cadrul oficiului registrului comerțului.
177
Titlul IV
178
Elemente de drept societar
179
Titlul IV
1 Codul numeric constituie codul unic de identificare a unui comerciant. Acesta se mai numește și cod
fiscal sau cod unic de identificare. Până la 1 ianuarie 2007 s-a numit cod unic de înregistrare (CUI).
180
Elemente de drept societar
1 Pentru societăți (ca și pentru celelalte persoane juridice – solicitanți) structura CIF se stabilește de Mi
nisterul Finanțelor Publice, Ministerul Muncii și Justiției Sociale, Ministerul Sănătății, Ministerul Afacerilor
Interne și Ministerul Justiției.
2 Extrasul încheierii judecătorului-delegat cuprinde următoarele elemente: numărul și data încheierii, de
numirea, sediul social și forma juridică, numele și adresa fondatorilor, administratorilor și, dacă este ca
zul, a cenzorilor, domeniul și activitatea principală, capitalul social, durata de funcționare.
181
Titlul IV
182
Elemente de drept societar
1 Autoritățile publice competente, potrivit art. 172 alin. (2) din Legea nr. 359/2004, sunt:
– direcțiile de sănătate publică teritoriale din subordinea Ministerului Sănătății sau ministerele cu
rețea proprie de sănătate publică;
– Autoritatea Națională Sanitară Veterinară și pentru Siguranța Alimentelor sau ministerele cu rețea
sanitară veterinară proprie;
– autoritățile publice teritoriale de protecție a mediului din subordinea Ministerului Mediului și Gos
podăririi Apelor;
– inspectoratele teritoriale de muncă din subordinea Ministerului Muncii, Solidarității Sociale și Fami-
liei.
183
Titlul IV
7. Rezumatul capitolului
Asemănările dintre societatea simplă și societate sunt:
– sunt grupări de persoane și de bunuri, cu scop lucrativ (economic, patrimonial);
– iau naștere prin contract de societate;
– urmăresc realizarea și împărțirea profitului;
– au affectio societatis;
– au calitatea de profesioniști;
– se deosebesc de asociații și fundații, deoarece membrii acestora urmăresc un scop
ideal, moral, nepatrimonial.
184
Elemente de drept societar
J Obiective de învățare
Înțelegerea celor două modalități de constituire a societăților pe acțiuni și în co
mandită pe acțiuni: prin subscriere integrală și simultană și prin subscripție pu
blică;
Analiza constituirii SA și SCA prin subscripție publică;
Cunoașterea rolului adunării constitutive și a fondatorilor în etapa de constituire a
SA și SCA;
Cunoașterea condițiilor de constituire a sucursalelor și filialelor.
1. Precizări prealabile
Potrivit Legii societăților:
Societățile pe acțiuni și societățile în comandită pe acțiuni au la bază contractul de
societate și statutul (art. 5 alin. (1)).
Contractul de societate și statutul pot fi încheiate separat sau sub forma unui înscris
unic, denumit act constitutiv (art. 5 alin. (3)).
SA, respectiv SCA se constituie prin două modalități:
1. prin subscriere integrală și simultană a capitalului social de către semnatarii ac
tului constitutiv;
2. prin subscripție publică. (art. 9 alin. (1))
În cazul constituirii prin subscripție publică, actul constitutiv al SA trebuie să îmbrace
forma autentică (art. 5 alin. (6) lit. c)).
185
Titlul IV
186
Elemente de drept societar
Capitalul social se formează astfel prin subscripție publică, procedură inițiată de fonda
tori prin oferta de subscriere adresată oricărei persoane care are mijloace financiare și
dorește să devină asociat prin cumpărarea de acțiuni.
Prospectul de emisiune
Primul act al fondatorilor este întocmirea unui prospect de emisiune, care trebuie
să cuprindă o informare completă asupra datelor ce privesc viitoarea societate și care
să permită publicului ca, în cunoștință de cauză, să facă subscrieri.
Astfel, prospectul de emisiune trebuie să conțină aceleași clauze prevăzute pentru
actul constitutiv (de la art. 8 din Legea societăților), mai puțin cele referitoare la ad
ministratori și directori, respectiv la membrii directoratului și ai consiliului de suprave
ghere, precum și la cenzori sau, după caz, la auditorul financiar.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
Prospectul de emisiune trebuie să stabilească data încheierii subscripției (art. 18
alin. (1)).
Semnat de fondatori în formă autentică, prospectul de emisiune trebuie depus la
registrul comerțului din județul în care se va stabili sediul societății, pentru ca judecă
torul-delegat (la oficiul registrului comerțului) constatând îndeplinirea condițiilor pre
văzute de lege să autorizeze publicarea lui (art. 18 alin. (3)).
Prospectele de emisiune care nu cuprind toate mențiunile sunt sancționate cu nulitate
(art. 18 alin. (4)).
Legea societăților nu reglementează conținutul și forma acestei publicități. În practică,
publicitatea se face în presă.
Subscrierea acțiunilor
Luând cunoștință, prin faptul publicării, de conținutul prospectului de emisiune, per
soanele interesate își manifestă voința de a deveni acționari ai viitoarei societăți prin
cumpărarea de acțiuni. Actul subscrierii este un contract încheiat între subscriitori
și fondatori. Subscriitorii trebuie să aibă capacitatea deplină de exercițiu pentru a
îndeplini un astfel de act.
Potrivit Legii societăților:
Subscrierile de acțiuni se vor face pe unul sau pe mai multe exemplare ale prospectu
lui de emisiune al fondatorilor, vizate de judecătorul-delegat (art. 19 alin. (1)).
Subscrierea va cuprinde: numele și prenumele sau denumirea, domiciliul ori sediul
subscriitorului; numărul, în litere, al acțiunilor subscrise; data subscrierii și declarația
expresă că subscriitorul cunoaște și acceptă prospectul de emisiune (art. 19 alin. (2)).
În cazul în care subscrierile publice depășesc capitalul social prevăzut în pros
pectul de emisiune sau sunt mai mici decât acesta, fondatorii sunt obligați să su
pună aprobării adunării constitutive majorarea sau, după caz, reducerea capita
lului social la nivelul subscripției (art. 22).
Acțiunile ce reprezintă aporturi în natură vor trebui acoperite integral.
187
Titlul IV
188
Elemente de drept societar
la înregistrarea cererii de înmatriculare, unul sau mai mulți experți din lista experților
autorizați. Aceștia vor întocmi un raport, în condițiile menționate ale art. 38 alin. (1) din
Legea societăților.
Fondatorii vor depune raportul la oficiul registrului comerțului în termen de 15 zile de
la data aprobării sale. Registrul comerțului va transmite o notificare cu privire la aceas
tă depunere către Regia Autonomă „Monitorul Oficial”, pentru a fi publicată.
Nu pot fi experți, potrivit art. 39 din Legea societăților:
– rudele sau afinii până la gradul al IV-lea inclusiv ori soții acestora care au constituit
aporturi în natură sau ai fondatorilor;
– persoanele care primesc, sub orice formă, pentru funcțiile pe care le îndeplinesc,
altele decât aceea de expert, un salariu ori o remunerație de la fondatori sau de la
cei care au constituit aporturi în natură;
– orice persoană căreia, ca urmare a relațiilor sale de afaceri, de muncă sau de fa
milie, îi lipsește independența pentru a realiza o evaluare obiectivă a aporturilor
în natură, potrivit normelor speciale care reglementează profesia.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
În cadrul acestei proceduri, adunarea constitutivă are următoarele obligații:
– verifică existența vărsămintelor;
– examinează și validează raportul experților de evaluare a aporturilor în natură;
– aprobă participările la profit ale fondatorilor și operațiunilor încheiate în contul
societății;
– discută și aprobă actul constitutiv al societății, membrii prezenți reprezentând, în
acest scop, și pe cei absenți, și îi desemnează pe aceia care se vor prezenta pentru
autentificarea actului și îndeplinirea formalităților cerute pentru constituirea so
cietății;
– numește primii membri ai consiliului de administrație, respectiv ai consiliului de
supraveghere, și primii cenzori sau, după caz, primul auditor financiar. (art. 28)
Adunarea constitutivă este cea care va hotărî asupra cotei din profitul net ce revine
fondatorilor unei societăți care se constituie prin subscripție publică. Cota-parte din
profit nu poate depăși 6% din profitul net și nu poate fi acordată pe o perioadă
mai mare de cinci ani de la data constituirii societății. (art. 32 alin. (1) și (2))
Dacă se majorează capitalul social, drepturile fondatorilor pot fi exercitate numai asu
pra profitului corespunzător capitalului social inițial (art. 32 alin. (3)).
De cota-parte de 6% din profit beneficiază numai persoanele fizice cărora li s-a
recunoscut calitatea de fondator prin actul constitutiv (art. 32 alin. (4)).
Dacă societatea se dizolvă anticipat, fondatorii au dreptul să ceară daune de la socie
tate numai în cazul în care dizolvarea s-a făcut în frauda drepturilor lor. Dreptul la
acțiunea în daune se prescrie în termen de șase luni de la data publicării în Monitorul
Oficial al României, Partea a IV-a, a hotărârii AGA care a decis dizolvarea anticipată.
189
Titlul IV
190
Elemente de drept societar
primire. Dacă înmatricularea nu s-a efectuat în termenul precizat mai sus, asociații
sunt eliberați de obligațiile ce decurg din subscripțiile lor, după trecerea a trei luni
de la data autentificării actului constitutiv, în afară de cazul în care acesta prevede
altfel. Dacă un asociat a cerut îndeplinirea formalităților de înmatriculare, nu se
va mai putea pretinde de niciunul dintre ei eliberarea de obligațiile ce decurg din
subscripție.
Când au fost constatate unele neregularități după înmatriculare. În acest caz, so
cietatea este obligată să ia măsuri pentru înlăturarea lor în cel mult opt zile de la
data constatării acelor neregularități. Dacă societatea nu se conformează, orice
persoană interesată poate cere tribunalului să oblige organele societății, sub
sancțiunea plății de daune-interese potrivit dreptului comun, să se regularizeze.
Dreptul la acțiunea în regularizare se prescrie prin trecerea unui termen de
un de la data înmatriculării societății. (art. 46-48)
După constituirea societății, adunarea generală nu va putea da descărcare fonda
torilor și primilor administratori, respectiv ai directoratului și ai consiliului de suprave
ghere pentru răspunderea ce le revine în cazurile precizate mai sus, timp de cinci ani,
inclusiv pentru:
– actele sau faptele pentru care nu s-a efectuat publicitatea prevăzută de lege. Ac
tele sau faptele respective nu pot fi opuse terților, în afară de cazul în care socie
tatea face dovada că aceștia le cunoșteau (art. 50 alin. (1));
– operațiunile efectuate de societate înainte de a 16-a zi de la data publicării în Mo
nitorul Oficial al României, Partea a IV-a, a încheierii judecătorului-delegat. Aces
tea nu sunt opozabile terților dacă dovedesc că au fost în imposibilitate de a lua
cunoștință despre ele (art. 50 alin. (2)). Terții pot invoca însă actele sau faptele cu
privire la care nu s-a îndeplinit publicitatea, în afară de cazul în care omisiunea pu
blicității le lipsește de efecte (art. 51).
Potrivit art. 52 din Legea societăţilor, în caz de neconcordanţă între textul depus la ofi
ciul registrului comerţului şi cel publicat în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a,
sau în presă, societatea nu poate opune terţilor textul publicat. Terţii pot opune socie
tăţii textul publicat, cu excepţia situaţiei în care societatea face dovada că ei cunoşteau
textul depus la oficiul registrului comerţului. Când neconcordanţa intervine din motive
ce nu îi sunt imputabile societăţii, oficiul registrului comerţului sau, după caz, Regia
Autonomă „Monitorul Oficial”, la cererea societăţii, va corecta menţiunea din registru,
respectiv va republica textul, pe cheltuiala sa.
De asemenea, fondatorii, reprezentanții și alte persoane, care au lucrat în numele unei
societăți în curs de constituire, răspund nelimitat și solidar față de terți pentru actele
juridice încheiate cu aceștia în contul societății, în afară de cazul în care societatea,
după ce a dobândit personalitate juridică, le-a preluat asupra sa. După efectuarea for
malităţilor de publicitate în legătură cu persoanele care, ca organe ale societăţii, sunt
autorizate să o reprezinte, societatea nu poate opune terţilor nicio neregularitate la
numirea acestora, cu excepţia cazului în care societatea face dovada că terţii respectivi
aveau cunoştinţă de această neregularitate. Societatea nu poate invoca faţă de terţi
numirile persoanelor menţionate sau încetarea funcţiilor acestora, dacă ele nu au fost
publicate în conformitate cu legea.
191
Titlul IV
4.1. Sucursala
Sucursala constituie o modalitate de extindere a societății fondatoare, menită să pro
ducă sau să înstrăineze bunuri (mărfuri), să facă acte de administrare sau să presteze
servicii pentru clientelă, contribuind la realizarea obiectului ei specific de activitate.
Sucursala este un dezmembrământ fără personalitate juridică al societății (art. 43
alin. (1) din Legea societăților), o modalitate de descentralizare a activității societă
ții-mamă care o patronează, făcând parte din structura organică a acesteia. Sucursala
dispune de o anumită autonomie, însă în limitele stabilite de societate.
De asemenea, potrivit Legii societăților:
Sucursala se înregistrează, înainte de a-și începe activitatea, în registrul comer
țului din județul în care va funcționa (art. 43 alin. (1)). Dacă este deschisă într-o
localitate din același județ sau în aceeași localitate cu societatea fondatoare,
ea se va înregistra în același registru al comerțului, însă distinct, ca înregistrare
separată (art. 43 alin. (2)). Neavând personalitate juridică, sucursala nu participă în
nume propriu la circuitul civil.
Celelalte sedii secundare – agenţii, puncte de lucru sau alte asemenea sedii – sunt
dezmembrăminte fără personalitate juridică ale societăţilor şi se menţionează numai
în cadrul înmatriculării societăţii în registrul comerţului de la sediul principal (art. 43
alin. (3)).
Nu se pot înființa sedii secundare sub denumirea de filială (art. 43 alin. (4)).
Reprezentantul sucursalei trebuie să depună semnătura sa la registrul comerțului în
condițiile prevăzute de lege pentru reprezentanții societății (art. 45 alin. (2)).
4.2. Filiala
Spre deosebire de sucursală, filiala este o societate înzestrată cu personalitate ju
ridică (art. 42 din Legea societăților).
Particularitatea filialei față de societatea fondatoare decurge din considerații econo
mice. În acest sens, capitalul filialei include în mod necesar aportul subscris și văr
sat de una sau mai multe societăți care o tutelează pe cea dintâi. Prin urmare, pe
plan economic filiala este dependentă de societatea fondatoare, deși din punct de ve
dere juridic este subiect distinct de drept, autonom. Filiala are, prin urmare, patrimoniu
propriu, distinct de cel al societății, încheind contracte cu terții în numele și pe contul
său.
192
Elemente de drept societar
Potrivit art. 43 alin. (4) din Legea societăților, nu se pot înființa sedii secundare sub
denumirea de filială.
Filialele se înființează în una dintre formele juridice prevăzute de art. 2 din Legea
societăților și în condițiile prevăzute pentru acea formă: SNC, SCS, SA, SCA și SRL.
Condițiile de constituire și regimul juridic al filialelor sunt aceleași ca pentru for
mele juridice de societate care le înființează. (art. 42 din Legea societăților)
5. Rezumatul capitolului
Societățile pe acțiuni și în comandită pe acțiuni se constituie prin două modalități:
prin subscriere integrală și simultană și prin subscripție publică.
193
Titlul IV
J Obiective de învățare
Cunoașterea clasificării societăților și a criteriilor de clasificare ale acestora în ve
derea identificării legislației aplicabile fiecărui tip de societate;
Înțelegerea trăsăturilor caracteristice ale societăților de persoane și ale societăți
lor de capitaluri;
Identificarea asemănărilor și deosebirilor pe care societatea cu răspundere limitată
le prezintă față de societățile de persoane și de capitaluri.
1. Precizări prealabile
Am arătat că societatea are două laturi:
– contractuală, care pornește de la dispozițiile art. 1.881 din Codul civil și definește
societatea în sensul de contract de societate1;
– instituțională, adică societatea este persoană juridică, subiect de drept. Latu
ra instituțională a societății se circumscrie personalității juridice a acesteia, cores
punzătoare formei juridice.
2. Clasificarea societăților
Prima clasificare a societăților comerciale de după anul 1989 a fost realizată de Le
gea nr. 15/1990 privind reorganizarea unităților economice de stat ca regii autonome
și societăți comerciale. Potrivit acestei legi, clasificarea se face în funcție de titularul
capitalului societății. Astfel, societățile comerciale pot fi:
– societăți cu capital integral de stat;
– societăți cu capital mixt (de stat și privat);
– societăți cu capital integral privat.
În temeiul Legii nr. 15/1990, regiile autonome au luat ființă prin reorganizarea unități
lor economice de stat în ramuri strategice ale economiei naționale. Ele au personalitate
juridică și desfășoară o activitate comparabilă cu cea a societăților comerciale.
Prin Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor au
tonome s-a modificat fundamental existența acestora. Astfel, o parte dintre regii s-au
desființat, o altă parte s-au reorganizat sub formă de societăți naționale sau com
panii naționale, deoarece obiectul activității lor este de interes public, iar cele con
siderate a funcționa în domenii esențiale ce privesc interesele statului au continuat să
existe în forma inițială. Potrivit Legii nr. 15/1990, societățile naționale și companiile
naționale sunt societăți.
1 A se vedea S. Angheni (2014), Raporturile juridice dintre profesioniștii-comercianți, Editura C.H. Beck, Bu
curești, p. 114 și următoarele.
194
Elemente de drept societar
195
Titlul IV
Regimul juridic al părților de interes este prevăzut la art. 1.900 și 1.901 din Codul civil
cu privire la societățile simple. Aceste dispoziții reprezintă dreptul comun în materia
părților de interes ca fracțiuni de capital al SNC și SCS.
Pentru aceste societăți, respectiv SNC și SCS, Legea societăților nu prevede un
minim de capital social la constituire.
În principiu, deosebirea dintre părțile sociale și părțile de interes constă în posibilitatea
de transmitere a acestora (în orice caz, pentru ambele, transmiterea se face în condiții
restrictive față de acțiuni), și anume:
– părțile de interes, în principal, nu se pot transmite nici între vii – inter vivos, nici pen
tru cauză de moarte – mortis causa. Acestea se pot transmite în condițiile art. 1.901
din Codul civil;
– părțile sociale se pot transmite între vii, în condițiile art. 202 alin. (2) și (3) din
Legea societăților, între asociați, iar către alte persoane din afara societății numai
dacă există aprobarea asociaților care reprezintă cel puțin trei pătrimi din capitalul
social, și prin succesiune în condițiile art. 202 alin. (4) din Legea societăților.
Acțiunile reprezintă fracțiuni de capital social ale SA și SCA. Prin contrast cu părțile
de interes / părțile sociale, acestea sunt transmisibile și negociabile. Ele sunt repre
zentate prin înscrisuri sau titluri de valoare.
Acțiunile se transmit:
– fie pe calea cesiunii, în condițiile dreptului comun;
– fie prin modalități specifice dreptului comercial, prin predarea lor materială noului
titular, denumită și tradițiune, în cazul acțiunilor la purtător, și prin înscrierea ope
rațiunii în registrul societății emitente, în cazul acțiunilor nominative.
Atât părțile sociale / părțile de interes, cât și acțiunile conferă asociaților/ac
ționarilor dreptul de a participa la luarea hotărârilor în organele de conducere ale
societății, dreptul de a încasa dividende la finele fiecărui an de gestiune, iar în caz
de retragere, excludere, ca și în ipoteza dizolvării și lichidării societății, dreptul,
în schimbul aportului pe care l-au vărsat, la contravaloarea corespunzătoare.
196
Elemente de drept societar
3. Societățile de persoane
Societatea în nume colectiv. Trăsături caracteristice
Temeiul juridic al SNC este contractul de societate (art. 5 alin. (1) din Legea
societăților); contractul are caracter intuitu personae, asociații constituind societatea
în baza cunoașterii și încrederii reciproce.
Firma societăților de persoane cuprinde numele a cel puțin unuia dintre asociați
(art. 32 din Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului); prin urmare, componența
firmei dovedește preponderența elementului personal al societății.
Legea societăților prevede un număr mic de asociați, minim doi și maxim 50.
SNC sunt considerate societăți închise datorită preponderenței elementului perso
nal. În sprijinul acestei afirmații stau și dispozițiile art. 87 alin. (1) din Legea societăților,
potrivit căruia cesiunea aportului de capital social este posibilă dacă a fost permisă
în actul constitutiv, deoarece cesiunea aportului presupune înlocuirea asociatului (ti
tularului aportului) cu o altă persoană, fapt care aduce atingere caracterului intuitu
personae al societății.
Legiuitorul nu prevede un minim de capital social, deși societatea trebuie să
aibă un capital pentru a dobândi calitatea de persoană juridică.
Asociații pot aduce orice tip de aport: în numerar, în natură și chiar prestații
în muncă sau servicii. În legătură cu prestațiile însă, Legea societăților face, la art. 16
alin. (5)), precizarea că asociații în SNC și asociații comanditați în SCS se pot obliga la
prestații în muncă cu titlu de aport social, dar care nu pot constitui aport la forma
rea sau la majorarea capitalului social. În schimbul acestui aport, asociații au dreptul
să participe, potrivit actului constitutiv, la împărțirea beneficiilor și a activului social,
rămânând, totodată, obligați să participe la pierderi.
Capitalul social este divizat în părți de interes care nu sunt, în principiu, trans
misibile. Partea de interes se poate transmite doar pentru cauză de moarte. Astfel,
dacă un asociat a decedat și în actul constitutiv este prevăzută o clauză de continuare
a activității societății cu moștenitorii asociatului decedat, partea acestuia se poate
transmite prin moștenire succesorului/succesorilor (art. 230 alin. (1) din Legea socie
tăților). Această dispoziție se aplică SNC și SCS, în caz de deces al singurului asociat
197
Titlul IV
comanditat sau comanditar (art. 229 alin. (1) din Legea societăților). Deci moștenito
rul/moștenitorii poate/pot rămâne în societate în calitate de asociat.
De asemenea, părțile de interes nu sunt și negociabile.
Legea societăților obligă SNC, SCS și SRL să verse integral la data constituirii
capitalul social subscris (art. 91), această prevedere găsindu-și rațiunea în faptul că
Legea societăților nu prevede un minim de capital la constituire.
Asociații în SNC răspund nelimitat și solidar pentru obligațiile sociale:
– Răspund nelimitat în sensul că fiecare asociat răspunde și cu bunurile sale
personale, însă numai după ce creditorii sociali se vor îndrepta împotriva so
cietății și numai dacă aceasta nu plătește în termen de cel mult 15 zile de la
data punerii în întârziere (art. 3 alin. (2) din Legea societăților). Prin urmare, în
cazul în care asociații se văd acționați de creditorii sociali înainte de a fi fost acțio
nată societatea, aceștia pot invoca beneficiul de discuțiune.
– Al doilea aspect al răspunderii este solidaritatea asociaților față de creditorii
sociali. Creditorii pot urmări pe oricare asociat pentru acoperirea creanței
lor. Între asociați însă, obligațiile sunt divizibile, în sensul că asociatul care a
plătit va avea acțiune în regres împotriva celorlalți coasociați (debitori), fie
care urmând să răspundă în funcție de modul în care au convenit să participe
la beneficii și pierderi. În lipsa unei asemenea stipulații contractuale, asociații
răspund proporțional cu cota de participare la capitalul social.
Legea nu instituționalizează o adunare generală propriu-zisă. Voința societă
ții este reprezentată de hotărârile adunării generale a asociaților. Hotărârile adunării
asociaților se adoptă de regulă cu unanimitate de voturi.
Dacă actul constitutiv nu prevede altfel, administrarea societății se face de către unul
sau mai mulți administratori ales/aleși de către asociații care reprezintă majoritatea
absolută a capitalului social (art. 77 alin. (1) din Legea societăților). Administratorii
sunt aleși dintre asociați. Potrivit art. 75 din Legea societăților, fiecare administrator are
dreptul să reprezinte societatea, în afară de cazul în care există o stipulație contrară în
actul constitutiv.
Controlul de gestiune se realizează de către asociații care nu au calitatea de
administratori, prin urmare nu sunt necesari cenzori ai societății.
Potrivit Legii societăților, dizolvarea SNC se face atât pentru cauze generale,
comune tuturor societăților (art. 227), cât și pentru cauze specifice (art. 229 alin. (1)).
Acestea sunt cauze care privesc exclusiv calitatea asociatului, deci elementul per
sonal al societății, și anume: falimentul, incapacitatea, excluderea, retragerea sau de
cesul unuia dintre asociați, când, din aceste cauze, numărul asociaților s-a redus la unul
singur.
198
Elemente de drept societar
4. Societățile de capitaluri
Societatea pe acțiuni. Trăsături caracteristice
Potrivit Legii societăților:
Temeiul juridic al SA este contractul de societate și statutul (art. 5 alin. (1)).
Contractul are caracter intuitu pecuniae, elementul personal, chiar dacă există în
acest tip de societate, este mult diminuat în favoarea elementului patrimonial, capi
talul. Contractul și statutul pot fi încheiate sub forma unui înscris unic, denumit act
constitutiv (art. 5 alin. (3)).
SA se constituie prin subscriere integrală și simultană și prin subscripție pu
blică pe baza unui prospect de emisiune (art. 9). Aceste modalități de constituire
privesc numai SA și SCA.
Firma SA sau a SCA se compune dintr-o denumire proprie de natură a o deo
sebi de firma altor societăți (art. 35 din Legea nr. 26/1990). Prin urmare, numele aso
ciaților nu intră în componența acesteia, datorită irelevanței elementului personal.
SA și SCA sunt construite pe noțiunea de capital, de unde și nevoia de a avea un
număr mare de acționari; legiuitorul prevede un număr minim de doi acționari și un
maxim nelimitat (art. 10 alin. (3) din Legea societăților).
Totodată, potrivit Legii societăților:
Este prevăzut un minim de capital la constituire, de 90.000 lei, echivalentul a
25.000 euro (art. 10 alin. (1)).
199
Titlul IV
200
Elemente de drept societar
datoriilor societății, s-a diminuat la mai puțin de jumătate din valoarea capi
talului social subscris. În această situație, consiliul de administrație, respectiv di
rectoratul va convoca de îndată adunarea generală extraordinară, pentru a deci
de dacă societatea trebuie dizolvată (art. 15324);
– când capitalul social se reduce sub 90.000 lei (minimul prevăzut de lege) pentru o
perioadă mai lungă de nouă luni (art. 10 alin. (1) și (2));
– când SA are mai puțin de doi acționari pe o perioadă mai lungă de nouă luni (art. 10
alin. (3)).
În primele două situații, societatea se dizolvă dacă în termen de nouă luni de la
data constatării pierderii sau reducerii capitalului social acesta nu este reîntregit
sau redus la suma rămasă ori la minimul legal ori societatea nu se transformă
într-o altă formă la care capitalul social existent corespunde.
În a treia situație, societatea se dizolvă în termen de nouă luni de la data con
statării reducerii numărului de acționari.
201
Titlul IV
202
Elemente de drept societar
– dacă este administrator, are obligațiile prevăzute de lege pentru această calitate
(art. 13 alin. (2)).
Dacă asociatul unic aduce la constituirea capitalului aporturi în natură, valoarea
lor va trebui stabilită pe baza unei expertize de specialitate (art. 13 alin. (3)).
6. Rezumatul capitolului
ü Societățile se clasifică astfel:
– în funcție de titularul capitalului: societăți cu capital integral de stat, cu capital
mixt (de stat și privat), cu capital integral privat;
– după forma juridică: societăți în nume colectiv, în comandită simplă, pe acțiuni, în
comandită pe acțiuni, cu răspundere limitată;
– în funcție de structura capitalului: societăți al căror capital este fracționat în părți
sociale și societăți al căror capital este fracționat în acțiuni;
– în funcție de obiectul de activitate, potrivit activității economice desfășurate: so
cietăți de producție, de administrare, de înstrăinare de bunuri, de prestări servicii
etc.;
– în funcție de posibilitatea emiterii unor titluri de valoare: societăți emitente și ne
emitente;
– în funcție de preponderența elementului personal sau patrimonial: societăți de
persoane și de capitaluri.
203
Titlul IV
J Obiective de învățare
Identificarea dispozițiilor comune referitoare la funcționarea societăților, respec
tiv regimul juridic al bunurilor aduse ca aport la societate, dreptul asociaților la
dividente, administratorii, obligațiile societății cu privire la anumite acte emise de
aceasta.
1. Precizări prealabile
Potrivit art. 1 alin. (2) din Legea societăților, societățile (SNC, SCS, SA, SCA, SRL) cu se
diul în România sunt persoane juridice române. În această calitate, ele întrunesc ce
le trei elemente constitutive ale personalității juridice: patrimoniu, organizare și scop.
Patrimoniu propriu, distinct de patrimoniul asociaților. Bunurile constituite ca
aport în societate ies din patrimoniul asociaților și trec în patrimoniul societății, devin
proprietatea acesteia, determinându-i pe creditorii personali ai asociaților să nu mai
poată exercita niciun drept de urmărire asupra acestor bunuri. Deci creditorii sociali nu
vor veni în concurs cu creditorii personali. Se realizează astfel separarea patrimoniului
asociaților de acela al societății. În sprijinul acestei afirmații vin dispozițiile art. 66 alin. (1)
din Legea societăților, care prevăd:
Pe durata societății, creditorii personali ai asociaților pot să-și exercite drep
turile numai asupra părții din beneficiile cuvenite asociatului după bilanțul con
tabil, iar după dizolvarea societății, asupra părții ce i s-ar cuveni prin lichidare.
Alin. (2) al aceluiași articol confirmă acest lucru:
Creditorii personali ai asociatului pot totuși popri, în timpul duratei socie
tății, părțile ce s-ar cuveni asociaților prin lichidare sau pot sechestra și vinde ac
țiunile ori părțile sociale ale debitorului lor.
Prin posibilitatea popririi părților sociale sau a sechestrării acțiunilor, după dizolvarea
societății, creditorul personal nu face decât să exercite un drept asupra unui bun pro
priu al asociatului.
O ultimă precizare referitoare la bunurile aduse ca aport de către asociați este aceea
că formează gajul general al creditorilor sociali. Din momentul constituirii societății,
aceste bunuri formează garanția creditorilor a căror creanță s-a născut dintr-o obligație
directă a societății.
204
Elemente de drept societar
205
Titlul IV
pricinuite, iar dacă aportul a fost stipulat în numerar, asociatul este obligat și la plata
dobânzilor legale din ziua în care trebuia să se facă vărsământul (art. 65 alin. (2)).
Aportul asociaților la capitalul social, indiferent de obiectul său, nu este purtător de
dobândă (art. 68).
Bunurile dobândite de societate ulterior constituirii sunt rezultatul desfășurării ac
tivității cu scop lucrativ, de producere, de administrare, de înstrăinare de bunuri sau de
prestare de servicii.
Bunurile societății pot face obiectul unor acte de dispoziție încheiate de reprezen
tanții societății în temeiul puterilor conferite prin actul constitutiv sau prin hotărârile
organelor statutare ale societății. Pentru aceste acte legea nu solicită o procură spe
cială și autentică, chiar dacă actele de dispoziție trebuie încheiate în formă autentică
(art. 701).
Beneficiile nerepartizate sau profitul net al societății reprezintă scopul asociaților și
unul dintre elementele esențiale ale contractului de societate.
O cotă-parte din profit se plătește fiecărui asociat și constituie dividend (art. 67 alin. (1)),
iar cel puțin 5% din acest profit se va prelua în fiecare an pentru formarea fondului de
rezervă, până ce acesta va atinge minimum a cincea parte din capitalul social (art. 183
alin. (1)).
206
Elemente de drept societar
În timpul duratei societății, creditorii asociatului pot popri părțile ce s-ar cuveni aso
ciaților prin lichidare sau pot sechestra și vinde acțiunile ori părțile sociale ale de
bitorului lor (art. 66 alin. (2)).
Fondul de rezervă. Dacă fondul de rezervă, după constituire, s-a micșorat din
orice cauză, legea cere reconstituirea lui, tot prin preluarea a minimum 5% din
profit, până la valoarea corespunzătoare plafonului legal, respectiv la o cincime
din capitalul social (art. 183 alin. (2) din Legea societăților).
În fondul de rezervă se include excedentul obținut prin vânzarea acțiunilor la un
curs mai mare decât valoarea lor nominală, dacă acest excedent nu este întrebuințat
la plata cheltuielilor de emisiune sau destinat amortizărilor (art. 183 alin. (3) din Legea
societăților).
Fondul de rezervă prevăzut la art. 183 din Legea societăților este numit și rezer
vă legală și are caracter obligatoriu. Legiuitorul nu arată destinația rezervei legale și
nici natura sa juridică.
Literatura juridică precizează însă că fondul de rezervă este destinat să umple pierde
rile de capital social și să ajute societatea în anumite împrejurări. Astfel, rezerva:
– reprezintă, ca și capitalul, gajul general al creditorilor sociali;
– nu poate fi folosită decât la acoperirea golurilor capitalului social în anii deficitari,
cu condiția ca, de îndată ce în exercițiile financiare ulterioare anilor deficitari se
înregistrează beneficii, fondul de rezervă să fie completat până la atingerea plafo
nului stabilit de lege (a cincea parte a capitalului social);
– nu poate fi folosită pentru distribuirea de dividende în anii în care nu se înregis
trează profit, ci pierderi, pentru că s-ar aduce atingere capitalului social;
– figurează în bilanț la pasiv, pentru că are aceeași natură juridică ca și capitalul so
cial.
Rezerva legală este o prelungire a capitalului social:
Dacă asociații/acționarii se retrag din societate, aceștia au dreptul să ceară să fie
calculată cota lor asupra întregului activ social, cuprinzându-se în acesta și rezervele.
Rațiunea prevederii rezervei legale nu stă numai în tendința de ocrotire a acționarilor
(spre exemplu, în cazul pierderii capitalului social), ci și în cea de protecție a credito
rilor, deoarece în societățile în care asociații au răspundere limitată privind valoarea
capitalului social creditorii nu au altă garanție decât existența reală a acestuia.
Alături de rezervele legale, actul constitutiv poate să prevadă și constituirea unor
rezerve denumite facultative.
Rezervele facultative nu fac parte din capitalul social, ci din activul patrimonial.
Ele sunt profituri raportate, mai precis partea din profit nerepartizată sub formă de
dividende, a căror împărțire a fost amânată pentru anii în care profitul nu este îndestu
lător. Destinația lor este hotărâtă de adunarea generală fie pentru realizarea de inves
tiții, fie pentru desfășurarea unor activități de marketing sau pentru acoperirea unor
pierderi din activul patrimonial generate de împrejurări obiective care implică un risc.
207
Titlul IV
Administratorii societății
Gestiunea curentă a societății o asigură administratorii.
Potrivit Legii societăților:
Administratorii pot face toate operațiunile cerute pentru aducerea la îndeplinire a
obiectului de activitate al societății, în afară de restricțiile prevăzute în actul constitutiv
(art. 70 alin. (1)). Ei sunt obligați să ia parte la toate adunările generale, la consiliile de
administrație și la organele de conducere similare acestora (art. 70 alin. (2)).
Obligațiile și răspunderea administratorilor sunt reglementate de dispozițiile re
feritoare la contractul de mandat și de cele special prevăzute în Legea societăților
(art. 72).
Obligațiile administratorilor sunt:
Obligația de a participa la toate adunările societății, la consiliile de administrație
și la organele de conducere statutare, adică sunt implicați în structura organizatorică a
societății, care, indiferent de forma juridică a acesteia, cuprinde fără distincție:
– organele reprezentate de voința asociaților/acționarilor, respectiv de adunarea
generală;
– organele de gestiune curentă sau organele de administrație;
– organele de control, respectiv cenzorii sau auditorii.
Obligația pentru administratorii care reprezintă societatea de a nu transmite acest
drept, cu excepția situației în care această facultate li s-a acordat în mod expres. În
cazul nerespectării acestei interdicții, societatea poate pretinde de la cel substituit be
neficiile rezultate din operațiune. Dacă își substituie altă persoană fără dreptul de a o
face, administratorul răspunde în solidar cu persoana substituită pentru eventualele
pagube produse societății.
Potrivit Legii societăților:
Răspunderea administratorilor constă în faptul că aceștia sunt solidar răspunzători
față de societate pentru:
– realitatea vărsămintelor efectuate de asociați;
– existența reală a dividendelor plătite;
– existența registrelor cerute de lege și corecta lor ținere;
– exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale;
– stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea și actul constitutiv le impun. (art. 73
alin. (1))
Persoanele care potrivit legii nu pot fi fondatori nu pot fi nici administratori, directori,
membri ai consiliului de supraveghere și ai directoratului, cenzori sau auditori finan
ciari, iar dacă au fost alese, sunt decăzute din drepturi (art. 731).
208
Elemente de drept societar
3. Rezumatul capitolului
Societățile cu sediul în România sunt persoane juridice române. Elementele cons
titutive ale personalității juridice ale acestora sunt: patrimoniul, organizarea și scopul,
astfel:
– patrimoniul este propriu, distinct de cel al asociaților;
– structura organizatorică a societății, indiferent de forma juridică a acesteia, presu
pune:
organe reprezentate prin adunarea generală a asociaților/acționarilor, care
formează voința societății (adunarea generală este organul deliberativ al aces
teia);
organe de gestiune curentă sau organe de administrație;
organe de control, reprezentate de cenzori sau, după caz, de auditori interni;
– scopul societății este de a obține profit.
209
Titlul IV
J Obiective de învățare
Identificarea regulilor specifice de funcționare a societăților pornind de la clasi
ficarea lor în societăți de persoane și societăți de capitaluri;
Cunoașterea aspectelor specifice referitoare la funcționarea societăților, din pers
pectiva:
– aporturilor asociaților;
– drepturilor, îndatoririlor și răspunderilor asociaților în cadrul participării la struc
tura organizatorică a societății, respectiv în organele de conducere, de admi
nistrație (gestiune) și de control.
210
Elemente de drept societar
Adunarea generală
Organul suprem de conducere al societății este adunarea generală formată din
toți asociații. Este organul de deliberare și decizie care exprimă voința socială hotă
rând în toate problemele esențiale ale activității societății, inclusiv în numirea celorlalte
organe ale acesteia: administratori și cenzori.
Deoarece în cazul SNC Legea societăților nu instituționalizează adunarea generală ca
organ al societății, deciziile în privința tuturor problemelor referitoare la existența so
cietății se iau de către asociați în temeiul regulilor care guvernează adunarea ge
nerală, în afara cazurilor în care aplicarea lor ar contraveni specificului acestei societăți.
Potrivit Legii societăților, drepturile asociaților SNC sunt următoarele:
Au putere de decizie în ceea ce privește viața SNC:
211
Titlul IV
212
Elemente de drept societar
213
Titlul IV
– este nelimitată fiindcă asociatul urmărit este obligat personal să răspundă cu toate
bunurile sale mobile și imobile, prezente și viitoare. Ele servesc drept garanție co
mună a creditorilor săi (art. 2.324 din Codul civil);
– este solidară pentru că asociatul urmărit va răspunde pentru întreaga creanță a
creditorului, neputând invoca beneficiu de diviziune. Astfel, dacă sunt mai mulți
asociați, creditorul se poate adresa oricăruia dintre ei pentru executarea integrală
a obligației datorate de toți creditorului. Se caracterizează prin faptul că datoria nu
se divide între asociații societății.
Hotărârea judecătorească obținută împotriva societății este opozabilă fiecărui asociat.
214
Elemente de drept societar
215
Titlul IV
Administrarea SCS este încredințată unuia sau mai multor asociați comanditați
(art. 88), iar dreptul de a reprezenta societatea aparține fiecărui administrator, deci
exclusiv comanditaților (art. 75).
Comanditatul poate folosi capitalul, bunurile sau creditul societății în folosul
său, sau în acela al unei alte persoane, numai cu consimțământul scris al celorlalți
comanditați, în caz contrar fiind obligat să restituie societății beneficiile care au rezul
tat și să plătească despăgubiri pentru daunele cauzate (art. 80).
Comanditatul poate folosi fondurile societății, dar nu mai mult decât i s-a fixat
pentru cheltuielile făcute sau pentru cele ce urmează să le facă în interesul socie
tății. În caz contrar este răspunzător pentru sumele luate și pentru daune. Actul
constitutiv poate prevedea dreptul asociaților comanditați de a lua din casa societății
anumite sume pentru cheltuielile particulare. (art. 81)
Comanditații sunt obligați nelimitat și solidar pentru operațiunile îndeplinite în
numele societății de persoanele care o reprezintă (art. 85 alin. (1)).
Legea societăților prevede și în privința comanditarului anumite drepturi, și anume:
– poate încheia anumite operațiuni în contul societății numai în baza unei pro
curi speciale pentru operațiuni determinate, dată de reprezentanții societății și
înscrisă în registrul comerțului. În caz contrar, comanditarul devine răspunzător
față de terți, nelimitat și solidar, pentru toate obligațiile societății contractate de la
data operațiunii încheiate de el (art. 89 alin. (1));
– are dreptul să îndeplinească servicii în administrarea internă a societății, să
facă acte de supraveghere, să participe la numirea și la revocarea administratorilor,
când legea prevede acest lucru (art. 89 alin. (2));
– are dreptul să acorde autorizare administratorilor pentru operațiunile ce de
pășesc puterile lor (art. 89 alin. (2));
– are dreptul să ceară o copie de pe situațiile financiare anuale și să controleze
exactitatea lor prin cercetarea registrelor comerciale și a celorlalte documen
te justificative (art. 89 alin. (3)).
216
Elemente de drept societar
Caracteristicile acțiunii1
a) O acțiune are o valoare nominală, stabilită prin actul constitutiv. Acțiunile nu
pot fi emise pentru o sumă mai mică decât valoarea lor nominală (art. 92 alin. (1)).
Valoarea nominală a unei acțiuni nu va putea fi mai mică de 0,1 lei (art. 93). La momen
tul constituirii societății, acțiunea are valoarea nominală stabilită de actul constitutiv.
Pe parcursul funcționării ei, aceasta poate să crească sau să scadă, după cum activul
net este mai mare sau mai mic decât capitalul.
b) Acțiunile trebuie să fie de valoare egală, acordând prin urmare posesorilor
drepturi egale (art. 94 alin. (1)). De la această regulă există o excepție, potrivit art. 94
alin. (2), în sensul că actul constitutiv poate prevedea emiterea de acțiuni preferențiale
care conferă titularilor drepturi diferite, în condițiile art. 95 și 96.
c) Acțiunile sunt indivizibile (art. 102 alin. (1)). O acțiune nominativă poate deveni
proprietatea mai multor persoane, caz în care societatea nu este obligată să înscrie
transmiterea, atâta timp cât acele persoane nu vor desemna un reprezentant unic
pentru exercitarea drepturilor rezultând din acțiune.
217
Titlul IV
Când acțiunea la purtător aparține mai multor persoane, acestea trebuie să desemne
ze un reprezentant comun. Dacă acțiunea nominativă sau la purtător este proprietatea
indiviză sau comună a mai multor persoane, acestea sunt răspunzătoare în mod so
lidar pentru obligația de efectuare a vărsămintelor datorate.
d) Acțiunile sunt titluri negociabile. La constituirea societății sau în momentul emi
terii lor, acestea au o valoare nominală sau de emisiune. Ulterior acestor date, acțiunile
au o valoare mai mică sau mai mare, care reprezintă valoarea reală.
Prin urmare, acțiunile încorporează o anumită valoare, care poate fi diferită în funcție
de criteriul adoptat, fiind considerate titluri de valoare și denumite și valori mobi
liare. Ele se pot transmite în condițiile legii, transmisibilitatea acțiunilor fiind esența
acestora. Datorită posibilității transmiterii lor, sunt calificate ca titluri negociabile.
Nu sunt considerate titluri de credit perfecte, ci titluri speciale, denumite de literatura
juridică titluri corporative, societare sau de participațiune.
Cuprinsul acțiunii
Acțiunile trebuie să cuprindă următoarele mențiuni:
– denumirea și durata societății;
– data actului constitutiv, numărul din registrul comerțului sub care este înmatri
culată societatea, codul unic de înregistrare și numărul Monitorului Oficial al Ro
mâniei, Partea a IV-a, în care s-a făcut publicarea;
– capitalul social, numărul acțiunilor și numărul lor de ordine, valoarea nominală a
acțiunilor și vărsămintele efectuate;
– avantajele acordate fondatorilor. (art. 93 alin. (2))
Acțiunile nominative trebuie să cuprindă și:
– numele, prenumele, codul numeric personal și domiciliul acționarului persoană
fizică;
– denumirea, sediul, numărul de înmatriculare și codul unic de înregistrare (CUI/CIF)
ale acționarului persoană juridică, după caz. (art. 93 alin. (3))
Acțiunile trebuie să poarte semnătura a doi membri ai consiliului de administrație, res
pectiv ai directoratului, sau, după caz, semnătura administratorului unic, respectiv a
directorului general unic (art. 93 alin. (4)).
Tipuri de acțiuni
a) După modul de transmitere, acțiunile sunt nominative și la purtător.
Acțiunile nominative pot fi emise în formă materială, pe suport hârtie, sau în formă
dematerializată, prin înscriere în cont, caz în care se înregistrează în registrul acțio
narilor.
Acțiunile pe suport hârtie pot fi emise și sub forma unor titluri cumulative pentru mai
multe acțiuni (art. 92 alin. (5)). Acționarului i se poate elibera un înscris care să cuprindă
mai multe acțiuni. Dacă nu a emis și nu a eliberat acțiuni în formă materială, societatea,
218
Elemente de drept societar
din oficiu sau la cererea acționarilor, le va elibera câte un certificat de acționar. Acesta
trebuie să cuprindă datele prevăzute de lege referitoare la cuprinsul acțiunilor, atât
nominative, cât și la purtător, potrivit art. 93 alin. (2), și în plus:
– numărul, categoria și valoarea nominală a acțiunilor proprietate a acționarului;
– poziția la care acesta este înscris în registrul acționarilor;
– după caz, numărul de ordine al acțiunilor. (art. 97)
Tipul acțiunilor, nominative sau la purtător, este determinat prin actul constitutiv.
Dacă actul constitutiv nu determină felul acțiunilor, acestea vor fi nominative.
Acțiunile neplătite în întregime sunt întotdeauna nominative (art. 92 alin. (2)).
Legea societăților prevede și posibilitatea convertirii acțiunilor, a celor nominative
în acțiuni la purtător și invers, prin hotărârea adunării generale extraordinare a ac
ționarilor, luată în condițiile art. 115 (art. 92 alin. (4)).
219
Titlul IV
220
Elemente de drept societar
Transmiterea acțiunilor
Dreptul de proprietate asupra acțiunilor nominative emise atât în formă mate
rială, cât și în formă dematerializată se transmite prin declarație făcută în registrul
acționarilor, semnată de cedent și de cesionar sau de mandatarii lor. În cazul trans
miterii acțiunii emise în formă materială se face mențiune despre transmitere și pe
titlu. (art. 98 alin. (1))
Subscriitorii și cesionarii ulteriori răspund nelimitat și solidar pentru plata acțiunilor
timp de trei ani, termen care începe să curgă de la data când s-a făcut mențiunea
de transmitere în registrul acționarilor (art. 98 alin. (3)).
221
Titlul IV
Acționarii care oferă prin vânzare acțiunile lor prin ofertă publică vor proceda con
form legislației pieței de capital (art. 108).
Dreptul de proprietate asupra acțiunilor la purtător se transmite prin simpla
tradițiune a acestora (art. 99).
Prin actul constitutiv se pot prevedea și alte forme de transmitere a dreptului
de proprietate asupra acțiunilor (art. 98 alin. (1)).
Transmiterea acțiunilor poate fi restricționată și prin lege, astfel că societa
tea nu poate dobândi propriile acțiuni (art. 103 alin. (1)) decât cu aprobarea adu
nării generale extraordinare a acționarilor, în condițiile menționate anterior, cu
respectarea dispozițiilor imperative impuse de Legea societăților.
222
Elemente de drept societar
1 Conform art. 125 alin. (3) din Legea societăților, procurile vor fi depuse în original cu 48 de ore înainte de
adunare sau în termenul prevăzut de actul constitutiv, sub sancțiunea pierderii exercițiului dreptului de
vot în acea adunare. Procurile vor fi reținute de societate, făcându-se mențiune despre aceasta în pro
cesul-verbal.
223
Titlul IV
1 Potrivit art. 95 alin. (4) din Legea societăților, în caz de întârziere a plății dividendelor, acțiunile prefe
rențiale vor dobândi drept de vot, începând de la data scadenței obligației de plată a dividendelor ce
urmează a fi distribuite în cursul anului următor sau, dacă în anul următor adunarea generală hotărăște
că nu vor fi distribuite dividende, începând de la data publicării respectivei hotărâri a adunării generale,
până la plata efectivă a dividendelor restante.
224
Elemente de drept societar
aprobării situației financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat. În caz con
trar, societatea datorează, după acest termen, dobândă penalizatoare. (art. 67 alin. (2))1
Acțiunile proprii subscrise de societate nu dau dreptul la dividende pe perioada de
ținerii lor de către societate (art. 105 alin. (1)).
Acțiunile preferențiale dau dreptul la un dividend prioritar. Acest drept este prelevat
asupra beneficiului distribuibil al exercițiului financiar, înaintea oricărei alte prelevări
(art. 95 alin. (1) lit. a)).
7. Dreptul acționarilor de a consulta raportul cenzorilor sau, după caz, al audito
rului financiar, care se depune la sediul societății și la cel al sucursalelor în cele 15 zile
care preced întrunirea adunării generale (art. 184 alin. (1)).
Acționarii au dreptul să ceară consiliului de administrație, respectiv directoratului, pe
cheltuiala lor, copii de pe aceste documente. Sumele percepute nu pot depăși costurile
administrative implicate de furnizarea acestora. (art. 184 alin. (2))
8. Dreptul acționarilor asupra părții cuvenite din lichidarea societății. După ter
minarea lichidării, lichidatorii întocmesc situația financiară finală, prin care arată par
tea ce se cuvine fiecărei acțiuni din repartizarea activului societății, însoțită de
raportul cenzorilor sau, după caz, raportul auditorilor financiari (art. 268 alin. (1)).
9. Dreptul fiecărui acționar de a fi informat, la cerere, cu privire la rezultatele
votului, pentru hotărârile luate în cadrul adunării generale (art. 131 alin. (5)).
10. Oricare dintre acționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au
votat contra și au cerut să se insereze în procesul-verbal al ședinței acest lucru are
dreptul să atace în justiție hotărârile contrare legii sau actului constitutiv, în ter
men de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a (art. 132
alin. (2)).
11. Dacă acționarii nu sunt de acord cu hotărârile luate de adunările generale refe
ritoare la schimbarea obiectului principal de activitate, la mutarea sediului societății
în străinătate, la schimbarea formei societății, la fuziunea sau divizarea acesteia, ei au
dreptul să se retragă din societate (art. 134 alin. (1)).
Obligațiile acționarilor
1. Principala obligație a acționarilor este de a efectua vărsământul subscris.
– La constituirea unei SA prin subscriere integrală și simultană, capitalul social vărsat
la constituire nu va putea fi mai mic de 30% din cel subscris. Diferența de capital
social subscris va fi vărsată:
pentru acțiunile emise pentru un aport în numerar, în termen de 12 luni de la
înmatricularea societății;
1 Dobânda penalizatoare este calculată conform art. 3 din OG nr. 13/2011 dacă prin actul constitutiv sau
prin hotărârea adunării generale a acționarilor care a aprobat situația financiară aferentă exercițiului
financiar încheiat nu s-a stabilit o dobândă mai mare.
225
Titlul IV
pentru acțiunile emise pentru un aport în natură, în termen de cel mult doi ani
de la data înmatriculării. (art. 9 alin. (2))
– Pentru SA care se constituie prin subscripție publică, se impune ca întregul capital
social să fi fost subscris și fiecare acceptant să fi vărsat în numerar jumătate din
valoarea acțiunilor subscrise la CEC SA sau la una dintre unitățile acesteia. Restul
de capital social subscris va trebui vărsat în termen de 12 luni de la înmatriculare.
Acțiunile ce reprezintă aporturi în natură vor trebuie acoperite integral. (art. 21)
2. Dacă o acțiune este proprietatea indiviză sau comună a mai multor persoane,
acționarii răspund nelimitat și solidar pentru efectuarea vărsămintelor datorate
(art. 102 alin. (4)).
Situația acțiunilor trebuie să fie cuprinsă în anexa la situația financiară anuală și, în mod
special, să se precizeze dacă ele au fost integral liberate și, după caz, numărul acțiunilor
pentru care s-a cerut, fără rezultat, efectuarea vărsămintelor (art. 109).
Obligațiunile
Obligațiunea este un titlu de valoare, negociabil, emis de SA, care încorporează o cre
anță pe termen lung asupra acesteia.
Obligațiunile conferă titularilor de obligațiuni, numiți obligatari, drepturi de creanță,
egale, ce corespund valorii nominale a obligațiunilor.
226
Elemente de drept societar
Conținutul obligațiunii
Titlurile obligațiunilor trebuie să cuprindă datele prevăzute în legislația pieței de capi
tal, respectiv Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, cu modificările și completă
rile ulterioare (art. 170 alin. (3)).
Obligațiunile trebuie să poarte semnătura a doi membri ai consiliului de administrație,
respectiv ai directoratului sau, după caz, semnătura administratorului unic, respectiv a
directorului general unic (art. 170 alin. (4) coroborat cu art. 93 alin. (4)).
Subscripția obligațiunilor
Obligațiunile vor fi subscrise pe exemplarele prospectului de emisiune. Valoarea obli
gațiunilor subscrise trebuie să fie integral vărsată. (art. 170 alin. (1) și (2))
Transmiterea obligațiunilor
Dreptul de proprietate asupra obligațiunilor emise în formă materială se transmite
prin declarația făcută în registrul obligațiunilor și prin mențiunea pe titlu, semnată
de cedent și de cesionar; părțile pot fi reprezentate și prin mandatari.
În cazul obligațiunilor dematerializate, acest drept se transmite prin declarația fă
cută în registrul obligațiunilor, semnată de cedent și de cesionar sau de mandatarii
lor.
227
Titlul IV
228
Elemente de drept societar
229
Titlul IV
relativă. Spre exemplu, adunarea generală este obligată să se pronunțe asupra gesti
unii consiliului de administrație, respectiv a directoratului (art. 111 alin. (2) lit. d)), drep
tul consiliului de administrație de a participa la elaborarea voinței sociale în limitele
stabilite de adunarea generală, de lege sau de actul constitutiv.
230
Elemente de drept societar
Acționarii reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 5% din capitalul social
au dreptul de a cere introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi (art. 1171 alin. (1)).
Cererile se înaintează consiliului de administrație, respectiv directoratului, în cel
mult 15 zile de la publicarea convocării, în vederea publicării și aducerii la cunoștință
celorlalți acționari (art. 1171 alin. (2)).
Adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile și se va întruni în
termen de cel mult 60 de zile de la data primirii cererii (art. 119 alin. (2)).
În cazul în care consiliul de administrație, respectiv directoratul nu convoacă aduna
rea generală, instanța de la sediul societății va putea autoriza convocarea adunării
generale de către acționarii care au formulat cererea. Prin încheierea de autorizare
instanța are dreptul:
– să aprobe ordinea de zi;
– să stabilească data de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să
voteze în cadrul adunării generale;
– să stabilească data ținerii adunării generale;
– să stabilească, dintre acționari, persoana care va prezida adunarea generală.
(art. 119 alin. (3))
Președintele și secretarul vor semna un proces-verbal prin care se constată:
– îndeplinirea formalităților de convocare;
– data și locul adunării generale;
– acționarii prezenți;
– numărul acțiunilor;
– dezbaterile în rezumat;
– hotărârile luate;
– declarațiile făcute de acționari în ședință, la cererea acestora. (art. 131 alin. (1))
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum și listele de
prezență a acționarilor. Procesul-verbal se va trece în registrul adunărilor generale.
(art. 131 alin. (2) și (3))
În cazul societăților închise cu acțiuni nominative, prin actul constitutiv se poate con
veni ținerea adunărilor generale prin corespondență (art. 122).
231
Titlul IV
232
Elemente de drept societar
g) reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiune de noi acțiuni;
h) fuziunea cu alte societăți sau divizarea societății;
i) dizolvarea anticipată a societății;
j) conversia acțiunilor nominative în acțiuni la purtător și invers;
k) conversia acțiunilor dintr-o categorie în cealaltă;
l) conversia unei categorii de obligațiuni în altă categorie sau în acțiuni;
m) emisiunea de obligațiuni;
n) oricare altă modificare a actului constitutiv sau oricare altă hotărâre pentru care
este cerută aprobarea adunării generale extraordinare. (art. 113)
O parte dintre atribuțiile adunării generale extraordinare referitoare la mutarea sediu
lui, schimbarea obiectului de activitate, majorarea capitalului social va putea fi exer
citată prin delegație și de către consiliul de administrație, respectiv directorat, dacă
s-a prevăzut acest lucru în actul constitutiv, dacă există o hotărâre a adunării generale
extraordinare în acest sens (art. 114 alin. (2)).
Pentru validitatea deliberărilor adunării generale extraordinare, dacă actul constitutiv
nu prevede altfel, este necesară:
– la prima convocare, prezența acționarilor deținând cel puțin o pătrime din numă
rul total de drepturi de vot;
– la convocările ulterioare, prezența acționarilor reprezentând cel puțin o cincime
din numărul total de drepturi de vot. (art. 115 alin. (1))
Hotărârile se iau cu majoritatea voturilor deținute de acționarii prezenți sau repre
zentați.
Decizia de modificare a obiectului principal de activitate, de reducere sau majorare
a capitalului social, de schimbare a formei juridice, de fuziune, de divizare sau de di
zolvare a societății se ia cu o majoritate de cel puțin două treimi din drepturile de vot
deținute de acționarii prezenți sau reprezentați.
Actul constitutiv poate să prevadă cerințe de cvorum și de majoritate mai mari.
233
Titlul IV
234
Elemente de drept societar
Desfășurarea ședinței
Ședința adunării generale se va deschide de către președintele consiliului de adminis
trație sau de către acela care îi ține locul, în ziua și la ora arătate în convocare (art. 129
alin. (1)).
Adunarea generală va alege, dintre acționarii prezenți, de la unu până la trei secretari,
care au următoarele atribuții în cadrul adunării generale:
– verifică lista de prezență a acționarilor;
– arată capitalul social pe care îl reprezintă fiecare dintre aceștia;
– indică procesul-verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului
acțiunilor depuse;
– indică îndeplinirea formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ți
nerea adunării generale. (art. 129 alin. (2))
Adunarea generală are dreptul să decidă ca operațiunile ce intră în atribuțiile secre
tarilor să fie supravegheate sau îndeplinite de un notar public, pe cheltuiala societății.
Procesul-verbal al ședinței adunării generale va fi întocmit de către unul dintre se
cretari. Președintele va desemna, dintre angajații societății, unul sau mai mulți se
cretari tehnici pentru a lua parte la executarea operațiunilor prevăzute în sarcina
celorlalți secretari, aleși inițial de adunare (art. 129 alin. (3)-(5)). Președintele și unul
dintre secretari vor semna un proces-verbal constatator al îndeplinirii formalităților
de convocare (data și locul adunării generale, acționarii prezenți, numărul acțiunilor,
dezbaterile în rezumat, hotărârile luate, declarațiile făcute de ei în ședință la cererea
acționarilor).
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum și listele de
prezență a acționarilor. Procesul-verbal va fi trecut în registrul adunărilor generale
(art. 131 alin. (2) și (3)).
235
Titlul IV
Anularea hotărârilor
În termen de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial al României, hotărârile
contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiție de oricare dintre ac
ționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au votat contra și au cerut
să se insereze în procesul-verbal al ședinței acest lucru (art. 132 alin. (2)).
Dacă se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar
cererea poate fi formulată de orice persoană interesată (art. 132 alin. (3)).
Acțiunea în anularea hotărârii adunării generale se va introduce la tribunalul în a că
rui rază teritorială își are sediul societatea. Dacă au fost introduse mai multe acțiuni
în anulare, ele pot fi conexate. Cererea se va judeca în camera de consiliu. (art. 132
alin. (8)-(9))
Pentru a fi opozabilă terților, hotărârea irevocabilă de anulare va fi menționată în re
gistrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial al României (art. 132 alin. (10)).
Instanța, la cererea reclamantului, suspendă pe cale de ordonanță președințială exe
cutarea hotărârii atacate, odată cu intentarea acțiunii în anulare. Instanța, încuviințând
suspendarea, îl poate obliga pe reclamant la o cauțiune. (art. 133 alin. (1) și (2))
236
Elemente de drept societar
autorizat, prin utilizarea a cel puțin două metode de evaluare recunoscute de legislația
în vigoare la data evaluării. Expertul este numit de judecătorul-delegat, la cererea con
siliului de administrație, respectiv a directoratului, în condițiile art. 38 și 39 din Legea
societăților (art. 134 alin. (3)).
Costurile de evaluare cu privire la acțiuni vor fi suportate de societate.
1 A se vedea D.M. Daghie (2010), Guvernarea corporativă – o nouă concepție a administrării societății co
merciale pe acțiuni, Revista de drept comercial nr. 9, p. 77 și următoarele.
2 A se vedea S.D. Cărpenaru, Reglementarea societăților comerciale în dreptul român, între tradiție și exigen
țele armonizării cu reglementările Uniunii Europene, în Ad Honorem S.D. Cărpenaru. Studii juridice alese,
Editura C.H. Beck, București, 2006, p. 3 și următoarele.
3 A se vedea S.D. Cărpenaru, op. cit. p. 331. Pentru societățile comerciale cu capital de stat, a se vedea Or
donanța de urgență a Guvernului nr. 109/2011 privind guvernanța corporativă a întreprinderilor publi
ce, cu modificările și completările ulterioare.
237
Titlul IV
238
Elemente de drept societar
239
Titlul IV
240
Elemente de drept societar
Directorii pot fi numiți dintre administratori sau din afara consiliului de adminis
trație. Poate fi director general președintele consiliului de administrație al societății,
dacă în actul constitutiv al societății sau printr-o hotărâre a AGA se prevede acest lucru.
(art. 143 alin. (2) și (3))
Modul de organizare a activității directorilor poate fi stabilit prin actul constitutiv sau
prin decizie a consiliului de administrație (art. 1431 alin. (2)).
În cazul societăților pe acțiuni ale căror situații financiare anuale fac obiectul
unei obligații legale de auditare financiară, delegarea conducerii societății este
obligatorie.
Remunerația directorilor, obținută în temeiul contractului de mandat, este asi
milată din punct de vedere fiscal veniturilor din salarii și se impozitează potrivit
legislației în materie (art. 152 alin. (2)).
Prin derogare de la art. 5 din Legea nr. 19/2000 privind sistemul public de pensii și alte
drepturi de asigurări sociale, cu modificările și completările ulterioare, remunerația
directorilor obținută în temeiul contractului de mandat este asimilată salariului, din
punctul de vedere al obligațiilor decurgând pentru director și societate din legislația
privind sistemul public de pensii și alte drepturi de asigurări sociale, inclusiv dreptul
de asigurare pentru accidente de muncă și boli profesionale, legislația privind sistemul
asigurărilor pentru șomaj și stimularea ocupării forței de muncă, precum și din legislația
privind asigurările de sănătate (art. 152 alin. (3)).
Directorii pot fi revocați oricând de către consiliul de administrație. Dacă revocarea
intervine fără justă cauză, directorul are dreptul la plata de daune-interese (art. 1431
alin. (4)).
Directorii societății au următoarele obligații:
1. să participe la adunările generale ale acționarilor (art. 15323);
2. să informeze pe orice administrator cu privire la conducerea operativă a societă
ții. Directorii vor informa consiliul de administrație, în mod regulat și cuprinzător,
asupra operațiunilor întreprinse și a celor avute în vedere (art. 1431 alin. (3)).
Directorii sunt răspunzători pentru neîndeplinirea îndatoririlor lor. În privința răspun
derii, prevederile cu privire la directori sunt aceleași ca pentru administratori, respectiv
dispozițiile corespunzătoare art. 1371 alin. (3), 1441, 1443, 1444, 150 și 15312 alin. (4).
În principal, directorii sunt responsabili cu luarea tuturor măsurilor aferente condu
cerii societății, în limitele obiectului de activitate al societății și cu respectarea com
petențelor exclusive rezervate de lege sau de actul constitutiv consiliului de adminis
trație și adunării generale a acționarilor (art. 1431 alin. (1)).
1 Ibidem, p. 340.
241
Titlul IV
B.1. Directoratul
Potrivit Legii societăților:
Directoratul este format din unul sau mai mulți membri, numărul acestora fiind
întotdeauna impar (art. 1531 alin. (3)).
Când există un singur membru, acesta este denumit director general unic.
Dispozițiile Legii societăților cu privire la directorat / consiliul de administrație care nu
privesc sau nu presupun pluralitatea directorilor / pluralitatea administratorilor se apli
că directorului unic / administratorului unic în mod corespunzător (art. 1531 alin. (4)
coroborat cu art. 137 alin. (3)).
242
Elemente de drept societar
243
Titlul IV
membrii existenți ai consiliului sau de către acționari. Numărul lor este stabilit prin ac
tul constitutiv, neputând fi mai mic de trei și nici mai mare de 11. (art. 1536 alin. (1)-(3))
Durata mandatului membrilor consiliului de supraveghere este stabilită prin actul
constitutiv, fără a putea depăși patru ani. Membrii consiliului sunt reeligibili, în afară
de cazul în care actul constitutiv prevede altfel. Mandatul primilor membri ai consiliului
de supraveghere nu poate depăși doi ani. (art. 15312 alin. (1) și (2))
Consiliul de supraveghere alege dintre membrii săi un președinte. Membru al consiliu
lui de supraveghere poate fi și o persoană juridică, aceasta fiind obligată să își desem
neze un reprezentant permanent persoană fizică. Persoana fizică numită reprezentant
trebuie să îndeplinească aceleași condiții și obligații și are aceeași răspundere civilă și
penală ca un membru al consiliului de supraveghere, persoană fizică, ce acționează în
nume propriu, fără ca prin aceasta persoana juridică pe care o reprezintă să fie exo
nerată de răspundere sau să i se micșoreze răspunderea solidară. Dacă persoana juri
dică își revocă reprezentantul, ea are obligația să își numească în același timp un înlo
cuitor. (art. 15313 alin. (2))
Membrii consiliului de supraveghere:
– nu pot fi concomitent membri ai directoratului;
– nu pot cumula această calitate cu cea de salariat al societății. (art. 1538 alin. (1))
Condițiile specifice de profesionalism și de independență pentru membrii consiliului
de supraveghere sunt stabilite prin actul constitutiv sau prin hotărâre a AGA (art. 1538
alin. (2)).
244
Elemente de drept societar
245
Titlul IV
În cazuri excepționale, acesta poate convoca AGA în interesul societății (art. 1539
alin. (2)).
Consiliul de supraveghere este un organ de control al activității de conducere,
prin urmare nu are atribuții de conducere. Prin actul constitutiv se poate prevedea
ca anumite tipuri de operațiuni să nu poată fi efectuate decât cu acordul consiliului1. În
lipsa acordului consiliului, directoratul poate cere acordul AGA, care poate fi dat cu o
majoritate de trei pătrimi din numărul voturilor acționarilor prezenți.
246
Elemente de drept societar
247
Titlul IV
248
Elemente de drept societar
249
Titlul IV
Pierderea calității de cenzor. În caz de deces, împiedicare fizică sau legală, înce
tare sau renunțare la mandat a unui cenzor, acesta va fi înlocuit de supleant. Dacă nu
mărul lor nu se poate completa prin înlocuirea de supleanți ori nu mai rămâne în func
ție niciun cenzor, administratorii vor convoca de urgență adunarea generală, care va
proceda la numirea altor cenzori. (art. 162)
250
Elemente de drept societar
Cenzorilor le este interzis să comunice acționarilor în particular sau terților datele refe
ritoare la operațiunile societății constatate cu ocazia exercitării mandatului lor (art. 164
alin. (3)).
251
Titlul IV
252
Elemente de drept societar
Situația financiară anuală. Situațiile financiare anuale se vor întocmi și vor fi veri
ficate sau auditate în condițiile prevăzute de lege (art. 182).
Consiliul de administrație, respectiv directoratul trebuie să prezinte cenzorilor sau au
ditorilor interni și auditorilor financiari, cu cel puțin 30 de zile înainte de ziua stabilită
pentru ședința adunării generale, situația financiară anuală pentru exercițiul finan
ciar precedent, însoțită de raportul lor și de documentele justificative (art. 181).
Situațiile financiare anuale, împreună cu rapoartele administratorilor, cenzorilor sau
ale auditorilor financiari vor rămâne depuse la sediul societății și la cel al sucursalelor
în cele 15 zile care preced adunarea generală, pentru a fi consultate de acționari. Ac
ționarii au dreptul să ceară consiliului de administrație, pe cheltuiala lor, copii de pe
situațiile financiare anuale și de pe celelalte rapoarte. (art. 184)
Administratorii au obligația ca, în termen de 15 zile de la data adunării generale, să
depună copii ale situațiilor financiare anuale, însoțite de raportul lor, raportul cenzo
rilor sau raportul auditorilor financiari, precum și de procesul-verbal al adunării ge
nerale, la oficiul registrului comerțului, precum și la Ministerul Finanțelor Publice în
condițiile prevăzute de Legea contabilității nr. 82/1991, republicată, cu modificările și
completările ulterioare. (art. 201)
Pentru societățile care au o cifră anuală de afaceri de peste 10 milioane lei, se va pu
blica în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, un anunț prin care se confirmă de
punerea acestor acte, pe cheltuiala societății și prin grija oficiului registrului comerțului
(art. 185 alin. (4)).
Faptul că adunarea generală aprobă situațiile financiare anuale nu împiedică exer
citarea acțiunii în răspundere împotriva administratorilor, directorilor, cenzorilor sau
auditorilor financiari (art. 186).
253
Titlul IV
254
Elemente de drept societar
255
Titlul IV
ei, vor decide asociații care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social. Pentru
actele urgente, a căror neîndeplinire ar cauza o pagubă mare societății, poate decide
un singur administrator, în lipsa celorlalți, care se găsesc în imposibilitate, chiar mo
mentană, de a lua parte la administrație. (art. 76)
Chiar dacă o SRL este supusă obligației de auditare, dispozițiile referitoare la acest as
pect care reglementează administrarea societăților pe acțiuni nu se aplică.
256
Elemente de drept societar
Dacă numărul asociaților este mai mare de 15, numirea cenzorilor este obligatorie
(art. 199 alin. (3)). În lipsă de cenzori, fiecare dintre asociați care nu este administrator
al societății poate exercita controlul de gestiune ca și asociatul din societatea în nume
colectiv (art. 199 alin. (5)). Dispozițiile referitoare la cenzorii societății pe acțiuni se
aplică și cenzorilor din SRL (art. 199 alin. (4)).
257
Titlul IV
6. Rezumatul capitolului
Funcționarea SNC:
– Obiectul aportului nu cunoaște nicio restricție, putând fi în bani, în natură, în
creanțe sau în prestații în muncă;
– Dreptul de a reprezenta societatea aparține fiecărui administrator, în afară de o
stipulație contrară în actul constitutiv. Administratorii pot lucra împreună sau se
parat;
– Organul suprem de conducere al societății este adunarea generală formată din
toți asociații. Deciziile se iau de către aceștia în temeiul regulilor ce guvernează
adunarea generală;
– Aportul de capital poate face obiectul unei cesiuni numai dacă a fost permisă prin
actul constitutiv.
Funcționarea SCS:
– Societatea este reprezentată de asociații comanditați;
– Administratorii comanditați pot lucra împreună sau separat, iar dacă lucrează îm
preună deciziile se iau în unanimitate;
– Obligațiile comanditaților referitoare la aporturi (fiind similare asociaților în SNC)
revin în egală măsură și asociaților comanditari;
– Cesiunea aportului urmează regulile care se aplică SNC;
– Comanditații sunt obligați nelimitat și solidar pentru operațiunile îndeplinite în
numele societății de persoanele care o reprezintă;
– Gestiunea societății poate fi controlată de oricare asociat comanditat care nu are
calitatea de administrator sau de oricare asociat comanditar.
Funcționarea SA:
– Capitalul social este reprezentat prin acțiuni și nu poate fi mai mic de 90.000 lei;
– Acțiunile pot fi emise:
numai pentru o sumă cel puțin egală cu valoarea lor nominală;
numai după înmatricularea societății în registrul comerțului;
– Acțiunile se pot transmite după cum urmează:
dreptul de proprietate asupra acțiunilor nominative emise atât în formă ma
terială, cât și în formă dematerializată se transmite prin declarație făcută în
registrul acționarilor, semnată de cedent și de cesionar sau de mandatarii lor;
dreptul de proprietate asupra acțiunilor la purtător se transmite prin simpla
tradițiune a acestora;
prin actul constitutiv pot fi prevăzute și alte forme de transmitere a dreptului
de proprietate asupra acțiunilor;
transmiterea acțiunilor poate fi restricționată prin lege, astfel că societatea
nu poate dobândi propriile acțiuni decât în condițiile prevăzute de Legea so
cietăților;
258
Elemente de drept societar
Funcționarea SCA:
SCA este asimilată, în privința reglementării, societăților pe acțiuni.
Funcționarea SRL:
– SRL este administrată de unul sau mai mulți administratori, numiți prin actul con
stitutiv sau de adunarea generală. Aceștia pot fi asociați sau neasociați;
– SRL este obligată să țină, prin grija administratorilor, un registru al asociaților;
– Administratorilor și asociaților în SRL le revine obligația de nonconcurență;
– Adunarea asociaților poate numi unul sau mai mulți cenzori în cazul societăților
ale căror situații financiare nu intră sub incidența reglementărilor contabile armo
nizate cu directivele europene și cu standardele internaționale de contabilitate.
În caz contrar, societățile sunt auditate de auditori financiari – persoane fizice sau
juridice;
– Dacă numărul asociaților este mai mare de 15, numirea cenzorilor este obligatorie;
– Capitalul social al SRL este divizat pe părți sociale.
259
Titlul IV
J Obiective de învățare
Identificarea cazurilor de excludere și retragere a asociaților din societățile în nu
me colectiv, în comandită simplă și cu răspundere limitată;
Cunoașterea efectelor hotărârii judecătorești de excludere a asociaților;
Identificarea drepturilor, obligațiilor și răspunderii asociatului exclus din societate.
1. Precizări prealabile
Titlul V din Legea societăților reglementează excluderea și retragerea asociaților din
societățile în nume colectiv, în comandită simplă și cu răspundere limitată.
Poate fi exclus din societate:
a) asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat (art. 222 alin. (1)
lit. a)). Această dispoziție are în vedere asociații din SRL, SNC și asociații coman
ditari și comanditați din SCS;
b) asociatul (cu răspundere nelimitată) în stare de faliment, dacă este persoană juri
dică, sau care a devenit legalmente incapabil, dacă este persoană fizică (art. 222
alin. (1) lit. b)). Această dispoziție are în vedere asociații din SNC și asociații coman
ditați din SCA și SCS;
c) asociatul (cu răspundere nelimitată) care se amestecă fără drept în administrația
societății (art. 222 alin. (1) lit. c));
d) asociatul care, fără consimțământul scris al celorlalți asociați, întrebuințează capi
talul, bunurile sau creditul societății în folosul său sau al unei alte persoane (art. 80);
e) asociatul care, fără consimțământul celorlalți asociați:
– ia parte ca asociat cu răspundere nelimitată în alte societăți concurente sau
având același obiect de activitate;
– face operațiuni pe cont propriu sau al altora, în același fel de comerț sau în
tr-unul asemănător; (art. 82 alin. (1))
f ) asociatul debitor, în cazul în care creditorii particulari ai asociaților dintr-o SNC
fac opoziție împotriva hotărârilor adunării asociaților de prelungire a duratei so
cietății peste termenul fixat inițial, dacă au drepturi stabilite printr-un titlu exe
cutoriu anterior hotărârii (art. 206 alin. (1)). Dacă opoziția a fost admisă, asociații
sunt obligați să decidă, în termenul stabilit de art. 206 alin. (2), dacă renunță la
prelungire sau îl exclud din societate pe asociatul debitor al oponentului.
Cazurile de excludere enumerate sunt aplicabile și comanditaților în SCA (art. 222
alin. (2)).
În privința caracterului enumerării cazurilor de excludere a asociaților prevăzute la
art. 206 alin. (2) din Legea societăților, opiniile sunt împărțite între cei care consideră
că enumerarea este limitativă și cei care consideră că enumerarea este exemplificativă.
260
Elemente de drept societar
261
Titlul IV
4. Rezumatul capitolului
Excluderea asociaților poate fi cerută de societatea însăși sau de oricare asociat și
se pronunță prin hotărâre judecătorească.
Acționarii se pot retrage din societate dacă nu sunt de acord cu hotărârile luate în
adunarea generală cu privire la schimbarea obiectului principal de activitate, la mu
tarea sediului, la forma societății ori la fuziunea sau divizarea acesteia.
262
Elemente de drept societar
J Obiective de învățare
Identificarea actelor modificatoare ce privesc actul constitutiv al unei societăți;
Înțelegerea procedurii de înregistrare a actului modificator și a opoziției credito
rilor particulari ai asociaților împotriva modificării actului constitutiv de prelungire
a duratei societății;
Identificarea cazurilor de modificare a actului constitutiv.
263
Titlul IV
264
Elemente de drept societar
265
Titlul IV
Mărirea capitalului social prin emisiunea de noi acțiuni. O condiție pentru ma
jorarea capitalului social, deci pentru emiterea de noi acțiuni, este ca cele din emisi
unea precedentă să fi fost complet plătite (art. 92 alin. (3)).
De asemenea, acțiunile emise pentru majorarea capitalului vor fi oferite spre sub
scriere, în primul rând acționarilor existenți, proporțional cu numărul acțiunilor pe
care le posedă, aceștia putându-și exercita dreptul de preferință numai în interiorul
termenului hotărât de adunarea generală, dacă actul constitutiv nu prevede alt ter
men. După expirarea acestui termen, acțiunile vor putea fi oferite spre subscriere pu
blicului. (art. 216 alin. (1) și (2)) Operațiunea de majorare a capitalului social efectuată
fără acordarea dreptului de preferință către acționarii existenți este lovită de nulitate
absolută.
Dreptul de preferinţă al acţionarilor poate fi limitat sau ridicat numai prin hotărârea
adunării generale extraordinare a acţionarilor.
Consiliul de administraţie, respectiv directoratul, va pune la dispoziţie adunării gene
rale extraordinare a acţionarilor un raport scris, prin care se precizează motivele limi
tării sau ridicării dreptului de preferinţă. Acest raport va explica, de asemenea, modul
de determinare a valorii de emisiune a acţiunilor.
266
Elemente de drept societar
Noile acțiuni emise în scopul majorării capitalului social pot fi reprezentate de apor
turi în natură sau de aporturi în numerar. Dacă noile acțiuni reprezintă aporturi în
natură, dreptul de preferință al acționarilor încetează.
Noile acțiuni emise atât în schimbul aporturilor în numerar, cât și în schimbul aportu
rilor în natură vor trebui plătite, la data subscrierii, în proporție de cel puțin 30% din
valoarea lor nominală și integral în termen de cel mult trei ani de la data publicării în
Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, a hotărârii adunării generale. Atunci când
s-a prevăzut o primă de emisiune, aceasta trebuie plătită integral la data subscrierii.
(art. 220 alin. (1)-(3))
Acțiunile noi, emise pentru majorarea capitalului social, sunt liberate:
– prin încorporarea rezervelor, cu excepția rezervelor legale;
– prin încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune;
– prin compensarea unor creanțe lichide și exigibile asupra societății cu acțiuni ale
acesteia. (art. 210 alin. (2))
Diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului vor fi incluse în rezerve, fără a ma
jora capitalul social (art. 210 alin. (3)).
267
Titlul IV
– dividendele plătite în ultimii cinci ani sau de la constituire, dacă, de la această dată,
au trecut mai puţin de cinci ani;
– obligaţiunile emise de societate;
– hotărârea adunării generale privitoare la noua emisiune de acţiuni, valoarea totală
a acestora, numărul şi valoarea lor nominală, felul lor, relaţii privitoare la aporturi,
altele decât în numerar, şi avantajele acordate acestora, precum şi data de la care
se vor plăti dividendele.
Judecătorul-delegat la oficiul registrului comerțului, constatând îndeplinirea condiții
lor legale referitoare la conținutul prospectului de emisiune, la semnăturile autentice
ale administratorilor, la stabilirea datei încheierii subscripției, va autoriza publicarea
prospectului de emisiune (art. 18 alin. (3)). Dacă prospectul de emisiune nu cuprinde
toate mențiunile arătate, acceptantul va putea invoca nulitatea acestuia, dacă nu a
exercitat în niciun mod drepturile și obligațiile sale de acționar (art. 212 alin. (3)).
Capitalul social al unei societăți poate fi mărit și prin ofertă publică în condi
țiile Legii nr. 297/2004 privind piața de capital (art. 213). În acest caz, administratorii
sunt solidar răspunzători de exactitatea celor arătate în prospectul de emisiune, în pu
blicațiile făcute de societate sau în cererile adresate oficiului registrului comerțului, în
vederea majorării capitalului social (art. 214).
268
Elemente de drept societar
4. Rezumatul capitolului
Actul constitutiv care stă la baza unei societăți poate fi modificat:
– prin hotărârea adunării generale adoptată în condițiile legii;
– printr-un act adițional la actul constitutiv;
– prin hotărârea instanței judecătorești.
Capitalul social poate fi redus dacă reducerea este motivată de pierderi sau nu.
Potrivit Legii societăților, orice creditor al societății a cărui creanță este constatată
printr-un titlu anterior publicării hotărârii poate face opoziție.
Împotriva hotărârii de reducere a capitalului social poate face opoziție orice cre
ditor al societății, precum și creditorii chirografari.
Capitalul social al unei societăți poate fi mărit și prin ofertă publică în condițiile
Legii privind piața de capital.
269
BIBLIOGRAFIE
271
19. Corbeanu, I. (2002), Drept administrativ, Editura Lumina Lex, București.
20. Cosmovici, P. (1989), Tratat de drept civil, Editura Academiei, București.
21. Craiovan, I. (1997), Teoria generală a dreptului, Editura Militară, București.
22. Cristea, S.L. (2012), Dreptul afacerilor, ediţia a III-a, Editura Universitară, București.
23. Daghie, D.M. (2010), Guvernarea corporativă – o nouă concepție a administrării so
cietății comerciale pe acțiuni, Revista de drept comercial nr. 9.
24. David, S. (1991), Contractul de închiriere și contractul de locație a gestiunii, Dreptul
nr. 10-11.
25. Dimitriu, R. (coordonator) (2000), Drept civil, volumul 1, Editura Lumina Lex, Bucu
rești.
26. Dogaru, I. (1994), Elemente de teorie generală a dreptului, Editura Oltenia, Craiova.
27. Dogaru, I., Dănișor, D.C., Dănișor, G. (1999), Teoria generală a dreptului, Editura Știin
țifică, București.
28. Eminescu, Y. (1982), Tratat de proprietate industrială, volumul 1, Creații noi, Editura
Academiei, București.
29. Eminescu, Y. (1983), Tratat de proprietate industrială, volumul 2, Semne distinctive,
Editura Academiei, București.
30. Ionescu, B. (2008), Garanția contra evicțiunii în ipoteza vânzării fondului de comerț,
Revista de drept comercial nr. 10.
31. Leaua, C. (2012), Dreptul afacerilor. Noțiuni generale de drept privat, Editura Univer
sul Juridic, București.
32. Macovei, I. (2001), Drept internațional privat, ediţia a II-a, Editura Ars Longa, Iași.
33. Mazilu, D. (1999), Teoria generală a dreptului, Editura All Beck, București.
34. Motica, R., Mihai, G. (1997), Fundamentele dreptului. Teoria și filosofia dreptului, Edi
tura All, București.
35. Nicolae, M. (2004), Prescripția extinctivă, Editura Rosetti, București.
36. Perju, P. (2010), Contractul, Editura C.H. Beck, Bucureşti.
37. Piperea, Gh. (2012), Drept comercial. Întreprinderea, Editura C.H. Beck, București.
38. Pivniceru, M.M. (2012), Noul Cod civil și reglementările anterioare. Prezentare com
parativă: legea de punere în aplicare, legislația conexă, Editura Hamangiu, București.
39. Pop, L. (1994), Drept civil. Teoria generală a obligațiilor, volumul 2, Editura Fundației
„Chemarea”, Iași.
40. Pop, L. (2009), Tratat de drept civil. Obligațiile. Contractul, volumul 2, Editura Univer
sul Juridic, București.
272
41. Popa, N., Eremia, M.C., Cristea, S. (2005), Teoria generală a dreptului, ediţia a II-a,
Editura All Beck, București.
42. Rosetti-Bălănescu, I., Sachelarie, O., Nedelcu, N.G. (1947), Principiile dreptului civil
român, Editura de stat, București.
43. Stătescu, C., Bârsan, C. (2008), Tratat de drept civil. Teoria generală a obligațiilor, Edi
tura Hamangiu, București.
44. Stoica, F.C. (2012), Dreptul afacerilor. Contracte, Editura ASE, București.
45. Șaguna, D.G. (2003), Drept financiar și fiscal, Editura All Beck, București.
46. Ștefănescu, B., Dimitriu, R. (coordonatori) (2002), Drept civil, Editura Lumina Lex,
București.
47. Ștefănescu, D. (2000), Drept civil, Editura Oscar Print, București.
48. Toader, C., Popescu, R., Nicolae, M., Dumitrache, B. (coordonatori Deak, F., Bîrsan, C.,
Beleiu, G.) (1998), Drept civil român, curs selectiv pentru licență, ediția a III-a, Editura
Press Mihaela SRL, București.
49. Uliescu, M., Nicolae, A.G. (2010), Instituții de drept civil în noul Cod civil. Manual pen
tru uzul formatorilor SNG.
50. Urs, I., Angheni, S. (1998), Drept civil, volumul 1, Editura Oscar Print, București.
51. Vartolomei, B. (2009), Dreptul muncii pentru învățământul economic, Editura Eco
nomică, București.
52. Vechio, G. del (1993), Lecții de filosofie juridică, traducere de I.C. Drăgan, Editura Eu
ropa Nova, București.
53. Curtea Supremă de Justiție, Secția comercială (1996), Decizia nr. 330/1995, Dreptul
nr. 3.
54. Curtea Supremă de Justiție, Secția comercială (2001), Decizia nr. 2.804/1999, Revista
de drept comercial nr. 4.
55. Tribunalul Suprem, Secţia civilă, Culegere de decizii ale Tribunalului Suprem pe
anul 1986, Decizia nr. 590/1986 și Decizia nr. 732/1986.
56. Tribunalul Suprem, Secţia civilă, Culegere de decizii ale Tribunalului Suprem pe
anul 1987, Decizia nr. 213/1987.
57. Constituţia României, republicată în Monitorul Oficial nr. 767/31.10.2003.
58. Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată în Monitorul Oficial nr. 1.066/17.11.2004,
cu modificările şi completările ulterioare.
59. Legea nr. 329/2006 privind aprobarea Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr.
123/2005 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 8/1996 privind dreptul de autor
şi drepturile conexe, publicată în Monitorul Oficial nr. 657/31.07.2006.
273
60. Legea nr. 287/2009 privind Codul civil, republicată în Monitorul Oficial nr.
505/15.07.2011, cu modificările ulterioare.
61. Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor
economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi între
prinderile familiale, publicată în Monitorul Oficial nr. 328/25.04.2008, cu modificările şi
completările ulterioare.
62. http://www.dreptonline.ro/resurse/contracte.php
63. http://facultate.regielive.ro/cursuri/drept-civil/clasificarea-normelor-juridice
-6472. html
64. http://www.euroavocatura.ro/dictionar/3044/Oferta
65. http://www.iurispedia.ro/i/CCiv:Art._557
66. http://www.juridice.ro/162149/momentul-locul-şi-legea-aplicabilă-încheierii-
contractului-electronic.html
67. http://legeaz.net/noul-cod-civil/art-1196-acceptarea-ofertei-incheierea-contrac
tului-contractul
68. http://ro.wikipedia.org/wiki/Element_de_extraneitate
274