Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
uiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopas
dfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjkl
zxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbn
mqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwer
tyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjk
lzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbn
mrtyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui
opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg
hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc
vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq
wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui
Departamentul de Învățământ la Distanță și Formare
Continuă
opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg
Facultatea de Drept și Științe Administrative
Coordonator de disciplină:
hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc
Lect. univ. dr. Nicoleta ENACHE
vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq
wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui
opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg
hjklzxcvbnmrtyuiopasdfghjklzxcvbn
1
mqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwer
UVT
DREPT INTERNAȚIONAL
PRIVAT
Prezentul curs este protejat potrivit legii dreptului de autor şi orice folosire
alta decât în scopuri personale este interzisă de lege sub sancţiune penală
2
SEMNIFICAŢIA PICTOGRAMELOR
= SARCINI DE ÎNVĂȚARE
= BIBLIOGRAFIE
= APLICAŢIE PRACTICĂ
3
CUPRINS
I. Introducere 8
II. Unități de învățare (U.I.)
4
Bibliografie 42
U.I.5. Aplicarea legii străine (2 ore) 43
Cuprins 43
Obiective 43
Conținut
5.1. Noţiune 44
5.2. Titlul cu care se aplică legea străină 44
5.3. Proba legii străine 46
5.4. Interpretarea legii străine 47
Test de autoevaluare 48
Bibliografie 48
U.I.6. Ordinea publică în dreptul internațional privat (1 oră) 48
Cuprins 48
Obiective 49
Conținut
6.1.Noțiune, caractere, trăsături 49
6.2. Efecte invocării ordinii publice în dreptul internațional privat 52
Test de autoevaluare 53
Bibliografie 53
U.I.7. Frauda la lege în dreptul internațional privat (1 oră) 54
Cuprins 54
Obiective 54
Conținut
7.1. Aspecte generale privitoare la fraudarea legii 55
7.2. Sancțiunea fraudei la lege 56
7.3. Compararea cu alte instituții juridice 56
Test de autoevaluare 57
Bibliografie 57
U.I.8. Condiția juridică a străinului (4 ore) 58
Cuprins 58
Obiective 58
Conținut
8.1. Noțiune, forme. 59
8.2. Regimul juridic general aplicabil străinilor în România 62
8.2.1 Drepturile străinilor în România 64
8.2.2. Obligațiile străinilor în România 65
8.2.3. Intrarea străinilor în România 65
8.4. Regimul acordării vizelor 67
8.4.1 Șederea străinilor în România 68
8.4.2. Ieșirea străinilor din România 70
8.4.3. Îndepărtarea străinilor din România 71
8.4.4. Alte măsuri aplicabile străinilor 72
Test de autoevaluare 77
Bibliografie 77
5
U.I.9. Norme conflictuale privind persoana fizică și persoana juridică (4 ore) 78
Cuprins 78
Obiective 78
Conținut
9.1. Starea și capacitatea persoanelor fizice 79
9.1.1. Noțiune 79
9.1.2. Starea civilă 79
9.1.3. Înregistrarea actelor și faptelor de stare civilă 79
9.1.4. Legea aplicabilă persoanei fizice 80
9.1.5. Teoria interesului național 80
9.1.6. Capacitatea persoanei fizice în dreptul internațional privat român 81
9.1.7. Numele persoanei fizice 81
9.1.8. Domiciliul persoanei fizice 82
Temă de control 83
9.2. Regimul persoanelor juridice 83
9.2.1. Noțiuni generale 83
9.2.2. Naționalitatea persoanei juridice 84
9.2.3. Schimbarea naționalității persoanei juridice 84
9.3. Domeniul de aplicare a legii naționale a persoanei juridice 85
9.3.1.Statutul personal al persoanei juridice 85
9.3.2. Condiția juridică a persoanei juridice străine 85
9.3.3. Recunoașterea persoanei juridice străine 85
Test de autoevaluare 86
Bibliografie 87
U.I.10. Norme conflictuale în materia relațiilor de familie (4 ore) 87
Cuprins 87
Obiective 88
Conținut
10.1. Norme conflictuale în domeniul raporturilor de familie 88
10.2.Căsătoria și promisiunea de căsătorie 88
10.2.1. Condițiile de fond ale încheierii căsătoriei 88
10.2.2. Condițiile de formă ale încheierii căsătoriei 89
10.2.3. Efectele căsătoriei 90
10.2.4. Divorțul 90
10.2.5. Nulitatea căsătoriei 91
10.3. Legea aplicabilă separației de corp 92
10.4. Filiația 92
10.5. Adopția 92
10.6. Obligația de întreținere 94
Temă de control 95
Bibliografie 96
U.I.11. Norme conflictuale privind actul juridic (2 ore) 96
Cuprins 96
Obiective 96
6
Conținut
11.1. Noțiune și calificare 97
11.2. Determinarea legii aplicabile actului juridic 97
11.3. Efectele actului încheiat în străinătate cu respectarea regulii locus regit actum 99
Test de autoevaluare 100
Bibliografie 100
U.I.12. Norme conflictuale privind contractul (2 ore) 101
Cuprins 101
Obiective 101
Conținut
12.1. Noțiuni generale privind legea contractului (lex contractus)…. 102
12.2. Aplicarea legii alese de părți (lex voluntatis) contractului........ 102
12.3. Determinarea legii aplicabile contractului pe criterii obiective 103
12.4. Modurile de transmitere, transformare și stingere a obligațiilor contractuale 105
Test de autoevaluare 107
Bibliografie 107
III. Bibliografia completă a cursului 108
7
I. INTRODUCERE
2. Obiective
8
Conţinutul este structurat în 12 unități de învățare, corespunzând unui număr de 14
săptămâni (un semestru), care acoperă următoarele teme:
Studentul are libertatea de a-şi gestiona singur, fără constrângeri, modalitatea şi timpul
de parcurgere a cursului. În considerarea interdependenței conceptelor și a succesiunii logice
a temelor abordate, este importantă parcurgerea temelor în ordinea indicată în suportul de curs.
În vederea pregătirii optime pentru examene, este important să rețineți că asimilarea
mecanică a noţiunilor şi a conceptelor prezentate subminează pe termen mediu şi lung
adevărata înţelegere a materiei şi a instrumentelor de analiză. În esență, înțelegerea dreptului
internațional public presupune mai degrabă modelarea unei forme de raționament (desluşirea
sensului normei juridice, astfel încât informaţia teoretică să poată fi aplicată într-o situaţie
de fapt concretă), și mai puțin memorarea unei multitudini de concepte. În acest sens, nu
neglijați ca, după parcurgerea atentă a conținutului teoretic al fiecarei unități de învățare, să
rezolvați sarcinile de lucru prevăzute și să verificați acuratețea răspunsurilor.
Activitatea tutorială este destinată sprijinirii dumneavoastră de către tutore prin
coordonarea învăţării şi asigurarea unui feedback periodic asupra gradului de acumulare a
cunoştinţelor şi a deprinderilor. Aceasta constă în dezbateri organizate pe teme din materia
aferentă cursului, anunţate prin Calendarul disciplinei și în analiza și rezolvarea colectivă a
unor sarcini de învățare precizate în materialul de studiu. În cadrul activităților tutoriale,
participarea dumneavoastră directă și activă are un rol primordial.
9
web unde acestea sunt disponibile), precum și bibliografia selectivă precizată la finalul
fiecărei unități de învățare.
Se recomandă, de asemenea, utilizarea altor surse de informare cu privire la dreptul
internațional care sunt accesibile publicului, respectiv:
- Colecția de tratate a ONU;
- Jurisprudența CEDO - https://jurisprudentacedo.com/
- EUROSTAT https://ec.europa.eu/eurostat
II. Resurse electronice:
10
Cele 2 teme de control, au rolul de revizuire a cunoştinţelor prezentate anterior, rezolvarea lor
presupunând reluarea informațiilor din unităţile de studiu precedente.
Tema de control nr. 1 elaborarea unui eseu cu privire la Căsătoria putativă , p- 83
Tema de control nr. 2 va consta în aplicarea regulilor de drept internațional privat în
cauza C-673/16 Relu Adrian Coman și alții/Inspectoratul General pentru Imigrări și alții (caz
practic), p-95.
După rezolvarea temelor potrivit cerințelor stabilite și în intervalul de timp prevăzut
în Calendarul disciplinei, respectiv, pe platforma de e-learning, lucrările vor fi încărcate pe
platforma Moodle, la secțiunea dedicată fiecăreia dintre acestea. Ele vor fi analizate de tutore
care le va nota și va face comentarii individualízate și recomandări pentru corectarea
eventualelor greşeli, la care studentul va avea acces tot prin intermediul platformei de e-
learning.
Pentru rezolvarea fiecărei teme de control, studentul va primi un punctaj cuprins între
0 și 100 de puncte - 100 de puncte echivalează cu 1 punct la examenul final.
De asemenea, pe parcursul suportului de curs sunt prevăzute teste de autoevaluare,
teme de reflecție, exerciții, probleme, a căror rezolvare vă ajută în înțelegerea și însuțirea
materiei. Pentru rezolvarea testelor de autoevaluare, vă recomand să citiți paragraful din
suportul de curs și ulterior să rezolvați tema, utilizând și resursele suplimentare, drept suport.
În cadrul întâlnirilor tutoriale vor fi dezbatute unele dintre temele de reflecție/
exerciții/probleme prevăzute în suportul de curs și va fi evaluat de către tutore, pe baza
răspunsurilor dumneavoastră, gradul de acumulare a cunoștințelor. În funcție de răspunsul
oferit, studentului i se poate recomanda aprofundarea unor elemente tratate în curs.
8. Studenţi cu dizabilităţi
11
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 1
ASPECTE INTRODUCTIVE PRIVIND DREPTUL
INTERNAȚIONAL PRIVAT
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Dezvoltarea temei
5. Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 2 ore
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor putea:
- să definească, cu cuvintele lor, dreptul internațional privat;
- să identifice în mod corect periodele istorice ale dreptului internaţional privat ;
- să identifice elementul de extraneitate dintr-un raport de drept internațional
privat;
- să explice obiectul dreptului internațional privat;
- să identifice corect care sunt metodele dreptului internațional privat.
12
DEZVOLTAREA TEMEI
14
1. Antichitatea
În perioada antică nu se poate vorbi de un conflict de legi, deoarece străinul
nu era considerat un subiect de drept, nu putea avea proprietăți și nici să se
căsătorească. Cu toate acestea, relații cu element de extraneitate au existat în
antichitate, în toate statele. Datorită însă particularităților epocii, încercările de
soluționare a conflictelor de legi nu s-au concretizat în norme de drept internațional
privat. Câteva excepții sunt cunoscute în Grecia, unde se încheiau tratate între
cetățile orașe, precum și în Imperiul Roman, unde cetățenilor romani li se aplica jus
civile, iar peregrinilor, jus gentium, însă, după edictul împăratului Caracalla din 212
s-a acordat cetățenie tuturor locuitorilor imperiului, cu excepția dediticilor, și, deci,
conflictele de legi au dispărut.
Antichitate Conform unor lucrările de referință în domeniu, în Imperiul Roman erau în
vigoare sistemul de drept roman și sistemele de drept ale cetăților peregrine.
Relațiile economice și personale între cetățeni și peregrini erau, nu numai
inevitabile, dar și frecvente.
Analiza istorică a conflictelor de legi din perioada antică, în general, și din
Imperiul roman, în special, împarte, conform doctrinei, dezvoltarea statului roman
în trei perioade: statul-cetate, imperiul mediteranean și imperiul romano-bizantin.
15
Instanțele de judecată locale funcționau mai departe, aplicând legile proprii,
anterioare cuceririi romane. Dacă jus civile era “proprium civium romanorum”,
atunci peregrinilor trebuia să li se recunoască folosința drepturilor lor locale.
Pe fondul unui avânt economic fără precedent, s-au intensificat schimburile
între cetățile și provinciile cele mai îndepărtate, luând naștere, în aceste condiții, jus
gentium, un ansamblu de reguli de elaborare romană ce reglementau relațiile dintre
peregrini și romani sau dintre peregrinii din cetăți diferite.
Aplicarea lui jus gentium era impusă de tribunalele romane atât în capitala
imperiului cât și în provincii, fapt care simplifica într-un număr mare de cazuri
soluționarea raporturilor dintre persoane trăind sub legi diferite. Instituțiile lui jus
gentium nu reglementau însă, așa cum arată Ulpian (Regulae, XX, 14), decât o parte
a relațiilor sociale, altele precum succesiunea, testamentele, familia peregrinilor
rămânând neacoperite.
Din anul 212 d. Hr., prin edictul împăratului Caracalla, li se acordă tuturor
locuitorilor imperiului cetățenia romană. Deosebirile dintre sistemele de drept sunt
mult atenuate, iar conflictele de legi nu mai prezintă importanță, ele nefiind
introduse de comisia de redactare a digestelor și a Codului lui Justinian în lucrările
sale, astfel că azi nu se mai cunosc.
2. Evul Mediu
16
timpului, intensificarea relațiilor interetnice a dus la apariția unor alte sisteme de
reglementare a conflictelor de legi.
17
provincii având cutume diferite, judecătorul va aplica acea cutumă care i se pare
mai bună și mai utilă.
- glosa scrisă în 1228 de Accursius pe marginea unei constituții din anul 380 a
împăraților Graţian, Valentinian și Teodosiu, intitulată “De summa Trinitate et de
fide catholica (Sfânta trinitate și credința catolică) - “unde un locuitor al Boloniei,
chemat în judecată la Modena, nu trebuie judecat după statutele Modenei, deoarece
nu-i este supus”.
- glosa lui Hugolinus observa că “statutele nu au putere decât în provincia pentru
care sunt făcute”, idee fundamentată pe interpretarea legii “cunctos populos”.
Aceste începuturi sunt continuate de școala postglosatorilor. Cei mai
cunoscuți postglosatori, au fost Bartolus, Baldus, Salicitus, Rochus Curtius.
Sistemul de soluții conflictuale propus de postglosatori a format ceea ce se cheamă
școala italiană a statutelor.
Postglosatorii au dezvoltat noțiunea de conflict de legi și au admis
posibilitatea aplicării dreptului străin de către o instanță locală, iar pe baza practicii,
au ajutat instanțele de judecată cu un sistem de principii de soluționare a conflictelor
de legi, care fixau întinderea de aplicare a statutelor unei cetăți în raport cu dreptul
străin.
Din această perioadă apar primele categorii ale dreptului internațional
privat: distincția între procedură, supusă lex fori, și fond, supus legii locale, între
statutele reale și cele personale, între statutele delictelor și cele ale contractelor,
fiind folosite puncte de legătură cum ar fi: lex rei sitae (legea locului situării
bunului), locus regit actum (legea locului unde s-a încheiat actul), lex loci delicti
(legea locului delictului).
18
e. Școala olandeză a statutelor (sec. XVII)
Țările de Jos au avut o economie foarte bine dezvoltată încă din secolul al XIII-
lea. Relațiile capitaliste au apărut de timpuriu. În secolul al XVI-lea, a avut loc aici
prima revoluție burgheză (1566-1581). În secolul al XVII-lea Țările de Jos sunt în
plin avânt economic. În Țările de Jos (inclusă și Olanda) se pune în discuție, sub un
alt aspect, fundamentul aplicării legii străine.
Principalii statutari olandezi sunt: Paul Voët, Jean Voët şi Ulrich Huber. Pentru
prima oară în istoria dreptului internațional privat, apar în Țările de Jos, alături de
conflictele între legi provinciale și conflictele între legi naționale.
Noțiunea este folosită pentru prima dată la Ulrich Huber. El a elaborat expresia
"de conflictu legum diversarum in diversiis imperiis", considerând conflictul de legi
ca un conflict internațional (nu numai un conflict de cutume sau statute) și arătând
că pe teritoriul olandez se aplică numai legea olandeză (principiul teritorialității
legilor), legea străină neputând să-i fie impusă judecătorului, care, însă, o poate lua
în considerare, din rațiuni de "comitas gentium" (curtoazie internațională). Sunt
respectate drepturile dobândite în străinătate și se permite cooperarea
internațională. După obiectul lor, statutele erau reale, personale sau mixte. După
sfera de aplicare, indiferent de obiect, statutele erau toate teritoriale. Aplicarea legii
străine se face în virtutea formulei de politețe internațională, comitas gentium
(statele își fac reciproc servicii), judecătorul având o mare putere în privința
aplicării acestei legi. Și țările anglofone preiau această situație juridică, ceea ce
conferă judecătorului, în virtutea curtoaziei internaționale puterea de a aplica în
fapt, legea străină atunci când este necesar.
3. Perioada modernă
Această perioadă este dominată de constituirea statelor moderne, de creșterea
relațiilor internaționale și a dus la configurarea dreptului internațional privat actual.
Cum textele erau incomplete, dreptul internațional privat a fost în continuare format
pe jurisprudență, inspirată de tradiție și influențată de doctrină.
19
reale depind de legea situării bunurilor, contractele sunt supuse legii țării de
executare a acestora, delictele sunt supuse legii țării unde au fost comise.
Această doctrină este universală, având o influență decisivă asupra dreptului
substanțial și a fost urmată doctrinar de Etienne Bartin şi Henri Batiffol (1905-
1989), care au dezvoltat-o și au contribuit major la unificarea juridică pe calea
convențiilor internaționale.
c. Școala anglo-americană
Doctrina americană de drept internațional privat a fost fondată de Joseph Story
prin publicarea în anul 1834 a lucrării Comentariile conflictelor de legi(
Commentaries on the Conflict of Laws) lucrare bazată pe o receptare proprie a
ideilor școlii olandeze. Doctrina anglo-americană prezintă particularitatea că, s-a
format mai întâi în Statele Unite ale Americii, abia apoi trecând și în Anglia.
Ideile fundamentale ale doctrinei anglo-americane de drept internațional privat
sunt: principiului teritorialității legilor, adică aplicarea dreptului local tuturor
raporturilor juridice iar legea personală este legea domiciliului; drepturile dobândite
în virtutea legii străine sunt recunoscute în virtutea politeții internaționale (comity);
admiterea principiului autonomiei de voință (lex voluntatis) în materie contractuală,
părțile fiind libere în alegerea legii competente să cârmuiască raportul lor juridic;
instituții care, în dreptul continental, aparțin dreptului material, în practica anglo-
americană aparțin dreptului procesual (prescripția acțiunii, compensația) cu
aplicarea legii forului, adică cea engleză ori americană.
4. Perioada contemporană
Perioada contemporană este caracterizată de o dezvoltare considerabilă a
dreptului internațional privat prin convenții internaționale, prin apariția Comunității
20
Europene, precum și prin creșterea intervenției statului în relațiile private
internaționale pentru a proteja partea mai slabă, indiferent de legea desemnată de
regula de conflict.
21
1. Conflictul de legi
Conflictele de legi reprezintă domeniul cel mai important al dreptului
internațional privat, deoarece este o parte esențială a acestuia, domeniul cuprinzând
relațiile de familie, succesiunile, contractele internaționale și răspunderea civilă cu
element de extraneitate.
Putem defini conflictul de legi ca fiind situația în care raportului juridic cu
element de extraneitate îi sunt susceptibile a i se aplica două sau mai multe legi
aparținând unor sisteme de drept diferite, având legături cu elementul de
extraneitate.
Conflict Termenul de “conflict de legi” a fost folosit pentru prima dată de U. Huber
de
legi (şcoala olandeză a statutelor – sec. XVIII), care a intitulat manualul său: “De
conflictu legum diversarum in diversis imperiis”. În condițiile epocii, autorii își
exprimau părerea că judecătorii, confruntați cu o speță cu un element străin,
trebuiau să decidă, în lipsă pe atunci de texte, care din legile în conflict având
atingere cu unul din elementele raportului, s-ar putea aplica.
Cauza apariției conflictului de legi constă în deosebirile existente între sistemele
de drept ale diferitelor state. Conflictul apare, de regulă, între legea instanței
învestite cu soluționarea litigiului și legea străină. Oricare dintre aceste legi este
susceptibilă să guverneze raportul juridic respectiv, astfel că ele se află în conflict,
iar instanța sesizată trebuie să aleagă legea pe care urmează a o aplica. Există situații
în care diferite aspecte ale unui raport juridic sunt supuse incidenței mai multor legi.
Noțiunea de conflictul de legi este specifică dreptului internațional privat deoarece
apare numai în raporturile cu element de extraneitate ce formează obiectul
dreptului internațional privat și numai cu privire la acel raport se admite, în
anumite condiții, aplicarea legii străine.
În doctrină se apreciază că există mai multe tipuri de conflicte de legi:
a) în funcție de aplicarea legilor în spațiu și timp ar exista:
- conflictul de legi în spațiu, între două legi aparținând unor sisteme de drept
diferite și care reglementează fiecare în alt mod raportul juridic cu element de
extraneitate. Acest tip de conflict intervine datorită caracterului specific, național,
al normelor de drept internațional privat, aceste norme prezentând deosebiri de
reglementare, de la un sistem de drept la altul;
- conflictul de legi în timp între două legi succesive aparținând aceluiași sistem
de drept, din care una în vigoare și alta abrogată, caz în care este important, pentru
evoluția normelor conflictuale ale forului, conflictul în timp al normelor materiale
străine și conflictul în timp al convențiilor internaționale.
Conflictul de legi în timp și spațiu apare în situația în care un raport juridic cu
element străin ia naștere într-o țară, conform legilor acelei țări și urmează să
producă efecte ori este invocat în altă țară.
Ca forme, conflictul de legi în timp și spațiu, cunoaște:
- forma simplă, întâlnită în situația în care dreptul care se naște/modifică/stinge
sub legea unui anumit stat, iar apoi este invocat într-o altă țară
- forma complexă, care există în situația în care dreptul care se naște, se
modifică sau se stinge în cadrul dreptului internațional privat, este invocat într-o
altă țară – conflictul apare în ambele faze.
22
b) în funcție de sistemul de drept competent a reglementa raportul juridic cu
element de extraneitate, există :
- conflict pozitiv de legi, atunci când legile în conflict aparținând la două
sisteme de drept, se consideră competente a fi aplicabile;
- conflict negativ de legi, atunci când nici una din legile în conflict nu se
consideră competentă a reglementa raportul juridic cu element de extraneitate.
c) în funcție de nivelul unde apare conflictul de legi, distingem între:
- conflicte propriu-zise de legi, ivite între legile a două sisteme de drept
diferite;
- conflicte aparente de legi, ivite între legile aparținând aceluiași sistem de
drept: cazul legilor inter-provinciale sau federale.
d) în funcție de unele situații speciale ce pot declanșa conflicte de legi, ar
exista:
- conflictul de legi în cazul statului nerecunoscut.
Potrivit principiilor dreptului internațional public, recunoașterea unui stat de
către alt stat are caracter declarativ și nu constitutiv. Statul respectiv există,
independent de recunoașterea lui de către alt stat, de unde rezultă că legile sale se
aplică efectiv și trebuie luate în considerare deoarece acestea pot da naștere
conflictelor de legi.
- conflictul interpersonal, adică legea se aplică după confesiune. Este acea
situație conform căreia, în unele state, legea aplicabilă unui raport juridic se
determină după criteriul confesiunii, în sensul că, cei care aparțin aceluiași cult
sunt supuși reglementărilor religioase proprii cultului respectiv. În vederea
soluționării problemei, trebuie stabilit cărei religii îi aparține partea (părțile) în
cauză și, în funcție de aceasta, se va ști ce lege se aplică pentru soluționarea
fondului cauzei.Conflictele de legi interpersonale intervin deseori în probleme
de familie, succesiuni sau proprietate.
2. Conflictul de jurisdicții
Acestea iau naștere atunci când o instanță sesizată cu soluționarea unui litigiu
de drept internațional privat trebuie să se pronunțe asupra competenței de
Conflict
soluționare a cauzei, asupra procedurii aplicabile, precum și asupra efectelor
de
jurisdicții hotărârilor judecătorești pronunțate în străinătate.Cu alte cuvinte, raportul juridic
cu element de extraneitate generează probleme litigioase legate de cadrul procesual
și se creează în acest fel un conflict de jurisdicții.
Normele care soluționează conflictul de jurisdicții sunt norme de drept material
substanțial, aplicabile direct, nemijlocit, raportului juridic, spre deosebire de
normele conflictuale, care indică numai dreptul aplicabil.
Normele materiale aplicabile sunt cele ale instanței sesizate, care își determină
competența de a soluționa respectivul litigiu de drept internațional privat după
23
normele juridice ale statului unde funcționează, procedura fiind, prin urmare,
supusă legilor forului (lex fori).
Efectele hotărârii judecătorești sunt determinate tot după legea forului.
24
Normele conflictuale indică legea competentă cu privire la un raport cu
element de extraneitate. Legea desemnată a se aplica poate fi legea forului sau o
lege străină.
Din momentul în care s-a desemnat legea aplicabilă, rolul normei
conflictuale încetează, intrând în acțiune norma sau normele din legea națională
desemnată, lege care va guverna raportul juridic cu element de extraneitate, de unde
rezultă că, norma conflictuală este o normă de trimitere sau de fixare având un
caracter prealabil soluției conflictuale.
În doctrină s-au conturat două opinii cu privire la structura normei
conflictuale. După unii autori, această normă este alcătuită din trei elemente:
conținutul normei conflictuale, legătura și legea aplicabilă (lex causae).
Cu toate acestea, majoritatea autorilor apreciază că, structura normei
conflictuale este formată numai din conținutul și legătura acesteia.
3. Conținutul normei conflictuale sau ipoteza sa, cuprinde raporturile de drept
la care face referire. El determină câmpul de aplicare în spațiu al unei legi.
4. Legătura normei conflictuale sau dispoziția sa determina legea competentă a
guverna raportul juridic cu element de extraneitate.
Indicarea legii competente poate fi directă sau generală. Între conținutul și
legătura normei conflictuale există puncte de legătură apreciate de unii autori ca
fiind al treilea element de structură a normei conflictuale. Asemenea puncte de
legătură asigură localizarea unui raport juridic în cadrul unui sistem de drept și
privesc:
5. cetățenia, care este punct de legătură pentru raporturi juridice privitoare la:
starea și capacitatea persoanei fizice, succesiunea bunurilor mobile, determinarea
competenței jurisdicționale în anumite cazuri prevăzute de lege ;
6. teritoriul, ca punct de legătură, privește aspecte precum: domiciliul sau
reședința, pentru raporturile juridice privind starea și capacitatea persoanelor
fizice, efectele căsătoriei ori determinarea jurisdicției competente, iar în cazul
persoanelor juridice, sediul social care privește statutul lor și jurisdicția
competentă. De asemenea, locul situării unui bun este punct de legătură pentru
raporturile juridice privitoare la regimul juridic al bunurilor, moștenirile
imobiliare; locul încheierii actului juridic este punct de legătură, determinând
forma actului juridic, locul executării contractului ca punct de legătură poate
determina legea contractului; locul producerii faptului cauzator de prejudicii și
locul judecării litigiilor (ca punct de legătură determinând aspecte procedurale și
de probațiune);
7. pavilionul navei (aeronavei) este punct de legătură pentru raporturi
juridice privind mijloacele respective de transport;
8. voința părților, este punct de legătură pentru determinarea condițiilor de
fond ale actului juridic și pentru unele contracte speciale.
Normele conflictuale au fost clasificate în doctrină, funcție de elementele
lor de structură , după cum urmează:
a) după felul legăturii:
- norme conflictuale unilaterale sau cu indicare directă – care specifică
aplicarea legii forului fără a indica și cazurile când este competentă legea
străină;
25
- norme conflictuale bilaterale sau cu indicare generală, când se arată în
același timp cazurile de competență a legii forului și cazurile de
competență a legii străine. Majoritatea normelor conflictuale au caracter
bilateral;
b) după conținutul lor:
- normele conflictuale referitoare la persoanele fizice sau juridice,
- normele conflictuale referitoare la proprietate,
- normele conflictuale referitoare la contracte,
- normele conflictuale referitoare la moștenire,
- normele conflictuale referitoare la faptele juridice, etc.
26
Această metodă nu se aplică în materiile în care normele conflictuale au un
caracter imperativ (cele privitoare la starea civilă și capacitatea persoanei), dar și
atunci când părțile convin asupra legii aplicabile în temeiul principiului autonomiei
de voință.
Exemplu practic:
Test de autoevaluare :
a. cetățenia
b. teritoriul
c. pavilionul navei
27
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 2
IZVOARELE DREPTULUI INTERNAŢIONAL PRIVAT
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Dezvoltarea temei
5. Bibliografie selectivă
Cuprins:
2.1. Noţiunea de izvor al dreptului internaţional privat....................................... 29
2.2.Izvoarele interne ale dreptului internațional privat.......................................29
2.2.1. Jurisprudența.................................................................................................30
2.2.2. Doctrina..........................................................................................................30
2.3. Izvoare internaționale ale dreptului privat.....................................................31
2.3.1.Tratatele și acordurile internaționale ...........................................................31
2.3.2. Cutuma internațională................................................................................32
2.3.3. Uzanțele comerciale.....................................................................................32
Test de autoevaluare ................................................................................................33
= 2 ore
28
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor fi capabili:
- să definească noțiunea de izvor al dreptul internațional;
- să identifice în mod corect categoriile izvoarelor dreptului internaţional;
- să reproducă elementele definitorii ale cutumei şi tratatului internaţional;
- să estimeze avantajele şi dezavantajele cutumei internaţionale în raport cu tratatul
internaţional;
- să propună tehnici de soluţionare a conflictului dintre o normă convenţională şi
una cutumiară;
- să explice importanţa surselor subsidiare ale dreptului internaţional;
- să argumenteze necesitatea codificării dreptului internaţional;
- să explice ierarhia normelor în dreptul internaţional privat contemporan
DEZVOLTAREA TEMEI
În privința izvoarelor interne, autorii fac distincție între izvoarele materiale ale
dreptului în general și ale dreptului internațional privat în special și izvoarele
formale, care reprezintă formele specifice de exprimare ale normelor dreptului
internațional privat.
Principalele izvoare interne ale dreptului internațional privat sunt Constituția,
unele Cărți ale Codului Civil și Codului procesual civil, dispoziții din Codul de
procedură penală și Codul aerian, alte acte normative ce se refera la raporturile cu
element de extraneitate.
Principiile fundamentale ale Constituției României – revizuită în 2003, se
aplică și dreptului internațional privat, reglementările în această materie asigură
dezvoltarea relațiilor internaționale ale țării noastre.
29
Normele conflictuale privind dreptul material se găsesc în Cartea a VII-a a
Codului civil din 2009- Dispoziții de drept internațional privat, această carte fiind
formată din doua titluri: Dispoziții generale ( art. 2557-2571), primul titlu, și cel
de-al doilea titlu care include principalele norme conflictuale ce indică legea
aplicabilă unui raport cu element de extraneitate (art. 2572-2663).
Norme conflictuale referitoare la procesul de drept privat cu elemente de
Jurisprudența extraneitate sunt regăsite în Codul de procedura civilă, Cartea a VII-a , Procesul
civil internațional. Este formată din patru titluri, ce privesc: competența
internațională a instanțelor române (art.1051-1067), legea aplicabilă în procesul
civil internațional (art.1068-1078), eficacitatea hotărârilor străine (art. 1079-1095),
arbitrajul internațional (art.1096-1118).
Codul de procedură penală prevede în art. 549 executarea dispozițiilor civile
dintr-o hotărâre judecătorească penală străină.
Codul aerian (O.G. nr. 29/ 22.08.1997, republicată în Monitorul Oficial nr. 45
din 26.01.2001, cu modificările și completările aduse de Legea nr.399/27.XII.2005)
cuprinde dispoziții în art.16 cu privire la raporturile juridice la bordul aeronavei
civile.
Doctrina Alte acte normative ce cuprind dispoziții cu privire la raporturile cu element de
extraneitate cât și norme de drept internațional privat sunt: O.G. nr. 194 din 12 dec.
2002, privind regimul străinilor în România, republicată; Legea nr. 312 din 10 nov.
2005 privind dobândirea dreptului de proprietate privată asupra terenurilor de către
cetățenii străini și apatrizi, precum și de către persoanele juridice străine; Legea nr.
122 din 4 mai 2006 privind azilul în România, cu modificările și completările
ulterioare; O.G. nr.103 din 14 iulie 2005 privind libera circulație pe teritoriul
României a cetățenilor statelor membre ale UE și spațiului Economic European, cu
modificările și completările ulterioare; Legea nr. 21 din 1 martie 1999 privind
cetățenia română, cu modificările ulterioare; Legea nr.119 din 16 oct. 1996 cu
privire la actele de stare civilă, cu modificările și completările ulterioare; Legea nr.
203/1999 privind permisele de muncă republicată.
2.2.1. Jurisprudența
În numeroase sisteme de drept se admite ca o hotărâre judecătorească, mai ales
când este dată de instanțele superioare, să devină obligatorie în soluționarea unor
cauze similare viitoare, formându-se în felul acesta o anumită practică judiciară
numită și jurisprudență. Este o sursă importantă a dreptului internațional privat, mai
ales în soluționarea conflictului de legi și a conflictului de jurisdicții.
În doctrina românească, dar și străină, se arată în mod constant că, practica
judecătorească nu este izvor de drept, în general și de drept internațional privat, în
special.
2.2.2. Doctrina
Tratatul internațional este un act juridic bilateral sau multilateral, încheiat între
state, între acestea și alte subiecte de drept internațional, și care reprezintă
manifestarea de voință a statelor sau subiectelor de drept internațional, prin care
acestea reglementează relațiile dintre ele. Ele conțin reguli ale colaborării
internaționale în materie juridică.
Aceste relații pot fi de interes fie general, fie zonal, sau de interes reciproc în
diferite domenii: economic, politic, juridic, etc.
Tratatul reprezintă principalul izvor de drept internațional fiind cunoscut încă
din antichitate (în anul 1294 î.Hr., Ramses al II-lea, după bătălia de la Kadesh
împotriva oștilor lui Muwatalish, căpetenia hitiților, a semnat cu regele acestora
tratatul considerat ca fiind cel mai vechi din istorie).
Tratatele conțin reguli comune pentru statele membre și sunt clasificate în
doctrină în trei categorii:
a. Tratate privind reguli uniforme, de drept substanțial, din diferite domenii, cum
ar fi:
din domeniul proprietății industriale (Convenția de la Paris, 1883) și intelectuale
(Convenția de la Berna, 1886);
din domeniul navigației aeriene (Convenția de la Varșovia, 1929), transportului
rutier (Convenția de la Geneva, 1956);
din domeniul maritim (Convenția de la Bruxelles, 1924);
din domeniul arbitrajului internațional (Convenția de la New York, 1958);
din domeniul comercial (Convenția de la Viena, 1980).
31
participă la circuitul de persoane și de valori în plan internațional. La nivel
internațional se depune un efort major în sensul unificării regulilor de conflict, în
cadrul unor organizații internaționale specializate în domeniu (ca de exemplu,
Conferința de drept privat de la Haga) sau care au un domeniu mai amplu de
Uzanțele activitate, elaborând, printre altele și reglementări aplicabile în domeniul dreptului
internațional privat (O.N.U., Consiliul Europei, Uniunea Europeană, etc.).
În acest sens, Conferința a adoptat numeroase convenții în diferite materii:
procedură civilă, vânzarea mobilelor, obligația alimentară față de copii, forma
testamentelor, protecția minorilor, adopție, recunoașterea și executarea hotărârilor
străine, accidente de circulație, responsabilitatea pentru bunuri, regimul
matrimonial, celebrarea căsătoriei, trust, etc.
Exemplu practic:
32
.
O întreprindere română de comerţ exterior a expediat pentru export, la termenul
contractual, o cantitate de utilaje, încărcate în vagoane de cale ferată, unui cumpărător
din străinătate.
Marfa a fost primită de partenerul din străinătate cu întârziere, motiv pentru care a
cerut ca penalităţile corespunzătoare să-i fie plătite de întreprinderea română
vânzătoare.
Ulterior, întreprinderea română de comerţ exterior a pretins cărăuşului penalităţile
plătite, pe calea acţiunii în regres. S-a făcut dovada că penalităţile au fost plătite
deoarece s-a depăşit termenul de transport prevăzut de Convenţia C.I.M.1*
Prin hotărârea nr. 1198 din 28 mai 1969, Arbitrajul de stat central a admis
acţiunea, obligând pe cărăuş să despăgubească pe reclamantă în limita dublului taxelor
de transport încasate.
Test de autoevaluare:
a. legea
b. doctrina
c. jurisprudența
a. obiceiul locului
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 3
CALIFICAREA ȘI CONFLCITUL DE CALIFICĂRI
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Dezvoltarea temei
5. Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 2 ore
34
Obiectiv general: Această unitate de învățare urmăreşte să ofere
studentului elementele de bază pentru înțelegerea problemelor juridice
cuprinse în sfera dreptului internațional privat
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor fi capabili:
- să definească conceptul de: conflict de calificări; conflict de legi; conflict de
jurisdicții;
- să identifice în mod corect normele privind condiția juridică a străinului și
cetățenia;
DEZVOLTAREA TEMEI
a. Noțiune
Normele conflictuale sunt corespunzătoare unor categorii de raporturi. Pentru
fiecare categorie de raporturi, normele conflictuale determină legea aplicabilă.
Indicarea legii competente este în funcție de stabilirea punctului de legătură.
Modul în care este indicată legea aplicabilă raportului juridic poate fi: direct,
stabilindu-se cu precizie legea aplicabilă și indirect, atunci când legiuitorul
stabilește limitele de aplicare ale normelor proprii și ale celor străine.
Calificarea, ca problemă specifică ce privește soluționarea conflictului de legi, a
fost evidențiată pentru prima dată de Charles Dumoulin, ea primind însă o analiză
Calificarea dogmatică de-abia din a doua jumătate a secolului al XIX-lea, prin lucrările
noțiune juristului francez Bartin, care a tratat-o în mod sistematic și distinct.
Calificarea este interpretare noțiunilor juridice cuprinse într-o normă
juridică, pentru a determina cărei categorii aparține o situație juridică precum și
regulile aplicabile acelei situații. În doctrină calificarea a fost definită ca fiind
“operațiunea logico-juridică de determinare a sensului exact și complet al
noțiunilor juridice care exprimă conținutul și legătura normei conflictuale, pentru
a vedea dacă un raport juridic se include sau nu în aceste noțiuni”.
Prin calificare se stabilește sensul exact al noțiunilor unei norme juridice
referitoare la obiectul reglementarii si legea aplicabilă raportului juridic. În dreptul
internațional privat, ca și în dreptul intern, normele sunt grupate pe instituții
juridice, iar normele conflictuale interesează aceste instituții (dreptul de proprietate,
prescripția extinctivă, etc.).
35
b. Trăsăturile regulii de conflict:
Trăsăturile regulii de conflict sunt acelea conform cărora regula de conflict
este: indirectă, abstractă și bilaterală.
a) Caracterul indirect al regulii de conflict:
Regula de conflict nu prevede soluția de drept într-un caz dat; ea este o
regulă de legătură ce ia în considerare, într-un raport de drept internațional privat,
un element de legătură pentru a se permite stabilirea legii materiale aplicabile acelui
raport. În funcție de alegerea regulii de conflict depinde, indirect, și soluția acesteia.
b) Caracterul abstract al regulii de conflict:
Acest tip de caracter al regulii de conflict semnifică găsirea legii aplicabile
exclusiv în funcție de natura problemei de drept ivite, și nu în funcție de conținutul
ori scopul regulilor în conflict. Tocmai, de aceea, regula de conflict este abstractă,
neutră.
c) Caracterul bilateral al regulii de conflict:
Regula de conflict este bilaterală atunci când, se face o alegere între legea
forului și legea străină, ambele fiind egale. În concepția tradițională, regulile de
conflict au funcția de a fixa o situație juridică în spațiul de acțiune al unui sistem de
drept. Majoritatea soluțiilor conflictualiste au un caracter bilateral.
c.Necesitatea calificării
c. Calificarea autonomă
Este teoria ce consideră că normele conflictuale trebuie calificate autonom de
calificarea dată lor de către legea internă a unui stat. Astfel, noțiunile folosite de
norma conflictuală se califică independent de calificarea pe care le-o atribuie norma
materială internă a unui anumit stat. În cazuri asemănătoare, autoritățile din mai
autonomă
multe țări pot folosi calificări identice, dar diferite de cele din dreptul intern. Teoria
are similitudini cu cea din materia dreptului comerțului internațional, când instanța
de arbitraj poate aplica un sistem autonom și național pentru soluționarea
conflictelor de legi. Teoria calificării autonome este o soluție deosebit de greoaie,
complexitatea ei făcând-o să fie mai puțin împărtășită.
37
Exemplu practic:
M.L., de naţionalitate americană, a decedat la Paris, în data de 4 noiembrie
1965, lăsând ca moştenitoare pe S. şi D.Z., nepoatele sale, prin reprezentarea tatălui
lor, C.Z., fiu predecedat, şi pe C.H.Z., al doilea fiu al său.
Printr-un act din 11 mai 1953, M.L. constituise un trust de drept american,
însărcinând Chase Manhatan Bank să opereze acţiunile care îi erau remise, cu
obligaţia băncii de a-i plăti cheltuielile de întreţinere şi, după decesul ei, să transmită
capitalul nepoţilor săi.
La 13 septembrie 1962 şi 13 septembrie 1964, defuncta a redus succesorii doar
la copii lui C.Z., cu excepţia unuia dintre ei, J. De asemenea, în datele de 10
decembrie 1962 şi 13 aprilie 1964, ea a donat fiului ei, C.H.Z., mai multe bunuri
valoroase, în special opere de artă, iar prin testamentul din 9 octombrie 1963, l-a
instituit pe acesta (C.H.Z.) legatar al cotităţii disponibile.
În data de 6 august 1981, S. şi D.Z. au introdus o cerere prin care au solicitat
împărţirea moştenirii, compusă doar din bunuri mobiliare şi supusă legii franceze. Ele
au solicitat şi reducţiunea liberalităţilor excesive, deoarece valoarea cumulată de trust
şi de donaţiile făcute către C.H.Z. o depăşea pe cea a cotităţii disponibile.
Celelalte părţi (C.H.Z. şi copiii săi) s-au opus reducţiunii, pretinzând că nu poate
fi asimilat contractul de trust unei donaţii, în timp ce S. şi D.Z. au susţinut că trustul
trebuia să fie asimilat unei donaţii între vii şi, ca atare, redus.
Curtea de Casaţie a reţinut că sentinţa atacată (Curtea de Apel Paris, Secţia a II-
a civilă, 28 septembrie 1993) a stabilit că trustul conţine legate particulare şi că, în
consecinţă, acestea trebuie reduse înaintea donaţiilor făcute lui C.H.Z. Pentru a se
pronunţa astfel, Curtea de Apel a scos în evidenţă, despre criteriile de la donaţia între
vii, că acestea nu se aplică şi contractului de trust din litigiu şi că, acest din urmă
contract nu poate fi asimilat unei donaţii. Curtea a mai reţinut că M.L. îşi rezervase un
drept de revocare, de care, de altfel, a şi făcut uz, ceea ce apropie contractul de trust
de o dispoziţie testamentară revocabilă. Ţinând cont de toate acestea, Curtea de Apel
a stabilit că, în ceea ce priveşte contractul de trust, acesta trebuie să fie calificat ca o
dispoziţie testamentară.
Trebuie avut în vedere însă că, pe de o parte, în 11 mai 1953, M.L. se lipsea de
un capital pentru a primi din acesta venituri în timpul vieţii sale, ea însărcinându-l
totodată pe mandatar ca, în ziua morţii sale, acest capital să fie remis beneficiarilor
desemnaţi de ea şi că, pe de altă parte, prin această operaţiune (căreia, după cum
evidenţiază Curtea de Apel, părţile nu i-au contestat nici conformitatea cu dreptul
american şi nici că ar fi fost dictată de o intenţie liberală în favoarea beneficiarilor), ea
a realizat o donaţie indirectă, care va fi considerată ca atare în momentul decesului
donatoarei.
Pentru aceste considerente, Curtea de Casaţie a stabilit după cum urmează:
„constituirea unui trust, prin care constituantul se lipseşte de un capital pentru a-i
primi veniturile în timpul vieţii sale, însărcinând grupul să transmită apoi acest
capital, în ziua morţii sale, către beneficiarii anume desemnaţi de el, se poate asimila
unei donaţii indirecte, care va fi considerată ca atare, în momentul decesului
donatorului
38
Explicați ce se înțelege prin lex fori ?
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 4
RETRIMITEREA
6. Cuprins
7. Obiectiv general
8. Obiective operaţionale
9. Dezvoltarea temei
10. Bibliografie selectivă
Cuprins:
4. 1. Noțiune, feluri...............................................................................................
4.2.Retrimiterea în alte sisteme de drept .......................................................
4.3.Cazuri de neaplicare a retrimiterii .........................................................
4.4.Retrimiterea în convențiile internaționale ....................................................
= 2 ore
39
Obiectiv general: Această unitate de învățare urmăreşte să ofere
studentului elementele de bază pentru înțelegerea conflictului în spaţiu al
normelor conflictuale.
Obiective operaţionale: După parcurgerea acestei unități de învățare,
studenţii vor fi capabili: - să definească conceptul de retrimitere, gradele
retrimiterii;
să identifice în mod corect un caz de retrimitere.
DEZVOLTAREA TEMEI
4.1.Noțiune, feluri
40
a. Felurile retrimiterii
Gradele Când retrimiterea se face înapoi, la legea forului (retrimitere simplă), se
retrimiterii spune că avem o retrimitere de gradul I, iar când se face la legislația unui stat străin
(retrimitere complexă), suntem în prezența unei retrimiteri de gradul II.
În dreptul internațional privat român, admiterea retrimiterii este posibilă,
însă numai retrimiterea de gradul I, concluzie desprinsă din prevederile art. 2559
alin. 3 din Codul civil: în cazul în care legea străină retrimite la dreptul român sau
la dreptul altui stat se aplică legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel.
41
materia cambiei și biletului la ordin dar este consacrată și de Convenția de la
Geneva din 1931 privind conflictele de legi în materia cecului.
Instituția retrimiterii este admisă și de Convenția de la Haga din 1955 cu
privire la reglementarea diferendelor relative în caz de conflict între legea națională
și legea domiciliului.
Alte convenții internaționale exclud retrimiterea stabilind competența legii
materiale a unei anumite țări. În aceste sens sunt și prevederile Regulamentului CE
nr. 593/ 2008 al Parlamentului European și al Consiliului din 17 iunie 2008 privind
legea aplicabilă obligațiilor contractuale (Roma I), precum și Regulamentul CE nr.
864/ 2007 al Parlamentului European și al Consiliului din 11 iulie 2007 privind
legea aplicabilă obligațiilor necontractuale (Roma II).
Exemplu practic:
Speţa «Forgo»
Forgo era un copil bavarez din afara căsătoriei, ajuns la vârsta de 5 ani în Franţa,
unde, deşi a trăit tot restul vieţii, nu a avut decât domiciliul de fapt. Când a murit, la
68 de ani, a lăsat o importantă moştenire mobiliară, pentru care nu a făcut testament.
Potrivit legii franceze, devoluţiunea succesiunii mobiliare ab intestat cade sub
incidenţa legii ţării ultimului domiciliu de drept al defunctului (legea bavareză);
această lege prevede un drept de moştenire în favoarea rudelor colaterale după mamă,
însă legea bavareză prevede prin normele sale conflictuale supunerea succesiunii
mobiliare legii domiciliului de fapt al defunctului (legea succesorală franceză). Legea
bavareză la care făcea trimitere legea forului făcea şi ea trimitere la legea franceză.
Instanţa franceză a acceptat retrimiterea dispusă de norma conflictuală bavareză şi
prin hotărârea sa a trecut la aplicarea legii franceze, potrivit căreia rudele din afara
căsătoriei nu aveau nici un drept de moştenire, condiţie în care succesiunea revenea
statului francez, ca succesiune vacantă.
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
42
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 5
APLICAREA LEGII STRĂINE
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
5.1.Noțiune......................................
5.2.Titlul cu care se aplică legea străină................................
5.3. Proba legii străine......................
5.4. Interpretarea legii străine.........................................................
Test de autoevaluare ....................................................................................................
= 2 ore
43
DEZVOLTAREA TEMEI
5.1. Noțiune
Legea străină reprezintă dreptul străin, indiferent de izvoarele sale – norme
juridice, cutume, practică judiciară – iar în sens restrâns se referă la legea propriu-
zisă, ce se aplică în temeiul normei conflictuale a țării forului, în dreptul
internațional privat se are în vedere în sensul său larg. Dreptul străin sau legea
străină au aici sensul de lex causae, adică de lege competentă, sau lege aplicabilă
Aplicarea
dreptului în cauză.
străin În activitatea juridică de soluționare a conflictelor de legi, una dintre soluțiile care
poate fi aplicată de instanța forului este aplicarea legii străine.
Aplicarea dreptului străin se impune judecătorului deoarece legea forului, prin
normele sale conflictuale, ordonă sau permite aceasta. Judecătorul local aplică legea
străină nu pentru că ascultă de ordinul legiuitorului străin, ci el se supune numai
ordinului legii țării sale, aceasta fiind cea care îi ordonă să aplice o lege străină.
Aplicarea legii străine reprezintă o obligație juridică, ce duce în dreptul
internațional privat la găsirea celei mai bune soluții pentru raportul cu element de
extraneitate.
44
este considerată un simplu fapt, cu consecinţe asupra probei legii străine şi
interpretării sale;
teoria drepturilor câştigate (vested rights, droits acquis, jura quaesita),
fundamentată şi practicată la început doar de autorii anglo-americani şi mai apoi
de unii autori francezi – consideră că aplicarea legii străine se bazează pe
respectul drepturilor dobândite în străinătate, sub imperiul legii competente acolo,
neluându-se în considerare deci legea străină, ci drepturile concrete dobândite în
străinătate;
teoria recepţionării dreptului străin – consideră că legea străină se încorporează
legii forului şi se aplică cu titlul de drept propriu; această teorie este adoptată de
practica judiciară italiană, pornind de la ideea exclusivismului ordinii juridice
(ceea ce nu are caracter juridic nu poate face parte din ordinea juridică).
În dreptul internaţional privat român se consideră că legea străină se aplică în
calitate de element de drept, dar legea străină nu se încorporează sistemului nostru
de drept, sub forma unei componente a acestuia.
Prin aplicarea ei de către instanţele române, legea străină nu-şi pierde natura
juridică, rămâne un drept străin. Având în vedere şi principiile care stau la baza
reglementării noastre privind procesul civil, se apreciază că legea străină se bucură
de aceeaşi consideraţie ca şi legea naţională, în cazurile în care aplicarea ei este
admisă. Instanţa trebuie să ia toate măsurile pentru determinarea conţinutului legii
străine, putând să se informeze oficial asupra acestui aspect prin atestări obţinute
de la organele care au edictat-o, prin avizul unui expert sau un alt mod adecvat.
Părţile au şi ele obligaţii în determinarea conţinutului legii străine, nefiind liberate
de acestea prin rolul activ al instanţei; aceste obligaţii sunt prevăzute în regulile de
procedură ale Curţii de arbitraj comercial internaţional, care arată că, în momentul
invocării unor prevederi legale străine, partea trebuie să anexeze copii certificate
după acestea.
45
5.3. Proba legii străine
În dreptul intern, normele juridice sunt prezumate că sunt cunoscute de orice
persoană, în cazul legii străine însă, ea trebuie cunoscută pentru a fi aplicată. De
aceea, sarcina probei legii străine este împărțită între judecător și părți.
În situația în care aplicarea dreptului străin este obligatorie, instanța trebuie sa ia
toate măsurile arătate pentru a afla conținutul legii străine aplicabile.
Însă, părțile au obligația de a stabili conținutul legii străine în față jurisdicției
forului, legea străină constituind un element de fapt.
Dacă instanța cunoaște legea străină o aplică, iar dacă nu o cunoaște, poate cere
părților, să facă dovada conținutului acesteia (sistemul german). O altă soluție ar fi
ca instanța să stabilească conținutul legii străine ca și pentru legea proprie (dreptul
italian).
În dreptul românesc, legea străină este element de drept, iar instanța trebuie să ia
măsuri din oficiu pentru determinarea conținutului acesteia în virtutea principiului
rolului activ.
Conținutul legii străine se poate dovedi prin orice mijloc de probă. In art. 2562
alin.1 Codul civil prevede regula fundamentală după care conținutul legii străine
se stabilește de instanța judecătorească prin atestări obținute de la organele
statului care au edictat-o, prin avizul unui expert sau printr-un alt mod adecvat.
46
cere informații autorităților altui stat contractant a cărui lege este desemnată prin
regula de conflict”; în acest sens, în fiecare stat semnatar s-a instituit un organism
desemnat a răspunde.
În sistemul nostru de drept, dacă nu este posibilă probarea legii străine, se aplică
dreptul forului, considerat a avea o vocație subsidiară și prezumându-se că există
acordul părților, pentru că acestea au dedus litigiul în fața instanței.
Exemplu practic:
47
Cum se poate aplica de către instanța forului legea străină?
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 6
ORDINEA PUBLICĂ ÎN DREPTUL INTERNAȚIONAL
PRIVAT
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 1 oră
48
Obiectiv general:
Această unitate de învățare urmăreşte să ofere studentului elementele de
bază pentru înțelegerea noțiunii de ordine publică în dreptul internațional
privat
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor fi capabili:
- să definească conceptul de: ordine publică (raportat la dreptul internațional
privat)
- să identifice în mod corect soluțiile la problemele ridicate de încălcarea ordinii
publice în dreptul internațional privat
DEZVOLTAREA TEMEI
a.Noțiune
49
În dreptul internaţional privat, ordinea publică a fost elaborată în sec. XIX,
având, ca punct de plecare, ordinea publică din dreptul intern, dar cele două noţiuni
sunt distincte.
În dreptul intern, ordinea publică se întemeiază pe caracterul imperativ al
normei ce reglementează raportul juridic, de la care părţile nu pot deroga prin acte
juridice, pe când în dreptul internaţional privat ordinea publică înlătură aplicarea
legii competente potrivit normei conflictuale. De exemplu: capacitatea şi starea
civilă a persoanei este reglementată în dreptul intern potrivit normelor imperative
de la care părţile nu pot deroga, însă în dreptul internaţional privat se admite
aplicarea legii străine, potrivit principiului lex patriae.
În concluzie, sfera noţiunii de ordine publică din dreptul intern este mai
largă decât în dreptul internaţional privat; totuşi, ambele se întemeiază pe dreptul
intern, pentru că se justifică prin interesele fundamentale ale unui stat, de la care nu
se poate deroga. Între cele două noţiuni există deosebire doar în ceea ce priveşte
conţinutul şi intensitatea cu care intervin, ceea ce se explică prin felul în care se
apreciază interesele fundamentale ale statului, de la care nu se poate deroga, în
raporturile juridice interne şi în raporturile juridice care conţin un element de
extraneitate.
Ordinea publică în dreptul internaţional privat este distinctă de acele situaţii
în care legea străină nu se poate aplica datorită unor imperative de neînlăturat, de
exemplu: lipsa cetăţeniei, a unui domiciliu, situaţii în care se aplică legea forului.
Distincția de Ea nu se confundă nici cu retrimiterea, care presupune o neconcordanţă între
alte situații normele conflictuale ale forului şi normele conflictuale străine, ceea ce duce la un
conflict de competenţă, pe când ordinea publică presupune deosebiri esenţiale între
dreptul material al forului şi legea străină.
Trebuie subliniat că, ordinea publică din dreptul intern indică limitele domeniului
lăsat liberei iniţiative juridice a părţilor, pe când ordinea publică în dreptul
internaţional privat indică limitele aplicării legii străine.
b. Caractere
50
c. Trăsăturile ordinii publice în dreptul internaţional privatâ
Distinct de caracterele juridice prezentate mai sus, mai sunt reţinute o serie de
trăsături caracteristice ale ordinii publice. Astfel, în unele opinii ordinea publică se
evidenţiază şi prin:
caracterul corectiv: se lasă la aprecierea judecătorului aplicarea sau, dimpotrivă,
neaplicarea legii străine, de la un caz la altul, după cum aceasta contravine sau nu
principiilor fundamentale de drept ale statului instanţei sesizate;
caracterul diferenţiat: ordinea publică diferă de la o ţară la alta, în funcţie de valorile
protejate prin principiile fundamentale de drept ale ţării forului;
caracterul diferit în timp: ordinea publică prezintă un caracter de mobilitate, atât în
spaţiu, de la o ţară la alta, cât şi în timp, în cadrul aceleiaşi ţări.
În sistemul de drept englez, excepţia de ordine publică de drept internaţional privat
poate fi ridicată în următoarele situaţii:
când legea străină contravine conceptelor engleze de justiţie şi morală;
când legea străină aduce prejudicii relaţiilor internaţionale dintre Anglia şi alte
state;
când legea străină este contrară concepţiei engleze privind drepturile şi libertatea
persoanei;
când legea străină contravine concepţiei engleze privind întreţinerea copilului din
afara căsătoriei;
când legea străină respinge comerţul aşa cum este înţeles de legea engleză.
Doctrina franceză a stabilit că se poate aplica excepţia de ordine publică în trei
situaţii:
când relaţia privată internaţională a fost creată în Franţa, atentatul adus principiilor
dreptului francez de o lege străină este şocant, mai ales dacă judecătorul francez
trebuie să creeze drepturi, cum ar fi să pronunţe o adopţie internaţională, să
aprecieze asupra validităţii unei căsătorii celebrate în Franţa, recunoaşterea unui
copil natural sau a unui contract încheiat în Franţa. În asemenea situaţii judecătorul
va anula o căsătorie bigamă celebrată în Franţa, chiar dacă legea naţională a soţilor
o permite; de asemenea, va fi cercetată paternitatea unui copil natural născut în
Franţa, chiar dacă legea naţională a mamei nu o permite. Aceasta este considerată
o ordine de drept public cu efecte depline;
există o ordine de drept public cu efecte atenuate atunci când relaţia privată
internaţională este creată în străinătate, aplicabilă numai excepţional, în cazurile
cele mai grave, deoarece nu afectează viaţa juridică franceză, iar persoanele au
credinţa că drepturile lor au fost achiziţionate legal. De aceea, judecătorul francez
recunoaşte obligaţia de întreţinere între soţi, ori drepturile succesorale, în cazul unei
căsătorii poligame încheiata în străinătate, potrivit legii străine aplicabile soţilor; de
asemenea, repudierea pronunţată în străinătate, potrivit legii naţionale a soţilor,
produce efecte în Franţa, în baza efectului atenuat al ordinii publice, soluţie criticată
de doctrină deoarece încalcă egalitatea soţilor recunoscută de legea franceză ca un
principiu fundamental;
există şi o ordine publică de proximitate, recunoscută de instanţele franceze, pentru
situaţia privind naţionalitatea franceză a unei părţi la raportul juridic cu element de
51
extraneitate, situaţie în care se aplică legea franceză, deşi normal era aplicabilă
legea străină. Spre exemplu, legile din ţările musulmane nu permit cercetarea
paternităţii naturale, însă dacă mama este de naţionalitate franceză, se aplică legea
franceză în domeniu.
52
Exemplu practic:
Dreptul fiecăruia de a accede la justiţie, consacrat de art. 6.1 al Convenţiei
Europene de Apărare a Drepturilor Omului şi a Libertăţilor Fundamentale, descinde din
ordinea publică internaţională, în sensul art. 27.1 al Convenţiei de la Bruxelles din 27
septembrie 1968, şi se opune executării deciziilor străine, care impun solicitantului o
cauţiune destinată garantării plăţii eventuale a cheltuielilor de judecată, taxă peste un
anumit plafon valoric, şi a cărei importanţă este, în mod obiectiv, de natură a îngreuna
liberul acces la justiţie.
Test de autoevaluare: Enumerați cel puțin două cazuri de încălcare a ordinii publice în
dreptul internațional privat român.
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
53
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 7
FRAUDA LA LEGE ÎN DREPTUL INTERNAȚIONAL
PRIVAT
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 1 oră
54
DEZVOLTAREA TEMEI
În dreptul internaţional privat, părţile îşi pot modela în mod voit conduita astfel
încât legea aplicabilă raportului juridic pe care îl încheie să nu fie legea competentă,
Lex domicilii ci legea favorabilă lor.
Frauda la lege poate interveni în următoarele situaţii:
statutul personal: prin schimbarea cetăţeniei sau domiciliului, pentru a fi
competentă lex domicilii, şi astfel se determină schimbarea competenţei instanţei
de judecată.
Exemplu practic:
Speţa Bertola: Doi cetăţeni italieni domiciliaţi în România au cerut divorţul în faţa
instanţelor române, care au respins acţiunea, pentru că legea italiană competentă nu
permitea divorţul. Pentru a frauda legea italiană, soţii au făcut demersuri pentru
pierderea cetăţeniei italiene, devenind apatrizi, putând astfel să divorţeze.
55
7.2. Sancţiunea fraudei la lege
Sancţionarea fraudei la lege în dreptul internaţional privat trebuie să dea expresie
caracterului imperativ al normelor conflictuale ale forului, care nu pot fi lăsate la
discreţia părţilor.
Privitor la acest aspect, părerile din literatura juridică de specialitate sunt împărţite:
- Unii autori consideră că nu trebuie sancţionată frauda, pentru că altfel s-ar ajunge
la nesiguranţa raporturilor juridice, deoarece părţile au uzitat de un drept acordat de
lege; actul încheiat în asemenea condiţii nu trebuie sancţionat, întrucât cel ce
foloseşte dreptul său nu vatămă pe nimeni.
Critica acestei opinii priveşte faptul că sancţiunea nu se aplică pentru exercitarea
unui drept al părţii, ci pentru că, prin exercitarea ilicită, se contravine aplicării
normale a dispoziţiilor conflictuale, fapt ce conduce la un rezultat ilicit.
- Alţi autori admit frauda la lege numai în materia formei actelor juridice şi pentru
contracte, dar nu şi în alte materii, de exemplu cetăţenia. Sancţiunea este
inopozabilitatea, iar nu nulitatea actului, în sistemul de drept care o sancţionează;
- Există şi autori care admit sancţionarea fraudării legii, apreciind că aceasta
constituie, de fapt, un caz de aplicare a ordinii publice.
- Majoritatea autorilor admit necesitatea sancţionării fraudei la lege prin sancţiunea
inopozabilităţii actului în ţara a cărei lege a fost înlăturată.
În dreptul românesc, aplicarea legii străine este înlăturată dacă a devenit
Sancționare competentă prin fraudă, aplicându-se legea română. De asemenea, recunoaşterea
unei hotărâri străine poate fi refuzată când hotărârea este rezultatul unei fraude
comise în procedura urmată în străinătate.
Potrivit prevederilor legale, frauda la lege atrage sancţiunea nulităţii actului
juridic încheiat în fraudarea legii române. Dovada fraudei la lege poate fi făcută
prin orice mijloc de probă, avânt în vedere că suntem în prezenţa unei situaţii de
fapt. Apreciem că situaţiile de fraudare a legii sunt rare şi exclud materia actelor de
stare civilă şi a căsătoriei.
56
Exemplu practic:
Speţa Beauffremont:
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
57
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 8
CONDIȚIA JURIDICĂ A STRĂINULUI
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 4 ore
58
DEZVOLTAREA TEMEI
a. Definiție
Prin străin se înțelege persoana fizică sau juridică care nu are cetățenia
statului pe teritoriul căruia se află. Plecând de la prevederile art. 1 din Declarația
Universală a Drepturilor Omului, termenul de străin se aplică “oricărui individ care
Străin
nu posedă naționalitatea statului în care se găsește”. Astfel, străinii au drepturi și
își asumă obligații, însă mai puține decât cetățenii statului în cauză.
Conform legislației române, străinul este persoana care nu deține cetățenia
română sau cetățenia altui stat membru al Uniunii Europene ori al Spațiului
Economic European.
Prin condiția juridică a străinului înțelegem totalitatea drepturilor pe care
acesta le are într-un anumit stat.
Regimul juridic al străinului este stabilit de o legislație stufoasă, formată din
acte interne dar și convenții internaționale. Astfel, art. 2 din Ordonanța de urgență
a Guvernului nr. 194/2002 privind regimul străinilor în România conține o serie de
“definiții”, reprezentând, sub aspect juridic, calificări legale ale noțiunilor
respective. De asemenea, este definit și apatridul. În conformitate cu lit. b) apatridul
este persoana care nu are cetățenia nici unui stat.
60
b. Formele condiției juridice a străinului
a. Regimul național
Prin regim național un stat recunoaște străinilor aflați pe teritoriul său
aceleași drepturi pe care le acordă propriilor săi cetățeni. Egalitatea de tratament
privește drepturile civile si garanțiile individuale.
Aceste tip de regim este acceptat în majoritatea legislațiilor naționale și
reprezintă dreptul comun în materie.
În România, regimul național era admis de art. 11 din Codul civil român de
la 1864”care prevedea că străinii se vor bucura îndeobște în țara noastră de
aceleași drepturi civile ca și românii, afară de cazurile în care legea ar fi dispus
altfel”. Dispozițiile art. 11 Cod civil român au fost abrogate de art. 54 al Legii din
24 februarie 1924 cu privire la dobândirea și pierderea naționalității române.
Regimul național a continuat să fie aplicat ca un principiu general nescris,
dedus din practica autorităților române, până la adoptarea Legii nr. 25/1969, care
a consacrat principiul regimului național.
În prezent, Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 194/2002 reia prevederile
art. 18 din Constituția României, ce consacră principiul potrivit căruia “străinii care
locuiesc legal în România se bucură de protecția generală a persoanelor și a
averilor, garantată de Constituție și de alte legi, precum și de drepturile prevăzute
în tratatele internaționale la care România este parte”.
b. Regimul reciprocității
Acest regim mai este numit în doctrină și tratamentul minim reciproc –
international standard of treatment este convenit între două sau mai multe state,
printr-un acord bilateral sau tratat internațional ori prin reglementări interne, care
61
c. Regimul clauzei națiunii celei mai favorizate
Acest regim presupune acordarea, în favoarea cetățenilor unui anumit stat,
de drepturi cel puțin egale cu cele pe care le au cetățenii unor state terțe. În doctrină,
clauza națiunii celei mai favorizate a fost definită ca fiind “o prevedere specială
prin intermediul căreia părțile contractante își acordă, pe bază de reciprocitate,
aceleași avantaje și privilegii pe care le-au acordat sau le vor acorda unui stat terț,
în diferite domenii: comerț, navigație, situația juridică a persoanelor, plățile
internaționale, dreptul de proprietate intelectuală, domeniul diplomatic,
administrarea justiției, etc.”
Această clauză se stabilește prin înțelegerea părților, ce poate fi bilaterală
sau multilaterală; în virtutea acestei clauze, statul concedent acordă statului
beneficiar, persoanelor sau bunurilor aflate în raport cu acest stat, aceleași avantaje
și privilegii pe care le-a acordat sau le va acorda unui stat terț, persoanelor și
bunurilor aflate în același raport cu statul terț.
Clauza națiunii celei mai favorizate asigură o egalitate abstractă, fără a
indica întinderea reală a drepturilor. Spre deosebire însă de regimul național,
drepturile conferite se referă la străinul dintr-o țară terță și nu la cetățeanul statului
concedent.
d. Regimul special
Regimul Datorita acestui regim, străinii pot beneficia de anumite drepturi prevăzute
străinilor în de legea națională sau convențiile internaționale la care România este parte, aceste
România drepturi fiind individualizate prin enumerarea lor.
Se constată în doctrină că regimul special se poate întregi cu regimul
național și clauza națiunii celei mai favorizate, putând fi folosit chiar și împreună
cu reciprocitatea.
62
Exemplu practic:
Jurisprudenţă:
După ce a hotărât, fără a fi atacată asupra acestei decizii, că legea naţională a părţilor
reglementează condiţiile de validitate pe fond ale căsătoriei contractate, Curtea de
apel a aplicat în mod corect legea marocană şi a declarat nulă căsătoria contractată
de un marocan şi o marocancă, pe motiv că, măcar unul dintre ei, nu a aderat la
instituţia căsătoriei, aşa cum este ea definită la art. 1 din Mudawwana, şi a consimţit
căsătoriei nu pentru a crea un cămin, ci având unicul scop de a-şi facilita şederea în
Belgia.
Pe motivul încălcării art. 3, în special alin. 3, din Codul civil belgian şi art. 1, 4, 5, 12,
37 din Codul statutului persoanelor marocane, aşa cum aceste dispoziţii erau în vigoare
la vremea căsătoriei părţilor (în special cele din art. 5 şi 12 din Codul statutului
persoanelor marocane în vigoare înaintea modificării prin Legea nr. 1.93.347 din 10
septembrie 1993) şi încălcarea art. 6 şi 146 din Codul civil belgian; - După ce s-a decis
că "părţile fiind amândouă de naţionalitate marocană, li se aplică legea lor naţională",
sentinţa Curţii de apel confirmă decizia primilor judecători „de anulare a căsătoriei
contractate în 27 iulie 1990 la Midar (cartier din Nador - Maroc)” între reclamant şi
pârâtă, pe motiv că art. 1 din Mudawwana, Codul statutului persoanelor marocane,
defineşte căsătoria în aceşti termeni: „contract legal prin care un bărbat şi o femeie se
unesc în vederea unei vieţi conjugale comune şi durabile. El are drept scop viaţa în
fidelitate, puritate şi dorinţa de a procrea având o bază stabilă condusă de un bărbat, un
cămin permiţând soţilor să facă faţă obligaţiilor reciproce în securitate, pace, afecţiune
şi respect reciproc”; - Art. 4 din acelaşi cod prevede că mariajul este considerat valabil
prin schimbul de consimţământ al părţilor, exprimat în termenii consacraţi sau cu
ajutorul oricărei expresii admise; - Statutul persoanelor marocane dispune, în art. 37,
că o căsătorie cu viciu de fond trebuie să fie anulată înainte sau după ce a fost
consumată; - Ţinând cont că absenţa consimţământului este, după dreptul marocan, o
cauză de anulare a căsătoriei, precum şi faptul că o căsătorie poate fi catalogată drept
simulată (în speţă, de convenienţă), printr-un ansamblu de prezumţii, importante,
precise şi concordante, de unde se deduce că soţul a consimţit căsătoriei nu pentru a
crea un cămin, ci având drept scop unic obţinerea autorizării, din partea autorităţilor
belgiene, de a se stabili în Regat; - Observând că elementele cauzei indică acest lucru,
precum şi faptul că, mai întâi, reclamantul recunoaşte că a minţit asupra vârstei,
afirmând că are 24 de ani (când, de fapt, avea 37 – a se vedea scrisoarea din 4 martie
1991); - Având în vedere că această din urmă scrisoare, precum şi cea scrisă de
reclamantă la data de 20 septembrie 1990 şi adresată reclamantului, evidenţiază că
părţile nu s-au văzut niciodată înaintea sosirii reclamantei în Maroc în vederea
celebrării căsătoriei; - Văzând că, prin apărările făcute, nu se contestă că, după
căsătorie, reclamanta s-a întors în Belgia, în timp ce reclamantul a rămas în Maroc şi
nici că părţile nu au locuit vreodată împreună nici în Maroc, nici în Belgia, fapt ce duce
la concluzia că mariajul nu a fost consumat vreodată; - Întrucât, dacă obiceiul marocan
interzice coabitarea şi consumarea căsătoriei înainte de celebrarea religioasă,
reclamantul nu dovedeşte că absenţa unui loc de muncă precum şi a vizei de şedere în
Belgia l-ar fi împiedicat să organizeze această nuntă religioasă;
- Din toate aceste considerente, rezultă o căsătorie simulată (de convenienţă, n.n., I.C.),
reclamantul consimţind la căsătorie nu pentru a crea un cămin, ci pentru a-şi facilita
şederea în Belgia; - În baza art. 3 alin. 3 din Codul civil belgian, străinul rezident în
Belgia este, în ceea ce priveşte statutul şi condiţia persoanelor, supus legii sale
naţionale, adică legea naţională comună a soţilor din momentul căsătoriei determină
63
condiţiile de fond şi sancţiunile de nerespectare a acestora; - De asemenea, în baza art.
37 din Codul statutului persoanelor marocane, „căsătoria cu viciu de fond trebuie să fie
anulată înainte sau după ce a fost consumată”; - Ţinând cont şi de aceea că, în
conformitate cu legea marocană, simularea consimţământului de către unul dintre soţi
nu este o cauză de nulitate a căsătoriei; - Nici art. 1 din Codul statutului persoanelor
marocane, care defineşte instituţia căsătoriei, nici art. 4, 5 şi 12 din acelaşi Cod (ce are
drept scop interzicerea practicii tradiţionale a căsătoriilor forţate), şi nici vreo altă
dispoziţie din dreptul marocan nu asimilează simularea consimţământului unei absenţe
totale de consimţământ; - Întrucât, de aici rezultă constatarea instanţei, menţionată în
hotărârea atacată, că „un ansamblu de prezumţii importante, precise şi concordante,
stabileşte că reclamantul a consimţit la căsătorie, nu pentru a crea un cămin, ci cu unicul
scop de a obţine din partea autorităţilor belgiene facilitarea stabilirii în Regat”, lucru
care nu justifică în mod legal decizia de anulare a căsătoriei între părţi;
- Sentinţa Curţii de apel constată, de asemenea, că părţile sunt amândouă de
naţionalitate marocană şi că li se aplică legea lor naţională; - Deoarece art. 1 din
Mudawwana (Codul statutului persoanelor marocane) defineşte căsătoria în termenii
arătaţi mai sus, precum şi văzând prevederile art. 4 alin. 1 că „o căsătorie este
considerată valabilă prin schimbul de consimţământ al părţilor” şi ale art. 37 că „o
căsătorie cu viciu de fond trebuie să fie anulată...”; - După ce a examinat motivele care
l-au determinat pe reclamant să se căsătorească cu pârâta, Curtea de apel
concluzionează că „a fost vorba despre o căsătorie simulată, reclamantul consimţind
căsătoriei, nu cu scopul de a crea un cămin, ci de a-şi facilita stabilirea în Belgia”; -
Constatându-se că reclamantul nu a respectat instituţia căsătoriei, aşa cum e definită în
art. 1 din Mudawwana, Curtea de apel şi-a justificat legal decizia de a declara nulă
Drepturile căsătoria încheiată între părţi.
străinilor Din toate aceste motive, Curtea de Casaţie a respins recursul.
64
- dreptul de a beneficia de instruire al străinilor cuprinși în învățământul de
toate gradele.
Restrângerea exercitării drepturilor și libertăților democratice poate fi
dispusă numai prin lege și numai dacă se impune pentru apărarea securității
naționale, a ordinii, sănătății sau moralei publice, a drepturilor și libertăților
cetățenilor; pentru desfășurarea instrucției penale, prevenirea consecințelor unor
calamități naturale, ale unui dezastru sau ale unui sinistru deosebit de grav.
65
- pașapoartele, titlurile de voiaj, carnetele de marinar sau alte documente
similare eliberate, la standardele cerute de practica internațională, de către statele,
teritoriile sau entitățile internaționale recunoscute de România;
- cartea de identitate sau alte documente similare, pe bază de reciprocitate sau
unilateral, pentru cetățenii aparținând statelor stabilite prin hotărâre a Guvernului
României;
- documente de călătorie ale refugiaților, eliberate în baza Convenției de la
Geneva din 1951 privind statutul refugiaților și documentele de călătorie eliberate
străinilor cărora li s-a acordat protecție umanitară condiționată;
- documente de călătorie ale apatrizilor, eliberate de statul în care aceștia își au
domiciliul.
Condițiile care trebuie îndeplinite de străini pentru a intra în România, conform
dispozițiilor Ordonanței sunt :
a. să posede un document valabil de trecere a frontierei de stat, acceptat de statul
român;
b. să posede viza română acordată în condițiile ordonanței sau, după caz, permis
de ședere valabil, dacă prin înțelegere internațională nu s-a stabilit altfel;
c. să prezinte documente care justifică scopul și condițiile șederii în țară și fac
dovada unor mijloace corespunzătoare atât pentru întreținere în perioada
șederii, cât și pentru întoarcerea în țara de origine sau tranzitul către un alt stat
în care există siguranța că li se va permite intrarea;
d. prezintă garanții că li se va permite intrarea pe teritoriul statului de destinație
dacă vor părăsi teritoriul României, în cazul străinilor aflați în tranzit;
e. nu sunt incluși în categoria străinilor împotriva cărora s-a luat măsura
interzicerii intrării în România sau care au fost declarați indezirabili;
f. nu au încălcat anterior, în mod nejustificat, scopul declarat la obținerea vizei
sau, după caz, la intrarea pe teritoriul României ori nu au încercat să treacă
frontiera României cu documente false;
g. pe numele lor nu au fost introduse alerte în Sistemul Informatic Schengen în
scopul refuzării intrării;
Nepermiterea
intrării
h. nu prezintă pericol pentru apărarea și siguranța națională, ordinea, sănătatea ori
morala publică.
Intrarea
străinilor în Prevederile ordonanței nu se aplică străinilor care staționează în zonele de
străinilor
România tranzit internațional ale aeroporturilor, în zonele de tranzit la frontiera de stat sau în
centrele de cazare care au regimul zonei de tranzit ori pe ambarcațiunile ancorate
în porturi maritime și fluviale.
Cetățenilor statelor membre ale Uniunii Europene li se poate permite intrarea
pe teritoriul României, fără a prezenta documente care să justifice scopul și
condițiile șederii lor, aceștia neavând obligația de a face dovada mijloacelor
necesare pentru întreținere și nici garanții.
1. Nepermiterea intrării în România a străinilor are loc în unele situații
semnalate în art.8 al Ordonanței de urgență a Guvernului, și apreciată ca
atare de către autoritățile competente:
a. în mod obligatoriu când:
- străinii nu îndeplinesc condițiile de la art. 6, alin. (1);
66
- sunt semnalați de organizații internaționale la care România precum și de
instituții specializate în combaterea terorismului că finanțează, pregătesc ori
sprijină în orice mod sau comit acte de terorism;
- există indicii că fac parte din grupuri infracționale organizate cu caracter
transnațional sau sprijină activitatea acestor grupuri;
- există motive serioase să se considere că au săvârșit infracțiuni împotriva păcii
și omenirii sau crime de război ori crime împotriva umanității prevăzute în
convenții la care România este parte;
b. la aprecierea organelor poliției de frontieră, dacă:
- au săvârșit infracțiuni în perioada altor șederi în România sau în străinătate,
împotriva statului sau a unui cetățean român;
- au introdus sau au încercat să introducă ilegal în România alți străini;
- suferă de maladii care pot pune în pericol grav sănătatea publică, stabilite prin
ordin al ministrului sănătății.
Dispozițiile art. 9 ale aceluiași act normativ prevăd că “Străinului căruia i-
a fost refuzată intrarea în România este obligat să părăsească imediat punctul de
Regimul trecere a frontierei de stat către țara de origine sau orice altă destinație pe care o
vizelor dorește, cu excepția teritoriului României. În cazul în care părăsirea imediată a
punctului de trecere a frontierei nu este posibilă, organele poliției de frontieră iau
măsura cazării străinului într-un spațiu sau loc amenajat în acest scop în zona de
tranzit, pus la dispoziție de administratorul punctului de trecere a frontierei, până
la încetarea motivelor care fac imposibilă plecarea, dar nu mai mult de 24 de ore
de la data cazării”.
67
identificată prin simbolul D/CR; activități religioase sau umanitare, identificată prin
simbolul D/RU; viză diplomatică și viză de serviciu, identificate prin simbolul DS;
alte scopuri, identificată prin simbolul D/AS.
Viza de tranzit aeroportuar este obligatorie pentru cetățenii statelor
cuprinse în lista care se întocmește de către Ministerul Afacerilor Externe în acord
cu reglementările Uniunii Europene.
Viza de tranzit permite unui străin să tranziteze teritoriul României; ea
poate fi eliberată pentru unul sau două tranzituri fără ca durata fiecărui tranzit să
depășească 5 zile.
Viza de scurtă ședere permite străinilor să solicite intrarea pe teritoriul
României, pentru alte motive decât imigrarea, în vederea unei șederi neîntrerupte
sau a mai multor șederi, a căror durată să nu depășească 90 de zile, în decurs de 6
luni de la data primei intrări. Acest tip de viză poate fi eliberat cu una sau mai multe
intrări.
Când data intrării pe teritoriul României nu poate fi stabilită pe baza
mențiunilor din documentul de călătorie al străinului, Autoritatea pentru străini
procedează potrivit prevederilor art. 11 din Regulamentul Parlamentului European
și al Consiliului nr. 562/2006 privind crearea unui Cod Comunitar asupra regulilor
ce stau la baza liberei circulații a persoanelor peste frontiere (Codul Frontierelor
Schengen), publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene (JOCE) nr. L 105 din
13 aprilie 2006.
Viza de scurtă ședere se acordă pentru următoarele scopuri: misiune -
străinilor care, pentru rațiuni ce țin de funcția lor politică; turism; vizită; transport;
activități sportive; activități culturale, științifice, umanitare, tratament medical de
scurtă durată.
Viza de lungă ședere se acordă străinilor pe o perioadă de 90 de zile pentru:
desfășurarea de activități economice; desfășurarea de activități profesionale;
desfășurarea de activități comerciale; angajare în muncă; studii; reîntregirea
familiei; activități religioase sau umanitare; alte scopuri.
Viza diplomatică și viza de serviciu permit intrarea în România, pentru
ședere, de lungă durată, străinilor titulari ai unui pașaport diplomatic, respectiv de
serviciu, care urmează să îndeplinească o funcție oficială ca membri ai unei
reprezentanțe diplomatice sau ai unui oficiu consular al statului de apartenență în
România.
Viza colectivă este o viză de tranzit sau de scurtă ședere acordată în scop
turistic și pentru o perioadă care să nu depășească 30 de zile, eliberată unui grup de
străini format din minimum 5 persoane și maximum 50, constituit anterior
solicitării, cu condiția ca membrii acestuia să intre, să rămână și să părăsească
teritoriul României în grup.
Tipuri de
vize
8.4.1. Șederea străinilor în România
Dreptul de ședere, conform legislației române, are două forme: temporară și
permanentă.
68
a. Dreptul de ședere temporară
Conform dispozițiilor art.11 al Ordonanței de urgență a Guvernului
nr.194/2002, străinii aflați temporar în mod legal în România pot rămâne pe
teritoriul statului român numai până la data la care încetează dreptul de ședere
stabilit prin viză sau, după caz, prin permisul de ședere.
Dreptul de ședere temporară se poate prelungi de către Oficiul Român
pentru Imigrări sau de formațiunile sale teritoriale, în mod succesiv, pentru perioada
de până la 1 an, dacă străinul îndeplinește condițiile prevăzute de lege pentru a
rămâne în România.
Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 194/2002 stabilește, conform
dispozițiilor Cap. IV, Secțiunea I, art. 50-68, condiții speciale ce trebuie îndeplinite
pentru prelungirea dreptului de ședere temporară în România, în funcție de tipul
vizei de care beneficiază străinul solicitant.
69
ilegale; dacă dreptul de ședere a fost obținut în baza unei căsătorii de conveniență,
constatată în condițiile art. 64, adică cu scopul de a eluda condițiile de intrare și
ședere a străinilor și de a obține dreptul de ședere pe teritoriul României, ori dacă
străinul a fost îndepărtat anterior de pe teritoriul nostru și a reintrat, sub o altă
identitate, în perioada de interdicție.
Decizia de anulare sau revocare a dreptului de ședere a străinului care se află
pe teritoriul României se comunică fie de către Oficiul Român pentru Imigrări,
printr-o dispoziție de părăsire a teritoriului, prevăzută la art. 80 din Ordonanța de
urgență a Guvernului nr. 194/2002 în cazul străinului care se află pe teritoriul
României, fie de către Poliția de Frontieră Română, străinului care se prezintă la
frontieră cu scopul de a intra în România, prin comunicarea de nepermitere a
intrării.
Dreptul de ședere permanentă încetează: în cazul anulării sau revocării; la
obținerea unui drept de ședere permanentă pe teritoriul altui stat; în cazul absenței
de pe teritoriul statului român pe o perioadă mai mare de 12 luni consecutive, cu
excepția situației în care, în această perioadă, titularul a beneficiat de drept de ședere
temporară într-un stat membru al Uniunii Europene; d) în cazul absenței de pe
teritoriul statului român pe o perioadă mai mare de 6 ani consecutivi, chiar dacă în
această perioadă a beneficiat de un drept de ședere temporară pe teritoriul unui stat
membru al Uniunii Europene.
Documentele ce pot fi eliberate străinilor sunt: permisele de ședere și cărțile de
rezidență. Conform dispozițiilor art.107 alin.1, din Ordonanța mai sus amintită,
există: permis de ședere temporară; permis de ședere în scop lucrativ și permis de
ședere permanentă. Documentul dovedește identitatea străinului, adresa de
reședință sau de domiciliu și atestă existența dreptului de ședere în România, scopul
și durata pentru care i-a fost acordat acest drept.
70
8.4.3. Îndepărtarea străinilor din România
Ordonanța de urgență a Guvernului nr.194/2002 reglementează modul
îndepărtării străinilor de pe teritoriul României prin: returnare și prin punere în
aplicare a prevederilor hotărârii instanței prin care străinul a fost declarat indezirabil
ori s-a dispus măsura de siguranță a expulzării.
Măsurile de îndepărtare a străinilor prevăzute de Ordonanța de urgență a
Guvernului 194/2002 sunt:
- declararea ca indezirabil a străinului;
- îndepărtarea sub escortă a străinului;
- repatrierea voluntară umanitară asistată;
- expulzarea străinului.
1.Declararea ca indezirabil
Declararea ca indezirabil este măsura care se dispune împotriva unui străin ce
a desfășurat, desfășoară ori există indicii temeinice că intenționează să desfășoare
activități de natură să pună în pericol securitatea națională sau ordinea publică.
Măsura se dispune de Curtea de Apel București, la sesizarea procurorului anume
desemnat de la Parchetul de pe lângă Curtea de Apel București.
2.Decizia de returnare
Constituie actul administrativ al Oficiului Român pentru Imigrări sau al
formațiunilor sale teritoriale prin care străinii prevăzuți în art. 81 alin.1 al Ordonanța
de urgență a Guvernului nr.194/2002, sunt obligați să părăsească teritoriul
României.
Documentul dă posibilitatea străinului să părăsească țara neînsoțit, într-un
anumit interval de timp, respectiv 15, 30 sau 90 de zile de la data comunicării
deciziei de returnare. Decizia de returnare poate fi contestată în termen de 10 zile
de la data comunicării la Curtea de Apel București.
71
5.Expulzarea străinilor
Expulzarea constă în îndepărtarea silită a infractorului străin de pe teritoriul
Românei în condițiile prevăzute de Codul penal ( art. 66 alin.1 lit. d.) și de Codul
de procedură penală ( art. 563). Dreptul de ședere al străinului încetează de drept la
data la care a fost dispusă măsura expulzării. Instanța de judecată poate dispune ca
străinul să fie luat în custodie publică, până la efectuarea expulzării, fără ca perioada
acestei măsuri să depășească 2 ani.
Expulzarea străinului se face, de regulă, către țara al cărei cetățean este, ori,
dacă nu are cetățenie, către țara în care își are domiciliul. În orice caz, expulzarea
se face cu o destinație precisă, într-o anumită țară, și nu doar prin scoaterea în afara
granițelor țării.
În dreptul internațional public, expulzarea reprezintă acel “act prin care un stat
obligă un străin să părăsească, într-un timp determinat sau imediat, teritoriul său,
cu interdicția de a reveni”.
72
Ca și celelalte măsuri, interzicerea intrării în România poate fi contestată de
către străin în termen de 10 zile de la comunicare la curtea de apel în a cărei rază de
competență se află formațiunea care a dispus această măsură.
73
e.Străinii minori neînsoțiți
În cazul străinilor minori care intră neînsoțiți și care rămân neînsoțiți după
intrarea în România, Oficiul pentru Imigrări și formațiunile sale teritoriale trebuie:
să stabilească identitatea și modul de intrare în țară; să le asigure reprezentarea
printr-o instituție competentă care asigură protecția și îngrijirea necesară, inclusiv
cazarea în centre speciale de ocrotire; să se ia măsuri de identificare a părinților,
indiferent de locul de reședință al acestora, în scopul reunificării familiale; până la
identificarea părinților, minorii de vârstă școlară au acces la sistemul de învățământ;
în cazul neidentificării părinților sau a altor rude, i se acordă dreptul de ședere
temporară în România.
Exemplu practic:
Jurisprudenţă:
Pe rol se află soluţionarea excepţiei de neconstituţionalitate a prevederilor art. 85 din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.194/2002 privind regimul străinilor în România,
excepţie ridicată de Ramazan Akkaya în Dosarul nr. 1.438/2005 al Curţii de Apel
Bucureşti - Secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal.
La apelul nominal lipsesc părţile, faţă de care procedura de citare este legal îndeplinită.
Reprezentantul Ministerului Public pune concluzii de respingere a excepţiei ca fiind
neîntemeiată. Arată în acest sens că liberul acces la justiţie nu înseamnă accesul la toate
structurile judecătoreşti, la toate mijloacele procedurale de înfăptuire a justiţiei şi nici
la toate căile de atac.
CURTEA,
având în vedere actele şi lucrările dosarului, constată următoarele:
Prin Încheierea din 30 mai 2005, pronunţată în Dosarul nr. 1.438/2005, Curtea de Apel
Bucureşti - Secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal a sesizat Curtea
Constituţională cu excepţia de neconstituţionalitate a dispoziţiilor art. 85 din Ordonanţa
de urgenţă a Guvernului nr.194/2002, excepţie ridicată de Ramazan Akkaya într-o
cauză ce are ca obiect o contestaţie la ordonanţa de declarare a indezirabil.
În motivarea excepţiei, autorul acesteia susţine că dispoziţiile legale criticate prevăd o
singură cale de atac împotriva ordonanţei de declarare ca indezirabil a unui străin, fiind
exclus dublul grad de jurisdicţie, ceea ce contravine prevederilor art. 15 alin. (2),
coroborate cu art. 11 alin. (2) şi art. 20 din Constituţie, precum şi reglementărilor din
art. 6 §1 din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale
şi din art. 2 din Protocolul adiţional nr. 7 la această convenţie.
Curtea de Apel Bucureşti - Secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal apreciază
că nu sunt întemeiate criticile de neconstituţionalitate formulate de autorul excepţiei,
deoarece principiul dublului grad de jurisdicţie nu este inclus ca atare în Constituţie şi
nici în Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, iar
prevederile art. 2 din Protocolul adiţional nr. 7 nu au incidenţă în cauză.
În conformitate cu dispoziţiile art. 30 alin. (1) din Legea nr. 47/1992, încheierea de
sesizare a fost comunicată preşedinţilor celor două Camere ale Parlamentului,
Guvernului şi Avocatului Poporului, pentru a-şi formula punctele de vedere cu privire
la excepţia ridicată.
Guvernul consideră că excepţia ridicată nu este întemeiată, întrucât art. 6 §1 din
Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale prevede
componente ale bunei administrări a justiţiei, care sunt în totalitate respectate şi prin
dispoziţiile legale criticate.
74
Arată că această convenţie prevede obligativitatea dublului grad de jurisdicţie numai
pentru soluţionarea cauzelor penale, ca şi art. 2 din Protocolul adiţional nr. 7, iar
declararea unui străin ca fiind indezirabil are loc în cadrul unei proceduri
administrative.
Avocatul Poporului apreciază că dispoziţiile legale sunt constituţionale. Arată, în acest
sens, că obligativitatea dublului grad de jurisdicţie este prevăzută numai pentru cauzele
penale.
Invocă jurisprudenţa constantă a Curţii Constituţionale, conform căreia accesul la
justiţie nu presupune accesul la toate mijloacele procedurale prin care se înfăptuieşte
justiţia, iar instituirea regulilor de desfăşurare a procesului în faţa instanţelor
judecătoreşti, deci şi reglementarea căilor de atac, este de competenţa exclusivă a
legiuitorului.
Apreciază că dispoziţiile legale criticate nu contravin sub nici un aspect principiului
neretroactivităţii legii.
Preşedinţii celor două Camere ale Parlamentului nu au comunicat punctele lor de
vedere cu privire la excepţia de neconstituţionalitate ridicată.
CURTEA,
examinând încheierea de sesizare, punctele de vedere ale Guvernului şi Avocatului
Poporului, raportul întocmit de judecătorul-raportor, concluziile procurorului şi
dispoziţiile de lege criticate, raportate la prevederile Constituţiei, precum şi dispoziţiile
Legii nr. 47/1992, reţine următoarele:
Curtea Constituţională a fost legal sesizată şi este competentă, potrivit dispoziţiilor art.
146 lit. d) din Constituţie, precum şi ale art. 1 alin. (2), ale art. 2, 3, 10 şi 29 din Legea
nr. 47/1992, să soluţioneze excepţia de neconstituţionalitate ridicată.
Obiectul excepţiei de neconstituţionalitate îl constituie dispoziţiile art. 85 din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.194/2002 privind regimul străinilor în România,
republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.201 din 8 martie 2004,
prevederi care au următorul cuprins: "(1) Ordonanţa de declarare ca indezirabil poate
fi atacată de străinul împotriva căruia a fost dispusă, în termen de 5 zile lucrătoare de
la data comunicării, la Curtea de Apel Bucureşti. Instanţa se pronunţă în termen de 3
zile de la data primirii cererii. Hotărârea este definitivă şi irevocabilă.
(2) Exercitarea căii de atac prevăzute la alin. (1) nu are efect suspensiv de executare a
ordonanţei de declarare ca indezirabil a străinului. În cazuri bine justificate şi pentru a
se preveni producerea de pagube iminente, reclamantul poate cere instanţei să dispună
suspendarea executării ordonanţei de declarare ca indezirabil, până la soluţionarea
acţiunii.
Instanţa va soluţiona cererea de suspendare, de urgenţă, hotărârea pronunţată în acest
caz fiind executorie de drept." Autorul excepţiei susţine că dispoziţiile legale criticate
încalcă prevederile art. 11 alin. (2), art. 15 alin. (2) şi ale art. 20 din Constituţie, care au
următorul conţinut:
- Art. 11 alin. (2): "Tratatele ratificate de Parlament, potrivit legii, fac parte din dreptul
intern.";
- Art. 15 alin. (2): "Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia legii penale sau
contravenţionale mai favorabile.";
- Art. 20: "(1) Dispoziţiile constituţionale privind drepturile şi libertăţile cetăţenilor vor
fi interpretate şi aplicate în concordanţă cu Declaraţia Universală a Drepturilor Omului,
cu pactele şi cu celelalte tratate la care România este parte.
(2) Dacă există neconcordanţe între pactele şi tratatele privitoare la drepturile
fundamentale ale omului, la care România este parte, şi legile interne, au prioritate
reglementările internaţionale, cu excepţia cazului în care Constituţia sau legile interne
conţin dispoziţii mai favorabile." De asemenea, autorul excepţiei consideră că
dispoziţiile de lege criticate sunt contrare şi prevederilor art. 6 §1 din Convenţia pentru
75
apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, precum şi celor ale art. 2 din
Protocolul nr. 7 la Convenţie, care au următorul cuprins:
- Art. 6 §1 din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor
fundamentale: "Orice persoană are dreptul la judecarea în mod echitabil, în mod public
şi într-un termen rezonabil a cauzei sale, de către o instanţă independentă şi imparţială,
instituită de lege, care va hotărî fie asupra încălcării drepturilor şi obligaţiilor sale cu
caracter civil, fie asupra temeiniciei oricărei acuzaţii în materie penală îndreptate
împotriva sa. Hotărârea trebuie să fie pronunţată în mod public, dar accesul în sala de
şedinţă poate fi interzis presei şi publicului pe întreaga durată a procesului sau a unei
părţi a acestuia în interesul moralităţii, al ordinii publice ori al securităţii naţionale într-
o societate democratică, atunci când interesele minorilor sau protecţia vieţii private a
părţilor la proces o impun, sau în măsura considerată absolut necesară de către instanţă
atunci când, în împrejurări speciale, publicitatea ar fi de natură să aducă atingere
intereselor justiţiei."
- Art. 2 din Protocolul nr. 7 la Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a
libertăţilor fundamentale: "1. Orice persoană declarată vinovată de o infracţiune de
către un tribunal are dreptul să ceară examinarea declaraţiei de vinovăţie sau a
condamnării de către o jurisdicţie superioară.
Exercitarea acestui drept, inclusiv motivele pentru care acesta poate fi exercitat, sunt
reglementate de lege.
2. Acest drept poate face obiectul unor excepţii în cazul infracţiunilor minore, aşa cum
acestea sunt definite de lege, sau când cel interesat a fost judecat în primă instanţă de
către cea mai înaltă jurisdicţie ori a fost declarat vinovat şi condamnat ca urmare a unui
recurs împotriva achitării sale." Examinând excepţia de neconstituţionalitate, Curtea
Constituţională constată că aceasta este neîntemeiată şi, în consecinţă, urmează a fi
respinsă pentru următoarele considerente: Art. 126 alin. (2) din Convenţie prevede:
"Competenţa instanţelor judecătoreşti şi procedura de judecată sunt prevăzute numai
prin lege", iar potrivit art. 129 din Legea fundamentală, căile de atac pot fi exercitate în
condiţiile legii. În consecinţă, intră în competenţa exclusivă a legiuitorului stabilirea
procedurii de judecată, precum şi a căilor de atac. Legiuitorul poate opta în mod
suveran, în considerarea naturii, importanţei şi a particularităţilor diferitelor cauze
supuse judecăţii, cu privire la gradele de jurisdicţie ce urmează a fi parcurse şi cu privire
la numărul şi natura căilor de atac ce pot fi exercitate de părţile interesate nemulţumite.
Constituţia nu reglementează gradele de jurisdicţie şi nici numărul ori natura căilor de
atac care pot fi exercitate. Art. 21 alin. (1) din Constituţie consacră liberul acces la
justiţie al oricărei persoane pentru apărarea drepturilor şi libertăţilor ori a intereselor
sale legitime. Acest drept fundamental nu impune şi accesul la toate structurile
judecătoreşti, la toate mijloacele procedurale de înfăptuire a justiţiei şi nici la toate căile
de atac prevăzute pentru diferite cauze. În acest sens Curtea Constituţională a statuat
constant în jurisprudenţa sa, cum ar fi, de exemplu, în Decizia nr.464/2003, publicată
în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.3 din 5 ianuarie 2004, şi în Decizia
nr.171/2005, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.388 din 9 mai
2005.
Tratatele ratificate de România fac, într-adevăr, parte din dreptul intern, iar în caz de
neconcordanţă între prevederile tratatelor şi convenţiilor internaţionale referitoare la
drepturile omului, la care România este parte, şi reglementările din dreptul intern, au
prioritate cele internaţionale. Însă nici una dintre reglementările internaţionale nu
impune mai multe grade de jurisdicţie, ci doar accesul liber la justiţie. Excepţie fac
prevederile art. 2 din Protocolul nr. 7 la Convenţia pentru apărarea drepturilor omului
şi a libertăţilor fundamentale, care, pentru cauzele penale, stabilesc dreptul persoanei
declarate vinovate de o instanţă judecătorească să se adreseze cu un recurs efectiv la o
76
instanţă superioară. Curtea constată însă că procedura la care se referă textul de lege
criticat pentru neconstituţionalitate are caracter administrativ.
În ceea ce priveşte critica de neconstituţionalitate a dispoziţiilor art. 85 din Ordonanţa
de urgenţă a Guvernului nr.194/2002, prin raportare la prevederile art. 15 alin. (2) din
Constituţie, Curtea constată că aceasta este neîntemeiată, întrucât textul constituţional
nu poate fi reţinut ca pertinent pentru soluţionarea excepţiei.
Pentru considerentele expuse mai sus, în temeiul al art. 146 lit. d) şi art. 147 alin. (4)
din Constituţie, precum şi al art. 1-3, al art. 11 alin. (1) lit. A.d) şi al art. 29 din Legea
nr. 47/1992,
CURTEA CONSTITUŢIONALĂ
În numele legii
DECIDE:
Respinge excepţia de neconstituţionalitate a dispoziţiilor art. 85 din Ordonanţa de
urgenţă a Guvernului nr.194/2002 privind regimul străinilor în România, excepţie
ridicată în faţa Curţii de Apel Bucureşti - Secţia a VIII-a contencios administrativ şi
fiscal de Ramazan Akkaya în Dosarul nr. 1.438/2005.
Definitivă şi general obligatorie.
Pronunţată în şedinţa publică din data de 4 octombrie 2005.
Test de autoevaluare:
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
77
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 9
NORME CONFLICTUALE PRIVIND PERSOANA FIZICĂ
ȘI
PERSOANA JURIDICĂ
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
9.1. Starea și capacitatea persoanelor fizice ...........................................................79
9.1.1. Noțiune..............................................................................................................79
9.1.2. Starea civilă…………………………………………………………………..79
9.1.3. Înregistrarea actelor și faptelor de stare civilă.............................................79
9.1.4. Legea aplicabilă persoanei fizice………………………………....................80
9.1.5. Teoria interesului național..............................................................................80
9.1.6. Capacitatea prsoanei fizice în dreptul international privat român………81
9.1.7.Numele persoanei fizice....................................................................................81
9.1.8. Domiciliul persoanei fizice..............................................................................82
Test de autoevaluare ..................................................................................................83
9.2. Regimul persoanelor juridice............................................................................83
9.2.1. Noțiuni generale...............................................................................................83
9.2.2. Naționalitatea persoanei juridice...................................................................84
9.2.3. Schimbarea naționalității persoanei juridice………………………………84
9.3. Domeniul de aplicare a legii naționale a persoanei juridice...........................85
9.3.1. Statutul personal al persoanei juridice..........................................................85
9.3.2. Condiția juridică a persoanei juridice...........................................................85
9.3.3. Recunoașterea persoanei juridice străine.....................................................85
Temă de control...........................................................................................................86
= 4 ore
78
DEZVOLTAREA TEMEI
capacitatea de exercițiu.
Statut
9.1.2. Starea civilă
personal
„Starea civilă cuprinde un ansamblu de elemente prin care se individualizează o
persoană fizică în calitate de subiect de drepturi și obligații și se stabilește poziția
sa juridică față de familia din care face parte.”
Faptele juridice care determină starea civilă sunt nașterea și moartea iar actele de
stare civilă sunt: căsătoria, recunoașterea filiației, adopția și hotărârile
judecătorești care atestă starea civilă.
79
9.1.4. Legea aplicabilă persoanei fizice
Statutul personal al persoanei fizice – starea civilă, capacitatea și relațiile de
familie. Regimul statutului persoanei fizice este determinat de legea personală a
acesteia (lex personalis). Legea personală prezintă accepțiuni diferite de la un
sistem de drept la altul: unele sisteme acceptă ca lege personală legea țării a cărei
cetățenie o are persoana fizică, deci legea națională (lex patriae); altele adoptă ca
lege personală legea țării în care persoana fizică și-a stabilit domiciliul (lex
domicilii); iar altele practică un sistem mixt, în sensul că pentru străini capacitatea
Legea
aplicabilă se determină după legea statului unde se găsesc în calitate de străini, iar pentru
persoanei fizice proprii cetățeni aflați în străinătate, după legea națională a persoanei fizice.
În favoarea aplicării lex patriae se invocă ca argumente următoarele :
stabilirea cetățeniei ce reprezintă legătura politico-juridică dintre individ și stat,
fiind în măsură să reglementeze condiția juridică a persoanei fizice;
oferă posibilitatea ocrotirii propriilor cetățeni în afara teritoriului național;
cetățenia fiind legată de interesele statului, acesta determină condiția juridică a
propriilor cetățeni;
În favoarea aplicării lex domicilii sunt argumente precum:
domiciliul stabilit într-o țară exprimă indirect, acordul persoanei fizice de a se
supune legii acelei țări;
unicitatea domiciliului înlătură dezavantajul dublei cetățenii, determinând
aplicarea unei singure legi;
domiciliul reprezintă criteriul unic de determinare a legii personale în cazul
statelor federaţii sau a statelor cu reglementări regionale diferite;
domiciliul exclude diferența dintre cetățeni și străini și permite asimilarea
străinilor imigranți.
Adoptarea unuia dintre sisteme depinde de interesele statelor și contextul social-
politic. În general, țările de imigrare adoptă sistemul legii domiciliului, iar țările
de emigrare, sistemul legii naționale.
În România, a fost adoptat sistemul lex patrie, aplicându-se în subsidiar lex
domicilii pentru situații special prevăzute de lege. Legea română se aplică
cetățenilor străini chiar dacă între timp aceștia au dobândit și o altă cetățenie atât
timp cât ei nu și-au pierdut cetățenia română.
Legea română consfințește principiul ius sangvinis în materie de cetățenie.
Conform acestui principiu copilul din părinți cetățeni români, dobândește și el
aceeași cetățenie. Acest principiul se aplică și în cazul în care doar unul dintre
părinți este cetățean român, celălalt fiind apatrid sau cetățean străin.
80
Temeiurile acestei teorii sunt ocrotirea bunei-credințe a partenerului local;
necunoașterea scuzabilă de către partenerul local a legii naționale a străinului
parte în contract; îmbogățirea fără just temei a străinului în dauna partenerului
local; ocrotirea ordinii juridice în dreptul internațional privat autohton.
81
9.1.8. Domiciliul persoanei fizice
Domiciliul este acel atribut de identificare a persoanei fizice care o individualizează
în spațiu, prin indicarea unui loc având această semnificație juridică.
Domiciliul poate fi de drept comun, legal și convențional.
Domiciliul de drept comun este considerat o situație de fapt, reprezintă locuința
principală a persoanei fizice și poate fi dovedit prin orice mijloace de probă.
Pentru dreptului internațional privat, domiciliul este: un punct de legătură în
cadrul normei conflictuale lex domicilii în materia statutului persoanei fizice, dar și
Domiciliul un element care atrage competența instanțelor române, în condițiile legii.
persoanei Domiciliul legal, ca măsură de ocrotire a persoanei fizice, este supus legii
fizice naționale a persoanei ocrotite.
Domiciliul convențional este locul stabilit printr-un acord de voință al părților
și este supus legii aplicabile actului juridic.
Exemplu practic:
Solicitarea făcută de o persoană născută în Algeria şi devenită cetăţean
francez, pentru ca actul său de naştere (reconstituit în Franţa, după indicaţiile sale),
să fie rectificat (acesta bazându-se pe o rectificare similară făcută în registrele stării
civile algeriene, dar fără să prezinte în acest sens nici decizia care a fost luată, nici
dovezile care au dus la luarea ei) este inadmisibilă.
https://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:62016CJ0673
și https://www.jurisprudenta.com/dosare-procese/2015/17411q302q2015-302
9.2.1.Noțiuni generale
Potrivit dispozițiilor Decretul nr. 31/1954, sunt persoane juridice, în condițiile
legii, “orice organizații care au o organizare de sine stătătoare și un patrimoniu
propriu afectat realizării unui anume scop în acord cu interesul obștesc”.
Persoanele juridice de drept intern se deosebesc de persoanele juridice de drept
internațional, în timp ce persoanele juridice de drept intern sunt de drept public și
de drept privat, persoanele juridice de drept internațional sunt statele, care pot fi
privite și ca persoane juridice de drept intern privat (când acționează jure gestionis)
sau public (când acționează jure imperii) și organizațiile inter-guvernamentale.
Persoana Din punctul de vedere al dreptului internațional privat, este relevantă doar
juridică persoana juridică angrenată în raporturi juridice de drept civil (în sens larg) cu
element de extraneitate, deoarece doar aceste raporturi juridice sunt susceptibile să
genereze probleme ce țin de conflictul de legi.
În literatura de specialitate personale juridice sunt clasificate și:
după naționalitatea lor: persoane juridice române (naționale) și străine; în funcție
de naționalitatea stabilită, se poate determina legea aplicabilă (lex nationalis sau lex
societatis);
după criteriul sediului: persoane juridice cu sediul în România și persoane juridice
cu sediul în străinătate;
după natura dreptului de proprietate: persoane juridice de stat (statul, organele
puterii legislative, executive, judecătorești, unitățile administrativ-teritoriale,
regiile autonome cu capital de stat), persoane juridice private și persoane juridice
mixte;
după natura scopului: persoane juridice cu scop patrimonial și fără scop
patrimonial. Persoanele juridice cu scop patrimonial sunt societățile comerciale, în
formele reglementate de Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale (SNC –
societate în nume colectiv ; SCS – societate în comandită simplă; SA – societate pe
acțiuni; SCA – societate în comandită pe acțiuni; SRL – societate cu răspundere
83
limitată). Sunt persoane juridice cu scop nepatrimonial asociațiile și fundațiile,
reglementate de Ordonanța de Guvern nr. 26/2000.
84
Plecând de la cele două teorii privind personalitatea juridică: teoria ficțiunii și teoria
realității privind personalitatea juridică, se ajunge la concluzia că problema
admisibilității transferului într-un alt stat a persoanei juridice este controversată.
În sistemul nostru de drept, schimbarea naționalității persoanei juridice operează în
cazul schimbării sediului social dintr-un stat în altul, aplicând prin analogie
dispozițiile art. 2584 din Codul civil cu privire la fuziunea persoanelor juridice.
85
Exemplu practic:
Fuziuni şi absorbţii: După înfiinţarea unei persoane juridice române, investitorii străini
pot, în cursul derulării afacerilor, să îşi restructureze activităţile prin intermediul
fuziunilor şi absorbţiilor, potrivit legii române.
Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată, reprezintă
cadrul legal general pentru efectuarea fuziunilor şi absorbţiilor în România. Fuziunea
trebuie hotărâtă în mod separat, de către fiecare din societăţile participante cu drepturi
de vot în Adunarea Generală a Acţionarilor. După această etapă, se întocmeşte un
proiect de fuziune înregistrat la Registrul Comerţului pentru a primi avizul
judecătorului delegat şi publicat în Monitorul Oficial. Fuziunea se consideră încheiată
după înregistrarea la Registrul Comerţului a hotărârii finale a acţionarilor prin care se
aprobă fuziunea şi a modificărilor statutului societăţilor care fuzionează (şi anume,
dizolvarea sau creşterea capitalului social la nivelul societăţii absorbante).
a.lex cause
b.lex fori
c.legea națională
a. sediului social
3.Schimbarea numelui unei persoane fizice pe cale administrativă este supusă regulii:
a. lex patriae
b. lex domicilii
86
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 10
NORME CONFLICTUALE ÎN MATERIA RELAȚIILOR DE FAMILIE
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
Temă de control........................................................................................................96
= 4 ore
87
Obiectiv general: Această unitate de învățare urmăreşte să ofere
studentului elementele de bază pentru înțelegerea problemelor juridice
ridicate de raporturile de familie cu element de extraneitate.
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor fi capabili:
- să definească conceptul de: căsătorie în diferite sisteme de drept, separația de
corp, promisiunea de căsătorie.
- să identifice în mod corect situațiile și soluțiile legate de problemele legate de
diborț, filiație, adopție sau nulitatea căsătoriei.
DEZVOLTAREA TEMEI
88
10.2.1. Condițiile de fond ale încheierii căsătoriei
Condițiile de fond sunt acele cerințe legale care trebuie să existe în mod obligatoriu
pentru încheierea valabilă a căsătoriei. Condițiile de fond sunt determinate în
legislația noastră, de legea națională a fiecăruia dintre viitori soți, la momentul
celebrării căsătoriei.
Sunt condiții de fond: vârsta minimă necesară pentru căsătorie; diferența de sex;
comunicarea reciprocă a stării sănătății; consimțământul la căsătorie. Sunt
considerate impedimente la căsătorie: existența unei căsătorii nedesfăcute a unuia
dintre soți; rudenia în gradul prohibit de lege; existența rudeniei din adopție;
alienația și debilitatea mintală; existența unor relații rezultate din tutelă.
În dreptul comparat, pentru determinarea legii aplicabile condițiilor de fond ale
căsătoriei, se ține cont de: legea națională a viitorilor soți; legea domiciliului
viitorilor soți; legea locului încheierii căsătoriei; legea națională pentru cetățenii
proprii care se căsătoresc în străinătate și legea domiciliului pentru cetățenii care se
căsătoresc în țară.
În dreptul român, condițiile de fond ale căsătoriei sunt supuse legii române sau
străine, după cum urmează:
căsătoria se încheie în străinătate între cetățeni români, se aplică legea română;
căsătoria se încheie în țara noastră între cetățeni străini cu aceeași cetățenie se aplică
legea română;
89
Dispozițiile legale se corelează cu prevederile Legii nr. 119 din 1996 cu privire
la actele de stare civilă.
Legea competentă să guverneze forma încheierii căsătoriei reglementează
următoarele aspecte: organul competent pentru încheierea căsătoriei; formalitățile
prealabile; opoziția la căsătorie; procedura încheierii căsătoriei.
10.2.4. Divorțul
Căsătoria poate fi desfăcută prin divorț, care poate interveni pe cale judiciară,
administrativă sau prin procedura notarială.
Legea aplicabilă divorțului se alege de comun acord de către soți. Ei pot alege
una din următoarele legi, pe care o vor prevedea printr-o convenție:
legea statului pe teritoriul căruia unul dintre ei își are reședința obișnuită la data
alegerii;
legea statului a cărui cetățenie o are oricare dintre ei la data alegerii;
legea statului unde își stabilesc prima reședință obișnuită comună după celebrarea
căsătoriei;
legea statului pe teritoriul căruia soții au locuit cel puțin 3 ani;
legea română.
90
Dacă soții nu și-au exprimat voința, legea aplicabilă divorțului se determină
conform dispozițiilor art. 2600 alin.1 din Codul civil, el fiind supus în principal,
legii reședinței comune, iar în lipsă , legii cetățeniei comune a soților. Prin urmare,
divorțul soților cetățeni români aflați în străinătate, este supus legii române.
Exemplu practic:
91
10.3. Legea aplicabilă separației de corp
Prin separație de corp soții sunt despărțiți de fapt, dar căsătoria lor continuă să
existe în drept. Conform dispozițiilor art. 2602 din Codul civil, legea aplicabilă
divorțului se aplică, în mod corespunzător și separației de corp.
Problemele de procedură privind separația de corp sunt guvernate de legea
forului.
10.4. Filiația
Prin filiație se înțelege legătura directă dintre copii și părinți. Se cunoaște filiația
din căsătorie sau din afara căsătoriei.
10.5. Adopția
Adopția este operațiunea juridică ce are ca scop ocrotirea drepturilor
copilului.
a. Încheierea adopției
Pentru încheierea adopției este necesară îndeplinirea unor condiții de fond
și de formă. Condițiile de fond pentru încheierea adopției sunt determinate de legea
națională a adoptatorului și a celui care urmează să fie adoptat. Aceștia trebuie să
îndeplinească și condițiile care sunt obligatorii pentru ambii, stabilite de fiecare
dintre cele două legi naționale prevăzute de art. 2607 alin.1 din Codul civil.
Reglementările privind adopția internațională sunt prevăzute de Legea nr.
273/2004 privind regimul juridic al adopției, republicată.
Condițiile de formă ale adopției sunt reglementate de legea statului pe teritoriul
căruia se încheie potrivit dispozițiilor art.2609 din Codul civil. Legea aplicabilă
condițiilor de formă privește formalitățile prealabile, procedura și proba adopției.
Adopția internațională fiind subsidiară celei naționale, instanța judecătorească
este cea care se va pronunța asupra ei dar numai după o analiză întemeiată a
dosarului, a raportului referitor la existența unor solicitări similare din partea
rudelor copilului pana la gradul IV, cu domiciliul în România.
92
b.Efectele adopției
Sunt reglementate de art. 2608 din Codul civil, conform căruia efectele adopției,
precum și relațiile dintre cel adoptat și adoptator sunt cârmuite de legea națională
a adoptatorului, iar în cazul adopției consimțite de soți, este aplicabilă legea care
guvernează efectele generale ale căsătoriei.
Efectele adopției internaționale sunt aceleași ca și la adopția internă, doar că
implică, ca urmare a încuviințării acesteia, deplasarea copilului pe teritoriul
statului primitor.
c.Nulitatea adopției
Conform art. 2610 din Codul civil, nulitatea adopției este supusă următoarelor
legi diferite: a) pentru nerespectarea condițiilor de fond –nulitatea va fi guvernată
de legea națională a adoptatorului și a adoptatului;
b) pentru nerespectarea condițiilor de formă – nulitatea va fi supusă legii locului
încheierii adopției.
În privința efectelor nulității asupra cetățeniei:
a) minorul care nu a împlinit 18 ani și care prin adopție dobândește cetățenia
română în cazul nulității adopției este considerat că nu a fost niciodată cetățean
român dacă domiciliază în străinătate sau dacă părăsește țara pentru a domicilia în
străinătate. (Legea nr. 21/1991).
b) minorul cetățean român adoptat de un străin, dacă intervine nulitatea adopției
și nu a împlinit 18 ani, este considerat că nu a pierdut niciodată cetățenia română,
conform aceleiași legi.
d.Desfacerea adopției
Este reglementată de efectele adopției, respectiv legea națională a adoptatorului
sau legii efectelor căsătoriei soților, în cazul adopției consimțite de soți.
Efectele Referitor la efectele desfacerii adopției asupra cetățeniei:
adopției
a) minorul străin sub 18 ani adoptat de un cetățean român pierde cetățenia
română la data desfacerii adopției dacă domiciliază în străinătate sau părăsește
țara pentru a domicilia în străinătate;
b) minorul român sub 18 ani adoptat de un cetățean străin, în cazul desfacerii
adopției redobândește cetățenia română la data desfacerii adopției, dacă
domiciliază în țară sau se reîntoarce să domicilieze în țară.
Exemplu practic:
93
Prin hotărârea din 15 decembrie 2000, Tribunalul a declarat inadmisibilă
acţiunea promovată de V.D. şi soţii D.D., în calitate de reprezentanţi legali ai copiilor
lor minori, a respins acţiunea personală a soţilor D.D., a declarat pe A. abandonată şi
a delegat drepturile părinteşti asupra copilului Serviciului de Ajutor Social pentru
Copii, obligându-i, totodată, pe soţii D.D., la plata unor despăgubiri către tutorele ad-
hoc al copilului.
Obligație
Soţii D.D. au atacat hotărârea de respingere a acţiunii prin care solicitau să fie
întreținere
constatată lipsa de opozabilitate a hotărârii pronunţate în Madagascar faţă de dânşii.
minor
Curtea de Casaţie a reţinut că, sub acoperirea unor doleanţe nefondate, soţii DD
încearcă să obţină revizuirea fondului hotărârii străine, lucru interzis judecătorului
francez. Curtea de Apel, printr-o decizie motivată, în absenţa oricărei fraude şi
neîncălcând ordinea publică internaţională ori principiul egalităţii părţilor, statuând în
conformitate cu regulile de drept aplicabile, a declarat hotărârea străină opozabilă în
Franţa.
Curtea a luat act că s-a făcut plângere împotriva hotărârii prin care s-a declarat
inadmisibilă cererea formulată de V.D. şi M.D., ca şi a soţilor D.D., în calitate de
tutori legali ai fetei lor L. şi că, pentru a declara acţiunea inadmisibilă, sentinţa reţine,
pe de o parte, că admisibilitatea trebuie să fie apreciată cu referire la principiile care
guvernează, în dreptul francez, recursurile împotriva hotărârilor privind adopţia şi, pe
de altă parte, că recursul terţilor referitor la judecată nu este autorizat, decât în caz de
dol sau de fraudă a adoptatorilor, lucru neinvocat în speţă.
Curtea de Casaţie a stabilit că decizia Curţii de Apel a încălcat art. 4 din Noul
Cod de Procedură Civilă, declarând inadmisibilă acţiunea împotriva unei hotărâri
străine referitoare la adopţie şi reţinând, pe de o parte, că admisibilitatea trebuie să fie
apreciată cu referire la principiile care guvernează în dreptul francez recursurile
împotriva hotărârilor privind adopţia şi, pe de altă parte, că recursul terţilor la
judecată nu este încuviinţat decât în caz de dol sau de fraudă din partea celor ce
adoptă, când este ridicată, în subsidiar, inopozabilitatea hotărârii străine în Franţa.
10.6.Obligația de întreținere
94
Exemplu practic:
Jurisprudenţă:
Judecătorul francez nu poate să se declare necompetent în a hotărî asupra unui
mijloc de apărare, pe motiv că legea aplicabilă este o lege străină.
Curtea de apel care, sesizată printr-o acţiune de conversie a separaţiei de corp în
divorţ, refuză să hotărască asupra unei excepţii de inadmisibilitate bazată pe
nulitatea căsătoriei datorată lipsei transcrierii în registrele de stare civilă de la locul
celebrării căsătoriei, violează regulile franceze de competenţă internaţională
împreună cu art. 49 şi 122 din Noul Cod de Procedură Civilă francez.
Soţii S.M., ambii de naţionalitate andorrană, s-au căsătorit în 1959, în Spania, în faţa
bisericii catolice. În 1976, după ce s-au instalat în Franţa, Tribunalul de Mare Instanţă
din Paris a pronunţat, printr-o hotărâre rămasă definitivă, separaţia de corp dintre cei
doi. Cincisprezece ani mai târziu, dna M., soţia, a adresat justiţiei franceze o cerere de
conversie a separaţiei de corp în divorţ. Soţul pârât, dl M.S., a invocat, printre altele,
nulitatea mariajului datorată lipsei de transcriere în registrele de stare civilă spaniole.
Dacă, în primă instanţă, judecătorii francezi au considerat întemeiată excepţia şi au
respins cererea de conversie a dnei M., în apel, Curtea din Montpellier a reformat
hotărârea, motivând că "judecătorul excepţiei nu poate controla dacă legea străină
sancţionează cu nulitatea lipsa formei cerute", indicându-i dlui M.S. să se adreseze
justiţiei spaniole competente pentru a se pronunţa asupra nulităţii căsătoriei sale.
- Având în vedere regulile franceze de competenţă internaţională, împreună cu art. 49
şi 122 din Noul Cod de Procedură Civilă francez;
- Observând şi că judecătorul francez nu se poate declara necompetent pentru a decide
asupra unei apărări, pe motiv că legea aplicabilă este o lege străină, în mod just s-a
apreciat că:
a) dat fiind faptul că soţii S. şi M. s-au căsătorit în 1959 în faţa preotului din parohia
P. din Spania;
b) că dna M. a cerut divorţul prin conversia separaţiei de corp, pronunţată în 1976 de
Tribunalul de Mare Instanţă;
c) dat fiind faptul că soţul a invocat nulitatea căsătoriei datorită lipsei transcrierii
acesteia în registrele spaniole de stare civilă şi că sentinţa atacată enunţă că
"judecătorul excepţiei nu poate controla dacă legea străină sancţionează cu nulitatea
nerespectarea formelor prescrise", indicându-i totodată dlui M.S. să se adreseze
justiţiei spaniole pentru declararea nulităţii căsătoriei sale şi, în sfârşit, că acest refuz
nu poate avea decât o singură interpretare – refuzul de a te pronunţa asupra unei
excepţii de inadmisibilitate, care este o încălcare flagrantă a legii;
Instanţa de control a fost nevoită să caseze şi să anuleze decizia indicată.
95
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 11
NORME CONFLICTUALE PRIVIND ACTUL JURIDIC
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
11.1.Noțiune și
clasificare........................................................................................96
11.2. Determinarea legii aplicabile actului juridic................................................97
11.3.Efectele actului încheiat în străinătate cu respectarea regulii locus regit
actum.................................................................................................................98
Test de autoevaluare ..............................................................................................100
= 2 ore
96
DEZVOLTAREA TEMEI
Forma actului juridic are două accepțiuni și anume: lato sensu, care înseamnă
condițiile de formă pe care trebuie să le îndeplinească un act juridic civil pentru
valabilitatea sa, pentru probațiunea sa cât și pentru opozabilitatea fată de terți; iar
stricto sensu, prin formă a actului juridic se înțelege modul în care se exteriorizează
voința internă a părților actului juridic, adică modalitatea concretă de exprimare a
consimțământului.
În literatura de specialitate forma actelor juridice este clasificată, de autori, în
funcție de scopul urmărit, în felul următor:
forma exterioară a actelor juridice este modul de exteriorizare a voinței celor ce
îndeplinesc un act juridic; actul juridic poate fi încheiat fie sub forma înscrisului
autentic, fie sub forma înscrisului sub semnătură privată sau poate fi oral, fără formă
scrisă; forma exterioară a actului juridic poate fi prevăzută în două scopuri: ad
validitatem sau ad solemnitatem;
forma de publicitate este forma pe care trebuie să o îmbrace un act juridic pentru a
fi opozabilă terților;
forma de abilitare este forma cerută pentru ca un act juridic încheiat de o persoană
cu capacitate de exercițiu restrânsă sau în numele unei persoane lipsite de capacitate
de exercițiu, să fie valabil;
forma de procedură este acea formă ce trebuie îndeplinită în timpul desfășurării
Legea unui proces.
aplicabilă Forma exterioară a actelor juridice se referă la exteriorizarea voinței celor
actului
ce încheie un act juridic, în formă scrisă ad validitatem sau ad probationem.
juridic
In dreptul nostru forma actului juridic este supusă principiului
consensualismului, potrivit căruia simpla manifestare de voință este suficientă
pentru existența valabilă a actului juridic și este indiferenta modalitatea în care ea
se exteriorizează.
Regula locus regit actum, a fost formulată de postglosatori, iar în prezent, este
admisă în mod expres sau ca o normă cutumiară. Această regula este consacrată în
Codul civil român, potrivit căruia condițiile de forma ale unui act juridic sunt
stabilite de legea care îi cârmuiește fondul. Principiul aplicării legii locului unde se
încheie actul este prevăzută de tratatele internaționale și convențiile consulare la
care România este parte.
Accepțiunile Art.2639 alin.2 din Codul civil român , stabilește că actul juridic se consideră
actului
valabil în ce privește forma dacă sunt îndeplinite condițiile prevăzute de una dintre
juridic
legile următoare:
legea locului unde a fost întocmit;
legea cetățeniei sau legea domiciliului persoanei care l-a consimțit;
97
legea aplicabilă potrivit dreptului internațional privat al autorității care examinează
validitatea actului juridic.
Prevederile cu privire la drept internațional privat, dispun că în materia formei
actului juridic se aplică legea fondului, în principal.
Aplicarea legii fondului are un caracter prioritar, rezultat din dispozițiile art. 2639
din Codul civil. Legea fondului se aplică cu privire la condițiile de formă ale
contractului precum si ale actului juridic unilateral și este primordială.
Aplicare regulii locus regit actum (locul întocmirii actului juridic) are un caracter
subsidiar, aplicându-se actelor juridice unilaterale și contractelor.
Regula locus regit actum se aplică ca o regulă de bază, însă există și posibilitatea
aplicării altor principii.
Potrivit dispozițiilor codului civil, această regulă se aplică în următoarele domenii:
a. forma exterioară a actului, indiferent dacă este cerută pentru existența actului
(ad solemnitatem) sau numai pentru aspectul actului juridic (ad probationem);
copiile de pe actele autentificate în străinătate sunt supuse tot legii locului încheierii
actului;
b. forma de redactare a actului juridic sau determinarea persoanelor îndrituite să
instrumenteze actul (judecător, notar, ofițer de stare civilă, etc.); durata valabilității
actului juridic ca înscris, când actul respectiv a fost încheiat pentru o durată limitată
de timp;
c. mijloacele de probă privind un act juridic și forța probantă a actului juridic;
sancțiunile aplicabile pentru nerespectarea condiției de formă, caracterul nulității
care intervine pentru nerespectarea condițiilor de formă și problema dacă nulitatea
este supusă sau nu prescripției sunt reglementate de aceleași legi
Pentru a fi valabil actul juridic trebuie să îndeplinească condițiile de formă
prevăzute de una dintre următoarele reglementări:
-legea care cârmuiește fondul contractului ori al altui act juridic;
-legea națională sau domiciliului persoanei care l-a consimțit;
-legea locului unde a fost încheiat;
-legea aplicabilă potrivit dreptului internațional privat al autorității care examinează
validitatea contractului ori actului juridic;
Există și limite ale legii locus regit actum, deoarece această regulă nu-și găsește
aplicarea în privința formelor de publicitate, de abilitare și a formelor de procedură.
Forma de procedură se referă la desfășurarea procesului civil care este
guvernată de legea forului. De asemenea, lex fori, se aplică și administrării
mijloacelor de probă.
Formele procedurale ale executării unei hotărâri judecătorești sunt
reglementate de legea locului unde se face executarea.
Forma de publicitate este reglementata de legea locului unde se face
publicitatea., prin aceasta forma ocrotindu-se interesele terțelor persoane.
În privința bunurilor, formele de publicitate sunt supuse legii aplicabile la data
si locul unde se îndeplinesc, la bunurile imobile , se aplică legea statului unde se
găsesc situate, in legătură cu mijloacele de transport , legea pavilionului navei,
conform dispozițiilor art. 2621 lit. d din Codul civil, etc.
Forma de abilitate este guvernată de legea personală a celui în cauză, însă
realizarea ei se face duză lex fori. Forma de abilitate o întâlnim în cazurile în care
98
pentru valabilitatea actului este necesară îndeplinirea unor condiții procedurale.
Fundamentele juridice și de ordin practic a aplicării legii personale pentru forma de
abilitate se explică prin interesul general al ocrotirii minorilor și interzișilor.
Exemplu practic:
M.T.B., văduvă, a încetat din viaţă la Nisa pe 11 februarie 1984, la moştenirea ei
venind, în absenţa oricăror succesori rezervatari, copiii şi nepoţii proveniţi de la cei
cinci fraţi predecedaţi ai ei.
Înaintea decesului, defuncta a încheiat anumite acte juridice: mai întâi, pe 23
noiembrie 1983, prin două înscrisuri sub semnătură privată, ea a donat soţilor L.M.
toate valorile pe care le deţinea la „Credit elveţian” din Bale; apoi, pe 24 decembrie
1983, printr-un nou act sub semnătură privată, intitulat „Atestat”, a declarat că
donează dnei L.M. o anumită sumă, în bonuri de casă.
În sfârşit, printr-un testament olograf din aceeaşi zi, ea a instituit ca legatari
universali ai bunurilor pe care le deţinea în Franţa, pe trei dintre moştenitorii săi: dna
L., dl G.T. şi dna P., înlăturând de la moştenire pe dna R. şi dl H. Aceştia din urmă au
intentat o acţiune împotriva soţilor L.M., pentru a se constata nulitatea actelor de
donaţie.
Referitor la această acţiune, instanţa a stabilit că actul din 24 decembrie 1983
făcea dovada existenţei unui dar manual către soţii L.M., constând în bonuri de casă.
Hotărârea a fost atacată, fiind admise parţial apelurile formulate de către mai
mulţi moştenitori. Instanţa a declarat nule înscrisurile întocmite în noiembrie şi
decembrie 1983; de asemenea, hotărârea a stabilit că testamentul din data de 24
decembrie 1983 nu se referă la bunurile din Elveţia şi că, în consecinţă, notarul va
proceda la partajul acestor bunuri între toţi moştenitorii, inclusiv dna R. şi dl H.
Privitor la legea aplicabilă formei actelor juridice, Curtea de Casaţie a stabilit că,
după norma conflictuală franceză de drept internaţional privat, legea aplicabilă formei
Efecte actelor juridice este cea a locului unde acestea au fost încheiate. Aşa fiind, este legală
aplicarea legii franceze, pe care a făcut-o Curtea de Apel, declarând nulă donaţia
făcută de dna M.T.B. în Franţa, prin înscris sub semnătură privată, către soţii L.M.,
99
reţinându-se, totodată, că este lipsit de importanţă în speţă faptul că bunurile mobile,
care au făcut obiectul donaţiei, au fost depozitate în Elveţia.
a. exclude retrimiterea
b.accepta retrimiterea
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
100
UNITATEA DE ÎNVĂȚARE 12
NORME CONFLICTUALE PRIVIND CONTRACTUL
1.Cuprins
2.Obiectiv general
3.Obiective operaţionale
4.Dezvoltarea temei
5.Bibliografie selectivă
Cuprins:
= 2 ore
Obiectiv general:
Această unitate de învățare urmăreşte să ofere studentului elementele de
bază pentru înțelegerea noțiunii de ordine publică în dreptul internațional
privat
Obiective operaţionale:
După parcurgerea acestei unități de învățare, studenţii vor fi capabili:
- să definească conceptul de: ordine publică (raportat la dreptul internațional
privat)
- să identifice în mod corect soluțiile la problemele ridicate de încălcarea ordinii
publice în dreptul internațional privat
101
DEZVOLTAREA TEMEI
102
atitudinea părților sau țin de natura contractului, ce urmează a fi deduse de
instanță, în funcție de împrejurările concrete ale cauzei.
Modificarea alegerii legii contractului se poate face prin acordul părților. Părțile
pot conveni, în orice moment, să supună contractul altor legi decât cea care îl
guverna.
Legea care stabilește limitele și condițiile în care părțile pot alege legea aplicabilă
este legea forului. Aceste limite sunt cauze de înlăturare a legii aplicabile în baza
unei norme conflictuale. Textul art. 21 din Regulamentul nr. CE nr. 593/2008
prevede că aplicarea unei dispoziții din legea oricărei țări determinate, nu poate fi
înlăturată decât dacă o astfel de aplicare este vădit incompatibilă cu ordinea
publică a instanței sesizate.
A.Aplicarea legii statului cu care contractul are “legăturile cele mai strânse”
Conform art.4 alin.3 din Regulamentul CE nr. 593/2008, dacă din ansamblul
circumstanțelor cauzei poate rezulta că un contract are o mai strânsă legătură cu o
alta ţară, se va aplica legea țării cu care contractul are o legătură mai strânsă.
Aplicarea legii locului executării contractului (lex loci executionis sau lex loci
solutionis)
103
În situația în care nu se poate încadra contractul în niciunul dintre tipurile
specificate, el va fi reglementat de legea țării în care își are reședința obișnuită
partea contractanta ce efectuează prestația caracteristica.
a. Cesiunea de creanță
Prin cesiunea de creanță un creditor transmite creanța sa unei alte persoane.
Cesiunea de creanță este supusă legii creanței cedate. Domeniul de aplicare a legii
creanței cedate privește: caracterul cesionabil al creanței; condițiile cesiunii;
obligațiile dintre cedent și cesionar; raporturile dintre cesionar și debitorul cedat.
Raporturile dintre cedent și cesionar cu privire la creanța față de un terț sunt
reglementate de Regulamentul CE nr. 593/2008 în art.14 alin.1.
b. Subrogația
Subrogația în drepturile creditorului prin plata creanței este un mijloc de
transmitere legală sau convențională a dreptului de creanță, cu toate garanțiile și
accesoriile sale către un terț care a plătit pe creditorul inițial, în locul debitorului.
Subrogația poate fi legală sau convențională.
Subrogația convențională reprezintă contractul prin care plătitorul se subrogă în
drepturile creditorului împotriva debitorului. Pe planul dreptului internațional
privat, subrogarea convențională este supusă legii care se aplică contractului dintre
creditor și subrogat.
c. Delegația și novația
Delegația și novația sunt supuse legii obligației care le formează obiectul.
Novația este convenția prin care părțile sting o obligație existentă înlocuind-o
cu o nouă obligație. În funcție de izvorul novației, legea care se aplică acesteia va
fi legea contractului, sau legea delictului.
Delegația reprezintă o convenție prin care un debitor aduce creditorului
angajamentul unui al doilea debitor alături de el (delegația imperfectă) sau în locul
lui (delegația perfectă). Legea care se aplică delegației este legea care guvernează
raportul juridic inițial, aceasta fiind legea contractului sau a delictului.
d. Compensația
Compensația este un mod propriu de stingere a obligațiilor reciproce. Legea
contractului se aplică modului de stingere a obligațiilor izvorâte din contract.
Compensația care urmează a fi stinsă prin compensație aparține, de obicei,
reclamantului. În acest caz compensația va fi guvernată în lipsa unui acord între
părți de legea aplicabilă creanței reclamantului.
Compensația judecătorească este supusă legii forului întrucât stingerea
datoriilor se dispune de instanța de judecată.
e. Prescripția extinctivă și prescripția achizitivă
Prescripția extinctivă a dreptului la acțiune este supusă legii care se aplică
dreptului subiectiv însuși. Prescripția, ca mod de stingere a obligațiilor
contractuale se regăsește în dispozițiile art.12 alin.1 lit. d din Regulamentul CE nr.
105
593/2008 dar și în Codul civil român conform art. 2663: prescripția extinctivă a
dreptului la acțiune este supusă legii care se aplică dreptului subiectiv însuși.
Exemplu practic:
Conform art. 5.1 din Convenţia de la Bruxelles, instanţa competentă să
rezolve situaţia litigioasă rezultată din rezilierea unui contract de reprezentare este
cea a locului de executare a obligaţiei, în conformitate cu legea aplicabilă
contractului, ea însăşi determinată pe baza Convenţiei de la Haga din 14 martie 1978
privitoare la contractele de intermediere şi reprezentare. Tribunalele franceze sunt
competente să judece asupra cererilor privitoare la daunele-interese şi la
indemnizaţia de preaviz referitoare la obligaţii care îmbracă acest caracter şi al
căror loc de executare este situat în Franţa.
106
Test de autoevaluare. Rezolvați următorul test grilă :
a. Lex contractus
b. Lex voluntatis
c. Lex personae
a. exclude retrimiterea
b. accepta retrimiterea
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
107
III. BIBLIOGRAFIA UTILIZATĂ LA ELABORAREA CURSULUI
1. Angheni S., Avram M., Lazăr R.A., Ionescu I., Buletinul Jurisprudenţei
1990-2003. De la Curtea Supremă de Justiţie la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, Editura All Beck, Bucureşti, 2004
2. Antonescu M.V., Regimul juridic al străinilor în România. Străinul -
persoană fizică, Editura All Beck, Seria Praxis, Bucureşti, 2001
3. Arcu C., Protecţia minorilor în dreptul internaţional privat, teză de doctorat,
Universitatea “Alexandru Ioan Cuza”, Facultatea de drept, Iaşi, 1999
4. Avram M., Bobei R., Drept internaţional privat, Culegere de speţe, Editura
All Beck, Bucureşti, 2004
5. Babiuc V., Tănăsescu V. (coordonatori), Bîrsan C., Constantinescu A.,
Dumitrescu A., Sitaru D., Exportul în contrapartidă - probleme economice
şi juridice, Editura Academiei Române, Bucureşti, 1987
6. Beleiu G., Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele
dreptului civil, Editura „Şansa" S.R.L., Bucureşti, 1995
7. Bobei R.B., Calificarea şi conflictul de calificări în dreptul internaţional
privat, Editura All Beck, Bucureşti, 2005
8. Bobei R.B., Legea nr. 105/1992 cu privire la reglementarea raporturilor de
drept internaţional privat, Colecţia „Legi comentate”, Editura Rosetti,
Bucureşti, 2005
9. Căpăţână O., Efectele hotărârilor judecătoreşti străine în România, Editura
Academiei, Bucureşti, 1971
10. Căpăţînă O., Regimul persoanelor juridice străine în România, Editura
Academiei Române, Bucureşti, 1969
11. Chelaru I., Căsătoria şi divorţul. Aspecte juridice civile, religioase şi de
drept comparat, Editura A92 Acteon, Iaşi, 2003
12. Ciucă Ş.A., Statut personal şi naţionalitate în dreptul internaţional privat,
teză de doctorat, Universitatea “Alexandru Ioan Cuza”, Facultatea de drept,
Iaşi, 1999
13. Chelaru I., Gheorghiu G., Drept internațional privat, Editura C.H.Beck,
București, 2007
14. Deleanu I., Cetăţenia română, Editura Dacia, Cluj-Napoca
15. S.R.L., Bucureşti, 1993
16. Diaconu N., Drept internaţional privat, Editura Lumina Lex, Bucureşti,
2004
17. Enache N., Drept internațional privat. Note de curs. D. Bibliotheca,
Targoviste, 2010.
18. Filipescu I.P., Drept internaţional privat, Editura Actami, Bucureşti, 1997
19. Filipescu I.P., Drept internaţional privat. Speţe şi soluţii din practica
judiciară şi arbitrală pentru comerţul exterior, Tipografia Universităţii
Bucureşti, Facultatea de Drept, Bucureşti, 1979
20. Filipescu I.P., Filipescu A.I., Tratat de drept internaţional privat, Editura
Universul juridic, Bucureşti, 2005
21. Fuerea A., Drept internaţional privat, Editura Universul Juridic, Bucureşti,
2005
108
22. Gheorghiu G., Enache N., Drept internațional privat, Caiet de seminar,
Editura C.H.Beck, București, 2009
23.
24. Gherghe A., Drept internațional privat aprofundat II, Universitatea
Ecologică București, 2019
25. Jakotă M.V., Drept internaţional privat, 2 volume, Editura Fundaţiei
Chemarea, Iaşi, 1997
26. Popescu T.R., Drept internaţional privat, Editura Romfel S.R.L., Bucureşti,
1994
27. Ungureanu D., Falimentul internaţional, Editura Lumina Lex, Bucureşti,
2004
28. Ungureanu E., Recunoaşterea hotărârilor străine în România, Editura Noel,
Iaşi, 1995
29. Ungureanu E., Drept internaţional privat, Fundaţia pentru Cultură şi
Ştiinţă “Moldova”, Iaşi, Editura Cugetarea, Iaşi, 1999
30. Ungureanu O., Actele de procedură în procesul civil (la instanţa de fond),
Edit Press, Bucureşti, 1997
31. Ungureanu O., Manual de drept civil. Partea generală, Editura Augusta,
Timişoara, 1999
32. Ungureanu O., Nulităţile procedurale civile, Editura All-Beck, Bucureşti,
1998
33. Ungureanu O., Jugastru C., Manual de drept internaţional privat, Editura
Rosetti, Bucureşti, 2002
34. Ungureanu O., Jugastru C., Manual de drept internaţional privat, Editura
All Beck, Bucureşti, 1999
35. Vasilescu P., Regimuri matrimoniale. Partea Generală, Editura Rosetti,
Bucureşti, 2003
36. Zilberstein S., Procesul civil internaţional. Normele de procedură din
Legea 105/1992, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1994
37. Zilberstein S., Ciobanu V.M., Tratat de executare silită, Editura Lumina
Lex, Bucureşti, 2001
38. Zlătescu V.D., Drept privat comparat, Editura Oscar Print, Bucureşti, 1997
Resurse electronice:
109