Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
b) Este impersonală pentru că nu se adresează direct unei persoane,
individualizate, concretizate, ci vizează un număr nedeterminat de
persoane; oricine săvârşeşte o acţiune sau se face vinovat de o inacţiune ce
cade sub incidenţa normei juridice suportă consecinţele legale.
c) Este obligatorie, deci dacă nu este îndeplinită de bună voie, se apelează la
forţe de constrângere ale statului (spre deosebire de ex. de norma morală
care poate fi adusă la îndeplinire din convingere sau ca urmare a oprobiului
public).
1.3 Clasificare
4
D. După ierarhia existentă între diferitele izvoare de drept, ele sunt
cuprinse în:
a) legi (care pot fi fundamentale. Ex.: Constituţia) organice. Ex.: cele din
domeniile stabilite prin Constituţie care se adoptă prin votul a 2/3 din numărul
membrilor Parlamentului; ordinare: care se adoptă în toate celelalte domenii, cu
majoritatea voturilor parlamentarilor prezenţi);
b) decrete – legi utilizate în 1990, în situaţia specială existentă înaintea de
alegerea Parlamentului;
c) decrete – emise de preşedintele României;
d) Hotărâri de Guvern – adoptate în vederea organizării aplicării legii;
e) Ordonanţe de guvern, adoptate de acesta în perioadele de vacanţă
parlamentară;
f) Ordine şi instrucţiuni emise de miniştri sau de Guvernatorul BNR pentru
executarea legilor şi Hotărârilor de Guvern;
g) deciziile autorităţilor publice locale;
IZVOARE
I. Legea (Constituţia) obiceiul (cutuma)
II. Cutuma
Uzuri profesionale
Uzanţele (în cazurile neprevăzute de lege); să fie conforme cu ordinea
publică şi bunele moravuri .
Principiile generale ale Dreptului (în lipsa uzanţelor se aplică dispoziţiile
legale privitoare la situaţii asemănătoare, şi când nu există, se aplică principiile
generale ale dreptului (art. 1 Noul Cod civil).
În raport cu dispoziţiile tratatelor internaţionale :
- normele dreptului U.E. au prioritate în raport cu normele Noului cod civil (art. 5)
5
- când există neconcordanţa între dispoziţiile Noului cod civil şi pactele sau tratatele
privind drepturile fundamentale ale omului (la care România e parte) au prioritate
reglementările internaţionale; cu excepţia cazului în care Codul civil conţine
dispoziţii mai favorabile (art. 4 alin. 2).
1. Conform art. 11 « nu se poate deroga prin convenţie sau acte juridice
unilaterale de la legile care interesează ordinea publică şi bunele moravuri»
2. Conform art. 14 alin. 1 Cod civil: orice persoană fizică sau juridică trebuie
să-şi exercite drepturile şi să-şi execute obligaţiile civile cu bună credinţă, în
acord cu ordinea publică şi bunele moravuri.
Ordinea publică nu trebuie concepută doar ca ordine politică (norme juridice
ce reglementează puterea politică şi de stat, structura organismelor statale şi
nestatale, autorităţile şi instituţiile publice, structura şi regimul juridic al proprietăţii,
structura economiei, statutul juridic al Persoanei Fizice şi al Persoanei Juridice), ci
şi ordinea economică, socială şi chiar profesională (de exemplu prin ordine publică
de protecţie înţelegem protejarea unor categorii de justiţiabili: salariaţii faţă de
angajatori, asiguraţii faţă de asiguratori, consumatorii faţă de comercianţi etc.)
Bunele moravuri = precepte (reguli) morale acceptate de către o colectivitate
dată ca reguli de convieţuire şi de comportament şi a căror încălcare atrage nulitatea
absolută a actelor/contractelor încheiate cu nesocotirea lor. (!!! Poate azi ar putea fi
înlocuite cu sintagma „demnitate a fiinţei umane” – D. Fenouillet „Les bonnes
moeurs sont mortes! Vive l’ordre public philantropique”, Ed. Litec, Paris, 2001, citat
de Ph. Mallcurie, L. Aynes, Ph. Stoffel – Munck „Drept civil. Obligaţiile”, Ed.
Wolters Kluwer, Bucureşti, 2009, pag. 340)
Din interpretarea „per a contrario” (înseamnă prin acţiunea din partea potrivnică; cu
alte cuvinte, din moment ce o faptă nu e interzisă, în mod contrar deducem că e
permisă) a art. 14 alin. 1 Cod civil activitatea nu este împotriva legii.
6
Vinovăţia
Gradele vinovăţiei:
- simpla greşeală nu poate fi sancţionată decât dacă e prevăzută expres prin
lege (conf. art. 16 alin. 1 „Dacă prin lege nu se prevede altfel, persoana răspunde
numai pentru faptele sale săvârşite cu intenţie sau din culpă”).
Excepţie: eroarea comună şi invincibilă poate produce efecte:
Conform art. 17 alin. 2 „când cineva, împărtăşind o credinţă comună şi
invincibilă, a considerat că o persoană are un anumit drept sau o anumită calitate
juridică, instanţa judecătorească ţinând seama de împrejurări, va putea hotărâ că
actul încheiat în această stare va produce, faţă de cel aflat în eroare, aceleaşi efecte
ca şi când ar fi valabil, afară de cazul în care desfiinţarea lui nu i-ar cauza niciun
prejudiciu”.
Excepţie: - nu se aplică la materia cărţii funciare sau a altui sistem de
publicitate.
1. Art. 16 alin. 2
„Fapta este săvârşită cu intenţie când autorul prevede rezultatul faptei sale şi:
- fie urmăreşte producerea lui prin intermediul faptei;
- fie, deşi nu îl urmăreşte, acceptă posibilitatea procedurii acestui
rezultat”.
2. Art. 16 alin. 3
„Fapta este săvârşită din culpă când autorul:
- fie prevede rezultatul faptei sale, dar nu îl acceptă, socotind fără
temei că nu se va produce;
- fie nu prevede rezultatul faptei, deşi trebuia să îl prevadă.
7
Culpa este gravă atunci când autorul a activat cu o neglijenţă sau imprudenţă
pe care nici persoana cea mai lipsită de diligenţă nu ar fi manifestat-o faţă de
propriile interese.
DICȚIONAR JURIDIC
CUTUMĂ, cutume, substantiv feminin Normă de drept consfințită printr-o practică
îndelungată: consuetudine, obicei. ♦ (În vechiul drept) Obiceiul pământului. – Din
franceza coutume.
TUTÉLĂ s. f. 1. autoritate dată de lege unei persoane sau acceptată de bunăvoie de
aceasta, de a avea grijă în mod gratuit de un minor și de averea sa sau de o persoană
pusă sub interdicție. ♦ ~ internațională = sistem de administrare a unor teritorii
depedente care înlocuiește sistemul teritoriilor sub mandat. 2. drept abuziv luat de
cineva de a-i ține pe alții sub ascultare, sub dependență. 3. (fig.) ocrotire, sprijin,
protecție. (< fr. tutelle, lat. tutela).
UZÁNȚĂ s.f. 1. Mod, fel de a proceda, de a lucra, propriu pentru un anumit lucru
sau pentru o anumită activitate. 2. Obicei, datină, uz, cutumă. [Cf. fr. usance,
it. usanza
TEMPUS REGIT ACTUM (expr. lat., “timpul guvernează actul”) - expresie care
denumeşte principiul activităţii legii procesuale, în sensul că un act se încheie
potrivit legii în vigoare în momentul întocmirii acestuia.
8
1.7 Aplicarea şi interpretarea legii civile
I. APLICAREA LEGII-schema
neretroactivitatea legii civile noi
A. în timp: principii
aplicarea imediată
A. Definiţie
oficială
B. Clasificarea după forţa juridică
neoficială
C. Metode de interpretare
gramaticală:cumulative(și)
sistematică
istorico-teleologică
logică
literală
după rezultat extensivă
restrictivă
I. APLICAREA LEGII CIVILE
Ca orice lege, şi legea civilă acţionează concomitent, simultan sub trei aspecte: l/ o anumită
durată (căci legea civilă nu e eternă), care se numeşte aplicarea legii civile în timp; 2/ pe un anumit
teritoriu (există atâtea legi civile naţionale câte state suverane coexistă), ceea ce se numeşte
aplicarea legii civile în spaţiu; 3/ cu privire la anumite subiecte, care sunt destinatarii legii, ceea ce
se numeşte aplicarea legii civile asupra persoanelor. Legea civilă se aplică sub cele trei aspecte
cât timp este în vigoare.
Intrarea în vigoare are loc fie fie la 3 zile de la data publicării în Monitorul Oficial
al României fie la data precizată în cuprinsul legii,
Ieşirea din vigoare se produce prin abrogarea legii, care poate fi expresă sau
implicită (desuetudinea ≠ un mod de ieşire din vigoare).
A. Principii şi excepţii privind aplicare legii în timp
Principii:
• Neretroactivitatea legii civile noi (1)
• Aplicării imediate a legii civile noi (2)
1 = este regula juridică potrivit căreia o lege civilă se aplică numai situaţiilor ce se ivesc
în practică după adoptarea ei, nu şi situaţiilor anterioare, trecute; altfel spus: trecutul
scapă legii civile noi (ex.: principiul e valabil şi în penal, de exemplu dispoziţiile noului
Cod penal nu se aplică situaţiilor pentru care exista o hotărâre judecătorească definitivă
la data intrării lui în vigoare, deci acei deţinuţi care s-au revoltat pentru pedepsele mai
mari aplicate prin dispoziţiile acestui cod nu erau îndreptăţiţi s-o facă, atâta timp cât
sentinţa ce-i privea era definitivă şi viza pedepsele din vechiul cod);
2 = este regula de drept potrivit cu care, de îndată ce a fost adoptată, legea nouă se aplică
tuturor situaţiilor ivite după intrarea ei în vigoare, excluzând aplicarea legii vechi.
Excepţie:
1) Retroactivitatea legii civile noi, se aplică numai dacă este consacrată expres în legea nouă
[pentru că excepţiile nu se prezumă (presupun), fiind de strictă interpretare]. Ex.: legea penală
mai blândă.
2) Ultraactivitatea (supravieţuirea) legii civile vechi, care se mai aplică încă un timp oarecare
unor situaţii determinate, precizate de noua lege intrată în vigoare; excepţia trebuie din nou
consacrată expres de lege.
În determinarea practică a legii aplicabile la o situaţie juridică concretă, determinată
(o speţă), cu respectarea principiilor de mai sus, e de observat regula următoare: o situaţie juridică
produce acele efecte care sunt prevăzute de legea civilă în vigoare la data producerii ei
(concretizată în adagiul tempus regit actum). Potrivit art. 6 alin. 6 Noul Cod civil: se poate aplica
legea nouă unor efecte viitoare ale unor situaţii juridice născute anterior intrării în vigoare a legii
noi:
- dacă aceste situaţii juridice subzistă după intrarea acesteia în vigoare;
- când e vorba de:
- capacitatea persoanelor
- căsătorie
- filiaţie
- adopţie
- obligaţie legală de întreţinere
- raporturile de proprietate
- regimul general al bunurilor
- raporturile de vecinătate
gramaticală (1)
Clasificare sistematică (2)
istorico-teleologică (3)
logică (4)
Întrebări
1. Ce este principiul neretractivității legii ?
2.Ce este interpretarea oficială autentică. ?
3. Ce este interpretarea neoficială ?
4. Cine realizează interpretarea oficială jurisdictională ?
5.De câte feluri este interpretarea după criterul rezultatului.
6. Ce este interpretarea restrictivă ?
Adevarat sau fals
• Interpretarea sistematică a normei presupune/ constă în lămurirea
sensului normei tinând seama de finalitatea urmărită de legiutor.
• Interpretarea logică constă în lămurirea sensului unei norme utilizând
regulile logicii formale și sistemul de argumentare pe care se bazează.
SPEȚĂ
Potrivit legii, pentru a dobândi carnet de șofer, legea în vigoare la momentul
înscrierii la examenul de conducere , impunea împlinirea vârstei de 18 ani, precum
și cel puțin studii gimnaziale dovedite cu diplomă în acest sens.
A, ca PF, s-a înscris la școala de șoferi, la data de 15 octombrie, 2018, întrunind
condițiile legale în acest sens.
Înainte de susținerea examenului de conducere, programat în data de 7
decembrie, 2018, la data de 7 noiembrie, s-a modificat legea, în sensul că poate
dobândi carnet de conducere și deci permis de conducere, doar P.F. ce a împlinit 18
ani și este absolvent de liceu.
Poate A, să obțină carnetul de conducere sau nu? Motivați invocând ce
principiu de drept se aplică.
Grile
1. Când conţinutul literal al legii civile este mai restrâns decât cel real, dorit de
legiuitor, interpretarea se va face:
a) literal;
b) restrictiv;
c) extensiv
Motivaţi
2.Interpretarea literală presupune că :
a) se folosesc argumente literale
b) că există o neconcordantă între formularea textului normei și metoda de interpretare
c) că există o concordantă între formularea textului normei și situațiile practice
3.Are caracter general obligatoriu :
a)interpretarea autentică
b)interpretarea neoficială
c)interpretarea judiciară
4.Interpretarea autentică este dată de :
a) instantele judecătorești
b) organul care a emis norma
c) un notar public
5. Interpretarea normei civile priveste :
a) o etapă din procedura de promulgare a legii
b) o clasificare a normelor civile
c) o etapă din procesul de aplicare a legii
CAP.II RAPORTUL JURIDIC DE DREPT AL
AFACERILOR /RAPORTUL JURIDIC DE DREPT CIVIL
evenimente - cutremur,incendiu,nasterea/moartea
şi - actiuni omenesti savarsite fara intentia de
a produce efecte juridice,efecte ce se produc în puterea legii
- gestiunea de afaceri
actiuni - plata nedatorata
- îmbogăţirea fără just temei (cauză)
Fapte juridice
lato sensu
2
Începând cu februarie 2014 (conform art.2 care dispune
că intrarea în vigoare a legii 4/2014 este 10 februarie 2014) sunt
aplicabile o suită de drepturi ce revin soțului/soției titularului unui
PFA/ întreprindere individuală. Astfel, soțul sau soția titularului
PFA/întreprinderii individuale se poate asigura în sistemul public
de pensii pe bază de contract de asigurare socială, în sistemul
asigurărilor pentru șomaj, prin încheierea unui contract de
asigurare de șomaj în condițiile legii, precum și în sistemul
asigurărilor de sănătate, în condițiile prevăzute de lege. Pentru ca
soțul sau soția titularului să contribuie la sistemul de asigurări
sociale, potrivit actului normativ, titularul întreprinderii
individuale/PFA îi revine sarcina de a înregistra la Registrul
Comerțului participarea soțului/soției, pe baza declarației pe
proprie răspundere și a certificatului de căsătorie. De asemenea
încetarea activității soțului/soției se menționează la Registrul
Comerțului în termen de 15 zile de la data încetării activității.
4
3.2.3. Condiţii legate de activitatea desfăşurată
Remarcăm ca primă asemănare între persoana fizică
autorizată, întreprinderea familială şi societatea comercială,
obligaţia alegerii ca obiect de activitate obişnuită, exercitată cu
titlu de profesie, a uneia dintre activităţile considerate profitabile.
Pentru că activitatea desfasurata de persoana fizică autorizată
trebuie să aibă caracter de profesie, comerciantul trebuie să deţină
o calificare, concepută ca pregătire profesională sau ca experienţă
profesională, ce poate fi dovedită cu:
- diploma, certificatul sau adeverinţa de absolvire a unei
instituţii de învăţământ preuniversitar sau universitar;
- certificatul de absolvire a unei forme de pregătire
profesională;
- certificatul de competenţă profesională;
- cartea de meşteşugar;
- carnetul de muncă al solicitantului, din care să reiasă că
acesta a fost încadrat în muncă pe o durată de minim 2 ani în
activitate, meseria sau ocupaţia pentru care se solicită
autorizaţia;
- declaraţia de notorietate.
Acestea se regăsesc în O.U.G. 44/2008 între documentele
necesare înmatriculării în Registrul Comerţului sub denumirea:
documente ce atestă pregătirea profesională/experienţa
profesională.
În ceea ce priveşte avizele speciale pentru autorizarea
desfăşurarea activităţii, acestea se regăsesc între documentele
necesare înmatriculării sub denumirea de declaraţie tip pe propria
răspundere care să ateste îndeplinirea condiţiilor legale de
funcţionare prevăzute de legislaţia specială din domeniul sanitar,
sanitar-veterinar, protecţia mediului şi protecţia muncii.
5
3.2.4. Asemănări între cele trei forme de desfăşurare
a activităţii de către persoanele fizice
3.2.5. Deosebiri
9
b) datele privind identificarea împuternicitului. Dacă dreptul de
reprezentare este limitat la o anumită sucursală sau filială,
menţiunea se va face numai în registrul unde este înscrisă
sucursala ori filiala;
c) brevetele de invenţii, mărcile de fabrică, de comerţ şi de
serviciu, denumirile de origine, indicaţiile de provenienţă,
firma, emblema şi alte semne distinctive asupra cărora
persoana fizică autorizată sau întreprinderea familială are un
drept;
d) hotărârea de divorţ a comerciantului, precum şi cea de
împărţire a bunurilor comune pronunţate în cursul exercitării
comerţului;
e) hotărârea de punere sub interdicţie a persoanei fizice
autorizate sau de instituire a curatelei acestuia, precum şi
hotărârea prin care se ridică aceste măsuri;
f) deschiderea procedurii de reorganizare judiciară sau de
faliment, după caz, precum şi înscrierea menţiunilor
corespunzătoare;
g) hotărârea de condamnare a persoanei fizice autorizate,
administratorului sau cenzorului pentru fapte penale care îl
fac nedemn sau incompatibil să exercite această activitate;
h) orice modificare privitoare la actele, faptele şi menţiunile
înregistrate.
În cazul în care persoana fizică autorizată are sucursale şi/sau
filiale este obligată să ceară înmatricularea acestora ca şi în cazul
întreprinderilor familiale la oficiul Registrului Comerţului unde a
fost înregistrat sediul principal. Cererea de înmatriculare a
sucursalelor/filialelor va fi însoţită de copii certificate de oficiul
sediului principal, copii referitoare la toate actele pe baza cărora a
fost înregistrată „societatea mamă”.
10
Potrivit art. 24 din Legea nr. 26/1990, în situaţia în care
persoana fizică autorizată are sediul principal în străinătate şi
înfiinţează în România sucursale şi/sau filiale, este obligată să
respecte dispoziţiile referitoare la înmatricularea, menţionarea şi
publicarea actelor şi faptelor cerute pentru comercianţii din ţară.
12
să ia în calcul avantajele şi dezavantajele fiecărei opţiuni, intre
care obligatiile fiscale ocupa un loc deosebit.
3.2.5.6 Obligatiile fiscale ale unei PFA
De la 1 ianuarie 2016, PFA-urile datoreaza obligatoriu
cota individuala CAS de 10,5% calculata la venitul net obținut,
indiferent dacă sunt concomitent salariate (dar acesta cota nu
asigură un stagiu complet de cotizare pentru pensie, ci doar o
treime din acesta De asemenea, prin intermediului noului
formular 600, ele vor putea alege să plătească cota integrală de
26,3% a contribuției la pensii(caz in care contribuabilul va
beneficia de o pensie întreagă:cota de 26,3 va contine si
contributia angajatorului, respective de 15,8%). Odată exercitată,
opțiunea de a plăti cota integrală nu va mai putea fi anulată în
cursul anului respectiv, ci numai în anul următor.
PFA datorează o contribuţie la sănătate de 5,5%, însă baza
de calcul diferă în funcţie de modul de impunere a PFA – în sistem
real sau pe baza normei de venit.
Astfel, pentru impunerea în sistem real, baza de calcul este
reprezentată de venitul net anual realizat exclusiv cheltuielile
reprezentând contribuţii sociale (diferenţa dintre totalul
veniturilor încasate şi cheltuielile efectuate în scopul realizării
acestor venituri, exclusiv cheltuielile reprezentând contribuţii
sociale).
În cazul impozitării la norma de venit, baza de calcul este
valoarea anuală a normei de venit, raportată la cele 12 luni ale
anului, ce nu poate fi mai mică decât un salariu de baza minim
13
brut pe ţară (care de la 1 iulie este de 1050 lei), daca acest venit
este singurul asupra căruia se calculează contribuţia.
Plata contribuţiilor la sănătate se efectueaza anticipat, în
cursul anului, cu regularizarea sumelor datorate anual. Astfel, în
baza declaraţiei de venit estimat (Formular 220) sau a declaraţiei
de venit realizat (Formular 200), organul fiscal emite decizia de
impunere pentru plăţi anticipate în care stabileşte contribuţia de
asigurări sociale de sănătate datorată anticipat şi termenele de
plată.
Plata se efectuează trimestrial, în patru rate egale, până la
data de 25 inclusiv a ultimei luni din fiecare trimestru.
Dupa încheierea anului fiscal, în baza declaraţiei privind
venitul realizat depusă de contribuabili (Formular 200), organul
fiscal stabileşte obligaţiile anuale de plată a contribuţiei de
asigurări sociale de sănătate prin decizia de impunere anuală
regularizând sumele datorate cu titlu de plăţi anticipate.
Plata contribuţiei de asigurări sociale de sănătate
stabilită prin decizia de impunere anuală se efectuează în termen
de cel mult 60 de zile de la data comunicării deciziei, iar sumele
achitate în plus se compensează sau se restituie potrivit
prevederilor Codului de procedură fiscală.
3.2.5.7 Avantajele PFA
• Costuri de infiintare mici
• Cheltuieli de administrare mici
• Situatia contabila este tinuta de persoana care a solicitat
infiintarea PFA nefiind nevoie de un contabil autorizat.
14
• PFA poate beneficia de profitul realizat oricand fara a
imparti dividende sau a trece anul in documentele oficiale,
sumele incasate le poate folosi fie in scop personal fie in
scopul PFA
• Procesul de desfiintare a unui PFA este mult mai simplu iar
costurile sunt mai mici
• PFA are trei obigatii catre bugerul de stat (impozitul pe venit
16%, 5,5% din venitul brut pentru sanatate, 31,3% din
venitul lunar declarat de asigurat reprezentand contributii la
sistemul de pensii CAS
• Daca detinatorul PFA are un alt contract de munca si in alta
parte, acesta este scutit de contributia la siguratilor sociale
3.3 Întreprinderea individuală
15
3.4 Întreprinderea familială
17
• Un avantaj ce nu poate fi ignorat de întreprinzător este cel
fiscal. SRL-ul unipersonal beneficiază de facilităţi şi scutiri
fiscale de care întreprinderea individuală este privată
(impozit pe profit, deductibilităţi etc.).
• Regimul juridic este favorabil SRL-ului unipersonal şi în
ceea ce priveşte transmiterea către terţi. Cesiunea părţilor
sociale este permisă în orice moment, pe durata societăţii
comerciale (de exemplu prin transformarea din SRL
unipersonal în pluripersonal), pe când în cazul întreprinderii
individuale orice cesiune de drepturi şi obligaţii ar îmbrăca
forma unui transfer cu titlu universal între vii, interzis în
condiţiile Codului civil român.
• Sigur că patrimoniul poate fi transmis „mortis cauza” în
cazul întreprinderii individuale, dar acest mod de transmitere
este permis şi în cazul SRL-ului unipersonal.
• Potrivit O.U.G. 44/2008, moştenitorii întreprinzătorului
persoană fizică, titular al unei întreprinderi individuale pot
continua întreprinderea în cazul decesului titularului, dacă
îşi manifestă voinţa în acest sens, printr-o declaraţie
autentică, în termen de 6 luni de la data deschiderii
succesiunii. Dacă sunt mai mulţi moştenitori se poate alege
continuarea activităţii sub formă de întreprindere familială
(conf. art. 27).
•
Din punctul de vedere al calităţii de angajator şi SRL-ul
unipersonal şi întreprinderea individuală pot încheia
contracte de muncă, dar titular al obligaţiei de plată a
impozitului pe veniturile din salarii este în primul caz
persoana juridică (SRL-ul), iar în cel de-al doilea
întreprinzătorul titular al întreprinderii.
18
• În ceea ce priveşte procedura insolvenţei reglementată de
Legea 85/2006, în cazul întreprinderii individuale se aplică
procedura simplificată, debitorul răspunzând cu patrimoniul
de afectaţiune sau cu întreg patrimoniul (conf. art. 26 din
OUG 44/2008). Din nou situaţia SRL-ului este favorizată,
răspunderea debitorului - societate comercială fiind limitată
la patrimoniul acesteia şi nu al asociatului unic.
Bibliografie
1. S. Angheni, M.Volonciu, C. Stoica, Drept comercial, ed. A 4-a, Ed. CA Beck, Bucureşti,
2008.
2. S. Angheni „Câteva aspecte privind fondul de comerţ în dreptul francez şi român
comparat”, În Revista „Studii de drept românesc”, nr. 3-4/1996.
3. O. Căpăţână, „Societăţile comerciale”, Ed.Lumina Lex, Bucureşti, 1991.
4. Stanciu D. Carpenaru,,Dreptul comercial in conditiile Noului Cod civil”, în Curierul
Judiciar nr.10/2010, pp.543-546).
5. S. Cristea „Domiciliul fiscal şi sediul permanent. Delimitări noţionale”, în Revista
Română de fiscalitate nr. 17/2008.
6.Silvia Cristea şi Viorel Bănulescu,,The trader natural person-under the New civil
Code’’organizată de Facultatea CIG-ASE,în cadrul conferinţei internaţionale “Accounting and
management information systems”, Amis 2012,publicată pe site-ul conferintei
www.amis.ase.ro/archive/Amis2012/silvia_drept@yahoo.com+m917R917a/paper id 499 7.
19
7. SilviaCristea ,,Dreptul afacerilor-pe intelesul studentilor economisti",Ed.
Universitara,Bucuresti,2015(314pp)
8. N.Ezram Charriere, „L’entreprises unipersonelle dans les pays de l’Union Europeenne”,
Bibl. de droit prive, LGDJ, Paris, 2002.
9. I.L. Georgescu „Drept comercial român”, vol.II, Ed. SOCEC, Bucureşti, 1948.
10.R.Roblot et G.Ripert, „Traite elementaire de droit commercial”, 13 eme, ed. Paris,
1989.
11.L. E. Smarandache „Comerciantul persoană fizică. Aspecte esenţiale privind: dovada
calităţii şi atributele de identificare obligatorii (1)” în Pandectele Române nr. 5 din 2011.
12. I. Voica „Regimul juridic al SRL, cu un singur asociat în dreptul comunitar european,
Ed. Matricea Bucureşti, 2005.
20
PERSOANELE FIZICE AUTORIZATE,
ÎNTREPRINDERILE INDIVIDUALE ȘI ÎNTREPRINDERILE
FAMILIALE
1
- întreprinzător = persoana fizică care organizează o
întreprindere economică;
- întreprindere economică = activitatea economică
desfăşurată în mod organizat,
permanent şi sistematic, combinând
resurse financiare, forţă de muncă
atrasă, materii prime, mijloace
logistice şi informaţie, pe riscul
întreprinzătorului, în cazurile şi în
condiţiile prevăzute de lege;
persoană fizică autorizată (PFA) = persoana fizică
autorizată să desfăşoare orice formă
de activitate economică permisă de
lege, folosind în principal forţa sa de
muncă;
întreprindere individuală = întreprinderea economică, fără
personalitate juridică, organizată de
un întreprinzător persoană fizică;
2
întreprindere familială = întreprinderea economică, fără
personalitate juridică, organizată de
un întreprinzător persoană fizică
împreună cu familia sa;
3
• OUG 44/2008
patrimoniul de afectaţiune = totalitatea bunurilor,
drepturilor şi obligaţiilor persoanei
fizice autorizate, titularului
întreprinderii individuale sau
membrilor întreprinderii familiale,
afectate scopului exercitării unei
activităţi economice, constituite ca o
fracţiune distinctă a patrimoniului
persoanei fizice autorizate, titularului
întreprinderii individuale sau
membrilor întreprinderii familiale,
separată de gajul general al
creditorilor personali ai acestora.
4
Condiţiile ce trebuie să fie întrunite de o persoană fizică:
- să fi împlinit 18 ani, (excepţie : 16 ani, în cazul membrilor
întreprinderii familiale);
- nu a săvârşit fapte sancţionate de legile financiare, vamale şi
cele care privesc disciplina financiar-fiscală, de natura celor
care se înscriu în cazierul fiscal;
- are un sediu profesional declarat;
- este cetăţean român sau cetăţean al unui alt stat membru al
Uniunii Europene ori al Spaţiului Economic European;
- declară pe propria răspundere că îndeplinesşte condiţiile de
funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul
sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi al protecţiei
muncii;
- are pregătirea profesională necesară activităţii pentru care
solicită autorizarea, pe care o dovedeşte cu atestat.
La cererea persoanei fizice interesată, registrul
comerţului eliberează Certificatul de înregistrare, conţinând
codul unic de înregistrare, care este documentul care atestă
înregistrarea în registrul comerţului, autorizarea funcţionării,
5
precum şi luarea în evidenţă de către autoritatea fiscală
competentă.
6
un alt domeniu de activitate economică decât cel pentru care
PFA este autorizată;
-PFA poate avea în obiectul de activitate cel mult 5 clase de
activităţi prevăzute de codul CAEN;
- PFA poate desfășura activităţile pentru care este autorizată,
singură sau împreună cu cel mult 3 persoane, angajate de
aceasta, în calitate de angajator, cu contract individual de
muncă, încheiat și înregistrat în condiţiile legii.
- este asigurată în sistemul public de pensii şi alte drepturi de
asigurări sociale şi are dreptul de a fi asigurată în sistemul
asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj,
în condiţiile prevăzute de lege;
- poate cere ulterior schimbarea statutului juridic dobândit şi
autorizarea ca întreprinzător persoană fizică titular al unei
întreprinderi individuale
- PFA răspunde pentru obligaţiile sale cu patrimoniul de
afectaţiune, dacă acesta a fost constituit, şi, în completare, cu
întreg patrimoniul său, iar în caz de insolvenţă, va fi supusă
7
procedurii simplificate prevăzute de Legea nr. 85/2006 privind
procedura insolvenţei;
- PFA îşi încetează activitatea şi este radiată din registrul
comerţului în următoarele cazuri:
a) prin deces;
b) prin voinţa acesteia;
Conf. art. 25 din Legea nr. 26/1990 oricine se consideră
prejudiciat printr-o înmatriculare sau printr-o menţiune din
registrul comerţului are dreptul să ceară radierea ei.
8
- Întreprinderea individuală poate angaja cel mult 8 salariaţi,
terţe persoane, cu contract individual de muncă încheiat și
înregistrat în condiţiile legii și poate stabili relaţii contractuale,
în condiţiile legii, cu orice persoane fizice și juridice, cu alte
întreprinderi individuale, cu PFA sau întreprinderi familiale,
pentru efectuarea unei activităţi economice, fără ca aceasta să
îi schimbe statutul juridic dobândit potrivit prezentei secţiuni;
- În cazul decesului întreprinzătorului, moştenitorii pot
continua întreprinderea, dacă îşi manifestă voinţa, printr-o
declaraţie autentică, în termen de 6 luni de la data dezbaterii
succesiunii. Când sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor
desemna un reprezentant, în vederea continuării activităţii
economice ca întreprindere familială.
iii. Întreprinderea familială
- este singura formă asociativă, fiind constituită din 2 sau mai
mulţi membri ai unei familii.
Întreprinderea familială se constituie printr-un acord de
constituire, încheiat de membrii familiei în formă scrisă, ca o
condiţie de validitate.
9
Acordul de constituire trebuie să cuprindă, sub sancţiunea
nulităţii absolute:
- numele şi prenumele membrilor, în grad de rudenie până la
gradul IV inclusiv,
- reprezentantul,
- data întocmirii,
- participarea fiecărui membru la întreprindere, condiţiile
participării, cotele procentuale în care vor împărţi veniturile
nete ale întreprinderii,
- raporturile dintre membrii întreprinderii familiale şi condiţiile
de retragere.
- reprezentantul ia deciziile privind gestiunea curentă a
întreprinderii familiale. Reprezentantul - desemnat prin
acordul de constituire va gestiona interesele întreprinderii
familiale în temeiul unei procuri speciale, sub forma unui
înscris sub semnătură privată. Procura specială se semnează
de către toţi membrii întreprinderii care au capacitate de
exerciţiu şi reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de
exerciţiu restrânsă.
10
-întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu şi nu
dobândeşte personalitate juridică prin înregistrarea în registrul
comerţului;
- membrii unei întreprinderi familiale pot fi simultan PFA sau
titulari ai unor întreprinderi individuale. De asemenea, aceștia
pot cumula și calitatea de salariat al unei terţe persoane care
funcţionează atât în același domeniu, cât și într-un alt domeniu
de activitate economică decât cel în care și-au organizat
întreprinderea familială;
-prin acordul de constituire a întreprinderii familiale, membrii
acesteia pot stipula constituirea unui patrimoniu de
afectaţiune; prin acordul de constituire sau printr-un act
adiţional la acesta se vor stabili cotele de participare a
membrilor la constituirea patrimoniului de afectaţiune. Dacă
membrii întreprinderii convin în unanimitate, cotele de
participare pot fi diferite de cele prevăzute pentru participarea
la veniturile nete sau pierderile întreprinderii.
- membrii întreprinderii familiale răspund solidar şi indivizibil
pentru datoriile contractate de reprezentant în exploatarea
11
întreprinderii cu patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta a fost
constituit, şi, în completare, cu întreg patrimoniul,
corespunzător cotelor de participare prevăzute în acordul de
constituirea;
- actele de dispoziţie asupra bunurilor afectate activităţii
întreprinderii familiale se vor lua cu acceptul majorităţii simple
a membrilor întreprinderii, cu condiţia ca această majoritate să
includă şi acordul proprietarului bunului care va face obiectul
actului;
- Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea
întreprinderii familiale se încheie de reprezentant fără
autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea bunului cu
privire la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea
bunurilor care au fost afectate întreprinderii şi a sumelor de
bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile
dobândite sunt coproprietatea membrilor în cotele prevăzute
în acord;
- întreprinderea familială îşi încetează activitatea şi este radiată
din registrul comerţului în următoarele cazuri:
12
a) mai mult de jumătate dintre membrii acesteia au decedat;
b) mai mult de jumătate dintre membrii întreprinderii cer
încetarea acesteia sau se retrag din întreprindere;
c) în condiţiile art. 25 din Legea nr. 26/1990 (enunţat mai sus).
- în cazul în care membrii întreprinderii familiale au constituit
un patrimoniu de afectaţiune sau au dobândit bunuri acestea
se împart conform cotelor prevăzute în acordul de constituire.
13
PERSOANA JURIDICĂ-schema
organizare
I. Definiţie; Elemente componente (3) Activ
patrimoniu
Pasiv
scop
II. Înfiinţarea Persoanei Juridice
prin act de dispoziţie
moduri de înfiinţare prin act de înfiinţare
prin act de înfiinţare autorizat org.soc.com.
prin act de înfiinţare recunoscut
1
2.5.1Definiţie
Pentru prima oară în legislaţia română, în Noul Cod civil se defineşte ca «orice
formă de organizare care întrunind condiţiile cerute de lege, este titulară de drepturi şi
obligaţii civile» (art. 25 alin. 3).
2.5.3 Patrimoniu
2
Patrimoniul poate face obiectul unei diviziuni sau unei afectaţiuni (art. 31 alin. 2),
fără ca transferul drepturilor şi obligaţiilor dintr-o masă patrimonială în să constituie o
înstrăinare (art. 32 alin. 2).
Ex.: Patrimoniul de afectaţiune fiduciar (vezi cartea a III-a, titlul IV din Noul Cod civil).
2.5.6.1Capacitatea de folosinţă
Capacitatea de folosinţă anticipată, potrivit Noului Cod civil îşi are
fundamentarea în art. 205 alin. 3 „Persoanele Juridice pot, chiar de la data actului de
înfiinţare, să dobândească drepturi şi să îşi asume obligaţii, însă numai în măsura
necesară pentru ca aceasta să ia fiinţă în mod valabil”.
3
De exemplu, în materia societăţilor comerciale, pentru a se înmatricula în
Registrul Comerţului trebuie să depună actele doveditoare ale unui sediu, existenţa unui
cont bancar (cu un anumit vărsământ de capital social: 30%; 50%; 100%) şi dovada
rezervării firmei/emblemei.
Aceste acte sunt încheiate de asociaţie în contul persoanelor juridice încă
neconstituite, dar vor fi preluate de aceasta încă de la data încheierii lor (preluând
drepturile şi obligaţiile rezultând din respectivele acte).
Conţinutul capacităţii de folosinţă se regăseşte în art. 206 alin. 1 şi 2; alin. 1 este
dedicat persoanelor juridice cu scop lucrativ şi precizează că acestea pot avea orice
drepturi şi obligaţii civile, afară de acelea care, prin „natura lor sau potrivit legii nu pot
aparţine decât persoanei fizice”; abia în alin. 2 regăsim un principiu din doctrina
anterioară intrării în vigoare a Noului Cod civil, respectiv teoria specialităţii capacităţii de
folosinţă, dar aplicabil doar persoanelor juridice fără scop lucrativ, astfel, potrivit Noului
Cod civil, acestea „pot avea doar acele drepturi şi obligaţii civile care sunt necesare
pentru realizarea scopului stabilit prin lege, actul de constituire sau statut”.
Potrivit art. 209 din Noul Cod civil se tranşează disputa doctrinară anterioră
privind momentul dobândirii capacităţii de exerciţiu a persoanelor juridice; acesta este
marcat de data constituirii organelor de administrare ale persoanelor juridice, acestea
fiind „persoanele fizice sau persoanele juridice care prin lege, actul de constituire sau
statut, sunt desemnate să acţioneze, în raporturile cu terţii, individual sau colectiv, în
numele şi pe seama persoanei juridice”.
Raporturile interne dintre persoana juridică şi persoanele care alcătuiesc organele
sale de conducere sunt supuse regulilor contractului de mandat (mandat cu reprezentare
conf. art. 2013 – 2038 Noul Cod civil).
Potrivit art. 195 Noul Cod civil Persoana Juridică se înfiinţează pe durată
nedeterminată, dacă prin lege, actul de constituire sau statut nu se prevede altfel, deci ea
fiinţează până la sfârşitul calităţii sale de subiect de drept, care poate fi stabilit la un
anume moment, precizat chiar de la înfiinţare sau ulterior, sau poate interveni la un
moment neprecizat anterior, în raport de anumite împrejurări (voinţa fondatorului,
asociaţilor sau organului competent, realizarea sau imposibilitatea realizării scopului,
descoperirea unui motiv de nulitate etc.)
Moduri de încetare:
- reorganizarea:
- fuziunea
- divizarea: - parţială
- totală
- transformarea
- dizolvarea
- desfiinţarea
- constatarea (declararea) nulităţii (e o noutate în materia civilă)
4
Atenţie! Desfiinţarea Persoanei Juridice îşi găseşte aplicarea doar în cazul acelor
Persoane Juridice care au fost înfiinţate (potrivit art. 19 alin. 1) prin actul de înfiinţare a
organului competent şi care nu sunt supuse dizolvării (art. 250).
Cazuri de dizolvare:
a) Dacă termenul pentru care au fost constituite s-a împlinit (dizolvare de drept);
excepţie: prelungirea existenţei printr-o clauză de prelungire
b) Dacă scopul a fost realizat sau nu mai poate fi îndeplinit (dizolvare de drept)
c) Dacă scopul pe care îl urmăresc sau mijloacele întrebuinţate pentru realizarea
acestuia au devenit contrare legii sau ordinii publice ori dacă ele urmăresc un
alt scop decât cel declarat;
d) Prin hotărârea organelor competente ale persoanelor juridice (Ex.: dizolvarea
voluntară în cazul fundaţiilor, asociaţiilor şi societăţilor comerciale;
sindicatele)
e) Prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de constituire sau statut.
5
– 227 – cum ar fi: numărul de înregistrare în Registrul Comerţului, codul unic de
înregistrare şi alte elemente de identificare, în condiţiile legii. A se vedea secţiunea 2.9
a prezentului capitol).
6
Noţiunea de conţinut al raportului juridic civil
EXEMPLU
1
nevoie prin forţa coercitivă a statului.
2
stabilirii raportului juridic de a da, de a face, sau de a nu face ceva.
Se caracterizează prin:
٭raportul juridic care dă naştere unui drept relativ se
stabileşte între titularul dreptului, subiect activ, determinat ca atare şi
una sau mai multe persoane determinate, ca subiect pasiv;
٭conţinutul obligaţiei corelative, care revine subiectului
pasiv, îl constituie obligaţia de a da, de a face sau de a nu face ceva;
٭drepturile relative sunt opozabile numai faţă de persoana
(sau persoanele) care constituie subiectul pasiv determinat al
raportului juridic respective (erga certam personam).
Sunt drepturi relative (drepturile de creanţă), adică cele care
rezultă din acte juridice sau din fapte juridice în temeiul cărora o
persoană determinată (sau mai multe), în calitate de creditor, are
dreptul de a pretinde (şi obţine) de la una sau mai multe persoane
determinate, în calitate de debitor, îndeplinirea obligaţiei corelative de
a da, de a face sau a nu face ceva.
3
III. Clasificarea drepturilor patrimoniale în drepturi reale şi
drepturi de creanţă
Drepturile patrimoniale, la rândul lor se împart în:
▪ A. reale;
▪ B. de creanţă.
A. Drepturile reale sunt acele drepturi patrimoniale în virtutea
cărora titularul lor îşi poate exercita prerogativele asupra unui
bun fără concursul altor persoane.
Se caracterizează prin aceea că:
٭raportul juridic care dă naştere unui drept real se
stabileşte între titular, ca subiect activ, şi toate celelalte persoane, ca
subiect pasiv universal, nedeterminat;
٭titularul dreptului îşi poate exercita prerogativele dreptului
direct asupra bunului la care se referă;
٭sub aspectul conţinutului obligaţiei corelative, dreptului
real îi corespunde o obligaţie generală şi negativă, de non facere, adică
de abţinere a tuturor, de a aduce atingere dreptului real;
٭drepturile reale -sunt absolute, opozabile erga omnes;
٭dreptul real - conferă titularului
• un drept de urmărire a bunului în mâinile oricui s-ar afla
în mod nelegitim şi
• un drept de preferinţă faţă de alţi creditori cu privire la
acel bun, în sensul că bunul îi va fi restituit cu preferinţă
faţă de oricare persoană care l-ar pretinde în baza unui
drept personal;
EXEMPLU
4
(apartamentului), obţinând vânzarea lui la licitaţie; din preţul obţinut, se
va achita mai întâi creanţa creditorului ipotecar, şi abia apoi - dacă preţul
obţinut a fost mai mare - se vor achita, integral sau proporţional, alte
datorii ale debitorului, faţă de alţi creditori care n-au avut prudenţa să-şi
garanteze/securizeze creanţa cu un drept real de ipotecă.
3. obligaţii :
▪ de prudenţă şi diligenţă (sau de mijloace )
▪ de rezultat
EXEMPLIFICARE :
Analizati urmatoarele drepturi folosind cat mai multe criterii de
clasificare, motivand de ce ati ales calificarea respectiva:dreptul
la pseudonim; dreptul bancii de a recupera suma
imprumutata.
Rezolvare:
9
CAP.V ACTUL JURIDIC DE DREPT AL AFACERILOR/ACTUL JURIDIC CIVIL
5.1. Definiţie
stinge juridic,
efecte care se produc numai dacă, potrivit legii civile, o asemenea intenţie a existat.
- manifestare de viaţă
Actul juridic - a uneia sau mai multor persoane
- cu intenţia de a
cea
modifica un drept
stinge
1
2
Important : parte a actului juridic poate fi o persoană, 2 sau mai multe (Ex.: 3
coproprietari fac o ofertă de vânzare. Deci parte ≠ persoană)
3
comutative aleatorii
în care părţile cunosc sau pot în care părţile au în vedere
cunoaşte, chiar din momentul posibilitea unui câştig sau riscul
încheierii lor, existenţa şi întin- unei pierderi de care fac să depindă existenţa şi
derea obligaţiilor întinderea obligaţiei
Actul juridic de administrare este acel act prin care se tinde la o punere
în valoare a unui
bun/ patrimoniu
- perceperea, încasarea şi folosirea fructelor şi veniturilor,
a unui bun
Real acela care nu poate lua naştere decât prin predarea, remiterea lucrului
Ex.: împrumutul, depozitul, gajul.
5.7 Acte între vii şi pentru cauză de moarte
personal
prin reprezentare = pot fi încheiate atât
sau prin reprezentare
Bibliografie
Noţiune
Conform art. 942 C.c. „Contractul este acordul între două sau mai multe
persoane, spre a constitui sau a stinge între dânşii un raport juridic” sau: acordul între 2
sau mai multe persoane (fizice sau juridice) cu privire la constituirea, modificarea sau
stingerea unor drepturi şi obligaţii.
- limite generale stabilite de normele imperative: art. 5 C.c. „nu se poate deroga
prin convenţii sau dispoziţii particulare (a.j. unilaterale), la legile care interesează
ordinea publică şi bunele moravuri”
- limite speciale: Ex.: principiul specialităţii capacităţii de folosinţă a persoanei
juridice.
Clasificare
- unilaterale art. 944 C.c. „Contractul este unilateral când una sau mai multe
persoane se obligă către una sau mai multe persoane fără ca acestea din urmă să
se oblige”. Ex.: donaţia, împrumutul, comodatul, mandatul gratuit, gajul,
depozitul gratuit.
! A nu se confunda contractul unilateral cu actul juridic unilateral (testamentul);
A. In materia probelor
C. În ceea ce priveşte acţiunea revocatorie (pauliană) (art. 975 C. civ.) prin care
creditorii pot desfiinţa înstrăinările făcute de debitori în frauda lor, în scopul de
a-i lipsi de bunurile care servesc drept gaj tacit la garantarea datoriilor, la
contractul cu titlu gratuit acţiunea pauliană se finalizează mai uşor (cu succes)
decât în cazul celor cu titlu oneros când dobânditorul bunului a efectuat o
contraprestaţie pentru bunul intrat în patrimoniul său.
consensuale
contr. solemne
reale
Şi-n materie de donaţie există cazul darurilor manuale, pentru a căror existenţă
valabilă nu se cere nicio formă specială, fiind suficientă predarea posesiei lucrului dăruit
de la mână la mână. Pentru că uneori consecinţele pot fi grave (valori mari şi lipsă de
probe) există tendinţa de a se cere proba scrisă şi pentru darurile manuale.
Contractele reale sunt cele care nu se formează decât odată cu predarea bunului.
Ex.: depozitul, gajul, împrumutul, comodatul.
Importanţa clasificării
Alte clasificări
2. Patru fraţi împrumută 40.000 TON de la o bancă pentru a-şi cumpăra p casă
împreună. Creditorul este pus la dispoziţia împrumutaţilor chiar la data încheierii
contractului.
a) Este împrumutul:
i) act unilateral;
ii) contract unilateral;
iii) contract sinalagmatic.
b) În cazul în care la scadenţă nici unul dintre fraţi nu restituie împrumutul pentru
ce sumă poate banca să-l urmărească pe fiecare în parte? De ce?
c) Ce denumire poartă contractul accesoriu prin care cei patru garantează
împrumutul cu casa cumpărată?
Bibliografie
Cuprins
I. Cadrul juridic
1
i. Cadrul juridic al contractului de
franciza......................................................3
ii. Cadrul juridic al contractului de
leasing........................................................3
V. Concluzii............................................................................
..........................................9
Bibliografie
2
I. Cadru juridic
3
O.G nr. 51/1997, in forma republicata, a fost modificata si
completata prin: Legea nr. 57/2003 – privind Codul fiscal
(Monitorul Oficial 927/2003), Legea nr. 533/2004 – pentru
modificarea si completarea OG 51/1997 privind opoeratiunile si
societatile de leasing (Monitorul Oficial 1135/2004), Legea nr.
287/2006 – pentru modificarea si completarea OG 51/1997
privind operatiunile si societatile de leasing (Monitorul Oficial
606/2006), Legea nr. 241/2007 – pentru abrogarea unor
reglementari prin care sunt acordate scutiri sau exonerari de la
plata taxelor vamale ale unor bunuri (Monitorul Oficial
496/2007), Legea nr. 93/2009 – privind institutiile financiare
nebancare (Monitorul Oficial 259/2009) si Legea nr. 383/2009 -
pentru modificarea art. 6 alin. (1) lit. c) din OG 51/997 privind
operatinile si societatile de leasing (Monitorul Oficial 870/2009).
Articolul 1 din ordonanta, in forma actuala, prevede ca ordonanta
se aplica operatiunilor de leasing prin care o parte, denumita
locator/finantator, transmite pentru o perioada determinata
dreptul de folosinta asupra unui bun, al carui propietar este,
celeilalte parti, denumita locatar/utilizator, la solicitarea acesteia,
contra unei plati periodice, denumita rata de leasing, iar la
sfarsitul perioadei de leasing, locatorul/finantatorul se obliga sa
respecte dreptul de optiune al locatarului/utilizatorului de a
cumpara bunul, de a prelungi contractul de leasing, fara a schimba
natura leasingului, ori de a inceta raporturile contractuale.
4
II. Caracterele juridice
5
care se bucură afacerea, obiectul francizei, domeniul în care
operează, imaginea pe piaţă etc.
e. Franciza este un contract de adeziune care constă în aceea că,
dacă beneficiarul/francizatul consimte la încheierea contractului,
va trebui să se supună regulilor impuse de francizor. Acest
caracter rezultă din prevederile art. 1 lit. c) ale ordonanţei care
stipulează că francizatul este selecţionat de francizor şi aderă la
principiul omogenităţii reţelei de franciză.
Alte caractere juridice ale contractului de franciza: contract cu
titlu oneros (patrimonial), contract comutativ, contract de
colaborare, contract numit, contract pricipal.
6
e. Contractul de leasing este un contract consensual. Pentru
protejarea intereselor partilor, contractul se incheie in forma
scrisa. Conditia formei scrise este ceruta ad probationem, nu ad
validatem.
f. Este un contract sinalagmatic, pentru ca ambele parti se obliga
reciproc, dand nastere unor obligatii interdependente.
Alte caracatere ale juridice ale contractului de leasing ce pot fi
enumerate sunt: este un contract intuitu persoane (in ceea cel
priveste pe utilizator), este un contract numit (pentru ca are o
reglementare proprie), este un contract principal (pentru ca are o
existenta de sine statatoare).
7
indirecte, să utilizeze mărcile de produse și/sau de servicii, alte
drepturi de proprietate intelectuală sau industrială protejate,
know-how-ul, drepturile de autor, precum și însemne ale
comercianților, beneficiind de un aport continuu de asistentă
comercială și/sau tehnică din partea francizorului, în cadrul și pe
durata contractului de franciză încheiat între părți în acest scop.
Efectele contractului de franciza
Contractul de franciza genereaza drepturi si obligatii in sarcina
partilor contractante.
Obligatiile francizorului
Transmiterea know-how-ului. Se sustine ca transmiterea know-
how-ului este o conditie esentiala a contractului de franciza si
constituie o obligatie continua, in senul ca know-know-ul, fiind
perfectibil, francizorul va trebui sa comunice beneficiarului toate
imbunatatirile si dezvoltarile aduse.
Pentru a putea forma obiect al francizei, know-how-ul trebuie sa
apartina francizorului, sa fie transmisibil si sa reprezinte un
ansamblu de cunostinte noi, aplicabile industrial, nebrevetate,
verificate, nedezvaluite public, probate de francizor in afacerea
proprie si constituind reteta pentru reusita afacerii. Transmiterea
know-how-ului presupune si acordarea unei asistente care sa
permita beneficiarului/francizatul acestuia.
Trasmiterea dreptului de utilizare a semnelor distinctive ale
francizorului. Aceasta este necesara pentru atragerea clientelei.
Semnele distinctive apartin fondului de comert al francizorului si
cele mai importante sunt firma, emblema si marca. In doctrina de
specialitate, inspirata din jurisprundenta europeana in materia, se
8
sutine ca transmiterea dreptului de folosinta asupra semnelor de
atragere a clientelei este de esenta contractului de franciza.
Asistenta tehnica si/sau comerciala. Este obligatia in temeiul
careia francizorul trebuie sa sprijine in permanenta beneficiaul si
poate consta in: pregatirea personalului, instruirea in vederea
exploatarii know-how-ului, supravegherea pentru respectarea
omogenitatii retelei de franciza, etc.
Obligatia de aprovizionare. Obligatia de aprovizionare este
intalnita mai ales in cadrul francizei de distributie.
Exclusivitatea teritoriala. Asigurarea exclusivitatii teritoariale
este o obligatie a francizorului menita sa-l protejeze pe beneficiar.
In temeiul acestei obligatii, francizorul nu va putea nici sa
desfasoare el franciza in raza teritoriala pentru care a acordat
exclusivitate beneficiarului si nici sa transmita dreptul de a
exploata afacerea in regim de franciza altui beneficiar.
Exclusivitatea se justifica pe principiile care guverneaza franciza
din punct de vedere financiar, in temeiul carora, asa cum O.G.
52/1997 o prevede, beneficiarul va trebui sa amortizeze investitia
facuta.
Obligatiile francizatului
Pastrarea secretului know-how-ului. Contractul de franciza
permite beneficiarului sa foloseasca know-how-ul in limitele
stabilite cu francizorul. In lipsa un stipulatii contrare, contractul
de franciza nu da dreptul beneficiarului de a divulga know-how-
ul ori de a-l folosi dupa incetarea raporturilor contractuale.
Intrucat know-how-ul nu este cunoscut publicului, fiind un secret
comercial al francizorului, pastrarea secretului este o obligatie a
9
carei incalcare atrage raspunderea contractuala sau delictuala,
dupa caz.
Plata taxelor si redeventelor. Contractul de franciza find un
contract sinalagmatic si cu titlu oneros, in schimbul transmiterii
know-how-ului, beneficiarul are obligatia sa plateasca taxe si
redevente. Dintre taxele platite de beneficiar, cea mai frecventa
este taxa de intrare, care consta in plata unei sume de bani, care
de regula se plateste la data incheierii contractului, ca efect al
intrarii beneficiarului in reteaua de franciza. Redeventa reprezinta
suma de bani pe care trebuie sa o plateasca beneficiarul pe
intreaga durata a existentei contractului, in schimbul dobandarii
dreptului de utilizare a marcii, serviciilor, tehnologiilor, know-
how-ului, experientelor, precum si a ori caror altor drepturi de
proprietate intelectuala sau industriala.
Obligatia de neconcurenta. Prin obligatia de neconcurenta,
beneficiarului ii este interzis sa contracteze francize cu concurenti
ai francizorului de pe piata. In acest sens, prevederile art. 10 din
O.G. 52/1997 dispun ca francizorul poate sa impuna o clauza de
neconcurenta beneficiarului. Obligatia de neconcurenta a
beneficiarului, spre deosebire de ea a francizorului, exista atat pe
durata contractului, cat si dupa expirarea acestuia.
ii. Particularități ale contractului de leasing
Obiectul operatiunii de leasing
Operatiunile de leasing au ca obiect bunurile imobile prin natura
lor sau care devin imobile prin destinatie si bunurile mobile aflate
in circuitul civil. Potrivit ordonantei, nu pot face obiectul unei
operatiuni de leasing inregistrarile pe banda audio si video,
10
piesele de teatru, manuscrisele, brevetele, drepturile de autor si
bunurile necorporale. In privinta drepturilor de autor, ordonanta
prevede ca dreptul de utilizare a programelor de calculator, ca
drept patrimonial de autor asupra programelor pentru calculator,
poate face obiectul operatiunii de leasing, daca titularul dreptului
de autor a autorizat aceasta operatiune.
Efectele contractului de leasing
Contractul de leasing da nastere la obligatii in sarcina
locatorului/finantatorului si a locatarului/utilizatorului.
Obligatiile locatorului/finantatorului
Obligatia de a trasmite locatarului/utilizatorului dreptul de
folosinta asupra bunului. Exercitarea dreptului de a folosi bunul
reclama trasmiterea aestui drept catre locatar/utilizator. Dreptul
de folosinta asupra bunului se transmite locatarului/utilizatorului
in temeiul contractului de leasing (art. 1 din ordonanta). Pentru a
putea execita dreptul de folosinta, locatorul trebuie sa intre in
posesia bunului, fapt care implica predarea bunului. In cazul in
care locatorul/finantatorul are si calitatea de furnizor, obligatia de
predare se executa de locator/finantator. In cazul in care pentru
dobandirea bunului s-a incheiat contractul de vanzare-cumparare
intre locator/finantator si furnizor, obligatia de predare a bunului
catre locator/utilizator revine furnizorului.
Obligatia de garanta linistita folosinta a bunului. Pastrand
dreptul de dispozitie asupra bunului (prerogativa esentiala a
dreptului de proprietate), locatorul/finantatorul este obligat sa
garanteze linistita folosinta a bunului de catre locator/utilizator
(garantia contra evictiunii). Art. 9 lit. e) din ordonanta prevede ca
11
locatorul/finantatorul este obligat sa ii garanteze
locatarului/utilizatorului folosinta linistita a bunului, in conditiile
in care acesta a respectat toate clauzele contractuale.
Obligatia de a asigura bunul. Potrivit art. 9 lit. f) din ordonanta,
locatorul/finantatorul are obligatia sa asigure printr-o societate de
asigurare bunul care consitituie obiectul contractului de leasing,
daca prin contract partile nu au convenit altfel.
Obligatia de a respecta dreptul de optiune al
locatarului/utilizatorului. Potrivit reglementarii ordonantei, un
element specific al operatiunii de leasing si, totodata, al
contractului de leasing, este dreptul locatarului/utilizatorului ca,
la sfarsitului perioadei de leasing, sa opteze pentru cumpararea
bunului, prelungirea contractului ori incetarea raporturilor
contractuale. Existand acest drept al locatarului/utilizatorului,
corelativ, exista si obligatia locatorului/finantatorului de a
respecta dreptul de optiune in cauza.
Obligatiile locatorului/utilizatorului
Obligatia de efectua receptia si de a primi bunul.
Locatarul/utilizatorul are obligatia sa efectueze receptia si sa
primeasca bunul la termenul si in conditiile de livrare agreate cu
furnizorul (art. 10 lit. a) din ordonanta). Potrivit ordonantei,
locatarul/utilizatorul are nu numai dreptul, ci si obligatia de a
primi bunul de la furnizor. Dar locatarul/utilizatorul este obligat
sa primeasca bunul, numai daca acesta indeplineste conditiile
prevazute in cererea de oferta. Pentru a constata daca bunul
indeplineste aceste conditii, locatarul/utilizatorul este obligat sa
efectueze receptia bunului sub aspect cantitativ si calitativ.
12
Obligatia de a exploata bunul potrivit instructiunilor
furnizorului. Locatarul/utilizatorul are obligatia sa foloseasca
bunul potrivit destinatiei sale. Aceasta inseamna ca el este obligat
sa exploateze bunul conform instructiunilor elaborate de furnizor
(art. 10 lit. b) din ordonanta). Potrivit ordonantei, riscul pierderii,
distrugerii sau avarierii bunului, din cauze fortuite, este suportat
de locatar/utilizator. Riscul consta in obligatia
locatarului/utilizatorului de a plati rate de leasing pana la
achitarea integrala a valorii contractului de leasing.
Obligatia de a plati pagubele care decurg din folosirea bunului.
In temeiul contractului de leasing, afara de existenta unei clauze
contrare, pe intreaga perioada a contractului, locatarul/utilizatorul
isi asuma totalitatea obligatiilor care decurg din folosirea bunului
direct sau prin prepusii sai. Din momentul incheierii contractului
de leasing si pana la expirarea acestuia si reintrarea in posesia
bunului, locatarul/finantatorul este exonerat de orice raspundere
fata de terti pentru prejudiciile provocate prin folosinta bunului,
fapta sau omisiunea locatorului/utilizatorului (art. 18 din
ordonanta).
Obligatia de a plati ratele de leasing si alte datorii prevazute in
contractul de leasing. In temeiul contractului de leasing,
locatarul/utilizatorul este obligat la plata pretului folosintei
bunului, constand in plata ratelor de leasing. De asemenea,
locatarul are obligatia de a achita si alte sume datorate: prime de
asigurare, impozite, taxe, etc. Locatarul/utilizatorul este obligat
sa achite toate sumele datorate conform contractului in cuantumul
si la termenele prevazute in contractul de leasing (art. 10 lit. d)
din ordonanta).
13
Obligatia de a nu greva bunul cu sarcini. In baza contractului de
leasing, locatarul/utilizatorul dobandeste numai dreptul de
folosinta asupra bunului, dreptul de dispozitie privind bunul
ramanand locatorului/finantatorului. Potrivit dreptului comun,
constituierea de sarcini asupra unui bun (ipoteca, garantie reala
mobiliara) este un act de dispozitie. In consecinta, neavand un
drept de dispozitie asupra bunului, locatarul/utilizatorul are
obligatia sa nu greveze cu sarcini bunul care face obiectul
contractului de leasing, decat cu acordul
locatorului/finantatorului (art. 10 lit. c) din ordonanta).
Obligatia de aparare a locatarului/finantatorului contra
uzurparilor. Locatarul/utilizatorul are obligatia sa apere dreptul
de proprietate al locatorului/finantatorului asupra bunului care
face obiectul contractului de leasing. In acest sens,
locatarul/utilizatorul este obligat sa il informeze pe
locator/finantator despre orice tulburare a dreptului de proprietate
din partea unui tert (art. 10 lit. h din ordonanta).
Obligatia de a restitui bunul conform contractului incheiat. In
cazul in care locatorul/utilizatorul opteaza pentru incetarea
raporturilor contractuale, acesta are obligatia de a restitui bunul
conform acordului incheiat.
IV. Avantajele si dezavantajele contractelor
i. Avantajele si dezavantajele contractului de
franciza
14
Avantajele si dezavantajele afacerii in sistem de francize
pentru francizor
Principalele avantaje pentru francizor sunt:
- Extinderea francizei pe piete noi cu efortul financiar al
francizatilor
- Obtinerea de profit din taxe si redevente
- Contributia francizatilor la cheltuielile de publicitate
- Vanzarea produselor si serviciilor francizorilor catre
francizati
- Francizatii sunt motivati pentru a avea succes
Dintre dezavantajele contractului de franciza pentru francizor
enumeram:
- Succesul francizorului nu garanteaza succesul francizatului
- Dependenta profiturilor francizorului de profitul
francizatilor
- Riscul lezarii renumelui marcii, firmei, produselor si
serviciilor francizorului
- Riscuri financiare in cazul practicarii unor preturi prea mici
la vanzarea francizei
Avantajele si dezavantajele afacerii in sistem de francize
pentru francizat
Avantajele contractului de franciza pentru francizat sunt:
- Deschiderea rapida a unei afaceri proprii sub o marca de
renume
- Asistenta tehnica si comerciala
- Autonomia francizatului pe toata perioada activitatii
15
- Francizorul asigura promovarea necesara pentru cresterea
vanzarilor francizatului
Dezavantajele contractului de franciza pentru francizat sunt:
- Costuri ridicate
- Autonomia francizatului este limitata
- Gama bunurilor si serviciilor pe care francizatul le poate
oferi este prestabilita
- Limitarea dreptului de a vinde afacerea
16
- Este eficient, numai in conditiile in care se poate exploata
obiectul contractului de leasing in toata perioada de
inchiriere
- Adeseori este mai costisitor decat achizitionarea bunului
prin contractarea unui credit, iar optiunea pentru o astfel de
operatiune se justifica numai daca sumele eliberate pot fi
investite in alte domenii mai rentabile
17
V. Concluzii
Economia de piata ca fenomen global, a impus statelor doritoare
de aliniere, modernizarea structurii vietii economice, adaptarea
mecanismelor susceptibile de progres structural si fianciar, dar
mai ales perfectionarea lor permanenta.
Incheierea unui contract de franciza sau a unui contract de leasing
presupune cunoasterea normei juridice aplicabile si implica
negocierea, ca forma de amortizare a poziitilor partilor
contractante, drepturile si obligatiile corelative fiind cuprinse in
clauze a caror interpretare sa nu lase loc unor viitoare litigii in
derularea operatiunilor specifice.
Bibliografie
1. Stanciu D Carpenaru, Liviu Stanciulescu, Vasile Nemes, „Contracte civile si comerciale”, Editura
Hamangiu, 2009 – (https://dreptmd.wordpress.com/cursuri-universitare/drept-civil-contracte/)
2. Diana-Loredana Hogas, „Pe taramul francizei: o introducere in contractul de franciza”, Editura
Lumen, 2011 (link)
3. Silvia Cristea, „Dreptul afacerilor”, Editura ASE, Bucuresti, 2016
4. https://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-franciza-ncc
5. https://legeaz.net/og-51-1997/
6. http://www.legex.ro
7. http://www.manager.ro/articole/francize-43/avantajele-si-dezavantajele-afacerii-in-sistem-de-
francize-pentru-francizor-48.html
8. http://www.manager.ro/articole/francize-43/avantajele-si-dezavantajele-afacerii-in-sistem-de-
francize-pentru-francizat-47.html
9. http://www.scritub.com/economie/finante/AVANTAJELE-SI-DEZAVANTAJELE-OP42143.php
18
1
CONTRACTUL
Contractul este acordul de voință între două sau mai multe persoane cu intenția de a constitui,
modifica, transmite sau stinge un raport juridic.
Încheierea contractului
1.Principiile ce guvernează contractul
Atât în faza precontractuală, aceea a negocierii, cât și la încheierea și pe tot parcursul executării
sale, contractul este guvernat de două principii: libertatea de a contracta și buna-credință1.
„Libertatea contractuală constă în posibilitatea pe care persoanele fizice și juridice o au,
conform legii, de a crea contracte și de a le stabili conținutul”.2=legea părților
Codul civil definește libertatea contractuală la art.1.169, potrivit căruia „părțile sunt libere să
încheie orice contracte și să determine conținutul acestora, în limitele impuse de lege, de
ordinea publică și de bunele moravuri”.
Singurele îngrădiri ale libertății contractuale sunt ordinea publică și bunele moravuri, pe care
niciunui subiect de drept nu poate să le încalce3.
Libertatea de a contracta presupune următoarele:
– părțile sunt libere să încheie contracte; având această libertate, ele sunt libere și în privința
refuzării încheierii lor;
– părțile sunt libere să le determine conținutul; aceasta se exprimă prin libertatea pentru fiecare
parte de a stabili clauzele contractuale ca rezultat al manifestării sale de voință în acord cu
voința celeilalte părți contractante.
2
Potrivit art.1.179 din Codul civil, condițiile esențiale pentru validitatea contractului sunt:
1. capacitatea de a contracta;
2. consimțământul părților;
3. un obiect determinat și licit;
4. o cauză licită și morală.
Aceste condiții se mai numesc și de fond sau intrinseci, pentru că țin de voința internă (reală) a
părților, spre deosebire de condițiile care privesc forma contractului, ca modalitate de exteriorizare
a acordului de voință.3
2.Capacitatea de a contracta
Capacitatea de a contracta pentru persoana fizică
Poate contracta orice persoană care este capabilă, adică ce are capacitate de exercițiu. Codul
civil prevede în acest sens că încheierea contractului se realizează prin simplul acord de voință
al părților (art. 1.178).
3
Prin urmare, „poate contracta orice persoană care nu este declarată incapabilă de lege și
nici oprită să încheie anumite contracte” (art.1.180 din Codul civil). În afara altor cazuri
prevăzute de lege, nu au capacitate de exercițiu, deci nu sunt capabile, următoarele persoane:
– minorul care nu a împlinit vârsta de 14 ani;
– interzisul judecătoresc.
O persoană fizică ce este capabilă să contracteze are capacitate de exercițiu.
Capacitatea de exercițiu este aptitudinea persoanei de a încheia singură acte juridice civile.
Între 14 și 18 ani, persoana fizică are capacitate de exercițiu restrânsă.
Poate încheia singur anumite contracte, potrivit Codului civil:
– minorul care a împlinit vârsta de 14 ani – acesta poate face singur acte de conservare, acte de
administrare care nu îl prejudiciază, precum și acte de dispoziție de mică valoare, cu caracter
curent și care se execută la data încheierii lor (art. 41 alin. (3));
– minorul care a împlinit vârsta de 15 ani – acesta poate încheia acte juridice referitoare la munca,
îndeletnicirile artistice sau sportive ori profesia sa, cu încuviințarea părinților sau a tutorelui,
caz în care minorul exercită singur drepturile și îndeplinește tot astfel obligațiile născute din
aceste acte.
Persoana fizică cu capacitate de exercițiu deplină nu are, în principiu, nicio restricție în
privința încheierii contractelor.
Capacitatea deplină începe la împlinirea vârstei de 18 ani, cu două excepții, conform Codului civil:
– de la 16 ani, minorul dobândește capacitate deplină de exercițiu prin efectul căsătoriei (art. 39);
– de la 16 ani, minorului i se poate recunoaște de către instanța de tutelă capacitate deplină de
exercițiu (art. 40).
Potrivit art. 44 din Codul civil, actele făcute de persoana lipsită de capacitate de exerciţiu sau
cu capacitate de exerciţiu restrânsă, altele decât cele prevăzute la art. 41 alin.(3) şi la art.43 alin.
(3) din Codul civil, precum şi actele făcute de tutore fără autorizarea instanţei de tutelă, atunci
când această autorizare este cerută de lege, sunt anulabile, chiar fără dovedirea unui prejudiciu.
Cel lipsit de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă poate invoca şi singur,
în apărare, anulabilitatea actului pentru incapacitatea sa rezultată din minoritate ori din punerea
sub interdicţie judecătorească.
Atât capacitatea de folosință, cât și cea de exercițiu ale persoanei juridice încep la aceeași dată,
care este însă diferită în funcție modul de înființare a persoanei juridice. Până la data
constituirii organelor de administrare, exercitarea drepturilor și îndeplinirea obligațiilor care
privesc persoana juridică, adică pentru constituirea sa valabilă, se fac de către fondatori ori de
către persoanele fizice sau juridice desemnate în acest scop (art.210 alin. (1) din Codul civil).
Li se recunoaște astfel persoanelor juridice supuse înregistrării și o capacitate de folosință
anticipată care începe chiar de la data actului de înființare, dată de la care poate să
dobândească drepturi și să-și asume obligații, însă numai în măsura necesară pentru ca persoana
juridică să ia ființă în mod valabil (art. 205 alin. (3) din Codul civil).
Prin act de înființare se înțelege actul de constituire a persoanei juridice și, după caz, statutul
acesteia (art. 194 alin. (2) din Codul civil).
Capacitatea de folosință a persoanei juridice, respectiv aptitudinea de a avea drepturi și
obligații, începe:
– pentru persoanele juridice supuse înregistrării, de la data înregistrării lor (art. 205 alin.
(1) din Codul civil);
– pentru persoanele juridice nesupuse înregistrării, potrivit art. 194 alin. (1) din Codul civil, de
la data actului de înființare, de la data autorizării constituirii lor sau de la data
îndeplinirii oricărei alte cerințe prevăzute de lege.
Pentru persoanele juridice fără scop patrimonial, principiul capacității de a încheia contracte
este subordonat principiului specialității capacității de folosință, potrivit căruia persoanele juridice
pot avea „doar acele drepturi și obligații civile care sunt necesare pentru realizarea scopului
stabilit de lege, actul de constituire sau statut” (art. 206 alin. (2) din Codul civil)1. O excepție
de la regula capacității de folosință anticipată recunoscută doar în legătură cu nașterea valabilă a
persoanei juridice supuse înregistrării este reglementată în legătură cu liberalitățile. Acestea pot fi
primite, în condițiile dreptului comun, de la data actului de înființare, iar în cazul fundațiilor
testamentare, din momentul deschiderii moștenirii testatorului, chiar și în cazul în care
liberalitățile nu sunt necesare pentru ca persoana juridică să ia ființă în mod legal (art. 208 din
Codul civil)2.
Actele juridice încheiate cu încălcarea dispozițiilor referitoare la capacitatea civilă a persoanelor
juridice sau cu nerespectarea principiului specialității capacității de folosință pentru persoanele
fără scop patrimonial sunt lovite de nulitate absolută, fiind vorba de nerespectarea unor condiții
de fond, esențiale și de validitate a contractului (art. 206 alin. (3) din Codul civil).
3.Consimțământul valabil încheiat
Consimțământul poate fi definit ca fiind manifestarea în exterior a hotărârilor (voințelor)
ambelor părți contractante. Prin urmare, contractul ca produs al consimțământului este rezultatul
întâlnirii dintre voințele individuale ale viitoarelor părți contractante1.
3.1.Formarea contractului