Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Facultatea Drept
Departament drept privat
Teoria generală a obligațiilor
Referat:
Chișinău 2017
Plan:
I. Introducere
II. Noțiunea de ipotecă. Caracterele juridice ale ipotecii.
III. Exercitarea dreptului de ipotecă
IV. Decizia Curții Suprme de Justiție
V. Concluzii
VI. Bibliografii
I. Introducere:
Actualitatea temei constă în faptul că însuși dreptul de ipotecă este întilnit tot mai des în
societate, fiind un drept accesoriu a unei obligații principale. Luînd în considerație situația
economică a statului, în care persoanele apelează la dreptul de ipotecă consider necesară
examinarea temei de executarea a dreptului de ipotecă, deoarece din cauza unor erori juridice la
încheierea contractelor principale și accesorii de ipotecă, dar și de neîndeplinire a obligațiilor
persoanele își pierd bunurile ipotecată, și se întîlnesc urmări prejudiciabile extrem de mari.
Cuvinte cheie : ipotecă, exercitarea dreptului de ipotecă, creditor ipotecar, obligație, formă
autentică,debitor, executare benevolă, executare silită, urmări prejudiciabile,lege.
II Noțiunea de ipotecă. Caracterele juridice ale ipotecii
Pentru o desfășurare eficientă a subiectului, și anume a executării dreptului de ipotecă,
este important de a cunoaște originea și caracteristicile dreptului de ipotecă. Conform art.3 al
legii Nr. 142 din 26.06.2008 ipoteca drept real în al cărui temei creditorul este în drept să ceară
satisfacerea creanţelor sale, cu preferinţă faţă de ceilalţi creditori, inclusiv statul, din valoarea
bunurilor imobile depuse în ipotecă, în cazul în care debitorul omite să execute obligaţiile
garantate cu ipotecă.Într-o formulare sintetică, în dreptul dicivil ipoteca este definită, ca fiind „un
drept real asupra imobilelor afectate la plata unei obligații.”
Prin avantajele pe care le prezintă ipoteca constituie una din garanțiile cele mai
perfecționate de acordare a creditului, pentru că pe de o parte, debitorulnu este deposedat de bun,
iar acesta nu este indisponibilizat nici măcar în mîinile debitorului, în cazul celor mai multe
ipoteci, iar pe de altă parte el poate constitui mai multe ipoteci asupra imobilului și în sfîrșit
ipoteca prezintă o garanție sigură pentru creditor, pentru că poartă asupra unui imobil care nu
poate fi disimilat, ascuns nici la propriu, iar juridic orice act juridic care ar pereclita drepturile
creditorului asupra imobilului produc efecte față de acesta, numai dacă sunt supuse publicității,
adică pot fi cunoscute de acesta. Mai mult publicitatea ipotecii oferă creditorului posibilitatea de
a cunoaște încă din momentul încheierii contractului dacă ea este sau nu op garanție suficientă
pentru creditul pe care urmează să îl acorde debitorul. 1
Originea ipotecii se află în fiducia cum creditore, o convenție din dreptul roman care se
realiza prin transmiterea lucrului de către debitor creditorului său cu titlu de proprietate, prin
mancipatio sau in jure cessio transmitere însoțită de o convenție prin care creditorul promiterea
că după primirea plății, să retransmită lucrul debitorului.
Ulterior s-s ajuns la ipotecă, ca o garanție reală fără deposedarea debitorului. Termenul de
„ipotecă” este de origine greacă(ipotiki) și că pînă în sec.II e.n. romanii foloseau pentru a
desemna instituția termenului pignus care desemna gajul. Dispărută în Evul Mediu, ipoteca a fost
recreată de dreptul franceze, drept o consecință a dezvoltării comerțului și un răspuns la
necesitățilede garantare a creditului comercial.
Ipoteca este o garanție reală, imobiliară care constă într-un drept real accesoriu, constituit
în favoarea creditorului asupra unui imobil afectat plății unei obligații proprietatea debitorului
său, garanție care nu implică deposedarea acestuia din urmă, și care permite creditorului că în
cazul neexecutării de către codebitor a obligației garantate să urmărească silit imobilul ipotecat
1
„Drept civil.Teoria generală a obligațiilor.Tratat vol.II”- Dumitru C. Florescu- Editura
Universitară Titu Maiorescu, București 2002
în mîinile oricărui deținător pentru a-și valorifica creanța sa cu peferință față de ceilalți creditori
ai debitorului.
Ipoteca este un drept real, accesoriu, imobiliar,indivizibil și specializat:
a) ipoteca este un drept accesoriu- o simplă garanție a unei obligații civile patrimoniale care
presupune existența acesteia, urmează soarta acesteia și se stinge o dată cu aceasta.
Existența ipotecii presupune în mod necesar o obligație valabilă, indiferent de natura
aceteia, civilă, comercială, sau de modalitățile de care ar fi afectată. Deși este un
accesoriu al obligației principale, ipoteca poate avea în anumite situații o relativă
autonomie, născîndu-se înainte de nașterea creanței sau supraviețuindu-i.
b) ipoteca este un drept real imobiliar- este o garanție imobiliară pentru că poate fi
constituită numai asupra imobilelor. Bunurile mobile nu pot fi ipotecate, însă ele pot fi
gajate. Pot fi ipotecate numai imobilile aflate în circuitul civil, împreună cu accesoriile
lor, care sunt imobile prin destinație, precum și uzufructul, care este un drept real de
folosință asupra unor imobile;
c) ipoteca este un drept real accesoriu specializat- specializarea răspunde necesității ca atît
creditorul,cît și terții să cunoască care anume imobil al debitorului este grevat cu o
inscripție ipotecară. Principiul specializării ipotecii funcționării sub un dublu aspect
cerînd ca ipoteca să fie determinată atît asupra imobilului afectat garanției,cît și asupra
valorii creanței garantate.
d) ipoteca este un drept indivizivil- indivizibilitatea se manifestă în întregime asupra tuturor
imobilelor afectate. Acest caracter se manifestă și în ipoteza în care imobilul ipotecat este
împărțit între mai mulți copărtași.
III. Exercitarea dreptului de ipotecă
Creditorul ipotecar este în drept să exercite dreptul de ipotecă dacă debitorul nu execută
în conformitate cu prevederile contractului obligația garantată sau o execută necorespunzător,
precum și în alte cazuri prevăzzute de contractul de ipotecă.
Creditorul ipotecar, conform art.30 din Legea nr.142/2008, poate să își exercite dreptul de
ipotecă prin:
a) vînzarea bunului ipotecat unui terț de către creditorul ipotecar sau de către o altă persoană
împuternicită de creditorul ipotecar;
b) vînzarea bunului ipotecat sub controlul instanței de judecată;
c) achiziționarea bunului ipotecat de către creditorul ipotecar;
d) luarea în posesie a bunului ipotecat de către creditorul ipotecar în vederea administrării
Exeritarea dreptului de ipotecă nu afectează drepturile locatarilor despre care creditorul
ipotecar a fost informat în modul corespunzător la momentul încheierii contractului și nici
drepturile apărute conform contractului de ipotecă.
Art.31 din Legea nr.142/2008, creditorul ipotecar este obligat:
1. să expedieze debitorului ipotecar și, dacă este cazul, debitorului sau la o altă adresă
arătată în acest scop în contractul de ipotecă o notificare privind intenția sa de a exercita
dreptul de ipotecă în baza contractului de ipotecă:
2. să înscrie în Registrul bunurilor imobile preavizul privind executarea dreptului de
ipotecă.
Notificarea trebuie să fie expediată la domiciliul sau la sediul debitorului ipotecar şi, dacă
este cazul, al debitorului sau la altă adresă arătată în acest scop în contractul de ipotecă, prin
scrisoare recomandată cu confirmare de primire.
Atît notificarea, cît și preavizul trebuie să conțină: temeiul executării dreptului de ipotecă;
mărimea creanţei şi obligaţiei garantate cu ipotecă; intenţia creditorului ipotecar de a
executa dreptul de ipotecă; indicarea termenului la expirarea căruia creditorul ipotecar va
executa dreptul de ipotecă, care nu va fi mai mic de 20 de zile calendaristice din momentul
înregistrării preavizului; determinarea obiectului ipotecii; cererea creditorului ipotecar
privind transmiterea în posesiunea sa a bunului imobil ipotecat; valoarea sumelor restante,
inclusiv dobînda, penalităţile şi alte costuri sau cheltuieli ce trebuie achitate pentru a evita
continuarea procedurii de executare a dreptului de ipotecă, sau alte acţiuni ce trebuie
întreprinse de către debitor în vederea înlăturării omisiunii de executare corespunzătoare a
obligaţiilor sale; semnătura creditorului ipotecar. Registratorul trebuie să verifice dovada de
recepţionare a notificării.2
Dacă temeiul exercitării dreptului de ipotecă îl constituie faptul că debitorul nu achită
sumele restante sau nu înlătură omisiunile de executare corespunzătoare a obligaţiilor sale, i
se acordă un termen, stabilit în notificare în preaviz, în care are dreptul să achite suma
restantă sau să înlăture în alt mod omisiunea de executare corespunzătoare a obligaţiilor sale
așa cum este stabilit în notificarea și în preaviz.
În caz contrar, creditorul ipotecar are dreptul de a continua procedura de executare a
dreptului de ipotecă, de care nu este lipsit nici dacă debitorul întreprinde măsurile indicate în
notificarea sau în preaviz după expirarea termenului acordat.
Executarea benevolă a dreptului de ipotecă se face în baza unui acord privind executarea
benevolă a dreptului de ipotecă, încheiat între creditorul ipotecar și debitorul ipotecar în
formă autentică, în orice moment convenit de părți.3
Transmiterea silită a bunului ipotecat creditorului ipotecar se face după caz, și în temeiul
unei hotărîri judecătoreşti, cu respectarea prevederilor Codului de procedură civilă sau ale
contractului de ipotecă, învestit cu formula executorie art.331 din Legea nr.142/2008.
Debitorul ipotecar are dreptul de a înainta obiecții motivate împotriva ordonanței
judecătoreşti, anexînd documentele doveditoare, în al căror temei judecătorul o poate anula.
În conformitate cu alin.(2) art.33 din Legea nr.142/2008 obiecțiile se consideră motivate
cînd se referă la :
a) nerespectarea de către creditorul ipotecar a formalităţilor legate de iniţierea procedurii de
executare a dreptului de ipotecă;
b) notificarea şi/sau preavizul conţin date neveridice;
c) executarea benevolă a obligaţiilor de către debitor în modul şi în termenul specificate în
notificare şi preaviz.
Dacă ordonanța judecătorească sau hotărîrea judecătorească privind transmiterea silită a
bunului ipotecat este anulată ulterior, creditorul ipotecar este obligat să restituie bunul
ipotecat sau prețul la care bunul a fost vîndut și să repare prejudicial cauzat.4
Exercitarea dreptului de ipotecă în temeiul actului notarial învestit cu formula executorie.
În cazul executării silite a dreptului de ipotecă creditorul ipotecar are dreptul de a urmări bunul
ipotecat nu numai în temeiul ordonanței sau al hotărîrii judecătoreşti, dar și în al actului notarial
învestit cu formula executorie conform art.331 din Legea nr.142/2008.
2
Art.31 din Legea nr. 142/2008 cu privire la ipotecă
3
Art.32 din Legea nr. 142/2008 cu privire la ipotecă.
4
Alin.4 art.33 Legea nr.142/2008 cu privire la ipotecă
Creditorul ipotecar are dreptul să recurgă la executarea silită a dreptului de ipotecă dacă
se întrunesc următoarele condiții:
a) obligațiile garantate prin ipotecă rezultă din contractul de credit bancar dau de împrumut
acordat de organizația de micro-finanțare, de asociația de economii și împrumut sau de
societatea de leasing;
b) părțile contractului de ipotecă au convenit în mod expres, la momentul autentificării
contractului, ca acesta să fie investit cu formulă executorie.5
Învestirea contractului de ipotecă cu formulă executorie produce următoarele efecte:
- creditorul ipotecar are dreptul de a vinde bunul ipotecat după nexecutare de către debitor
a obligațiilor de plată rezultate din contractul de ipotecă învetit cu formulă executorie fără
a adresa cerere în instanța de judecată pentru a obține ordonanțăsau hotărîre
judecătorească;
- se referă doar la transmiterea bunului imobil ipotecat în posesia creditorului ipotecar
pentru ca acesta să execute dreptul de ipotecă prin vînzare la licitație publică a bunului
ipotecat, cu excepția cazului în care există un acord scris al debitorului ipotecar, eliberat
creditorului ipotecar după apariția dreptului său de executare a dreptului de ipotecă de a
vinde bunul în alt modul stabilit în alin.3 art.34din Legea nr.142/2008, precumși la
evacuarea locuitorilor în cadrul executării dreptului de ipotecăîn corespundere cu
prevederile art.36 din Legea nr.142/2008.
La executarea silită a dreptului de ipotecă în baza contractului de ipotecă învestit cu formulă
executorie, crediorul ipotecar are dreptul să transfere dreptul de proprietate asupra bunului
ipotecat, acționînd în numele debitorului ipotecar, fapt confirmat prin respectivele acte:
1. originalul contractului de ipotecă învestit cu formulă executorie, care conține clauza
privind dreptul creditorului ipotecar de a executa dreptul de ipotecă în temeiul formulei
executorii aplicate de notar;
2. copia de pe contractul de credit bancar sau de împrumut, care atestă faptul că creanța a
devenit exxigibilă, însoțită de extrase din evidența financiară care atestă datoriile
debitorului la dat expirării termenuui indicat în notificare și preaviz;
3. copiile de pe notificare și preaviz, expediate pe adresa debitorului, conform prevederilor
art. 31 din Legea nr. 142/2008;
4. declarația pe propria răspundere a creditorului că nu există niciun litigiu judiciar în
legătură cu contractul de ipotecă învestit cu formulă executorie, a cărui executare este
solicitată, și că creanța este exigibilă.
5
Art.541 din Legea nr. 1453 din 8 noiembrie 2002 cu privire la notariat
În procesul executării silite a dreptului de ipotecă în baza contractului de ipotecă învestit cu
formulă executorie, debitorul ipotecar are dreptul de a contesta încheierea de intentare a
procedurii de executare, emisă în temeiul contractului de ipotecă învetit cu formulă executorie,
conform prevederilor Codului de executare, invocînd apărării de fond în mod exclusiv doar
motivele indicate la alin 2 art.33 din legea cu privire la ipotecă.
Anularea încheierii executorului judecătoresc pe motivele stabilite de lege are ca efect:
a. obligarea creditorului ipotecar de a retitui bunul ipotecat sau prețul la care bunul a fost
vîndut și a repara prejudiciul cauzat6, ținînd cont și de prevederile lit.e art83 din Codul de
executare, care se aplică în modul corespunzător.
b. oferă creditorului ipotecar dreptul de a executa dreptul de ipotecă prin instanța de
judecată în modul stabilit în art.32 și art.33 din Legea nr.142/2008.
În conformitate cu alin.1 art.34 din Legea nr.142/2008, creditorul ipotecar este în drept să
vîndă bunul ipotecat prin acordul de executare benevolă a dreptului de ipotecă sau după
ămînerea definitivă a ordonanței sau hotărrîrii judecătorești , după caz, emise în această privință
ori după neexecutarea de către debitor a obligațiilor de plată rezultae din contractul de ipotecă
învestit cu formulă executorie.
La vînzarea bunului de către creditorul ipotecar, se aplică regulile stabilite la contractul
de vînzare-cumpărare (art.753-822 din Codul civil), cu excepția regulilor a căror respectare nu îi
poate pretinsă. Creditorul ipotecar, la vînzarea bunului ipotecat asupra cărora anumite persoane
au dreptul de preemțiune, este obligat să asigure exercitarea lor. Astfel, dacă obiect al vînzării
sunt părțile sociale într-o societate cu răspundere limitată (alin.2 art.152 din CCRM), coat-parte
din proprietate comună (art.352 și alin.2 art.366 CCRM), construcția cu dreptul de superficie
(art.446 CCRM), creditorul ipotecar va notifica mai întîi alți membri, coproprietari sau proprietar
al terenului.
Creditorul ipotecar transferă cumpărătorului dreptul de proprietate asupra bunului
ipotecat, acționînd în numele debitorului ipotecar, în baza acordului, autentificat notarial, privind
executarea benevolă a dreptului de ipotecă sau în baza ordonanței judecătorești sau hotărîrii
judecătorești rămasă definitivă, în cazul executării silite.7
Conform art.35 din legea cu privire la ipotecă creditorul ipotecar are dreptul de a
achiziționa bunul ipotecat:
- în cadrul executării benevole: prin încheierea unui acord de executare benevolă, care va
avea conținutul și forma unui contract de vînzare- cumpărare;
6
Alin. 4 art.331 din Legea 142/2008
7
Alin.1 și 6 art.34 din Legea 142/2008
- în cadrul executării silite a dreptului de ipotecă: numai prin intermediul vînzării sub
controlul instanței de judacată.
La exercitarea dreptului de ipotecă asupra imobilului cu destinație locativă se pune problema
evacuării persoanelor care locuiesc în el. Astfel, în conformitate cu alin.1 art.36 debitorul
ipotecar, precum și persoanele care locuiecs în imobililul ipotecat sunt obligate să-l elibereze:
1. la data intrării în vigoare a acordului de executare benevolă, semnat între creditorul
ipotecar și debitorul ipotecar, dacă părțile nu au stabilit un alt termen;
2. la momentul rămînerii definitive a ordinanței judecătorești sau după, caz a hotărîrii
judecătorești, în cazul executări forțate a dreptului de ipotecă;
3. la dat indicată în notificare și în preaviz, conform art.31 din lege8 , în cazul executării
dreptului de ipotecă în temeiul contractului de ipotecă învestit cu formulă executorie.
Refuzul din partea persoanelor obligate să elibereze bunul ipotecat sau neeliberarea lui la
expirarea termenului de 15 zile din data stabilită la alin.1 art.36 9dă executorului judecătoresc
dreptul de a iniția evacuarea silită în corespundere cu Codul de executare, ținînd cont de dreptul
persoanelor care locuiesc într-un spațiu ipotecat în baza unui contract de locațiune, despre care
creditorul ipotecar a fost informat conform legii, care nu pot fi obligate să părăsească spațiul pînă
la expirarea termenului de locațiune. Acestea vor avea calitatea de locatari ai persoanei care
deține în proprietate bunul ipotecat în urma executării dreptului de ipotecă.
8
Art.31 din legea cu privire la ipotecă
9
Alin. 1 art.36 din Codul de executare al Republicii Moldova
IV Deciziei Curții supreme de Justiție
Pentru o întețegere mai eficace a exercitării dreptului de ipotecă, propun examinarea
Decizie Curții Supreme de Justiție asupra recursului declarat de către Vasiliţa Gheorghe şi
Vasiliţa Mariana, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată depusă de banca comercială
,,Moldova Agroind-bank” societate pe acţiuni împotriva lui Vasiliţa Gheorghe, Vasiliţa
Mariana, Vasiliţa Irina, Vasiliţa Sabina-Valeria şi Vasiliţa Nicolae-Alexandru privind
transmiterea în posesie a bunului imobil cu evacuarea tuturor persoanelor şi bunurilor din imobil,
compensarea cheltuielilor de judecată:
DECIZIE
06 iulie 2016 mun. Chişinău
în componenţă:
Preşedintele şedinţei, judecătorul Tatiana Vieru
Judecătorii Oleg Sternioală, Valentina Clevadî
Preşedintele şedinţei,
judecătorul Tatiana Vieru
Valentina Clevadî
V. Concluzii:
Creditorul ipotecar este în drept să exercite dreptul de ipotecă dacă debitorul nu execută în
conformitate cu prevederile contractului obligația garantată sau o execută necorespunzător,
precum și în alte cazuri prevăzute de contractul de ipotecă. Exercitarea dreptului de ipotecă a
creditorului ipotecar poate avea loc prin luarea în posesie a bunului; vînzarea bunului unui terț,
vînzarea bunului sub controlul instanței de judecată, achiziționarea bunului.