Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
- Legea privind societăţile cu răspundere limitată, nr. 135 din 14.06.2007, etc.
DEFINIŢII
Pentru a putea da o definiţie corectă pentru noţiunea de insolvabilitate, este necesar să
pornim de la ideea că această intituţie, pe de o parte face parte din ramura dreptului privat (se
regăseşte şi în subramura dreptului civil, şi în subramura dreptului comercial) – deoarece are la
bază norme ale dreptului civil şi comercial, iar pe de altă parte, instituţia insolvabilităţii, prin
prisma Legii nr. 149 din 29.06.2012, reprezintă în sine o preocedură (ramură de drept public),
deoarece cuprinde norme juridice ce reglementează activitatea de judecare a cauzelor civile, si de
executare a hotarârilor pronuntate în aceste cauze.
Prin urmare, noţiunea de insolvabilitate, pe care dorim să o studiem în cadrul prelegerilor
universitare, este necesar a fi privită din mai multe aspecte.
1. Insolvabilitatea – defect al activităţii comerciale ale unei persoane juridice.
Activitatea comercială este una dintre cele mai vechi activităţi umane. Practicat iniţial
sub forma schimbului, comerţul a constituit un instrument utilizat de oameni pentru a-şi
acoperi necesităţile imediate ale vieţii de zi cu zi.
Cu timpul, după apariţia banilor şi după ce schimbul bunurilor a fost înlocuit cu vânzarea
mărfurilor, comerţul a devenit o profesie, cu pronunţat caracter speculativ, practicată de un
grup uman specializat în această activitate; comercianţii îşi desfăşoară activitatea nu pentru
satisfacerea propriilor trebuinţe, ci pentru îndeplinirea nevoilor şi pentru obţinerea unui
profit.
Aşadar, activitatea comercială urmăreşte profitul; se constată, de altfel, că finis
mercatorum est lucrum. Profitul fiind, însă, determinat de caracterul speculativ al activităţii
comerciale, realizarea lui presupune un anumit risc, asumat de comercianţi şi subordonat
imperativului câştigului.
Comerţul, adică activitatea de producere şi circulaţie a mărfurilor şi a serviciilor, se
întemeiază, în general, pe raporturile juridice contractuale stabilite între comercianţi. Prin
astfel de raporturi, la baza cărora se află creditul şi executarea obligaţiilor asumate, întocmai
şi cu bună-credinţă, se realizează aprovizionarea tehnico-materială, desfacerea mărfurilor,
executarea de lucrări şi prestarea de servicii.
Neîndeplinirea voluntară a obligaţiilor îi dă creditorului dreptul să ceară, executarea silită
fie prin predarea materială a bunului ce face obiectul contractului sau realizarea creanţelor,
prin oprirea sumelor pe care debitorul le are de primit de la proprii săi debitori, fie prin
vânzarea silită a bunurilor debitorului şi încasarea sumelor rezultate din valorificarea fiecărui
bun, atunci când alte proceduri de executare nu sunt posibile.
2
O astfel de procedură nu este, în concordanţă cu interesele comercianţilor, când debitorul
comerciant se află în incapacitate de a plăti datoriile. Prin aplicarea normelor de drept
comun, unul dintre creditori, cel care a solicitat primul executarea sau are o creanţă
privilegiată, ar fi plătit în întregime, iar ceilalţi nu ar putea recupera nimic din creanţele lor.
Debitorul s-ar bucura, însă, de încrederea tuturor creditorilor săi şi în cazul în care nu mai
poate acoperi datoriile cu lichidităţi, trebuie să ia în considerare interesele tuturor creditorilor
săi, care au drepturi egale asupra patrimoniului debitorului lor.
Asemenea cerinţe au determinat legiuitorul să instituie o procedură specială de executare
colectivă, egalitară şi concursală, asupra bunurilor debitorului comerciant, aflat în
imposibilitatea de a efectua plăţile comerciale. Această procedură a fost denumită pentru
prima dată în legislaţia R.Moldova prin noţiunea de „faliment”.
Deci, dacă am vorbi despre regula unei Societăţi Comerciale, atunci am constata:
3
carea frecventă a actelor normati ve etc.), creand astf el obstacole adiţionale. Este bine cunoscut
faptul că societăţile mici mai ușor fac faţă perturbărilor și fluctuaţiilor economice și politi ce.
Insă, in sectoarele economiei Republicii Moldova există și intreprinderi mai mari, care nu dispun
de destulă fl exibilitate ca să activeze cu succes. In aceste situaţii, intervine instituţia
insolvabilităţii, avand calitatea de „sanitar” al economiei, impunand subiecţii de drept să-și
reorganizeze activitatea prin instituirea anumitor restricţii in acti vitate prevăzute de Legea
insolvabilităţii, nr.149/2012. Protagonistul instituţiei insolvabilităţii este administratorul
autorizat, rolul căruia este de a acţiona ca un administrator de criză; astfel, activitatea acestuia
constă in imbinarea intereselor creditorilor cu posibilităţile reale ale debitorului. Situaţia din
ultimii ani atestă că, pe măsura dezvoltării relaţiilor din sectorul privat și apariţiei instabilităţii
economico-financiare a subiecţilor de drept, activitatea administratorului autorizat devine din ce
in ce mai necesară.
ISTORIA FALIMENTULUI
Din punct de vedere etimologic si istoric, notiunea de “faliment” a fost, pina in sec. XX,
cea care a desemnat esecul in afaceri. Termenul se pare ca provine din limba latina. Fallo,
fallere insemna a rata sau, dupa unii autori, “a insela, a nu izbuti, a gresi”[1]. Falitul, care isi
insela creditorii, se insela si pe sine insusi, intrucit, odata ce era trimis in faliment, el devenea un
proscris, fiind exclus din breasla. De altfel, falitul era considerat automat infractor, fiind
condamnat la inchisoare (fallitus ergo fraudator).
Germenii procedurii falimentului se pot regasi in dreptul roman. In faza initiala de alicare
a Lex duo decim tabularae, debitorul care nu isi achita datoria era pedepsit sever, putind fi vindut
4
ca sclav de catre creditor, inchis la inchisoarea datornicilor sau chiar omorit. Ulterior, s-a
observat ca aceste pedepse nu isi ating scopul, ca sunt practic, inutile, daca nu sunt insotite de
masuri reparatorii, intrucit ceea ce interesa creditorul era sa-si incaseze creanta, si numai in
subsidiar sa il pedepseasca pe debitor, pentru a da un exemplu si celorlalti, care sa-si achite
datoriile pentru a evita sa ajunga in aceeasi situatie. In loc de a impune exclusiv pedepse
debitorului, creditorii, in colectiv, intrau in posesia bunurilor debitorului, pe care le vindeau in
bloc, prin intermediul unui mandatar, aceluia care oferea pretul cel mai mare, pret din care
creditorii, intr-o ordine de preferinta asemanatoare cu cea reglementata in prezent, isi insuseau
partea care li se cuvenea. Dupa finalizarea procedurii de venditio bonorum, debitorul era exclus
din viata profesionala si chiar cea sociala, fiind decazut din drepturile civile.
Prabusirea Imperiului Roman a dus, insa, la faramitarea puterii politice romane. Vechile
institutii ale dreptului roman, desi revitalizate, pentru o vreme, de Justinain, au cazut in uitare
timp de peste 1.300 de ani, pina la redescoperirea sa in perioada marilor coduri ale secolului
XIX. Vechiul drept roman a fost, practic, inlocuit cu un drept cutumiar, creat pentru uzul
comerciantilor. In formularea unor reguli proprii activitatii comerciale, un rol important l-au avut
targurile medievale italiene, franceze, germane, spaniole etc., astfel apare un drept al targurilor
cu reguli aplicabile tuturor comerciantilor participanti la aceste tirguri, indiferent de originea lor,
precum si o procedura speciala de solutionare a litigiilor dintre comercianti. Datorita legaturilor
comerciale cu negustorii din Franta si cei din tarile nordice, in special prin participarea la targuri,
regulile comerciale italiene patrund si in aceste tari, mai cu seama in domeniul maritim.
Sub influenta ideilor revolutiei franceze din 1789, dar si fortate de cuceririle lui
Napoleon, care a facut din Republica Franceza un imperiu (?!), multe tari cu traditie in comert au
preluat Codului comercial francez, unele adoptindu-l ca lege comerciala proprie (Italia, Belgia,
Olanda, Spania, Egipt).
5
Conceptiile privind tratamentul comerciantilor in dificultate a urmat o interesanta
evolutie.
Prima reglementare completa si sistematica a falimentului s-a realizat insa prin Codul
Comercial francez din 1807. Regimul falimentului consacrat de Codul comercial francez era
foarte dur, in comparatie cu ceea ce inseamna in prezent procedura insolventei. Falimentul, in
sistemul acestui cod comercial, era instituit urmarind 3 finalitati : (i) asigurarea platii
creantelor creditoriilor ; (ii) pedepsirea falitului ; (iii) asanarea mediului de afaceri prin
extragerea comerciantului falit din acest mediu. Codul Comercial francez reglementa o
procedura de lichidare a bunurilor falitului si de distribuire a sumelor rezultate intre creditorii
falitului. In acest scop, toate bunurile falitului erau puse sub sechestru ; falitul era complet
desesizat de patrimoniul sau comercial si, in acelasi timp, era inchis la inchisoarea datornicilor
sau arestat la domiciliul pe durata procedurii. Falitul era decazut din drepturile profesionale si
civile si, de obicei, era trimis la inchisoarea datornicilor sau chiar sanctionat penal pentru
infractiunea de bancruta[7]. Conceptia referitoare la faliment a Codului comercial francez a fost
preluata si de Codul comercial italian din 1882 si, prin intermediul sau, si de Codul comercial
roman din 1887.
De aici a rezultat ideea procedurii de redresare sau reorganizare judiciara, care sa asigure
supravietuirea comerciantului care merita sa fie salvat. Intr-adevar, prin Legea din 1985, Franta a
7
introdus pentru prima data procedura “redresarii judiciare”, alaturi de lichidarea judiciara (care a
inlocuit clasicul faliment). Se intelege ca pentru cazul cand procedura reorganizarii sau a
redresarii judiciare nu este posibila sau nu da rezultate, urmeaza sa se aplice procedura
falimentului (care este o lichidare judiciara), cu consecinta disparitiei comerciantului care a esuat
in afacerea sa.
f) Procedura insolventei este general aplicabila, orice debitor care desfasoara activitati
economice sub forma de intreprindere fiind o tinta potentiala a acestei proceduri daca se afla in
stare de insolventa. De la acest principiu, legea excepteaza, mai mult sau mai putin legitim, o
serie de debitori, in special intreprinderi de stat sau societati comerciale privatizate.
9
Procedura insolventei este, insa, o procedura de sacrificiu, care limiteaza capacitatea
juridica a debitorului si restrange drepturile creditorilor. Din aceasta cauza, ea nu se poate
deschide decat daca sunt indeplinite unele conditii de fond si de forma stricte, referitoare la
persoanele carora le este aplicabila procedura colectiva, caracteristicile creantei neplatite la
scadenta care pot duce la aplicarea procedurii, starea de insolventa a debitorului, hotararea
judecatoreasca de deschidere a procedurii etc.
10