Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1 A se vedea St.D. Cărpenaru, Regimul juridic al comercianților în dreptul comercial român, în Dreptul
nr. 86/1992; St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, 2009, p. 58 şi urm.
2 Termenul de profesionist folosit de Codul civil este impropriu, fiind o „contribuţie” pur românescă, el
neexistând în sistemele de drept europene.
DI. prof. M. Nicolae deplânge faptul că unele reglementări europene recente mai folosesc noțiunea de
comerciant în locul celei de profesionist (de exemplu, Directiva 2011/83/UE din 25 octombrie 2011 privind
drepturile consumatorilor) şi este decepționat că funcţionarii români de la Bruxelles şi cei din România, la patru
ani de la intrarea în vigoare, noul Cod civil nu este cunoscut, făcând posibilă adoptarea Ordonanţei Guvernului
nr. 38/2015 privind soluționarea alternativă a litigiilor dintre consumatori şi comercianți, care utilizează noțiunea
de comerciant, iar nu cea de profesionist (Unificarea dreptului obligațiilor civile şi comerciale, p. 464, nota 150).
3 În Codul civil, acest subiect de drept este desemnat prin denumirea generică de „profesionist'
(art. 1233, art. 1358, art. 1709 etc.) sau prin trimitere la întreprindere, „în exercițiul activității unei întreprinderi”
(art. 1446, art. 1523 alin. (2) lit. d)].
40 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
Secţiunea a l-a
Noţiunea de profesionist comerciant
nistrative, Universitatea de Vest din Timişoara, Centrul European de Studii şi Cercetări Juridice, Timişoara,Î... i
2
ile : 1 În anumite acte normative, termenul de comerciant este special definit pentru domeniul reglementat.
0- In aceste cazuri, criteriul înregistrării în registrul comerțului este irelevant pentru calitatea de comerciant.
Asemenea acte normative sunt cele prevăzute de art. 6 alin. (2) lit. a)-i) din Legea nr. 71/2011.
Această soluţie a legii este datorată lipsei de uniformitate terminologică la nivel european cu privire la
termenul de comerciant (a se vedea C. Gheorghe, op. cit., în Curierul Judiciar nr. 4/2012, p. 218).
lui 4 Cu privire la diferite categorii de profesionişti comercianți, a se vedea |. Schiau, Profesionistul, un reper
ni al dăinuirii materiei comerciale în cadrul dreptului privat, RRDA nr. 7/2015, p. 43 şi urm.
3M. Of. nr. 328 din 25 aprilie 2008. Ordonanţa a fost modificată prin O.U.G. nr. 38/2009 (M. Of. nr. 269
ra
din 24 aprilie 2009), O.U.G. nr. 46/2011 (M. Of. nr. 350 din 19 mai 2011), Legea nr. 4/2014 (M. Of. nr. 15 din
10 ianuarie 2014) şi Legea nr. 182/2016 (M. Of. nr. 828 din 19 octombrie 2016).
42 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
Potrivit ordonanţei, orice persoană fizică, cetățean român sau cetățean al unui stat
membru al Uniunii Europene ori al Spaţiului Economic European!, poate desfăşura activi-
tăţi economice pe teritoriul României, în condiţiile prevăzute de lege (art. 3 din ordonanţăY?.
Persoanele fizice pot desfăşura activitățile economice în toate domeniile, meseriile,
ocupațiile sau profesiile pe care legea nu le interzice în mod expres pentru libera iniţiativă?.
Prin activitate economică se înțelege activitatea agricolă, industrială, comercială,
desfăşurată pentru obţinerea unor bunuri sau servicii a căror valoare poate fi exprimată
în bani şi care sunt destinate vânzării ori schimbului pe piețele organizate sau unor
beneficiari determinaţi ori determinabili, în scopul obținerii unui profit”.
Reglementarea ordonanţei se aplică pentru activităţile prevăzute în Codul CAEN
desfăşurate în condiţiile stabilite de ordonanță.
56. Formele în care persoanele fizice pot desfăşura activități economice. Per-
soanele fizice pot desfăşura activităţi economice în următoarele forme: individual şi
independent, ca persoane fizice autorizate; ca întreprinzător titular al unei întreprinderi
individuale; ca membru al unei întreprinderi familiale (art. 4 din O.U.G. nr. 44/2008.
a) Persoană fizică autorizată. Persoana fizică poate desfăşura o activitate economică,
individual şi independent, folosind, în principiu, forța de muncă şi aptitudinile sale profe-
sionale [art. 2 lit. c) din O.U.G. nr. 44/2008]. Ea nu poate angaja cu contract de muncă
terțe persoane pentru desfăşurarea activităţii pentru care a fost autorizatăS.
Potrivit ordonanţei, persoana fizică autorizată are calitatea de comerciant, dacă
îndeplineşte condițiile art. 7 C. com. În prezent, această dispoziţie trebuie interpretată ca
făcând trimitere la art. 3 C. civ. şi art. 6 din Legea nr. 71/20117.
Orice persoană interesată poate face dovada calităţii de comerciant, prin acţiune în
constatare, dacă justifică un interes legitim (art. 20 din ordonanţă).
Pentru desfăşurarea activităţii, persoana fizică autorizată îşi poate constitui un patri-
moniu de afectaţiune destinat realizării activității autorizate. Acest patrimoniu este distinct
de patrimoniul personal al persoanei fizice”.
Patrimoniul de afectațiune cuprinde totalitatea bunurilor, drepturilor şi obligaţiilor per-
soanei fizice autorizate afectate scopului exercitării unei activităţi economice. El constituie
o fracțiune distinctă a patrimoniului persoanei fizice autorizate, care este separată de -
Anterior, persoanele fizice puteau desfăşura activităţi economice în condiţiile Legii nr. 300/2004 (în pre-
zent abrogată). A se vedea St.D. Cărpenaru, Drept comercial român, ed. a VIl-a, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, -.
2008, p. 88-90.
1 Aparțin Spaţiului Economic European Norvegia, Liechtenstein şi Islanda.
2 A se vedea O.U.G. nr. 49/2009 privind libertatea de stabilire a prestatorilor de servicii şi libertatea de a *
furniza servicii în România (M. Of. nr. 366 din 1 iunie 2009). Ordonanţa a fost aprobată prin Legea nr. 68/2010
(M. Of. nr. 256 din 20 aprilie 2010) şi modificată prin Legea nr. 92/2016 (M. Of. nr. 369 din 13 mai 2016).
3 Reglementarea ordonanţei nu se aplică profesiilor liberale, precum şi acelor activități economice a căror
desfăşurare este reglementată prin legi speciale [art. 1 alin. (1)-(5) din ordonanţă]. :
4 A se vedea M. Coltuc, Activităţile economice pe care le desfăşoară persoana fizică. Aspecte juridice, în
RDC nr. 7-8/2010, p. 86 şi urm.
5 A se vedea A.-T. Stănescu, Desfăşurarea de activități economice în mod independent. Comparație *
între formele de organizare reglementate de O.U.G. nr. 44/2008, în Curierul Judiciar nr. 1/2011, p. 15 şi urm.
6 Persoana fizică autorizată poate colabora cu alte persoane fizice sau juridice în condiţiile art. 16 din
ordonanţă. a
7 A se vedea infra nr. 69. A se vedea şi A-T. Stănescu, Consideraţii privind dobândirea calității de >
comerciant de către persoana fizică autorizată, în RRDA nr. 4/2010, p. 13 şi urm. ș
8 A se vedea L. Cochior, Patrimoniul de afectaţiune al profesioniştilor persoane fizice, în Curierul Judiciar ”
nr. 5/2015, p. 253 şi urm. șI
9 ÎCCJ, S. com., decizia nr. 1072/2009, în PR nr. 8/2009, p. 146.
COMERCIANŢII — PROFESIONIŞTI Al ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE) 43
"gajul general al creditorilor personali ai persoanei fizice autorizate [art. 2 lit. j) din ordo-
nanţă]!.
Pentru obligaţiile asumate, persoana fizică autorizată răspunde cu patrimoniul de afec-
taţiune, dacă acesta a fost constituit, şi, în completare cu întreg patrimoniul său; în absenţa
patrimoniului de afectaţiune, persoana fizică autorizată răspunde cu întregul patrimoniu.
" În caz de insolvenţă, persoana fizică autorizată va fi supusă procedurii insolvenței,
dacă are calitatea de profesionist comerciant, în condiţiile menționate.
b)Persoana fizică, în calitate de întreprinzător, titular al unei întreprinderi individuale.
Persoana fizică poate desfăşura o activitate economică, în calitate de întreprinzător,
titular al unei întreprinderi individuale?.
„Prin întreprinzător, ordonanța înțelege persoana fizică care organizează o întreprin-
- dere economică.
| Întreprinderea economică, în sensul ordonanţei, este activitatea economică desfă-
“surată în mod organizat, permanent şi sistematic, combinând resurse financiare, forță de .
- muncă atrasă, materii prime, mijloace logistice şi informaţie, pe riscul întreprinzătorului,
“în cazurile şi în condițiile prevăzute de lege.
„. Întreprinderea individuală este întreprinderea organizată de un întreprinzător persoană
ă fizică.
: Potrivit ordonantei, întreprinderea individuală este lipsită de personalitate juridică, iar
ă întreprinzătorul, titular al întreprinderii individuale, are calitatea de profesionist comerciant
a persoană fizică (art. 22 şi 23 din ordonanţă).
Pentru organizarea şi exploatarea întreprinderii, întreprinzătorul, în calitate de anga-
A “ jator persoană fizică, poate angaja terțe persoane cu contract individual de muncă.
Persoana fizică, titulara întreprinderii individuale, răspunde pentru obligaţiile sale cu
- patrimoniul de afectațiune, dacă acesta a fost constituit şi, în completare, cu întreg patrimo-
1 " niul său; în absenţa patrimoniului de afectațiune, ea răspunde cu întregul său patrimoniu.
„ În caz de insolvenţă, persoana fizică, titulara întreprinderii individuale, va fi supusă
“procedurii insolvenţei.
Întreprinzătorul persoană fizică, titular al întreprinderii individuale îşi încetează activi-
tatea, prin propria sa voință, deces şi în condiţiile art. 25 din Legea nr. 26/1990.
În cazul decesului, moştenitorii pot continua întreprinderea, dacă îşi manifestă voința
„în acest sens, printr-o declaraţie în formă autentică, în termen de 6 luni de la data dezba-
terii succesiunii.
c) Persoana fizică, în calitate de membru al unei întreprinderi familiale. Persoana
fizică poate desfăşura o activitate economică în cadrul unei întreprinderi familiale, în con-
dițiile ordonanţei.
Întreprinderea familială este o întreprindere economică constituită din 2 sau mai mulți
membri ai unei familii.
Prin familie, în sensul ordonanţei, se înțelege soțul, soția, copiii acestora care au
"împlinit vârsta de 16 ani la data autorizării întreprinderii familiale, rudele şi afinii până la
gradul al patrulea inclusiv.
1M. Of. nr. 126-127 din 17 noiembrie 1990. Prin Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii
nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, titlul legii a fost modificat în Legea societăților, iar sintagma „so-
cietate comercială” sau, după caz, „societăţi comerciale” se înlocuieşte cu termenul „societate” sau, după caz,
„societăţi”. A se vedea Cap. IV al lucrării.
2 M. Of. nr. 98 din 8 august 1990. Asupra regimului juridic al acestor societăți, a se vedea Gh. Piperea,
Dreptul aplicabil societăților comerciale de stat, în Juridica nr. 3, 4, 5, 6, 7/2000.
46 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
1 A se vedea O.U.G. nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome (M. Of. nr. 125 din 19 iulie 1997).
2 Asupra regimului juridic al regiilor autonome, a se vedea: V.-D. Zlătescu, I.M. Zlătescu, Regiile auto- !
nome ca persoane juridice, în Dreptul nr. 3/1992, p. 9 şi urm.; T. Medeanu, M. Muntean, O. Muntean, Regimul î.
juridic al patrimoniului regiilor autonome, în RDC nr. 10/1996, p. 32 şi urm.
3 A se vedea CSJ s. com. dec. nr. 659/1999, în RDC nr. 11/2000, p. 205. zi
+ M. Of. nr. 172 din 28 februarie 2005. Legea a fost modificată prin Legea nr. 95/2013 (M. Of. 213 din 15 -
aprilie 2013). Prin intrarea în vigoare a Legii nr. 1/2005 au fost abrogate: Decretul-Lege nr. 66/1990 privind
organizarea şi funcționarea cooperaţiei meşteşugăreşti, cu excepția art. 2 alin. (2) şi (3) şi a art. 6, 7, 8, 10 alin. (2),
art. 13 şi 21; Legea nr. 109/1996 privind organizarea şi funcționarea cooperaţiei de consum, cu excepția art. 123 şi +.
art. 124. Legea nr. 1/2005 a fost republicată în M. Of. nr. 368 din 20 mai 2014.
” COMERCIANŢII — PROFESIONIȘTI Al ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE) 47
OMÂN
eres .
Societatea cooperativă de gradul 2 este o persoană juridică constituită din societăți
“cooperative de gradul 1, în majoritate, şi alte persoane fizice sau juridice, în scopul
a, în i : integrării
y pei orizontală
S sau pe verticală a activităţii economice desfăşurate de acestea şi
urile nregistrată la registrul comerțului.
area | Regimul juridic al societății cooperative. Societatea cooperativă se organizează şi
funcţionează În condiţiile Legii nr. 1/2005.
elor Societatea cooperativă se constituie prin contract de societate şi statut şi dobândeşte
personalitate juridică prin înregistrarea în registrul comerțului.
ide „Având în vedere natura activităţilor pe care le desfăşoară, societatea cooperativă
sunt are calitatea de profesionist comerciant.
“63, Organizațiile cooperatiste. Organizațiile cooperatiste sunt forme asociative din
1 de ZI domeniile agriculturii şi al creditului.
1 de Aceste entități se organizează şi funcționează pe principii asemănătoare celor
aplicabile societăţilor cooperative.
tităţi Cooperativa agricolă. Regimul juridic al organizaţiilor cooperatiste din agricultură
este reglementat prin Legea cooperaţției agricole nr. 566/2004.
ane "Cooperativa agricolă este o asociație autonomă de persoane fizice şi/sau juridice,
ltării “după caz, persoana juridică de drept privat, constituită pe baza consimțământului liber
tății “exprimat de părți, în scopul promovării intereselor membrilor cooperatori, în conformitate
"cu principiile cooperatiste, a implementării politicilor agricole de stimulare a asocierii
iant “producătorilor din domeniu, care se organizează şi funcţionează conform prevederilor
acestei legi (art. 2 din legeY.
are ; Cooperativele agricole pot fi cooperative de gradul 1 şi cooperative de gradul 2.
Cooperativa de gradul 1 este o asociaţie de persoane fizice.
305 Cooperativa de gradul 2 este o persoană juridică constituită din cooperative agricole
rte, "de gradul 1, în majoritate persoane fizice sau juridice, după caz, în scopul integrării pe
“orizontală sau pe verticală a activităţii economice desfăşurate de acestea potrivit legii.
tea Obiectul de activitate al cooperativei agricole este desfăşurarea unei activități
“comerciale privind producerea de bunuri şi servicii în agricultură.
ce, Cooperativa agricolă se înființează, se organizează şi funcţionează pe baza actului
pul „ constitutiv. Ea dobândeşte personalitate juridică de la data înregistrării în registrul comer-
ate “tului.
Cooperativa de credit. Organizațiile cooperatiste de credit sunt reglementate prin
de „O.U.G. nr. 99/2006 privind instituţiile de credit şi adecvarea capitalului?.
Cooperativa de credit este instituția de credit constituită ca o asociaţie autonomă de
ne "persoane fizice unite voluntar în scopul îndeplinirii nevoilor şi aspirațiilor lor comune de
ivă ordin economic, social şi cultural, a cărei activitate se desfăşoară pe principiul întraju-
le, torării membrilor cooperatori.
Cooperativa de credit desfăşoară activităţi specifice instituțiilor de credit: atragerea
de fonduri şi acordarea de credite.
) Cooperativele de credit se constituie şi funcţionează potrivit dispoziţiilor aplicabile
1to- societăților pe acţiuni, în condiţiile Legii nr. 31/1990.
mul
1M. Of. nr. 1236/1992. Legea a fost modificată prin Legea nr. 274/2011, publicată în M. Of. nr. 876 din
15 "12 decembrie 2011.
ind 2 A se vedea N. Băbeanu, Al. Țiclea, Cooperativa agricolă — structură asociativă în agricultura României,
(2), în RDC nr. 5/2005, p. 35 şi urm. | | i Na
3 şi M. Of. nr. 1027 din 27 decembrie 2006. O.U.G. nr. 99/2006 a fost modificată şi completată prin O.U.G.
nr. 113/2013, publicată în M. Of. nr. 830 din 23 decembrie 2013.
48 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN .
64. Societăţile europene (SE). Societatea europeană este o formă asociativă, de
|
tipul societății pe acțiuni, având ca obiect desfăşurarea unei activități comerciale,
la care
participă societăţi comerciale guvernate de legi naționale diferite.
Societatea europeană cu sediul social în România se constituie prin contract de -
societate şi statut şi se înregistrează în registrul comerțului, cu respectarea Regulamentului |
Consiliului (CE) nr. 2157/2001 din 8 octombrie 2001 privind statutul societății europene
!. .
65. Societăţile cooperative europene. Societatea cooperativă europeană reprezintă .
o societate al cărei capital este divizat în părți sociale, care are ca obiect principal satis-
facerea nevoilor şi/sau dezvoltarea activităţilor economice şi sociale ale membrilor săi, .
Ea se constituie în condiţiile şi cu mecanismele prevăzute de Regulamentul Consiliului
(CE) nr. 1435/2003 din 22 iulie 2003 privind statutul societății cooperative europene.
66. Grupurile europene de interes economic (GEIE). Grupul european de interes.
economic este o entitate juridică asemănătoare grupului de interes economic intern, dar A
cu o participare a unor membri din ţările Uniunii Europene. i
Ele se constituie în baza unui contract de asociere şi se înregistrează în registrul E
comerțului2.
Secțiunea a IV-a
Calitatea de profesionist comerciant
68. Precizări prealabile. Persoana fizică poate desfăşura activități economice în.
următoarele forme: individual şi independent, ca persoană fizică autorizată, ca întreprin-.
zător al unei întreprinderi individuale, ca membru al unei întreprinderi familiale (art. 4 di
O.U.G. nr. 44/2008).
Persoanele care execută profesii liberale (avocaţii, medicii, notarii etc.) nu sunt supuşi
dispoziţiilor O.U.G. nr. 44/2008, ci reglementărilor din legile speciale!.
Activitatea desfăşurată de aceste persoane are un caracter civil, cu particularităţile
fiecărei profesii.
În cazul în care aceste persoane îşi organizează activitatea sub forma unei întreprin-
deri, în condiţiile art. 3 C. civ., şi sunt înregistrate, în condiţiile legii, ele au calitatea de
profesionişti necomercianți.
Având în vedere însă că persoanele fizice care exercită profesii liberale exploatează
o întreprindere civilă, ele nu au calitatea de profesionist comerciant.
tes = 1Cu privire la profesiile liberale, a se vedea C. Tufan, Profesiile libere (liberale), în RDC nr. 10/1997, p. 71 şi
2a urm; E. Poenaru, G. Murzea, Profesiile juridice liberale, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2009; Gh. Moroianu, Sfatutul
E profesiilor liberale, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2008.
2 Încetarea activităţii nu duce la pierderea calităţii de comerciant (CSJ, s. com., dec. nr. 989/1999, în RDC
(a . pa pa. . Ş ..
că
ter |. nr. 10/2001,p.174).
52 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
În cazul entităților asociative, acestea îşi încetează existența ca persoane juridice prin
dizolvare şi lichidare.
Trebuie arătat că dizolvarea nu atrage după sine pierderea automată a personalității
juridice. Potrivit legii, personalitatea juridică încetează odată cu ultima operaţiune de
lichidare, care este radierea din registrul comerțului?.
74. Statutul special al unor persoane juridice. În afară de persoanele juridice anume
înființate pentru a desfăşura o activitate comercială există anumite persoane juridice care
realizează asemenea activități fără a avea calitatea de profesionist comerciant. Avem în .
vedere statul şi unitățile sale administrativ-teritoriale, asociaţiile şi fundaţiile, precum şi
societățile agricole. i
Statul şi unităţile sale administrativ-teritoriale au atribuţiile reglementate prin Consti-
tuţie şi legile lor organice. Pe lângă actele de autoritate, statul, judeţul, comuna, oraşul
(municipiul) pot realiza şi acte cu caracter privat, necesare funcţionării serviciilor publice.
Astfel, statul a monopolizat anumite bogății sau industrii şi acţionează ca un agent
economic la raporturile juridice la care participă.
Tot astfel, în temeiul Legii administraţiei publice locale nr. 215/2001, comuna, oraşul
(municipiul) şi județul pot participa la societăţi privind activitatea comercială şi se pot *
asocia cu agenţi economici pentru realizarea şi exploatarea unor servicii sau lucrări de -
interes comun.
De remarcat că actele cu caracter comercial realizate de către stat şi unitățile sale
administrativ-teritoriale privesc numai serviciile publice de gestiune privată, adică serviciile *
publice industriale şi comerciale.
Cu toate că legea recunoaşte statului şi unităților sale administrativ-teritoriale dreptul *
de a realiza anumite activităţi comerciale, aceste entități nu au calitatea de profesionist ;.
comerciant; ele participă la raporturile juridice în calitate de profesionist necomerciant?.
Asociaţiile şi fundaţiile sunt persoane juridice de drept privat, fără scop patrimonială.
Scopul înfiinţării asociaţiilor şi fundațiilor este desfăşurarea unor activități de interes
general sau în interesul unor colectivităţi locale ori, după caz, în interesul lor personal ..
nepatrimonial (activităţi umanitare, caritabile, culturale, sportive etc.).
Întrucât nu au caracter patrimonial, asociaţiile şi fundaţiile nu au calitatea de profe-
sionist comerciant. Dar, potrivit ordonanţei, asociaţiile şi fundaţiile pot realiza anumite n
activități comerciale, ca orice necomerciant. î
Art. 47 din ordonanţă prevede că asociaţiile şi fundaţiile pot constitui societăţi comer-
ciale. Beneficiile obţinute nu se împart între persoanele care au înființat asociația sau
fundaţia, ci, dacă nu sunt reinvestite în aceleaşi societăţi comerciale, ele trebuie folosite
i
obligatoriu pentru realizarea scopului asociaţiei sau fundației.
Societăţile agricole sunt forme asociative reglemeniaie de Legea nr. 36/1991 privind.
societățile agricole şi alte forme de asociere în agricultură”.
Societatea agricolă este o societate de drept privat având ca obiect exploatarea agri-
colă a pământului, uneltelor, animalelor şi a altor mijloace aduse în societate şi realizarea -.
de investiţii de interes agricol. e
1 A se vedea Cas. III, dec. nr. 1597/1938, în Practica judiciară în materie comercială, vol. |, p. 131. fă
2 Art. 8 C. com. prevedea în mod expres: „Statul, judeţul şi comuna nu pot avea calitatea de comercianți.
(în prezent abrogat). e.
3 A se vedea O.G. nr. 26/2000 cu privire la asociaţii şi fundaţii, publicată în M. Of. nr. 39 din 31 ianuarie 2000
Ordonanţa a fost aprobată prin Legea nr. 246/2005 publicată în M. Of. nr. 656 din 25 iulie 2005. Ordonanţa a fost
modificată prin Legea nr. 145/2012, publicată în M. Of. nr. 517 din 26 iulie 2012, prin Legea nr. 22/2014, publical
în M. Of. nr. 188 din 17 martie 2014 şi Legea nr. 46/2016, publicată în M. Of. nr. 241 din 1 aprilie 2016.
+ M. Of. nr. 97 din 6 mai 1991.
MERCIANŢII — PROFESIONIȘTI Al ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE) 53
Având în vedere dispoziţiile Legii nr. 36/1991, societatea agricolă îşi păstrează calitatea
i e necomerciant.
aa În prezent, reglementarea legală cuprinde o diversitate de forme juridice pentru des-
Jent şurarea activităţilor agricole (societatea cooperativă, cooperativa agricolă etc.).
80. Precizări prealabile. În scopul protejării unor interese generale ale societăți,
legea reglementează anumite restricţii în exercitarea activității comerciale. Aceste restrici
poartă denumiri diferite: incompatibilităţi, decăderi, interdicții şi autorizații. Indiferent de
denumire, ele reprezintă limitări ale dreptului persoanelor fizice de a desfăşura activitate
comercială în calitate de comerciant.
lativ, în sensul că ea urmăreşte obţinerea unui profit. Acest Gta face ca acivitatiă
comercială să nu poată fi exercitată de persoanele care au anumite funcţii sau profesi
legate de interesele generale ale societăţii. Existând o incompatibilitate de interese, legea
interzice persoanelor care au asemenea funcţii sau profesii să exercite activităţi comercial
cu caracter profesional. Scopul urmărit prin instituirea acestor incompatibilităţi este să
asigure demnitatea şi prestigiul funcţiei sau profesiei în cauză.
Constituţia României prevede că funcţia de judecător este incompatibilă cu orice alt
funcţie publică sau privată, cu excepția funcțiilor didactice din învățământul superior
(art. 125). O prevedere identică există şi în privința procurorilor (art. 132) şi judecătorii
Curţii Constituţionale (ari. 144).
Din generalitatea dispoziţiilor constituționale rezultă că persoanele care au funcții
de judecător, procuror sau judecător al Curţii Constituţionale nu pot exercita profesiunea
de comerciant. SU
Prin Legea nr. 161/2003, Cartea |, Titlul IV, au fost reglementate conflictul de interes?
şi regimul juridic al incompatibilităților în exercitarea demnităţilor publice a funcție!
publice?.
Astfel, calitatea de deputat sau senator este incompatibilă cu calitatea de comercianle
persoana fizică şi cu funcţiile de administrator sau cenzor în societățile comerciale (art. 8.
din lege). ,
Aceleaşi incompatibilităţi există şi pentru membrii guvernului şi aleşii locali (art. BA,
87 din lege).
În sfârşit, funcţionarii publici nu pot desfăşura activități comerciale, în calitate
comerciant persoană fizică ori în cadrul unei întreprinderi familiale (art. 94 din lege).
Pentru funcţionarii publici există anumite incompatibilităţi reglementate prin Leg
nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici”. E:
1 A se vedea R. Rodiere, R. Houin, op. cit, p. 73; M. De Juglart, B. Ippolito, op. cit, vol. |, p, (bă
Y. Reihard, Droit commercial, 4 ed., Ed. Litec, 1996, p. 224.
2 Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demită.
publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupției (M. Of. nr. 279 din
aprilie 2003). i
3 M. Of. nr. 600 din 08 decembrie 1999. Legea a fost modificată şi completată de mai multe oi
republicată în M. Of. nr. 251 din 22 martie 2004 şi apoi în M. Of. nr. 365 din 29 mai 2007. A se vedea D. Dunkiă
Incompatibilităţile funcției publice cu alte funcții şi activităţi cu scop lucrativ reglementate prin Legii
nr. 188/1999 privind statuțul funcţionarilor publici, în Dreptul nr. 6/2001, p. 47 şi urm.
“GOMERCIANȚII — PROFESIONIȘTI Al ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE) 57
1 Un asemenea caz era reglementat în materia falimentului. Potrivit Codului comercial, comerciant
vinovat pentru infracțiunea de bancrută era pedepsit cu închisoarea şi, totodată, era declarat decăzut di
dreptul de a exercita profesiunea de comerciant (art. 881 şi 882, în prezent abrogate).
2 A se vedea |. Retcă, Înregistrarea mențiunilor referitoare la hotărârile de condamnare a comercianții
pentru fapte penale care îi fac nedemni de a exercita această profesie, în RDC nr. 6/2000, p. 129 şi urm.
% A se vedea C. Mitrache, Drept penal român. Partea generală, Casa de editură şi presă „Şansa!
Bucureşti, 1994, p. 218-219.
COMERCIANȚI — PROFESIONIȘTI A! ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE) 59
sau comercializarea de droguri sau narcotice în alt scop decât de medicament; impri-
marea hărților cu caracter militar etc.
incălcarea dispoziţiilor legale menţionate atrage după sine nulitatea contractului de
societate.
84. Licenţele. Prin Legea nr. 31/1996 este reglementat monopolul de stat asupra
unor activităţi economice.
Constituie monopol de stat activităţile economice enumerate de art. 2 din lege, şi
anume: fabricarea şi comercializarea armamentului, munițiilor şi explozibililor; producerea
şi comercializarea stupefiantelor şi a medicamentelor care conțin substanţe stupefiante;
extracția, producerea şi prelucrarea în scopuri industriale a metalelor preţioase şi a pietrelor
preţioase; producerea şi emisiunea de mărci poştale şi timbre fiscale; fabricarea şi importul,
în vederea comercializării în condiţii de calitate, a alcoolului şi a băuturilor spirtoase distilate;
fabricarea şi importul, în vederea comercializării în condiții de calitate, a produselor din
tutun şi a hârtiei pentru țigarete; organizarea şi exploatarea sistemelor de joc cu miză.
directe sau disimulate; organizarea şi exploatarea pronosticurilor sportive.
Exploatarea activităţilor care constituie monopol de stat de către agenţii economici
(comercianți) se poate realiza pe baza unei licențe eliberate de Ministerul Finanţelor
Publice.
Licenţa este o autorizaţie acordată de stat pe o perioadă determinată, în baza căreia
o persoană fizică sau juridică poate să producă, să prelucreze ori să comercializeze, în
cantitatea solicitată şi de o anumită calitate, un anume produs sau serviciu, care face
obiectul monopolului de stat, în schimbul unui tarif de licență.
20
Potrivit legii, licenţa este nominală; ea nu poate fi cedată, direct sau indirect.
E Titularul licenţei are obligaţia să respecte condițiile din licenţă referitoare la exploa-
„ tarea activităţii pentru care a fost acordată şi la plata tarifului de licență”.
|
" ciale, reglementarea legală impune existența unor avize sau acorduri.
y. În privința societăților privind activitatea comercială, H.G. nr. 1323/1990 stabileşte
AD
anumite activităţi care pot face obiectul activităţii unei societăţi comerciale numai cu avizul
organelor competente: fabricarea, utilizarea sau comercializarea de echipamente care
|. folosesc spectrul de frecvenţe radioelectrice şi fabricarea sau comercializarea de aparatură
1 utilizată în activitatea de interceptare de convorbiri telefonice ori codificare etc.
= Nerespectarea cerinţelor legale privind avizul organelor competente are drept con-
3 1 secință nulitatea contractului de societate.
i. Prin lege se stabilesc unele restricţii speciale privind exercitarea activităţii comerciale
: Și pentru persoanele care au calitatea de asociat într-o societate comercială.
E Astfel, asociaţii din societatea în nume colectiv şi asociații comanditați din societatea
|. în comandită simplă nu pot lua parte, ca asociaţi cu răspundere nelimitată, în alte
i societăţi concurente sau având acelaşi obiect, nici să facă operaţiuni în contul lor sau al
| altora, în acelaşi fel de comerţ sau într-unul asemănător, fără consimţământul celorlalți
|. asociaţi (art. 82 din Legea nr. 31/1990).
[i Lipsa consimțământului cerut de lege nu afectează valabilitatea actelor comerciale
i săvârşite cu încălcarea legii, însă asociatul datorează despăgubiri.
E
Î ' Legea nr. 31/1996 privind regimul monopolului de stat (M. Of. nr. 94 din 13 mai 1996).
În 2 Nu constituie monopol de stat fabricarea băuturilor alcoolice în gospodăriile personale pentru consum
propriu.
3 Asupra regimului juridic al licenţelor, a se vedea D.A. Sitaru, Dreptul comerțului internaţional, p. 65 şi urm.
|
|
60 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
aa
O coordonată importantă a protecției consumatorilor o reprezintă protecţia împotriva
publicității înşelătoare şi publicităţii comparate, reglementată prin Legea nr. 158/20085. |
Prin Legea nr. 296/2004 a fost adoptat Codul consumulu&, care reglementează rapor- ;
turile juridice create între agenţii economici şi consumatori, cu privire la achiziționarea de -
produse şi servicii, inclusiv a serviciilor financiare. -
Pentru asigurarea protecției consumatorilor a fost adoptată şi Legea nr. 245/2004
privind securitatea generală a produselor” şi Legea nr. 608/2001 privind evaluarea con-
formităţii produselor?. |
Obiectul protecţiei este consumatorul, care este definit ca orice persoană fizică sau ..
CAN pa
grup de persoane fizice constituite în asociaţii, care acţionează în scopuri din afara activi-
tății sale comerciale, industriale sau de producţie, artizanale ori liberale (art. 2 pct. 1 din .
O.U.G. nr. 34/2014). |
Consumatorul este protejat în cadrul contractelor încheiate cu profesionişti. i
Prin profesionist, legea înțelege orice persoană fizică sau juridică, publică sau i:
privată care acționează în cadrul activităţii sale comerciale, industriale sau de producție,
artizanale ori liberale, în legătură cu contractele care intră sub incidenţa O.U.G. nr. 34/2014,
precum şi orice persoană care acţionează în acelaşi scop, în numele sau pe seama
acea PP IPEE ear
sare
mă 87. Drepturile consumatorilor. Potrivit art. 3 din O.G. nr. 21/1992, consumatorii au
vicii ca principale drepturi următoarele!:
ctă, a) dreptul de a fi protejați împotriva riscului de a achiziţiona un produs sau de a li se
presta un serviciu care ar putea să le prejudicieze viaţa, sănătatea sau securitatea ori să
cția le afecteze drepturile şi interesele legitime;
ADE
ale produselor şi serviciilor, asifel încât decizia pe care o adoptă în legătură cu acestea
rea să corespundă cât mai bine nevoilor lor, precum şi de a fi educați în calitatea lor de con-
nţii
pe
sumatori;
E EREZIE EDO AREA
04
precum şi informarea şi educarea consumatorilor?.
n-
88. Organele care asigură protecția consumatorilor. Ca expresie a obligaţiei sale,
e
prevăzute de art. 47 din Constituţie, privind asigurarea protecției sociale a cetățenilor, art. 1
7 a
au
'Vi- din O.G. nr. 21/1992 prevede că statul protejează cetăţenii în calitatea lor de consumatori,
error
Jin asigurând cadrul necesar accesului neîngrădit la produse şi servicii, informării lor complete
despre caracteristicile esenţiale ale acestora, apărării şi asigurării drepturilor şi intereselor
ae e i
legitime ale persoanelor fizice împotriva unor practici incorecte, participării acestora la
eeeITI Ter 0
1 A se vedea I.L. Georgescu, Drept comercial român, lucrare revăzută, completată şi adusă la zi de
|. Băcanu, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1994, p. 133-135.
2 A se vedea D. Patriche et al., Protecţia consumatorilor, Ed. Monitorul Oficial, Bucureşti, 1998, p. 191 şi urm.
3 A se vedea H.G. nr. 755/2003 privind organizarea şi funcţionarea Autorităţii Naţionale pentru Protecţia
Consumatorilor (M. Of. nr. 490 din 08 iulie 2003).
62 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
În primul rând, aceştia răspund față de consumatori pentru orice deficiență privind
calitatea produselor şi serviciilor, în cadrul termenului de garanţie şi pentru eventualele vicii
ascunse constatate în cursul duratei medii de utilizare (art. 12 din O.G. nr. 21/1992).
În al doilea rând, încălcarea obligaţiilor stabilite de ordonanță atrage răspunderea
materială, civilă şi contravenţională sau penală, după caz (art. 49 din O.G. nr. 21/1992).
vind În cadrul camerelor de comerţ judeţene, se pot înființa secţiuni pentru a reprezenta
vicii
interesele comercianților pe sectoarele de activitate specifice fiecărui judeţ.
În funcţie de necesităţile comunităţii de afaceri, camerele de comerţ judeţene pot
constitui sucursale, birouri ori sedii secundare, atât în țară, cât şi în străinătate.
>rea
93. Atribuţiile Camerelor de comerț județene. Camerele de comeri judeţene au ca
principale atribuţii:
a) sprijină autoritățile administraţiei publice locale, în scopul dezvoltării economi-
co-sociale a zonei;
b) reprezintă şi apără interesele comunității de afaceri în raport cu autoritățile române
şi organizaţii similare din străinătate;
c) eliberează, în condiţiile legii, certificate de origine a măriurilor, certificate privind
vine
uzanțele comerciale;
d) promovează în comunitatea de afaceri standardele comerciale şi industriale ale
fără
Uniunii Europene; |
ține
e) avizează existența cazurilor de forță majoră şi influența acestora asupra executării
i cu
obligaţiilor comercianților;
f) organizează activitatea de soluţionare a litigiilor comerciale şi civile prin mediere şi
ntat
arbitraj ad-hoc şi instituționalizat!;
9) desfăşoară activităţi de asistență şi consultanţă pentru comercianți.
CU-
Camerele de comerț județene pot constitui, în condiţiile legii, societăţi privind activi-
de tatea comercială ale căror dividende vor constitui sursa de finanţare a activităţii camerelor
țio- județene respective.
94. Membrii Camerelor de comerț județene. Camerele de comerț judeţene au
membri individuali, membri colectivi şi membri onorifici (art. 8 din lege).
Membrii individuali sunt comercianţi persoane fizice sau juridice înregistraţi la oficiul
r
Ito- Membrii onorifici pot fi cadre didactice, oameni de ştiinţă, specialişti în economie şi
ro- legislație comercială, personalități ale vieții publice din teritoriu etc.
Calitatea de membru se dobândeşte şi se pierde în condiţiile prevăzute de lege şi
Tea Ma en rea ea
are Adunarea generală sau, după caz, adunarea generală a reprezentanților se întruneşte
az teaPra
gii anual, în şedinţa ordinară, sau ori de câte ori este necesar, în şedinţă extraordinară.
iul Fiecare membru individual sau colectiv are dreptul la un vot deliberativ; membrii
tre
onorifici au drept de vot consultativ.
Preşedintele camerei de comerț judeţene este ales prin vot secret de adunarea gene-
PTD ZOR
Colegiul de conducere este format dintr-un număr impar de persoane, cuprins între
7 şi 25 de membri, şi este ales de adunarea generală sau adunarea generală a repre- AȘ
zentanților.
Competenţele, atribuţiile şi răspunderile organelor de conducere ale camerelor de ! ȘI
comerț județene sunt cele prevăzute de lege şi statutelor proprii. a
sa
C. Camera Naţională
96. Noţiune. Camera Naţională, denumită Camera de Comerţ şi Industrie a României, ; ad
este o organizație neguvernamentală, autonomă, nonprofit, de utilitate publică, cu perso- UI!
nalitate juridică, care reprezintă, sprijină şi apără interesele generale ale comunităţii de . NA
afaceri din România, urmărind promovarea şi dezvoltarea industriei, comerţului, serviciilor ; de
şi agriculturii, în concordanţă cu cerințele economiei de piaţă (art. 24 din lege).
Camera Naţională este continuatoarea de drept a Camerei de Comerţ şi Industrie a ai
României, reglementată prin Decretul-lege nr. 139/1990". Ea este organizată şi îşi desfă- dir
şoară activitatea în conformitate cu dispoziţiile Legii nr. 335/2007 şi cu statutul propriu apro-
bat de adunarea generală, cu votul majorităţii membrilor de drept. i EI
97. Atribuţiile Camerei Naţionale. Camera Naţională are ca principale atribuţii: ii
a) ține evidenţa proprie a situaţiei firmelor comerciale şi a emblemelor comerciale, la a
nivel naţional; ai
b) reprezintă, față de guvern şi autorităţile centrale, precum şi pe plan internaţional, !
camerele județene şi ceilalți membri, în probleme de interes general;
c) organizează târguri naţionale şi internaţionale ale României şi participarea României ;
la târguri şi expoziții în străinătate sub pavilion naţional;
d) poate organiza reprezentanţe în străinătate; me
e) organizează activitatea de mediere şi de soluţionare prin arbitraj alitigiilor comerciale tăr
şi civile, interne şi internaţionale, în condiţiile prevăzute de Codul de procedură civilă, de. ap
legile speciale în domeniu şi de convențiile internaţionale la care România este parte. - tăţ
Pe lângă Camera Naţională funcţionează Curtea de Arbitraj Comercial Internaţional,
ca instituție permanentă de arbitraj, fără personalitate juridică. inil
98. Membrii Camerei Naţionale. Camera Naţională poate avea: membri de drept, cia
membri asociați şi membri de onoare (art. 25 din lege). i
Membri de drept sunt persoanele juridice a căror personalitate juridică a fost. lor
recunoscută prin hotărâre a Guvernului emisă în baza Decretului-lege nr. 139/1990. mii
Calitate de membru de drept a acestor persoane juridice se obţine prin aderare, .
odată cu intrarea în vigoare a Legii nr. 335/2007. i
Membri asociaţi sunt persoanele juridice înscrise în Registrul asociaţiilor şi fundațiilor +
sau în Registrul patronatelor. i
Calitatea de membru asociat se obţine în conformitate cu prevederile statutului!” co!
propriu adoptat potrivit dispozițiilor Legii nr. 335/2007. ră
Membri de onoare sunt persoanele fizice care obțin această calitate în conformitate cu pre
prevederile statutului propriu adoptat potrivit Legii nr. 335/2007. “sel
99. Organele de conducere ale Camerei Naţionale. Camera Naţională are ca organe!
de conducere: adunarea generală, organele de conducere alese (colegiul de conducere; *.
biroul de conducere; preşedintele) şi organele de conducere executive. EM.
ci nr
1 Camera de Comerţ şi Industrie a României a fost recunoscută ca persoană juridică prin HG.» 204
sau
nr. 799/1990.
Adunarea generală se întruneşte anual în şedinţe ordinare şi, ori de câte ori este
sar, în şedinţe extraordinare. Ea se convoacă de preşedintele Camerei Naţionale
“aduce:
; la îndeplinire hotărârile adunării generale; administrează patrimoniul deținut
amera Naţională.
oul de conducere al Camerei Naţionale este format din preşedinte şi vicepreşe-
merei Naţionale şi asigură activitatea curentă a Camerei Naţionale.
1M. Of. nr. 97 din 08 august 1990. Legea a suferit mai multe modificări şi completări şi republicată în
Of. nr. 291 din 05 mai 2009. Legea, în forma republicată, a fost modificată prin art. 30 din Legea
87/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 286/2009 privind Codul penal (M. Of. nr. 757 din 12 noiembrie
2). Titlul legii a devenit „Legea privind protejarea populaţiei împotriva unor activități de producţie, comerț
au pe tai de servicii ilicite”. Legea a fost republicată în M. Of. nr. 121 din 18 februarie 2014.
66 TRATAT DE DREPT COMERCIAL ROMÂN
Potrivit acestei legi, răspunderea pentru săvârşirea unor activități comerciale ilicite
este o răspundere contravenţională şi, în mod excepţional, penală.
103. Răspunderea contravenţională. Potrivit art. 1 din lege, constituie activități de .
producţie, comerț sau de prestări de servicii ilicite şi atrag răspunderea contravențională
următoarele fapte:
a) efectuarea de activități de producţie, comerţ sau prestări de servicii, fără îndeplini-
rea condițiilor stabilite prin lege;
b) vânzarea ambulantă a oricăror mărfuri în alte locuri decât cele autorizate de.
primării sau prefecturi;
c) condiţionarea vânzării unor mărfuri sau prestării unor servicii de cumpărarea altor
mărfuri sau de prestarea de servicii; i
d) expunerea spre vânzare sau vânzarea de mărfuri sau orice alte produse fără
specificarea termenului de valabilitate ori cu termenul de valabilitate expirat; :
e) efectuarea de activități de producţie, comerţ sau prestări de servicii, după caz, cu .
bunuri a căror provenienţă nu este dovedită, în conditiile legii!;
f) nedeclararea de către operatorii economici la organele fiscale, înainte de aplicare,
a adausurilor comerciale şi a celor de comision;
g) omisiunea întocmirii şi afişării, în unitate, la locurile de desfacere sau servire, de ;
către agenţii economici a prețurilor şi tarifelor. și
Aceste fapte sunt contravenţii şi se sancţionează cu amenzile prevăzute de art. 2 din ..
lege.
Bunurile care au servit ori au fost destinate să servească la săvârşirea contravenției,
dacă sunt ale contravenientului, precum şi sumele de bani şi lucrurile dobândite prin să- -
vârşirea contravenţiei se confiscă şi se valorifică în condiţiile legii. îi
104. Răspunderea penală. Faptele prevăzute de art. 1 din lege se sancţionează
penal, dacă au fost săvârşite în astfel de condiții încât să fie considerate infracțiuni, potrivit
legii penale.
Secțiunea a VI-a
Oblisaţiile profesioniştilor comercianți
1 A se vedea D. Soare, Discuţie în legătură cu conţinutul art. 1 lit. e) din Legea nr. 12/1990 referitor ki i :
proveniența bunurilor, în Dreptul nr. 6/2001, p. 94 şi urm. d
2 În prezent, asemenea obligaţii revin şi unor persoane care nu au calitatea de comerciant.