Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cutuma internațională
Cutuma:
Modul spontan, natural de producție juridică
Expresia forței tradiției
Mecanism de autoreglare socială creat de subiectele de drept care sunt și destinatarii
normelor
Solid ancorată în realitate
Cutuma este un tip de comportament (fapt) care reunește generalitatea, uniformitatea,
Constanța, frecvența și publicitatea, se transformă prin apariția convingerii că este
obligatoriu în fapt normativ.
Are doua sensuri:
1. Fapt creator de norme
2. Rezultatul faptului - > norma creată
Legea:
Elaborata, artificială, formalizata
Expresia voinței unei entități suverane determinate
Mecanism de regularizare socială creată de organe specializate
Experimentală
Condițiile cutumei:
1. Cutuma este o practică generală.
Comportamentul care se repetă trebuie să fie comportamentul majorității subiectelor care se
află în situația dată (situația de referință).
2. Cutuma este o practică repetatä uniform.
Subiectele de drept trebuie să se comporte dacă nu identic, cel puțin similar.
3. Cutuma este o practică constantă. Comportamentul subiectelor trebuie să fie
continuu, ie. să nu fie întrerupt de un comportament contrar (comportament divergent
sau dizident).
4. Cutuma este o practică frecventă.
Practica trebuie, să se repete la interval relativ de timp.
5. Cutuma este o practică publică și certă, adică este exercitată nec clam nec precario.
Subiectele de drept trebuie să aibă posibilitatea de a formula eventualele lor obiecții în
legătură cu practica în formare.
6. Practica subiectelor de drept trebuie să susținem psihologic de opinio necessitatis.
7. Practica subiectelor trebuie să fie rezonabila
Practica trebuie să fie compatibila cu principiile fundamentale ale sistemului juridic.
Cutuma din dreptul național este diferită de cutuma din dreptul internațional, având în comun
natura de drept spontan. Atât cutuma internă cât și cutuma internațională sunt moduri
descentralizate de formare a dreptului.
Cutuma:
în dreptul național:
exprimă o solidaritate a grupului social (societate relativ omogenă)
subiectele ce intervin în procesul cutumiar sunt neidentificabile
În dreptul internațional:
(societate heterogena) subiectele de drept se axează pe interese relativ egoiste
originea cutumiară este bine localizată în comportamentele unor subiecte
identificabile
Elementele constitutive ale cutumei :
Un element material / obiectiv care prezintă caracteristicile tradiționale ale cutumei
(conusetudo)
Un element pisihologic / subiectiv (opinio juris sive necessitatis) - acceptarea
comportamentului ca expresie a unei norme sau a unei necesități.
Comisia de drept internațional, pornind de la art. 38, a stabilit criteriile normei cutumiare
internaționale:
(1) există practici concordante a unui număr de stat, raportată la un tip de situație care
intră în domeniul relațiilor internaționale;
(2) continuarea sau repetarea practicilor o perioadă considerabilă de timp;
(3) reprezentarea pe care o au subiectele că practică este pretinsă de, sau este în acord cu,
dreptul internațional;
(4) acceptarea generală a practicilor de către state.
Codificarea cutumei
In dreptul international a codifica inseamna a declara continutul dreptului cutumiar existent.
A codifica nu inseamna altceva decat a face norma cutumiara mai accesibila si a-i adauga
calitatile dreptului scris. Prin codificare norma cutumiara (opozabila erga omnes) nu se
transforma insa in norma conventionala (opozabila inter partes), prin simplul fapt ca suportul
textual ia forma unui tratat international. Ea stabileste pentru partile la tratat un anumit
continut, care le este opozabil, si va putea constitui baza/temeiul juridic al unei sentinte
internationale, dar va ramane inopozabila pentru terti. O transformare a normelor cutumiare
opereaza doar in sistemele de drept intern, unde cutumele devin prin codificare norme
legislative. In dreptul international, cutuma (jus strictum) reprezinta un izvor formal de tip
diferit in raport cu norma conventionala (jus aequum) si ramane izvorul preeminent. Jus
strictum reprezinta un sistem in care drepturile sunt absolute, sau tind sa fie absolute, si ca
atare pot fi exercitate fara sa se tina cont de echitate. Dreptul absolut al statului acreditant de
a acorda agrementul sefilor de misiuni, dreptul sau absolut de a declara un diplomat persona
non grata, sau dreptul absolut al statului de a recunoaste formal sau de a nu recunoaste un alt
subiect primar de drept international, sunt doar cateva exemple de jus strictum in dreptul
international. In opozitie se plaseaza jus aequum, un sistem in care drepturile sunt interpretate
in spiritul bunei-credinte si in mod echitabil. Exercitiul lor ,,legal” este conditionat, in sensul
ca trebuie sa fie un exercitiu rezonabil ( dreptul tratatelor) Prin codificare sau prin acte
internaționale opozabile erga omnes, exercițiul sancțiunilor internaționale cutumiare, care
posedã un caracter descentralizat (retorsiunea represaliile), poate fi relativizat. Principiul
proportionalitatii functioneaza ca o norma juridica de recunoastere jus aequum validitatii
juridice a represaliilor.
O norma codificata va poseda intotdeauna in dreptul international dubla calitate de norma
conventionala si de norma cutumiara. Intre doua state care sunt parti la tratatul de codificare
al cutumei continutul opozabil al normei juridice este continutul codificat, insa acest continut
este inopozabil unui stat tert. Statul tert poate contesta exactitatea codificarii, poate sa
probeze un continut diferit al cutumei si poate cere judecatorului international sa declare
acest continut diferit al normei sau poate, pur si simplu, sa dovedeasca opozitia sa persistenta
in procesul de formare al normei. In ceea ce priveste efectele codificarii, tratatele de
codificare pot produce un triplu efect: (1) declararea cutumei existente; (2) cristalizarea unei
cutume in curs de formare și (3) producerea unei cutume noi.
O codificare care isi propune sa ajunga la un tratat multilateral universal si care nu reuseste sa
adune ractificarile unei mari majoritati ramane o "codificare neterminata"
Clasificarea tratatelor
Cele mai simple clasificări ale tratatelor din punct de vedere formal sunt urmatoarele:
(a) după calitatea părților:
tratate încheiate între state;
tratate încheiate între state și OI;
tratate încheiate între OI;
(b) după numărul pärților: tratate bilaterale și tratate multilaterale sau colective;
(c) după cîmpul spațial de aplicare:
tratate locale
tratate regionale
tratate universale;
(d) după nivelul de solidaritate pe care îl declară părțile: tratate deschise și tratate închise;
(e) după procedura de formare: tratate solemne și acorduri în forma simplificată
(executive agreement).
Din punct de vedere material, adicã dupã domeniul de acțiune al normelor primare stipulate
în tratat, distingem:
(a) tratate politice (de alianță, de cesiuni teritoriale, de non-agresiune, ș.a.);
(b) tratate comerciale (acorduri speciale sau generale de tarife și comert, de liber schimb,
etc.)
(c) tratate consulare;
(d) tratate de arbitraj și de reglementare judiciară a diferendelor;
(e) tratate de cooperare administrativa etc.
clasificarea materială relevantă, în special, pentru analizele sociologice, de politică
internațională sau pentru teoria relațiilor internaționale.
După modul în care se produc efectele în timp, distingem două categorii de tratat:
(a) tratate tranzitorii, care isi epuizeaza obiectul prinstipularea lor (recunoașterea unei
situații juridice sau renunțarea la un drept) sau prin actul de executare (cazul unui
tratat de cesiune de teritoriu);
(b) tratate permanente (tratate de pace, tratate institutive ale unor organizații
internaționale, etc.).
După natura și intensitatea juridică (normativă) a angajamentelor asumate de părți se pot
pune în evidență trei categorii de tratate:
(a) tratate care crează situații obiective
se impun tuturor
depășesc relativitatea de principiu a tratatelor
caracterul lor general de res inter alios acta
exemplu un tratat instituțional al unei organizații universale, cum este Carta ONU,
tratat care a creat, conform opiniei Curții, exprimat în Avizul consultativ din 11
aprilie 1949, o personalitate obiectivă a organizației, adică o personalitate juridică
opozabilă erga omnes. Trebuie subliniat că ONU este singură OI in legătură cu care se
poate afirma cu certitudine că poseda acest tip de personalitate juridică. De regulă,
personalitate juridică a OI, fondată pe tratatul său instituțional, produce doar efecte
inter partes.
(b) tratatele institutive ale organizațiilor internaționale
sunt acte care prin conținutul lor evocă constituțiile statale;
cuprind un ansamblu de norme de recunoaștere, de modificare și de jurisdicție care
reglementează compoziția organelor, competențele lor, revizuirea statutară, etc.
(c) tratate-cadru.
rezultatul unor practici recente, de exemplu în materia dreptului internațional al
mediului
conțin simple directive în materie care urmează să conducă, mai târziu sau eventual,
la norme juridice de aplicabilitate directă
Este însă probabil că acordul general asupra principiilor de bază va facilita elaborarea
tratatelor speciale, ale căror norme vor poseda o intensitate normativă superioară
directivelor. Dar este cu mult mai probabil ca tratate-cadru să incite la un regim
internațional, de facto, căruia ii formulează principiile. Sau să incite la adoptarea unor
legislații naționale armonizate cu principiile formulate.
Tratele legi - Susțin că tratatele încheiate sub protecția o. i. îndeplinesc în d. i. o funcție cvasi-
legislativă
Tratele contracte:
Nu stabilesc norme juridice cu doar situații subiective
În cazul tratatelor-contracte :
Părțile unui contact își propun scopuri individuale și diferite
Părțile unui tratat își propun scopuri colective și identice - aici regăsim
excepții : tratatul de cesiune -> părțile își propun scopuri individuale și diferite
Formarea tratatelor
Încheierea unui tratat presupune parcurgerea unor proceduri internaţionale în cadrul căreia se
disting cateva etape:
(1) schimbul şi examinarea deplinelor puteri;
„depline puteri” indică un act care emana de la autoritățile statale
care deţin competenţa de a conduce relatiile internaționale - > actul probează
reprezentativitatea agenților guvernamentali care inițiază negocierile
(2) negocierea textului tratatului;
In cazul tratatelor multilaterale adoptate în cadrul unor conferințe convocate in acest
scop, discuțiile au loc pe un textul deja elaborat in cadrul organizaţiei care a iniţiat
tratatul.
Negocierea constă în esenţa in schimbul de propuneri şi contrapropuneri pentru
stabilirea textului de bază, și conduce fie la eliminarea unor termeni sau norme, fie la
completarea textului prin adoptarea de amendamente.
Toate acestea se formulează verbal, cu titlu provizoriu, insa, in principiu, îmbracă
ulterior forma scrisá.
Tehnica de negociere numită a compromisului global sau package-deal în cursul
negocierii pārțile iși dau un acord punctual asupra fiecărei clauze particulare din
tratat, însă acest acord nu devine irevocabil decât sub condiția ca fiecare parte să-şi
dea la final acordul asupra ansamblului tratatului.
(3) adoptarea şi autentificarea textului;
Textul tratatelor moderne prezintă o structură in general invariabila.
Se deschide cu un preambul, în care se enumeră părțile contractante şi se expun motivele
tratatului. Urmează dispozitivul, considerat "corpul tratatului", care cuprinde într-o
succesiune de articole (grupate eventual în ..titluri", „părţi", „capitole" sau ,,sectiuni")
ansamblul normelor primare care leagă juridic părțile la tratat.
Textul este inchis de clauzele finale, un corp de norme secundare care circumscriu “actul
juridic": procedurile de revizuire, modalităţile de intrare in vigoare, durata tratatului etc.
Clauze ce reproduc în general norme secundare-tip care determină intensitatea normativă a
angajamentelor și campul lor de aplicare:
(a) clauza de adeziune, caracteristică tratatelor deschise, unde fixează condițiile in care alte
subiecte de drept pot participa succesiv la acest tip de tratate;
(b) clauza „opting in”, o tehnică prin care acceptarea unei obligaţii prevăzute de tratat este
subordonată emiterii unui act unilateral (declarație).
(c) clauza de renuntare, caracteristică tratatelor permanente sau de lungă durată și care
permite unui stat, în condițiile prevăzute de clauză, să iasă din tratat, eventual după expirarea
unui anumit termen de la notificarea intenției de retragere (act de renunțare);
(d) clauza de reciprocitate, prin care recunoaşterea unor prerogative (drepturi) sau asumarea
unor obligații prevăzute în tratat este subordonată recunoașterii sau asumării lor de către
cealaltă parte;
(e) clauza “si omnes" prin care se stipulează că renunțarea unui singur stat-parte la un tratat
multilateral atrage în mod automat eliberarea tuturor celorlalte părți de obligaţiile subscrise
(f) clauza de salvgardare, o clauză care permite unui stat să aplice în anumite situații un regim
derogator de la angajamentele de bază. Un exemplu clasic este clauza generala de salvgardare
prevăzută de art. XIX din GATT și care operează în perioadele de criza economică sau de
ajustári structurale, sau clauza prevăzută la art. XI (2) din Acordul de la Marrakech care
permite derogări generale tuturor ţărilor subdezvoltate
(g) clauza naţiunii celei mai favorizate, o stipulație prin care părțile se obligă să-şi acorde
tratamentul cel mai favorabil pe care l-au acordat sau îl vor concede în viitor unui stat tert.
Conținutul tratatului care conține clauza națiunii celei mai favorizate rămîne în parte
nedeterminat, modificîndu-se în funcție de conținutul convențiilor stipulate ulterior cu terții;
(h) dansa federală, prin care statul federal precizează, de regulă, că tratatul angajează doar
federația în domeniile care țin de competenţa sa și nu angajează de nici o manieră entitățile
federate în materiile care ţin de competenţa exclusivă a acestora (v. infra, 5.2.). Este un aspect
al aplicării tratatului în spațiu care fixează sfera sa de validitate spațială, ţinînd cont de
repartiţia competentelor in cadrul federaţiilor;
(i) clauza compromisorie, o clauză de o importanță aparte pentru că stabilește o cale judiciară
(în general arbitraj) prin care se tranșează diferendele născute din interpretarea sau executarea
tratatului;
(j) clauza opting out", prin care o modificare (amendament) a tratatului este considerată
acceptată de partea care nu a emis o opoziţie formală (de exemplu, art. 37-8, 54 (1) și 90 (a)
din Tratatul institutiv al OACI sau art. 21 (2) din Tratatul institutiv al OMS). Membrii
organizaţiei pot renunța individual la aplicarea standardului impus de organizație. Dacă cei
care renunță reprezintă la un moment dat majoritatea, standardul este invalidat;
(k) clauza "in all circumstances" - scopul de a garanta respectul normelor indiferent de
context, în orice împrejurare
Clauzele de la a-f prin intenția sau consecințele pe care le poate antrena, stipularea lor
atenuează forța sau intensitatea normativă a tratatelor.
Dispozitivul tratatului poate fi insotit de una sau mai multe anexe. Anexele cuprind de regula
detalii tehnice sau materii complementare. Din punct de vedere juridic, in lipsa unei stipulatii
contrare, anexele au aceeaşi valoare normativa ca si dispozitiile din corpul tratatelor.
Faza de elaborare se incheie cu adoptarea textului, iar expresia formala a adoptării tratatului
este autentificarea lui. Autentificarea textului are valoarea juridică a unei declarații unilaterale
care confirmă că textul reprezintă intenţiile negociatorilor și este definitiv (ne varietur).
Tratatele se autentifica prin semnare. La art. 10 Convenţia de la Viena prevede alte două
modalitati de autentificare: parafarea (se subscriu initialele negociatorilor) şi semnarea ad
referendum, adică sernnarea cu titlu provizoriu, sub conditia confirmarii ulterioare a
autorităţilor naționale competente.
Semnarea tratatului poate semnifica încheierea definitivă a tratatului, consimțămîntul statului
de a fi legat juridic prin tratat. - cele ce nu sunt supuse ratificării
(4) decizia statului de a se obliga prin tratat;
Confirmarea voinței statului de a se considera „legat” prin tratat se exprimă, de regulă, printr-
un act solemn numit ratificare (v. infra, 2.4.12.).
(5) intrarea în vigoare
momentul din care își produce efectele obligatorii în raporturile reciproce reglementate de
părți, este stabilită prin clauzele finale. În absenţa eventuală a unor asemenea clauze, efectele
se produc din momentul în care statul și-a exprimat voinţa de a fi legat prin tratat. CV - 1969
se referă și la două forme speciale de intrare în vigoare: ratificarea sau aderarea parțială și
aplicarea cu titlu provizoriu. În cadrul unor norme de tip jus dispositivum este posibil,
evident, orice regim derogator.
Publicitatea tratatelor
Conditia publicitatii implica nerecunoasterea (dezavuarea) tratatelor secrete. Publicitatea nu
este o conditie de validitate pretinsa de dreptul international, asadar neinregistrarea tratatelor
nu ridica probleme de validitate ci doar probleme de opozabilitate. (un tratat nu este opozabil
organelor ONU, dar ramane opozabil celeilalte sau celorlalte parti la tratat)
Viciile de consimțământ
Eroarea -regulă codificată de articolul 48 alineatul 1 este cea erorii esențiale adică a erorii
asupra unui element care a constituit baza consimțământului exprimat
CV- 1969 admite numai eroarea de fapt fără a ține cont de eroarea de drept și ei
subordonată admisibilitatea erorii de fapt unor condiții speciale, cum sunt eroarea să nu fie
imputabilă comportamentului statului care o invocă și să nu existe circumstanțe care să fie să
fie trebuit să avertizeze subiectul de drept în legătură cu posibilitatea unei erori
CIJ în Templu din Preah Vihear
Este o regulă de drept bine stabilită conform căreia o parte nu poate invoca o eroare ca viciu
de consimțământ dacă a contribuit ea însăși la această eroare prin Conduita sa ,dacă era în
măsură să o evite, sau dacă circumstanțele erau de așa natură încât era avertizată de
posibilitatea unei erori.
Dolul
Voința de a pune un co- contractant în eroare asociată cu o conduită frauduloasă nu
are precedente în dreptul internațional
inserarea dolului a fost făcută în articolul 49 CV- 1969 care pare să susțină teza
inutilității viciilor de consimțământ în dreptul tratatelor
dolul se îndepărtează de eroare prin efectele sale care sunt legate de ilicitul
internațional conform principiului de zi toții divizibilității tratatelor intervenția
dorului lasă păți lezate posibilitatea de a opta între nulitatea parțială și cea
completă
Dacă o parte a invoca dolul doar ca simplu fapt internațional ilicit aceasta ar implica
ca o consecință juridică în unitate integrală a tratatului
Coruperea reprezentantului unui stat
ipoteza dolului acoperă și situația coruperii reprezentanților statal Regimul
juridic al corupției este identic cu cel al dorului în sensul că stabilirea corupție
produce efecte identice cu stabilirea dolului
Constrângerea exercitată asupra reprezentanților statali
conform articolului 51 din CV 1969 exprimarea consimțământului unui stat de a fi
legat printre un tratat obținută prin constrângerea exercitată asupra reprezentantului
sau prin acte sau amenințări îndreptate împotriva lui este lipsită de orice efect juridic
dacă după semnarea actului de către reprezentantul constrâns contractul este o ratificat
de către organul constituțional competent ficiul inițial trebuie considerat ca fiind
înlăturat
Constrângerea exercitată asupra unui stat
conform dreptului internațional cutumiar constrângerea exercitată împotriva unei stat
nu conduce facto la nulitatea tratatului
CV -1969 circumscrie forța și amenințarea cu forța unui conținut fixat prin Trimitere
la violare a principiilor de Drept internațional prevăzute în cartea Națiunilor
Unite
nu se poate vorbi de forță si amenințarea cu forța ca faptele internațional ilicite,
decât atunci când aceste comportamente violează CARTA ONU
CARTA ONU tasează linia de demarcație dintre licit și ilicit internațional în
chestiunile legate de utilizarea forței și a amenințării cu forța
constrângerea ilicită antrenează nulitatea
articolul 52 din CV 1969 reduce ilicitul la două situații:
o utilizare a forței ca mijloc de constrângere
o utilizarea amenințării cu forța
Validitatea materială a tratatelor
Validitatea materială a tratatelor este pusă în discuții de art. 53 CV 1969. Este vorba de
ipoteza conflictului între normele tratate și normele inderogabile ale dreptului internațional
(jus cogens). De exemplu, un tratat care ar pune capăt unui conflict armat și ar stabili că
actele de genocid sunt amnistiate trebuie considerat nul.
Jus cogens este apt sa se configureze sau se reconfigureze in functie de transformarile care
apar in societatea internationala. Normele din capitolul VII din Cartă care fixeaza
competentele Consiliului de Securitate al ONU sunt norme imperative inderogabile, din
categoria jus cogens.
Clasificarea nulitatii tratatelor in DI trebuie sa in considerare principiul divizibilitatii
tratatelor. Statul indreptatit sa invoce nulitatea poate sa opteze pentru anularea totala
( constrangerea asupra statului sau a reprezentantului sau, sau violarea unei norme de jus
cogens) sau pentru anularea partiala a tratatului.
In caz de eroare, sau atunci cand se violeaza alte norme de recunoastere care conditioneaza
validitatea consimtamantului, actele de executare a tratatului indeplinite cu buna credinta
raman licite si se conserva. In celelalte cazuri partile trebuie repuse in situatia anterioara
(status quo ante)
Ratificarea tratatelor
CV Enumeră ratificarea printre modul de de expresiei consimțământului de a fi legată
în Paint un tratat alături de semnătură ,schimbul instrumentelor, acceptare, aderare sau
aprobare
Majoritatea constituțiilor statale reglementează ratificarea ca pe o condiție sine qua
non pentru ca statul să se considere legat
Ca act unilateral de drept intern ratificarea este discreționară ,adică nu există
nicio obligație formală de a ratifica textul adoptat și autentificat prin semnătură și nici
un termen prescris de dreptul internațional pentru ratificare , și neuniformă
întrucât regimul de libertate formală este consacrat de regulă în mod Expres în
clauzele de final al tratatelor prin formulă de tipul "ratificat conform procedurilor
constituționale respective"
CV 1969 prevede limitativ doar patru ipoteze care impun ratificarea ca forma valabilă de
consimțământ
când tratatul prevede acest consimțământ să se exprimă prin ratificare
când este stabilit pe altă că statele participante la negociere convenisera asupra
cerinței ratificării
când reprezentantul acestui stat a semnat tratatul sub rezerva ratificării
când intenția statului de a semnat tratatul sub rezervă rectificări din deplinele puteri
ale reprezentantului său, ori a fost exprimată în cursul negocierii ,emiterea sau refuzul
ratificării nu sunt condiționate de o anumită durată de timp
Ratificarea prin referendum mărește considerabil incertitudinea în legătură cu
Viitorul tratatului și prin întârziere pot fi afectate semnificativ scopul și obiectul
unui tratat
Pentru Statele care devin părți la tratat în mod succesiv efectele juridice ale
ratificării sunt produse de actele lor de acceptare, accesiune sau aprobare
întreagă categorie de tratate care sunt numite generic „acorduri" se încheie valabil
în absența ratificării datorită obiectului lor și /sau a urgenței intrării în vigoare, ele
nu suportă durata indefinită sau incertitudinea procedurii ratificării
acordurile în formă simplificată se pot încheia și prin schimbul de scrisori sau de
note diplomatice
CV -1969 Stabilește la articolul 16 că instrumentele de ratificare, acceptarea,
aprobare sau aderare se schimbă între părțile contractante ori se depun la
depozitarul tratatului sau se notifică părților contractante ori depozitarului
Instituția depozitarului
Odată ales un depozitar ,fiecare parte contractantă îi comunică instrumentul său de ratificare
Depozitarul are obligația de a transmite celorlalte părți După ce a încheiat în prealabil un act
de recepție, adică un proces verbal
Este ales ca depozitar statul pe teritoriul căruia se desfășoară negocierile sau statul care
găzduiește conferința sau congresul în care se elaborează sau se adoptă tratatul
CV -1969 -atunci când tratatul este negociat în cadrul unei organizații internaționale,
depozitarul va fi șeful administrației organizației
Depozitări multiple: de exemplu tratatele din 1968 cel privind salvarea astronauților și
restituirea obiectelor spațiale și tratatul de neproliferare care au avut ca depozitari Marea
Britanie URSS și SUA
Articolul 77 din CV -principiul imparțialității și enumeră următoarele funcții ale
depozitarului:
a) asigură păstrarea textului original al tratatului și a deplinelor puteri care
b) i sau încredințat
c) întocmește copii certificate pentru conformitate cu textul original și orice alte
texte în alte limbi care pot fi cerute prin tratat și le comunică părților la tratat precum
și statelor având calitatea de a deveni părți
d) primește toate semnăturile tratatului ,primește și păstrează toate
instrumentele, notificările și comunicările relative la tratat
e) examinează dacă o semnătură ,un instrument, o notificare sau o comunicare
referitoare la tratat este în bună și convenită formă, și după caz atrae atenția
satului în cauză asupra chestiuni
f) informează părțile la tratat și statele având calitatea de a deveni părți asupra
actelor, notificărilor Și comunicărilor referitoare la tratat
g) informează statele având calitatea de a deveni părți la tratat despre data la care a
fost primit sau depus numărul de semnături sau de instrumente de ratificare,
acceptare, aprobare sau aderare prin intrarea în vigoare a tratatului
h) asigură înregistrarea tratatului la Secretariatul Organizației Națiunilor Unite
Executarea tratatelor
Tratarele trebuie aplicate cu bună credință
1. Garanțiile interstatale
Gajul este un procedeu tradițional utilizat de exemplu în Tratatul de la
Versailles din 1919 pentru a garanta plata despăgubirilor de război datorate de
Germania
Garanția promisă de una sau mai multe puteri
Ex :Prin Tratatul de la Londra din 1839 Austria Franța Marea Britanie prusia și Rusia au
garantat neutralitatea permanentă a Belgiei
Controlul Reciproc al îndeplinirii angajamentelor
Ex :Statele Unite și URSS a stabilit o comisie consultativă bilaterală care are rolul de a
menține un contact cvasi- permanent între părți
în cadrul acestei comisii se clarifică toate incertitudinile legate de aplicarea acordurilor în
particular problemele de natură tehnică
2. Garanții internaționale instituirea consiliilor internaționale de control
Ex: acordul de la Paris asupra Vietnamului ,Tratatul de interzicere a armelor chimice sau
Tratatul de interzicere completă a experiențelor nucleare
Ultimele două tratate se atribuie organizațiilor internaționale funcție de control și sunt
obligate sa efectueze controale în teren eventuali inopinante și să decideți acțiuni atunci când
calific anumite acte materiale ca violări ale acestor tratate
Efectele tratatelor
se disting trei aspecte :
1. efecte datorate lui în raporturile dintre părți - tratatul leagă părțile și le trebuie să
le execute
În ceea ce privește aplicarea în spațiu tratatele se aplică de regulă întregului teritoriu
Regula Generala în materia aplicării tatălui în timp este regula retroactivității
Regula Generala a nerectroactivitatiii operează doar dacă părțile nu au stipulat expres
retroactivitatea
2. efectele față de terți
Obligațiile terților nu decurg propriu zis din tratat , ci din acordul colateral de acceptare
Atunci când se conferă drepturi determinate terților ,exercițiul acestora este legat de
asemenea de consimțământ cu observația că terțul vizat trebuie să exercite eventualele
drepturi în conformitate cu ansamblul dispozitiilor cuprinse în tratat
Carta ONU a instituit o organizație politică universală care posedă drepturi și obligații
internaționale definite, precum și capacitatea de a interprinde actiuni internaționale chiar și
împotriva unui stat care nu este membru al organizației
3. efectele tratatelor aflate în conflict
Articolul 30 din CV 1969- aplicarea tratatelor succesive care se referă la aceeași materie
sugerează un posibil conflict între tratatele considerate ca acte juridice ,dar de fapt este un
conflict de norme juridice
Incompatibilitatea între normele care își au suportul în acte diferite se rezolvă prin aplicarea
unor principii generale de interpretare :
lex posterior( criteriul cronologic)
Lex superior (criteriul ierarhic)
Lex specialis ( criteriul specialiștii normelor)
Tratatul fiind guvernat de dreptul reciprocității conferă părții inocente dreptul de a denunța
tratatul atunci când cealaltă parte nu și execută obligațiile asumate
Desuetudinea sau caducitatea reprezintă un mod de extincție valid conform dreptului
cutumiar și conferă efecte abrogator faptului că tratatul nu a fost aplicat sau a încetat să fie
aplicat de părțile contractante
Promisiunea
actul cel mai răspândit
forța obligatorie a promisiunii se bazează pe principiul general al bunei credințe
se mai pot invoca și principiul încrederii legitime și cel al securității relațiilor
internaționale
CIJ a decis condițiile de validitate ale promisiuni:
(a) nu este necesar un act „în contrapartidă" al altor state (acceptare ulterioară, replică sau
reacție), fapt care subliniază „natura strict unilaterală a actului";
(b) nu orice declarație unilaterală creează drepturi sau obligații noi, ci doar cele făcând cu
această intenție; intenția se stabilește de către judecător;
(c) actul prin care statul promite nu trebuie să fie aibă un destinatar determinat;
+ condiția publicității - partea care invocă promisiunea celeilalte trebuie sa demonstreze că
promisiunea a fost publică.
în cazul promisiunilor erga omnes, poate fi condiție suficientă notorietatea ( sa fie
cunoscuta de multă lume)
sancțiunea promisiunii, ca și a altor acte unilaterale statale este estoppel, (excepție de
fond preluată din dreptul anglo-saxon, prin care o parte anihilează orice susținere a
părților adverse atunci cînd se poate proba că vine în contradicție cu o poziție publică
exprimată anterior) , o excepție peremptorie(de necombatut) care interzice autorul
actului să adopte în mod discreționar(după bunul plac) un comportament în
contradicție cu conținutul actului.
revocabilitatea promisiunii este inadmisibilă (ex. deținătorii de arme nucleare care s-
au angajat ca nu le vor folosi) însă există unele promisiuni politice, revocabile prin
excelență
Renunțarea
Unul din modurile de stingere a unui drept determinat
Nu trebuie confundată cu promisiunea de a nu face
Revocarea este actul irevocabil tipic iar promisiunea ar trebui sa poate fi revocabila în
anumite condiții
Dacă provine dintr-o norma:
Jus strictum - trebuie să fie expresă
Jus aequum - poate fi implicită
Recunoașterea
Prezintă similitudini cu achiesarea(aceasta poate crea un acord tacit)
Creează cauza de opozabiliate(respectare a unui drept, a unui act juridic și de către
alte persoane decât de titular) situației juridice
Protestul
produce efecte simetric opuse recunoașteri
are efecte negative în formarea "titlurilor istorice" fie prin prescripția achizitiva, fie
extinctivă
protestul poate fi exprimat de organele competente ale statului oral sau în scris și
poate fi comunicat destinatarilor direct sau prin intermediari
are ca efect fie inopozabilitatea situației, fie inopozabilitatea normelor cutumiare în
formare, fie inopozabilitatea actului juridic
Actele autonormative
Actul prin care subiectul de drept se auto-limitează - își impune obligații determinate
Promisiunea, recunoașterea, renunțarea sunt acte autonormative
Principiul fundamental este cel al bunei credințe
Sunt acte izolate
În măsură în care participă la un regim juridic internațional împreună cu statul și organizațiile
internaționale pot produce acest tip de acte - cand o organizație internațională produce acte
unilaterale autonormative, validitatea lor formală se analizează prin raportare la un dublu
standard:
conformitatea cu dreptul organizației (sub-sistem)
conformitatea cu normele aplicabile ale dreptului internațional general (sistem).
Actele heteronormative
Creează drepturi și obligații pentru alte subiecte de drept în afara subiectelor de la care emană
- >cand înd aparțin OI se mai numesc acte operaționale
Validitatea actelor heteronormative se bazează pe centralizarea relațiilor internaționale în
cadrul sub-sistemelor de drept internațional apărute prin organizarea internațională
Se clasifică în :
acte interne - reprezinta dreptul intern al organizației
acte externe - operează în exteriorul organizației
Soft law
Soft law indică fie norme internaționale cu valoare juridică incertă în măsură în care s-a
inserat în acte internaționale fără valoare juridică obligatorie, fie norme care, deși figurează
într-un act juridic normativ, nu creează obligații în drept pozitiv.
Promovarea soft law-ului pleacă de la iluzia că dreptul internațional s-ar putea dezvolta în
contracurent cu structura politică a sistemului internațional și fără să țină cont de
constrângere structurală după acesta.
Doctrina
Termenul doctrina este utilizat in studiile internationale in doua accceptiuni:
I. desemneaza pozitia politica a unui stat exprimata intr-un context international dat sau
construita pentru a justifica o anumita actiune politica: doctrina Monroe, doctrina
Stimson, doctrina Wilson etc
II. juridica.
Doctrina juridica nu este izvor de drept international. Doctrina de drept international
(scrierile “celor mai calificati specialist in dreptul public al diferitelor natiuni”) este in ultima
instanta o simpla opera critica. Doctrina poate contribui la clarificari sau la sistematizari.
Credibilitatea doctrinei este strict legata de impartialitatea stiintifica (neutralitatea) autorului.
Jurisprudenta
Desi art 38 nominalizeaza jurisprudenta alaturi de doctrina ca mijloace subsidiare, cele doua
nu ocupa acelasi plan. Asa cum o demonstreaza practica, autoritatea jurisprudentei este
superioara autoritatii doctrinei ca mijloc de determinare al normelor de drept international.
Nici jurisprudenta si nici doctrina nu sunt izvoare de drept si nu creeaza norme de drept
international.
Jurisprudenta si doctrina sunt singurele mijloace de determinare ale existentei si
continutul cutumelor, a principiilor generale de drept international, si a normelor
conventionale. Prima observatie in legatura cu jurisprudenta, este aceea ca in dreptul
international ea nu are autoritatea normativa pe care o poseda in tarile common law.
Jurisprudenta relevanta ca mijloc subsidiar de determinare a normei juridice
internationale cuprinde patru categorii de acte:
1. Hotararile arbitrale; (Alabama, Canevaro, Insula Palmas etc)
2. Deciziile Curtii Permanente de Justitie Internationala si cele ale Curtii
Internationale de Justitie;( Canalul Corfu, Testele nucleare franceze etc)
deciziile au o forta juridica relativa (inter partes) si numai in limitele cauzei
3. Deciziile unor jurisdictii regionale (CJCE, CEDO), speciale ( Tribunalul
Marii, tribunalele adm. ale OI ) sau ad-hoc ( tribunalele militare
internationale etc);
4. Deciziile tribunalelor nationale
Functiile echitatii
Echitatea este o notiune care apare destul de frecvent in conventiile arbitrale. Arbitrii
(arbitrajul- institutie juridica pentru solutionarea litigiilor internationale, de catre persoane
investite cu aceasta sarcina, chiar de catre partile contractante aflate in litigiu) sunt invitati de
parti sa pronunte sentinta in concordanta cu criteriile fundamentale ale ,,justitiei si echitatii”.
In legatura cu functiile pe care este chemata sa le indeplineasca echitatea in dreptul
international, doctrina majoritara ii atribuie un rol tripartit:
echitate infra legem( este o directiva de interpretare a normelor)
praeter legem ( este un mijloc de a completa dreptul pozitiv)
contra legem( tinde sa inlature aplicarea in speta a dr. pozitiv ).
Echitatea ca principiu general de drept care trebuie sa ghideze aplicarea dreptului, opereaza
doar atunci cand norma sau normele pertinente fac parte din categoria jus aequum ( norma
flexibila care poate fi interpretata de la caz la caz)
Teritoriul de stat
Teritoriul de stat reprezintă sfera de competenţă spaţială a statului, porţiunea din
suprafaţa terestră (şi a spaţiilor asimilate) în care sistemul de norme juridice este valid,
eficace şi executoriu.
Teritoriul de stat cuprinde:
spaţiul terestru (inclusiv apele interioare),
spaţiul aerian
marea teritorială.
Teritoriul statal este separat de teritoriile altor state şi/sau de spaţiile care nu fac obiectul
suveranităţii statale, prin frontierele de stat: terestre, maritime si aeriene. Trasarea acestora
presupune doua faze: delimitarea frontierei ( se realizeaza fie pe cale coventionala,regula,
fie pe cale jurisdictionala, exceptia) si demarcarea (efectuata de comisii de experti).
Suveranitatea statului
A judeca, a legifera, a bate monedă, a preleva impozite şi taxe, a declanşa războiului
şi a încheia pacea, acestea sunt competenţele care definesc puterea suverană. Este faţeta
internă a suveranităţii. Faţeta externă a suveranităţii, cea care interesează DI, este
independenţa. Din perspectiva DI, statul este suveran în măsura în care, dependent doar de
DIP, nu este subordonat dreptului intern al niciunui alt stat.
Competenţele teritoriale
Competenţele teritoriale ale statului suveran sunt generale şi exclusive. Sunt competenţe
generale, deoarece cuprind ansamblul competenţelor ataşate calităţii de autoritate publică a
statului. Sunt competenţe exclusive în măsura în care statul nu le partajează cu nici o altă
entitate suverană. Domeniul rezervat este cadrul in care statul poseda o competenta
discretionara.
Există şi excepţii de la regula competenţei teritoriale exclusive:
Competenţele personale
Competenţele personale ale statului sunt cele exercitate asupra indivizilor ataşaţi lui printr-o
legătură juridică (sau linie juridică) particulară, numită naţionalitate.
Termenul de cetăţenie este sinonim cu cel de naţionalitate, însă primul acoperă doar
legătura juridică a persoanelor fizice cu un anumit stat.
Pentru persoane fizice distingem naţionalitatea originară (obţinută jus sangvinis, jus
soli, sau prin combinarea acestor două criterii) de naţionalitatea achizită (obinută prin
căsătorie, naturalizare sau opţiune).
Naţionalitatea persoanelor juridice este determinata de criteriul sediului social sau
criterii de fapt, cum este criteriul locului unde persoana juridică desfăşoară principalele
activităţi.
Există o categorie de bunuri care trebuie să posede o legătură juridică cu un stat
determinat (navele şi aeronavele). O ultimă categorie de bunuri, care pot produce prejudicii
care depăşesc teritoriul naţional al utilizatorilor lor, sunt obiectele spaţiale, rebuie să posede o
naţionalitate, pentru motive care ţin de mecanismele angajării răspunderii internaţionale.
În ce priveşte persoanele fizice, DI admite naţionalitatea multiplă şi refuză să exercite
vreun control asupra modului în care statele decid acordarea sau retragerea naţionalităţii.
Principala distincție juridică este cea între competențe exprese si competențele implicite.
competențe exprese:
definite în normele tratate institutiv și în normele actuale posterioare care îl
modifică
se conturează în practică organizațională,
validitatea de principiu a exercitării lor este confirmată azi de o practică cvasi-
generală.
Infracţiunile internaţionale
Infracţiunile internaţionale, într-o ordine cronologică: pirateria în marea liberă;
comerţul cu sclavi; traficul de stupefiante; tortura şi alte tratamente crude, inumane sau
degradante; activităţi ilicite cu materiale nucleare.
Din perspectiva sistemului de DI, două infracţiuni internaţionale prezintă o importanţă
particulară: terorismul internaţional şi infracţiunile de corupţie.
Statul corupt este „statul slab”, afectat permanent de instabilitate politică şi social.
Este ineficient în atragerea investiţiilor străine, iar insecuritatea internă provocată de corupţie
este o cauză (nu singura, desigur) a imigraţiei masive.
Competenta statului nu este insa una discretionara, ci este limitata la 2 optiuni: el
trebuie fie sa-l pedepseasca pe infractorul international, fie sa-l extradeze.
Tribunalele ad-hoc
Primele tribunale penale internaţionale au fost Tribunalul militar internaţional de la
Nürnberg şi Tribunalul milita rinternaţional de la Tokyo.
Fiecare Tribunal este compus din 11 judecători, aleşi de Adunarea Generală a ONU de
pe o listă prezentată de Consiliul de Securitate pentru un mandat de 4 ani ( trebuie sa posede
expertiza in drept penal, in DI si in material protectiei dreptulurilor omului).
Există două grade de jurisdicţie, Camera care judecă în prima instanţă şi o Cameră de
apel comună ambelor Tribunale, care permite să se asigure ca s-a explicat unitatea
jurisprudenţei.
Procedura este publică, se angajează în baza actului de acuzare emis de Procuror şi
asigură acuzaţilor toate garanţiile „procesului echitabil” prevăzute de PIDCP. Procedura a
urmat sistemul propriu statelor de common law, in prima ipoteză nu se mai discută faptele
sau vinovăţia, totul se rezumă la analiza eventualelor circumstanţe atenuante. În cea de-a
doua ipoteză, se administrează probele. Standardul de proba este cel utilizat in sistemele de
common low, dincolo de orice indoiala rezonabila, desi in procedura Tribunalului nu exista
juriu.
Procedura este orală, fiecare parte are dreptul să interogheze martorii propuşi de
cealaltă parte. Procedurile nu se pot desfăşura în absenţa acuzatului (ex parte). Chiar dacă
pedeapsa cu moartea exista în sistemele de drept intern din care proveneau acuzaţii, Statutele
nu prevăd decît pedepse cu închisoarea
Tribunalele speciale
Tribunalele speciale numite si “tribunale din a doua generatie”, sunt tribunale hibrid
deoarece pe de o parte combina dreptul international si dreptul intern ca drept material
aplicabil, iar pe de alta parte, au in componenta atat judecatori internationali, cat si judecatori
nationali. Pedeapsa cu inchisoarea poate fi executata in statul forului, dar si in state terte.
Exemple:
Curtea Speciala pentru Sierra Leone, ratione materiae crime importiva
umanitatii
Panelurile speciale pentru Timorul de Est: crime de razboi, genocidul , crime
importiva umanitatii ( panelurile sunt formatiuni judiciare compuse din
doi judecatori straini si un judecator national)
Camerele extraordinare pentru Cambodgia
Tribunalul special Irakian: genocidul, crime de razboi, crime importiva
umanitatii; ratione temporis: perioada in care statul a fost condus de Saddam
Hussein
ii. Răspunderea statului pentru actele entităților abilitate sa exercite prerogative de putere
publică
Statul răspunde pentru comporamenul colectivităților publice teritoriale (regiuni, județe)
independent de statul lor de drept intern și chiar în absența integrării lor stricte sau formale în
structura statului.
Ex: actele unei societăți private, dacă aceasta a fost investită cu funcții caracteristice poliției.
Statul răspunde pentru toate actele intra vires sau ultra vires, indiferent dacă organele sau
agenții și-au depășit sau nu competențele.
Consecințele responsabilității:
autoprotecția (self-help);
Măsurile de protecție nu au ca scop sancționarea statului responsabil ci un mod de a reintegra
ordinea juridică violată.
restituirea;
restitutio in integrum prezintă restabilirea situației anterioare a situației care ar fi existat dacă
trebuie ilicit nu s-ar fi produs.
Arunci cand restituirea nu este posibilă statul responsabil datorează statului lezat reparații.
reparația.
Consta în indemnizarea statului lezat cu un echivalent bănesc al prejudecăților suportate- cel
mai frecvent.
Indemnizația trebuie sa acopere damnum emergens(pierderea propriu-zisa) și lucrum cessans
(câștigul nerealizat).
Ilicitul are o consecință unică și imediată: dreptul de a recurge la sancțiuni, care reprezinta
măsurile primare de autoprotecția.
Sentinta internationala
Sentinţa internaţională este actul unilateral de natură jurisdicţională care tranşează
definitiv şi obligatoriu un diferend internaţional.
Formal, orice sentinţă internaţională are o structură bipartită: o parte descriptivă, care
cuprinde individualizarea afacerii (prin descrierea Tribunalului sau a Curţii, prezentarea
concluziilor părţilor, a stării de fapt, etc.) şi expunerea motivelor pe care se bazează soluţia, şi
o parte normativă, care se numeşte dispozitiv.
O sentinţă internaţională poate fi reformată doar pe calea procedurii de revizuire(poate
fi admisă numai atunci cand se descoperă un fapt de natură să exercite o influenţă decisivă
asupra soluţiei, fapt necunoscut de Tribunal sau Curte, şi pe care partea care îl invocă să nu fi
putut să-l cunoască în cursul procesului, uzand de o diligenţă rezonabilă).
În cazul sentinţelor jurisdicţiilor permanente (dar chiar şi în arbitraj, dacă există un
acord iniţial sau un acord subsecvent), părţile pot cere tribunalului o sentinţă interpretativă
cand consideră că ambiguitatea dispozitivului face sentinţa inaplicabilă.
Ca act unilateral, sentinţa arbitrală poate fi afectată de nulitate. Motivele pentru care o
sentinţă ar putea fi considerată nulă se restrang la patru ipoteze:
1) dacă tribunalul a comis un exces de putere (ultra vires); de exemplu, deşi a fost
abilitat de părţi să statueze în drept, a statuat ex aequo et bono;
2) dacăs-a stabilit că un membru al tribunalului a fost corupt;
3) dacă s-a stabilit nulitatea compromisului sau a clauzei arbitrale, nulitate care îşi
extinde efectele asupra sentinţei;
4) dacă au fost violate norme fundamentale de procedură sau lipseşte motivarea.
In dreptul international accentul cade pe justificarea solutiei. Exista doua metode de
motivare: explicatia sumara si dizertatia. Prima metoda se intalneste in special in sistemele de
drept civil, si se recunoaste prin frecventa in textul motivarii a sintagmei ,,avand in vedere”
sau a cuvantului ,,vazand”. Consecinta practica este aceea ca judecatorul selecteaza
argumentele partilor, le comprima sau le ignora, in functie de locul pe care il ocupa in
formarea ,,convingerii sale intime”. Cea de-a doua metoda presupune ca judecatorul sau
arbitrul sa raspunda tuturor argumentelor prezentate.
Desi sunt obligatorii, sentintele internationale nu sunt executorii. De regula, statele
executa cu buna-credinta obligatiile care le revin conform sentintelor internationale.
CEDO