Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DREPT ADMINISTRATIV
CURS UNIVERSITAR
Sibiu
2007
PARTEA I
DREPT ADMINISTRATIV. PARTEA GENERALĂ.
Capitolul I
1
G. Guţu, Dicţionar latin-român, Editura Ştiinţifică şi Enciclopedică, Bucureşti 1983, p. 38
2
*** Dicţionarul explicativ al limbii române, Editura Academiei R.S.R., Bucureşti
2
În al doilea rând, definirea administraţiei publice trebuie să reflecte
locul şi rolul acesteia în contextul politic, economic şi social al statului de
drept, bazat pe principiul separaţiei puterilor în stat.
A administra înseamnă a acţiona neîntrerupt. Este axiomatic faptul
că nu se obţine nimic fără acţiune şi nu se păstrează nimic din momentul în
care efortul a încetat, filozofia administraţiei constând în activitatea sa
permanentă, continuă.
Acţiunea administrativă, spunea Traian Herseni, „nu constituie un
scop în sine, ea trebuie să servească realităţile sociale în veşnică mişcare.
Nici oamenii nu sunt pretutindeni identici. De aceea, a administra nu
înseamnă oriunde acelaşi lucru. Ceea ce este valabil într-o ţară, nu este
valabil pentru orice ţară”1.
Adaptând cele de mai sus contextului nostru, vom reda câteva
concepţii exprimate în doctrina franceză, cu impact deosebit asupra
doctrinei şi organizării administraţiei publice din ţara noastră.
Constituţia franceză din 1958 a determinat o schimbare a opticii de
abordare a executivului şi administraţiei publice.
Astfel, profesorul André de Laubadere definea administraţia ca fiind
„ansamblul de autorităţi, agenţi şi organisme, însărcinate, sub impulsul
puterii politice, de a asigura multiple intervenţii ale statului modern”2.
Într-o altă opinie, cea a prof. Jean Rivero, conceptului de
administraţie i se atribuie două sensuri, respectiv semnificaţia de activitate,
aceea de a administra, altfel spus, de a gira o afacere, iar pe de altă parte,
desemnează organele (structurile) care exercită această activitate, primul
fiind sensul material, iar cel de-al doilea, fiind sensul organic3.
Pentru a delimita conţinutul şi sfera administraţiei publice, autorul
delimitează administraţia atât faţă de alte forme de activitate publică
(activitatea legislativă şi activitatea justiţiei), precum şi de cea a
particularilor, persoane fizice şi/sau juridice. În ceea ce priveşte scopul
administraţiei, autorul relevă că este acela de a satisface interesul public.
Referitor la mijloacele de acţiune specifice administraţiei, autorul
iterează ideea de putere publică. Dacă raporturile particularilor se
fundamentează pe egalitatea juridică a părţilor, administraţia, care trebuie să
satisfacă interesul general, nu se poate situa pe picior de egalitate cu
particularii. În acest fel, se ajunge la noţiunea de putere publică care
semnifică un ansamblu de prerogative acordate administraţiei publice pentru
1
Traian Herseni, Sociologie şi administraţie, în „Buletinul Afacerilor Interne”, nr. 3/1942,
Bucureşti, pp. 469-476
2
André de Laubadere, Traité de droit administratif, 6-éme édition, vol. I, Paris, L.G.D.J.,
1973, p.11
3
Jean Rivero, Droit administratif, 2-éme édition, Dalloz, Paris, 1967, p. 11
3
a face să prevaleze interesul general, atunci când acesta este în conflict cu
interesul particular1.
Opiniile autorilor germani, care recunosc influenţele doctrinei
franceze în evoluţia celei germane2, s-au încadrat şi ele în curentul de
gândire care a promovat separaţia puterilor statale în legislativă,
judecătorească şi executivă. Ca şi în alte ţări şi în Germania sfera
administraţiei publice se definea în funcţie de filosofia care era acceptată ca
bază a interpretării principiului separaţiei şi respectiv, a principiului
colaborării între cele trei puteri statale. Edificatoare este în acest sens opinia
lui Jellinek care defineşte administraţia ca fiind „activitatea statului sau a
tuturor titularilor de putere publică, care nu este legiferare şi nici
justiţie.”3
În ceea ce priveşte conţinutul şi sfera noţiunii de administraţie
publică, prof. E. Forsthoff relevă că administraţia se ocupă de propriile sale
afaceri şi, în principiu, din propria sa iniţiativă.4 Faţă de justiţie, a cărei
datorie este aceea de a face aplicarea dreptului în cazuri determinate, datoria
administraţiei este aceea de a modela societatea în cadrul legilor şi pe baza
dreptului. În felul acesta, administraţia apare ca o funcţie activă a statului,
care are un caracter tehnic deosebit de caracterul politic al legislativului
„administraţia nu se justifică numai ca aparat executiv al unui sistem politic,
dar şi ca un girant al serviciilor publice esenţiale ale vieţii cotidiene.”5
Opiniile autorilor germani, converg spre ideea că administraţia apare
ca o putere autonomă a statului, alături de puterea legislativă şi
judecătorească.
În România, perioada care a urmat adoptării Constituţiei din 19236, a
fost deosebit de productivă în ceea ce priveşte fundamentarea teoriilor şi
conceptelor statului de drept. Varietatea opiniilor exprimate în doctrina
europeană, privind acceptarea sau respingerea teoriei separaţiei puterilor în
stat şi-a pus amprenta asupra autorilor români, majoritatea dintre ei
acceptând teza separaţiei celor trei puteri, subliniind în acelaşi timp şi
necesitatea colaborării dintre ele.
Unul dintre reprezentanţii de seamă ai acestei perioade a fost
profesorul Paul Negulescu, care considera statul ca fiind o colectivitate
aşezată pe un anumit teritoriu, organizat sub formă de guvernanţi şi
1
Idem, p. 14
2
Ernst Forsthoff, Traité de droit allemand (traduit de l’allemand par Michele Fromont),
Etablissement Emile Bruylant, Bruxelles, 1969
3
Citat de Antonie Iorgovan, Drept administrativ, Editura „Hercules”, Bucureşti, 1993, vol.
I, p. 28
4
Ernst Forsthoff, Traité de droit administratif allemand, pp. 41-42
5
Idem, p. 55
6
Publicată în Monitorul Oficial nr. 282 din 29 martie 1923
4
guvernaţi, care are o activitate continuă prin care caută să-şi îndeplinească
scopurile sale, activitate organizată prin lege, denumită „administraţiune”.1
Acceptând punctul de vedere exprimat în doctrina germană, prof.
Paul Negulescu consideră că administraţia cuprinde întreaga activitate a
statului, care, însă, nu este nici legiferare şi nici justiţie.
În privinţa criteriului de departajare care delimitează administraţia
fata de celelalte activitati fundamentale ale statului, autorul consideră că
„administraţia cuprinde activitatea statului reglementată prin lege”2.
Cu referire la activitatea administraţiei, autorul citat menţionează că
aceasta cuprinde activitatea tuturor serviciilor publice destinate să asigure
satisfacerea intereselor generale: „Ea este organul” care, prin continua
aplicare a legilor, asigură principalele nevoi ale societăţii (serviciul de
poliţie, serviciul apărării naţionale, serviciul educaţiei naţionale, servicii de
comunicaţie, serviciul finanţelor publice, etc.). Această misiune a
administraţiei îl determină pe autor să o califice ca fiind o activitate tehnică
(influenţa germană), dar în acelaşi timp şi juridică, în sensul că fiecare
serviciu public desfăşoară o varietate de operaţiuni tehnice, care însă trebuie
să se desfăşoare potrivit legii.3
Plecând de la aceste consideraţii, prof. Paul Negulescu defineşte
administraţia publică ca fiind o instituţie complexă care reuneşte toate
serviciile publice destinate să satisfacă anumite interese generale, regionale
sau comunale.
Autorul mai relevă, de asemenea, faptul că administraţiile publice
(statul, judeţul, comuna) „sunt personificate”, adică sunt persoane juridice
„politico-teritoriale”, ceea ce înseamnă că au iniţiativă, răspundere şi
capacitatea juridică de a face acte de putere publică, care, la nevoie, pot fi
puse în executare prin forţa de constrângere a statului.
Cu unele nuanţări, administraţia publică îşi găseşte aceeaşi
interpretare şi în opiniile altor reputaţi autori de drept public din perioada
interbelică, dintre care cităm pe Anibal Teodorescu, Constantin Rarincescu
şi Erast- Diti Tarangul.
În literatura de specialitate din perioada postbelică întâlnim în mod
frecvent noţiunile de: administraţie, administraţie de stat, administraţie
publică, activitate executivă, autoritate executivă, autorii atribuindu-le fie
acelaşi înţeles, fie semnificaţii diferite.
Când se utilizează sintagma „administraţie de stat” autorii o
circumscriu, de regulă, la anumite organe ale statului, respectiv „organele
administraţiei de stat”, sau la anumite servicii publice (activităţi) ale
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ, vol. I, Principii generale, Ediţia a IV-a,
Editura Marvan, Bucureşti, 1934, pp. 38-42; 44-72
2
Paul Negulescu, op. citată, p. 41
3
Idem, p. 43
5
acestora, considerând că sintagmele „activitate administrativă” şi respectiv
„organe administrative”, sunt sinonime cu „activitate executivă” sau
„organe executive”.1
Alţi autori, dimpotrivă, consideră că nu se poate pune semnul de
egalitate între „administraţia de stat” şi „activitatea executivă”, definind
administraţia de stat ca „activitate ce se desfăşoară pentru îndeplinirea în
mod practic şi concret a funcţiilor statului şi a sarcinilor organelor
administraţiei de stat”2. În această opinie, autorii consideră că activitatea
executivă se divide în două activităţi distincte: activitatea executivă propriu-
zisă şi o activitate de dispoziţie, organele ierarhic inferioare realizând numai
o activitate executivă, iar cele situate pe ierarhii superioare, o activitate
preponderent, dar nu exclusiv, de dispoziţie. Evident această teză nu-şi mai
poate găsi astăzi aplicabilitatea, Constituţia României, republicată,
consacrând în art. 120 principiile descentralizării, autonomiei locale şi
deconcentrării serviciilor publice.
În legătură cu semnificaţia şi corelaţia dintre noţiunile de „putere
executivă”, „autoritate administrativă”, „administraţie de stat (publică)”,
prof. Ioan Muraru consideră că toate aceste sintagme exprimă acelaşi lucru,
şi anume funcţia şi organele (autorităţile) care implică executarea legilor,
opinie pe care o apreciem ca fiind pe deplin justificată.3
Într-o opinie diferită4, (Al. Negoiţă, Mircea Preda şi C. Voinescu) se
consideră că administraţia publică şi puterea executivă nu se identifică,
prima având o sferă mai largă decât cea de a doua.
Independent de această diversitate de opinii, majoritatea autorilor
consideră, în conformitate cu principiile Constituţiei României, că noţiunea
de administraţie publică are un dublu sens, astfel:
a. un sens formal-organic, care priveşte organizarea
administratiei;
b. un sens material-funcţional, care vizează activitatea specifica
administratiei.
În primul sens, prin administraţie publică se înţelege „ansamblul
mecanismelor (organe, autorităţi publice, instituţii şi unităţi publice),
care pe baza şi în executarea legii, realizează o activitate cu un anumit
specific bine conturat”5.
1
Ilie Iovănaş, Drept administrativ şi elemente ale ştiinţei administrative, Editura Didactică
şi Pedagogică, Bucureşti, 1977, p. 10
2
I. Vîntu, M. Anghene, M. Străoanu, Organele administraţiei de stat în R.S.R., Editura
Academiei, Bucureşti, 1971, p. 13
3
Ioan Muraru, Drept constituţional şi instituţii politice, Editura Naturismul, Bucureşti,
1992, p.137
4
Mircea Preda, Autorităţile administraţiei publice. Sistemul constituţional român, Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1999, pp. 32-33
5
Rodica Narcisa Petrescu, Drept administrativ, Editura Accent, Cluj-Napoca, 2004, p. 19
6
Concepută şi organizată sistemic, administraţia publică este alcătuită
dintr-o serie de elemente componente fiecare având o structură şi atribuţii
precis determinate prin „lege”, între ele stabilindu-se o gamă variată de
relaţii (colaborare, subordonare, cooperare) pe care le vom analiza în
sucapitolul următor.
Pe de alta parte, relevăm că legiuitorul nostru înţelege prin
autoritate publică, orice organ de stat sau al unităţilor administrativ-
teritoriale care acţionează în regim de putere publică pentru satisfacerea
unui interes public legitim; sunt asimilate autorităţilor publice, în sensul
prezentei legi, persoanele juridice de drept privat care, potrivit legii, au
obţinut statut de utilitate publică sau sunt autorizate să presteze un serviciu
public, în regim de putere publică.”1
Activitatea administraţiei publice se realizează în regim de putere
publică, aidoma activităţii desfăşurate de Parlament şi puterea
judecătorească, ceea ce înseamnă că interesul general (public) este ocrotit,
uneori chiar în detrimentul interesului particular.
Prin putere publică doctrina înţelege acele prerogative, drepturi
speciale, exorbitante pe care organul administrativ le deţine, în sensul de
autoritate care reprezintă şi apără interesul public (general)2.
Interesul public este definit de legiuitor în art. 2 lit. l al. 1 din Legea
nr. 554/2004 – legea contenciosului administrativ, ca fiind „interesul care
vizează ordinea de drept şi democraţia constituţională, garantarea
drepturilor, libertăţilor şi îndatoririlor fundamentale ale cetăţenilor,
satisfacerea nevoilor comunitare şi realizarea competenţei autorităţilor
publice”.3
În cel de-al doilea sens (material-funcţional), „prin administraţie
publică se înţelege activitatea de organizare a executării şi de executare în
concret a legilor, în principal de către părţile care compun acest mecanism,
urmărindu-se satisfacerea interesului general prin asigurarea bunei
funcţionări a serviciilor publice şi prin executarea unor prestaţii către
particulari”.4
Plecând, de la cele două accepţiuni (formal-organică şi material-
funcţională),prof.Antonie Iorgovan defineşte administratia publica, dupa
cum urmeaza: „ansamblul activităţilor Preşedintelui României,
Guvernului, autorităţilor administrative autonome locale şi, după caz,
structurile subordonate acestora prin care, în regim de putere publică,
1
Vezi art. 2 al. 1 lit. b din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările
şi completările ulterioare.
2
Antonie Iorgovan, Tratat de drept administrativ, Vol. I, Editura All Beck, Bucureşti,
2001, p. 73
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1.154 din 7 decembrie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
4
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 20
7
se aduc la îndeplinire legile sau, în limitele legii, se prestează servicii
publice”.1
În concluzie, faţă de această diversitate de opinii cu privire la
conţinutul şi corelaţia dintre noţiunile de „putere executivă”, „autoritate
administrativă”, „administraţie de stat” etc., achiesăm celei potrivit căreia
„… în fond, toate aceste denumiri exprimă unul şi acelaşi lucru şi anume
funcţia şi organele de stat (autorităţile) care implică executarea legilor”,
terminologia nuanţată exprimând acelaşi conţinut „executivul”2.
Formele concrete prin care autorităţile administraţiei publice
organizează executarea şi execută legea sunt: actele administrative, faptele
material-juridice, operaţiunile tehnico-materiale şi actele politice.
Trebuie însă relevat faptul că formele concrete menţionate sunt
efectuate uneori şi de autorităţi aparţinând puterii legislative sau/şi de
autorităţi aparţinând puterii judecătoreşti, precum şi de către societăţi
comerciale, regii autonome, instituţii publice şi asociaţii ori fundaţii private.
Aşa spre exemplu, activitatea desfăşurată de Preşedintele Camerei
Deputaţilor, în calitate de şef al compartimentelor funcţionale compuse din
funcţionari publici, este o muncă administrativă, numirea şi eliberarea din
funcţie a acestora făcându-se prin acte administrative de autoritate. Aceeaşi
situaţie o întâlnim atunci când Parlamentul sau una dintre camerele acestuia
fac diverse numiri în funcţie. Spre pildă, conform art. 142 alin. (3) din
Constituţia României, republicată, trei dintre judecătorii Curţii
Constituţionale sunt numiţi de către Camera Deputaţilor şi trei de Senat;
potrivit art. 140 alin. (4) consilierii de conturi sunt numiţi de Parlament
pentru un mandat de 9 ani etc..
Tot astfel, atunci când preşedintele judecătoriei, tribunalului sau
curţii de apel numeşte în funcţie, ca urmare a desfăşurării unor concursuri,
pe grefieri, arhivari etc., ori emite alte acte pentru buna administrare a
instituţiei şi a bazei materiale pe care o gestionează în calitate de conducător
al instituţiei, desfăşoară o activitate administrativă.
În toate aceste cazuri, activităţile menţionate ne apar ca fiind
subsidiare celor specifice, iar autorităţile care le realizează nu sunt în astfel
de situaţii subiecţi ai puterii legislative sau judecătoreşti, ci autorităţi publice
care exercită atribuţii administrative, inclusiv emiterea unor acte
administrative.
Această teză consacrată în doctrina de specialitate a fost tranşată şi
prin actuala lege a contenciosului administrativ.
Astfel, conform art. 2 alin. 1 lit. c din Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004 actul administrativ este „actul unilateral cu
1
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 70
2
Ioan Muraru, Drept constituţional şi instituţii politice, Editura Naturismul, Bucureşti,
1992, p.137
8
caracter individual sau normativ, emis de o autoritate publică în vederea
executării legii, care dă naştere, modifică sau stinge raporturi juridice; sunt
asimilate actelor administrative, în sensul prezentei legi, şi contractele
încheiate de autorităţile publice care au ca obiect:
- punerea în valoare a bunurilor proprietate publică;
- executarea lucrărilor de interes public;
- prestarea serviciilor publice;
- achiziţiile publice
- prin legi speciale pot fi prevăzute şi alte categorii de contracte
administrative supuse competenţei instanţelor de contencios
administrativ”.
În opinia noastră, din analiza definiţiei legale a actului administrativ,
formă concretă juridică specifică autorităţilor administraţiei publice, se pot
desprinde următoarele concluzii: actul administrativ se emite de o autoritate
publică, având accepţiunea „orice organ de stat sau al unităţilor
administrativ-teritoriale care acţionează, în regim de putere publică, pentru
satisfacerea unui interes public; sunt asimilate autorităţilor publice, în sensul
prezentei legi, persoanele juridice de drept privat care, potrivit legii, au
obţinut statut de utilitate publică sau sunt autorizate să presteze un serviciu
public”.1
a) actele administrative se emit în vederea organizării şi executării în
concret a legii, cu alte cuvinte în cadrul activităţii executive a
statului;
b) scopul actelor administrative este acela de a naşte, modifica sau
stinge raporturi juridice specifice, respectiv raporturi de drept
administrativ;
c) legiuitorul asimilează actelor administrative anumite contracte
specifice încheiate de autorităţile publice, denumite contracte
administrative;
d) actele administrative se emit/adopta si se pun in executare in regim
de putere publică.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 164 din 2 aprilie 2001, cu
modificările şi completările ulterioare
11
a) prefecţi, care potrivit art. 123 alin. (2) din Constituţie şi art.1
alin.1 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului1, sunt
reprezentanţii Guvernului pe plan local;
b) serviciile deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte organe
centrale din unităţile administrativ-teritoriale, organizate ca direcţii
generale, inspectorate, oficii etc.
III. Administraţia publică locală autonomă formată din:
a) consiliile locale;
b) primari;
c) consiliile judeţene;
d) preşedinţii consiliilor judeţene ;
e) instituţiile şi serviciile publice, regiile autonome şi societăţile
comerciale aflate sub autoritatea consiliilor locale şi judeţene.
Potrivit dispoziţiilor art. 121 din Constituţie „Autorităţile
administraţiei publice, prin care se realizează autonomia locală în comune şi
oraşe, sunt consiliile locale alese şi primarii aleşi, în condiţiile legii”, iar art.
122 stabileşte „Consiliul judeţean este autoritatea administraţiei publice
pentru coordonarea activităţii consiliilor comunale şi orăşeneşti, în vederea
realizării serviciilor publice de interes judeţean”. Alegerea acestor autorităţi
se face prin vot universal, egal, direct, secret şi liber exprimat în condiţiile
Legii nr. 67/20042, modul de constituire, organizare, funcţionare şi
principalele atribuţii fiindu-le stabilite de Legea nr. 215/20013 - legea
administraţiei publice locale, precum şi de alte acte normative.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
2
Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei publice locale, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 271 din 29 martie 2004
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 204 din 23 aprilie 2001, cu
modificările şi completările ulterioare
12
a) funcţia de strategie, prin care asigură elaborarea strategiei de
punere în aplicare a Programului de guvernare;
b) funcţia de reglementare, prin intermediul căreia asigură
elaborarea cadrului normativ şi instituţional necesar în vederea
realizării obiectivelor stabilite;
c) funcţia de administrare a proprietăţii statului, prin care se
asigură administrarea domeniului public şi privat al statului,
precum şi gestionarea serviciilor publice de interes naţional;
d) funcţia de reprezentare, prin care se asigură, în numele statului
român, reprezentarea pe plan intern şi extern;
e) funcţia de autoritate de stat, prin care se asigură urmărirea şi
controlul aplicării şi respectării reglementărilor în domeniul
apărării, ordinii publice şi siguranţei naţionale precum şi
domeniile economic şi social şi al funcţionării instituţiilor şi
organismelor care îşi desfăşoară activitatea în subordinea sau sub
autoritatea Guvernului.
Este evident faptul că, în mod implicit, legiuitorul a abilitat
Guvernul cu conducerea acestui sector vital al ţării, care reprezintă
administraţia publică.
În această calitate, între Guvern, pe de o parte, şi celelalte
componente ale sistemului administrativ, pe de altă parte, se stabileşte o
gamă variată de raporturi (relaţii), astfel:
a) raporturi de subordonare ierarhică faţă de ministere, celelalte
autorităţi ale administraţiei centrale subordonate şi prefecţi.
Acest lucru reiese cu claritate din dispoziţiile art. 11 lit. l) din Legea
nr. 90/2001, potrivit cărora „conduce şi controlează activitatea ministerelor
şi a celorlalte organe centrale de specialitate din subordinea sa”.
În acelaşi context, art. 4 pct. 3 lit. a) din H.G. nr. 8/2001 privind
înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea Ministerului Administraţiei şi
Internelor prevede „realizează, în numele Guvernului, controlul ierarhic de
specialitate asupra activităţii prefecţilor şi aparatului prefecţilor”1;
b) raporturi de colaborare cu autorităţile administraţiei publice
centrale de specialitate autonome şi organismele sociale nestatale;
c) raporturi de tutelă administrativă, exercitate potrivit art. 3 din
Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 de către prefecţi şi
respectiv de către Agenţia Naţională a Funcţionarilor Publici.
Se impune aici precizarea că deşi sunt autonome, autorităţile
administraţiei publice locale nu sunt suverane, ele fiind supuse unui control
administrativ specific, denumit control de tutelă administrativă, exercitat de
administraţia de stat, centrală sau teritorială.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 15 din 10 ianuarie 2001, cu
modificările şi completările ulterioare
13
Această formă a controlului are în vedere apărarea intereselor
publice, în concret legalitatea şi se particularizează, de asemenea, şi prin
faptul că se poate exercita numai dacă legea îl instituie în mod expres şi
numai cu respectarea procedurilor şi producând efectele stabilite de lege.
Tutela administrativă îmbracă două forme şi anume: tutela asupra
existenţei organelor tutelate şi tutela asupra activităţii acestora.1
Prima formă, tutela asupra existenţei organelor tutelate îmbracă
aspecte mai dure, în sensul că organul de tutelă are dreptul de a dispune
demiterea şi/sau dizolvarea organului tutelat.
Tutela administrativă, exercitată asupra activităţii, se caracterizează
prin faptul că organul de tutelă supraveghează legalitatea actelor emise de
autorităţile tutelate, sesizând, în cazul în care apreciază că actul este ilegal, o
autoritate aparţinând puterii judecătoreşti, care are competenţa de a decide.
Această formă de tutelă administrativă a fost reglementată, în mod implicit,
prin art. 123 alin.(5) din Constituţie, coroborat cu art. 24 lit. f) din Legea
privind prefectul şi instituţia prefectului nr. 340/2004, fiind exercitată de
prefect asupra actelor adoptate de autorităţile administraţiei publice locale
autonome.
Odată cu intrarea în vigoare a Legii contenciosului administrativ nr.
554/2004, instituţia tutelei administrative este consacrată în mod expres
pentru prima dată în legislaţia noastră postbelică.2
Astfel, conform art. 3 din lege sunt consacrate două autorităţi
învestite cu exercitarea tutelei administrative, după cum urmează:
a) prefectul, care poate ataca în faţa instanţei de contencios
administrativ actele emise de autorităţile administraţiei publice locale, dacă
le consideră nelegale;
b) Agenţia Naţională a Funcţionarilor Publici, care poate ataca în
faţa instanţei de contencios administrativ actele autorităţilor publice centrale
şi locale prin care se încalcă legislaţia privind funcţia publică. Dispoziţii
similare regăsim şi în art. 22 al. 3 din Legea nr.188/1999 privind Statutul
functionarilor publici.3
În acelaşi timp, este necesară precizarea că între prefect, pe de o
parte, consiliile locale şi primari, precum şi consiliile judeţene şi preşedinţii
consiliilor judeţene, pe de altă parte, nu există raporturi de subordonare, teză
consfinţită de art. 12 din Legea nr. 340/2004 privind instituţia prefectului.
1
Corneliu Liviu Popescu, Autonomia locală şi integrarea europeană, Editura All Beck,
Bucureşti, 1999, p. 53
2
Art. 3 din Legea nr. 554/2004 – legea contenciosului administrativ, cu modificările şi
completările ulterioare.
3
republicata în Monitorul Oficial al României, partea I-a nr.574 din 4 iulie 2006,cu
modificarile si completarile ulterioare.
14
De asemenea, se impune remarcat faptul că în conformitate cu
dispoziţiile art. 6 alin. (2) din Legea nr. 215/2001 republicată - legea
administraţiei publice locale: „În relaţiile dintre autorităţile administraţiei
locale şi consiliul judeţean, pe de o parte, precum şi între consiliul local şi
primar, pe de altă parte, nu există raporturi de subordonare”.
1
Tudor Drăganu, op. citată, p. 116
2
Ioan Santai, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol. I, Editura Risoprint, 2003,
pp. 60-61
20
asupra acestuia, stabilind totodată limitele geografice în care şi până la care
se manifestă puterea publică.
Caracterul organizat al puterii publice se manifesta în exercitarea
acesteia prin intermediul unor structuri instituţionalizate (denumite autorităţi
publice sau puteri în stat), care îndeplinesc unele atribuţii sau funcţii
specifice (legislativă, executivă şi judecătorească) şi sunt formate din
persoane care au o calitate determinată,de parlamentari, funcţionari publici
ori de magistraţi.
Caracterul coercitiv al puterii de stat rezidă în posibilitatea de a
impune individului care a incalcat legea, prin forţă, voinţa care consacră
juridic interesele sociale generale. Într-o societate, puterea de stat deţine
monopolul constrângerii fizice, având la dispoziţie mijloace proprii şi
adecvate realizării ei, rol ce revine spre executare unor autorităţi executive
specializate, cum sunt: poliţia, jandarmeria, executorii judecătoreşti, etc.).
Caracterul unic al puterii publice trebuie perceput in sensul că, pe
teritoriul unui stat nu este posibilă coexistenţa mai multor puteri publice.
Acest caracter trebuie inteles ca un ansamblu omogen, care promovează în
mod unitar aceleaşi interese generale, dar care, sub aspect organizatoric
inglobeaza cele trei sisteme de autorităţi publice (legislativ, executiv şi
judecătoreasc).
Caracterul suveran al puterii de stat semnifică prioritatea acesteia
fata de oricare alta putere sociala interna (faţă de care este supremă) sau,
putere externa (faţă de care este independentă). Acest lucru semnifică
limitarea oricărei puteri sociale interne în exercitarea ei la condiţiile stabilite
sau recunoscute de puterea publică. Pe plan extern, alte state sau organisme
internaţionale nu pot, de regulă, să-şi impună voinţa printr-o imixtiune în
afacerile altui stat care respectă normele unanim admise ale dreptului
internaţional, precum şi prevederile tratatelor la care este parte.
Potrivit art. 2 din Constituţia României, republicată:
„(1) Suveranitatea naţională aparţine poporului român, care o
exercită prin organele sale reprezentative, constituite prin alegeri libere,
periodice şi corecte, precum şi prin referendum.
(2) Nici un grup şi nici o persoană nu pot exercita suveranitatea în
nume propriu.”
Caracterul deplin al puterii publice constă în modul nelimitat în care
se exercită, în comparaţie cu oricare alta „putere socială” legal constituită,
care are un domeniu mai restrâns de acţiune (partide, sindicate, asociaţii,
etc.) şi care nu poate împiedica realizarea puterii publice.
Evoluţia societăţii umane a demonstrat că puterea publică nu trebuie
atribuita,prin lege,unei singure persoane sau autorităţi. Din acest motiv,
statul este format din mai multe organe de stat sau autorităţi publice, care
îndeplinesc numeroase activităţi esenţiale pentru desfăşurarea normală a
21
vieţii sociale, constituite în sisteme sau mecanisme, respectiv aparat de stat.
În cadrul lor întâlnim aşa-numitele „puteri” ce realizează funcţiile sau
activităţile fundamentale ale statului, şi anume funcţia legislativă, executivă
şi judecătorească.
25
Capitolul II
1
Jean-Pierre Dubois, Droit administratif, tome I, Eyrolles, Paris, 1992, p. 17
26
Bazele moderne ale administraţiei publice locale în tara noastra, au
fost puse prin reformele legislative ale domnitorului Al. I. Cuza din 1864,
respectiv prin Legea pentru comunele urbane şi rurale nr. 394 din 31 martie
18641 şi Legea pentru înfiinţarea consiliilor judeţene nr. 396 din 31 martie
18642. Cele două legi au consacrat judeţele şi comunele ca circumscripţii
teritorial-administrative, investite cu personalitate juridică, conferindu-le
atribuţii cu caracter patrimonial şi de putere publică, administrate de consilii
alese.
Totodata,aceste două reglementări pot fi considerate ca fiind primele
acte normative care, în detrimentul centralismului administrativ, au
promovat descentralizarea administrativă. Fiind făcuţi aceşti primi paşi, în
art. 106 al Constituţiei din 18663 se prevedea că instituţiile comunale şi
judeţene sunt reglementate prin lege, ca în art. 107 să se stipuleze faptul că
„aceste legi vor avea la bază descentralizarea administraţiunii mai completă
şi independenţa comunală”.
Aceeaşi poziţie a fost adoptată ulterior, de legiuitorul constituant din
1923, care în art. 108 stipula:
„(1) Instituţiunile judeţene şi comunale sunt regulate de legi.
(2) Aceste legi vor avea la bază descentralizarea administrativă...”
Reglementând în continuare modul de formare a consiliilor judeţene
şi a celor comunale, în alin. (3) se prevedea că membrii consiliilor judeţene
şi comunale sunt aleşi de către cetăţenii români, prin vot universal, egal,
direct, secret, obligatoriu şi cu reprezentarea minorităţilor naţionale, după
formele prevăzute de lege. Desemnarea pe calea votului a membrilor
consiliilor judeţene şi comunale constituie una din trăsăturile esenţiale ale
organelor administraţiei publice locale care le şi conferă acestora
autonomia.
Deşi cele două Constituţii proclamau principiul descentralizării
administrative, în realitate, prin legile de organizare administrativă din
1925, dar mai ales cele din 1929 şi 1938, administraţia publică locală din
ţara noastră era organizată şi funcţiona având la bază principiul centralizării.
Astfel, prin Legea pentru unificarea administrativă din anul 1925, s-a
prevăzut că reprezentantul puterii centrale în judeţe era prefectul (art.333),
în plase, pretorul (art. 356), iar în comune, notarul (art. 366), toţi aceştia
fiind salarizaţi de către stat, prevederi care atestă în mod indubitabil
centralismul administraţiei.
Legea pentru organizarea administraţiei locale din 3 august 1929,
prin art. 292, împărţea ţara în 7 centre de administraţie şi inspecţie locală,
numite directorate ministeriale locale, cu reşedinţa la Bucureşti, Cernăuţi,
1
Publicată în Monitorul Oficial din 31 martie 1864
2
Publicată în Monitorul Oficial din 31 martie 1864
3
Publicată în Monitorul Oficial nr. 142 din 13 iulie 1866
27
Chişinău, Cluj, Craiova, Iaşi şi Timişoara. Conform art. 298 din lege,
directorul ministerial era reprezentantul Guvernului, şeful ierarhic al tuturor
serviciilor ministeriale din directorat şi avea în subordinea sa prefecţii
judeţelor care compuneau directoratul, fiind în acelaşi timp şi şefii poliţiei
din judeţele respective.
Prin Legea administrativă din 14 august 1938 s-au înfiinţat 10
ţinuturi, cuprinzând de la 4 până la 10 judeţe fiecare. Potrivit art. 54 din
lege, descentralizarea serviciilor ministeriale s-a făcut în circumscripţii, care
corespundeau ţinuturilor, fiecare minister având un serviciu exterior, care
funcţiona pe lângă rezidentul regal, iar acesta era, conform art. 62,
reprezentantul Guvernului în ţinut şi administratorul acestuia.
Constituţiile din 19481, 19522 şi 19653 prevedeau, pentru organele
locale ale administraţiei de stat, o dublă subordonare, atât faţă de consiliile
(sfaturile) populare, organe locale ale puterii de stat, care le şi formau,
precum şi faţă de organele administraţiei de stat ierarhic superioare, reieşind
astfel, în mod indubitabil, caracterul centralizat al administraţiei, expresie a
totalitarismului care a definit acea perioadă.
Făcând această succintă trecere în revistă a evoluţiei reglementărilor
legale privind organizarea administraţiei, trebuie să relevăm faptul că
principiile centralizării, descentralizării şi desconcentrării administraţiei
locale au constituit un permanent obiect de studiu al marilor noştri doctrinari
în dreptul administrativ, mai ales în perioada interbelică.
Astfel, analizând centralizarea administrativă, prof. Anibal
Teodorescu arăta că „centralizarea este sistemul de administraţie în care
raportul de dependenţă între cele două categorii de organe este atât de
strâns, încât interesele judeţene sau locale sunt conduse după normele de
reglementare venite de la centru, de către organele instituite, de către
funcţionari numiţi direct de puterea centrală şi cu mijloacele financiare
procurate de centru.”4
Abordând aceeaşi chestiune, prof. Paul Negulescu arăta că atunci
„când un stat este astfel organizat încât satisfacerea intereselor locale sau
speciale se face prin servicii publice, depinzând direct de puterea centrală şi
ai căror titulari sunt numiţi de dânsa, atunci se zice că statul este centralizat.
Prin urmare, prin centralizare trebuie să înţelegem regimul administrativ în
care autorităţile locale şi speciale sunt numite de puterea centrală şi depind
direct de dânsa.”5
1
Publicată în Monitorul Oficial nr. 87 bis din 13 aprilie 1948
2
Publicată în Monitorul Oficial din data de 27 septembrie 1952
3
Republicată în Buletinul Oficial nr. 65 din 29 octombrie 1986
4
Anibal Teodorescu, Tratat de drept administrativ, vol. I, ediţia a II-a, Bucureşti, 1929, p.
240
5
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, Editura Marvan,
Bucureşti, 1934, pp. 6-10
28
Cu alte cuvinte, în centralism autoritatea şi puterea de decizie se află
în mâna guvernului central şi a reprezentanţilor săi, nu există sau există
foarte puţine organe alese, iar sfera atribuţiilor ce revin organelor locale este
foarte restrânsă.
În opinia prof. Anibal Teodorescu, descentralizarea administrativă
este sistemul în care autorităţile judeţene sau locale au puterea de a
priveghea singure la satisfacerea intereselor lor, prin organe alese de
administraţi şi cu mijloace financiare proprii.1
Referindu-se la acelaşi principiu de organizare a administraţiei prof.
Paul Negulescu sublinia:
„Când însă regimul administrativ admite ca îngrijirea şi rezolvarea
intereselor locale sau speciale să fie încredinţate la autorităţi ai căror titulari,
aleşi de corpul electoral local, pot să stabilească norme valabile pentru
locuitorii din aceea localitate, atunci avem descentralizare.”2
Se poate conchide că pentru a exista o descentralizare efectivă,
unităţilor administrativ-teritoriale trebuie să li se recunoască „personalitatea
morală”, „un patrimoniu distinct de acela al statului” şi „exerciţiul unor
drepturi de putere publică”.
Analizând cele două principii, centralizarea şi descentralizarea,
prof. Paul Negulescu combate teza potrivit căreia ar viza şi sfera politicului.
„După noi expresiunile de centralizare şi descentralizare trebuiesc
întrebuinţate numai când e vorba de organizarea administrativă a unui stat şi
de stabilit raporturile între puterea centrală şi serviciile administrative locale
şi speciale … Or, când vorbim în dreptul administrativ de descentralizare,
nu înţelegem ca subdiviziunile teritoriale ale statului să aibă o autonomie
complectă, ele nu au decât dreptul de a-şi rezolva unele chestiuni de interes
local. Prin centralizarea politică a unui stat, nu s-ar putea înţelege decât un
stat unitar, iar printr-un stat descentralizat politiceşte, un stat federal.”3
Aşadar, descentralizarea se situează exclusiv în domeniul
administraţiei fiind limitată, conform voinţei legiuitorului, care-i acordă
acesteia „drepturi derivate”, adică o anumită competenţă.
În legătură cu modul de exercitare a administraţiei publice, centrale
şi locale, se impune să mai analizăm două aspecte privind centralizarea şi
descentralizarea în judeţe şi oraşe a serviciilor publice ale ministerelor şi ale
celorlalte organe de specialitate ale administraţiei centrale.
Prin deconcentrare administrativă prof. Anibal Teodorescu
înţelegea „a lărgi cât mai mult atribuţiile agenţilor puterii centrale aşezaţi în
1
Anibal Teodorescu, Tratat de drept administrativ, ediţia a II-a, vol. I, 1929, Bucureşti, p.
240
2
Paul Negulescu, op. citată, p. 610
3
Idem, p. 614
29
judeţe şi comune”, iar prof. Paul Negulescu analizând acelaşi principiu, îl
definea astfel:
„Când se acordă unei autorităţi locale sau speciale, ai cărui titulari
sunt numiţi de puterea centrală, dreptul de a lua anumite deciziuni, nu se
poate zice că avem descentralizare, cu toate că s-ar putea acorda o oarecare
autonomie acelei autorităţi. În cazul acesta avem o diminuare a sistemului
de centralizare. Această formă micşorată de centralizare poartă numele de
deconcentrare.”1
Deci, ne găsim în prezenţa unei desconcentrări administrative în
cazurile în care organele centrale ale administraţiei publice lărgesc
competenţele serviciilor proprii descentralizate în unităţile administrativ-
teritoriale în care acestea au fost organizate.
Aşadar, deconcentrarea administrativă este o formă de diminuare a
centralizării administrative şi nu un element al descentralizării
administrative. Ne-am afla în prezenţa unei descentralizări administrative
numai în cazurile în care organele administraţiei publice centrale ar
transmite organelor administraţiei publice locale alese, respectiv consiliilor
locale şi judeţene şi primarilor, o parte din atribuţiile lor, pentru că, aşa cum
arată prof. Antonie Iorgovan „autorităţile descentralizate nu sunt decât cele
care realizează autonomia locală, autorităţi alese de cetăţeni, adică consiliile
locale, primarii şi consiliile judeţene.”2
2. Centralizarea administrativă
Prin centralizare administrativă se înţelege organizarea şi
funcţionarea unui sistem administrativ în cadrul căruia exercitarea
atribuţiilor administrative este conferita numai de organele statului.
În centralism, autoritatea vine întotdeauna dela cel mai inalt nivel
ierarhic, guvernul central şi reprezentanţii săi in teritoriu deţin in totalitate
puterea de decizie, nu există sau sunt prea puţine organe alese, iar atribuţiile
acestora sunt restrânse. Între organele centrale,pe de o parte, şi cele locale
ale administraţiei,pe de alta parte, există raporturi de subordonare riguros
reglementate prin lege.
Acest sistem administrativ a cunoscut o lungă istorie, fiind promovat
de doctrinele etatiste, caracterizate prin elementul dominant, centralismul de
stat, în detrimentul iniţiativei locale.
Doctrinele etatiste s-au bucurat de o largă popularitate în cea de-a
doua jumătate a secolului al XIX-lea, reuşind să se impună în importante
state europene ca Franţa, Germania, Rusia, etc. Cele mai importante
variante ale doctrinelor etatiste au fost considerate următoarele:
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 611
2
Antonie Iorgovan, op. citată, Vol. I, 2001, p. 448
30
a) doctrina socialismului de stat, reprezentată prin lucrările lui
Schumacher, care a jucat un rol important în Germania la finele
secolului XIX;
b) doctrina solidaristă, al cărui reprezentant de marcă a fost Leon
Bourgeois;
c) doctrinele socialiste şi comuniste.
Un element comun al acestor doctrine îl reprezintă teza potrivit
căreia, activitatea izolată a unui individ este inferioară activităţii sofisticate
şi coordonate a mai multora, combătând astfel doctrina individualistă,
promovata de doctrina liberală.
Adepţii doctrinelor etatiste sunt susţinătorii convinşi ai
protecţionismului de stat în domeniile „strategice” ale societăţii, militează
pentru supravegherea continuă a individului prin introducerea autorizării
prealabile, altfel spus, promovează limitarea drepturilor şi libertăţilor
cetăţeneşti.
După cel de-al doilea război mondial, în statele Europei Centrale şi
de Est au fost instaurate regimuri comuniste, pro-sovietice, care au cunoscut
experienţa unor sisteme de administrare super-centralizate, în care toate
autorităţile administrative erau subordonate ierarhic statului-partid1, partidul
unic fiind singura putere conducătoare.
În concluzie, centralizarea administrativă ca sistem de organizare
statală prezintă următoarele caracteristici:
• statul este singura persoană morală de drept public, politico-
teritorială;
• interesul public este unic, cel al statului centralizat;
• organizarea administraţiei se bazează pe o ierarhie strictă,
subordonată faţă de guvernul central;
• competenţa autorităţilor locale este limitată, reprezintă voinţa
statului şi nu pe cea a a colectivităţilor locale;
• statul exercita un riguros control ierarhic (anterior, concomitent
şi posterior), putând anula, modifica sau suspenda actele
autorităţilor locale.
3. Deconcentrarea administrativă
Acest principiu îşi găseşte suportul constituţional în art. 120 alin.(1)
din Constituţia României, republicată, conform căruia: „Administraţia
publică din unităţile administrativ-teritoriale se întemeiază pe principiile
descentralizării, autonomiei locale şi deconcentrării serviciilor publice.”
1
V. Popa, I. Munteanu, De la centralism spre descentralizare, Editura Cartier, Chişinău,
1998, p.16
31
Inconvenientele şi dezavantajele centralizării administrative, sub
aspectul eficacităţii activităţii administraţiei, sunt rezolvate parţial în
regimul administrativ deconcentrat.
Trebuie precizat faptul că în cadrul organizării administrative a unui
stat, nu poate fi vorba numai despre centralism sau descentralizare, între
acestea existând moduri de organizare intermediară.
Prin deconcentrare se realizează un transfer de autoritate, care, dacă
nu este riguros stabilită, poate stânjeni viaţa locală mai mult decât sistemul
centralizat, prin apropierea tutorelui, reprezentant al puterii centrale, de
colectivitatea locală.
Conform art.2 lit. j din Legea-cadru a descentralizării nr. 195/20061
deconcentrarea reprezintă „redistribuirea de competenţe administrative şi
financiare de către ministere şi celelalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale către propriile structuri de specialitate din
teritoriu”.
Aşadar, caracteristicile centralizării administrative se menţin, cu
excepţia faptului că în teritoriu nu mai există simplii agenţi ai centrului, ci
autorităţi administrative propriu-zise, care dispun de competenţe proprii.
Aceste structuri sunt numite şi revocate de centru, faţă de care sunt
subordonate şi răspunzătoare. Ele deservesc interesul unic al statului, dar
pentru anumite chestiuni de interes local (de mai redusă importanţă) au
competenţe proprii, problemele de interes major constituind exclusiv
atributul centrului.
Modul în care se realizează partajarea competenţei între centru şi
autorităţile administrative desconcentrate, reflectă gradul de deconcentrare
administrativă. În toate situaţiile însă, structurile teritoriale desconcentrate
au obligaţia de a raporta centrului situaţia din teritoriu şi de a executa
ordinele acestuia.
Deconcentrarea poate îmbrăca două forme:
a) pe verticală, sporindu-se competenţele serviciilor
exterioare ale ministerelor şi ale celorlalte organe ale
administraţiei centrale;
b) pe orizontală, amplificându-se în acest caz competenţele
conducătorului serviciilor desconcentrate dintr-o circumscripţie
administrativă, cum ar fi prefectul, spre pildă.
În concluzie, relevăm că şi acest sistem de organizare administrativă
menţine o administraţie unitară, care însă nu mai păcătuieşte prin
uniformitate, autorităţile desconcentrate putând adapta la specificul local
măsurile şi ordinele transmise de la centru.
Totuşi, trebuie reţinut faptul esenţial acela că deconcentrarea
administrativă menţine puterea ierarhică în detrimentul autonomiei locale.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 453 din 25 mai 2006
32
4. Descentralizarea administrativă
Fără a fi un sistem de organizare perfect, descentralizarea
administrativă şi-a dovedit viabilitatea în toate statele cu democraţie
dezvoltată şi economie de piaţă, motiv pentru care trebuie promovată şi în
sistemul de organizare al administraţiei şi serviciilor publice româneşti.
Descentralizarea administrativă prezintă următoarele
particularităţi:
• statul încetează să mai fie singura colectivitate teritorială
recunoscută şi unica persoană juridică de drept public;
• colectivităţile teritoriale locale, organizate potrivit legii (judeţele,
oraşele si comunele) sunt persoane morale de drept
public,politico-teritoriale, având capacitate de drept public şi
interese publice proprii, distincte de cele ale statului;
• pentru satisfacerea intereselor publice, colectivităţile locale
dispun de autorităţi administrative proprii precum şi de
mijloacele materiale, financiare şi umane necesare.1
• autorităţile administratiei publice locale reprezentative cărora
colectivităţile locale le va încredinţa administrarea treburilor
publice se desemnează prin vot universal, egal, direct, secret şi
liber exprimat. Aşadar, puterea autorităţilor reprezentative de la
nivelele locale nu vine de la centru, ci de la corpul electoral
local, pe calea alegerilor. Ele nu sunt numite, nu se subordonează
şi nu pot fi revocate de administraţia statului. In consecinţă,
administraţia publică îşi pierde caracterul unitar, ea fiind formată
din administraţia statului şi administraţia colectivităţilor locale.
• existenţa unui control de stat, denumit tutelă administrativa,care
se exercita asupra legalităţii activităţii desfăşurate de autorităţile
administratiei publice locale autonome.
În literatura de specialitate din ţară şi din străinătate descentralizarea
îmbracă două forme: descentralizarea teritorială şi descentralizarea tehnică
(descentralizarea serviciilor publice).2
Descentralizarea teritorială presupune existenţa unor interese
comune ale locuitorilor dintr-o fracţiune geografică, porţiune din teritoriul
de stat (judeţ, oraş, comună), interese distincte faţă de interesele naţionale, şi
care se manifestă în cele mai diverse domenii de activitate.
1
Ioan Santai, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol. I, Editura Universităţii
„Lucian Blaga”, Sibiu, 1998, p. 174; C.G. Rarincescu, Drept administrativ, Editura „Gh.
Stăncescu”, Bucureşti, 1927, p. 197; Antonie Iorgovan, op.citată, vol. I, 2001, p. 59
2
Andre de Laubadere, Manuel de droit administratif, L.G.D.J., Paris, 1978, p. 157; Antonie
Iorgovan, Drept administrativ - Tratat elementar, Editura Actami, Bucureşti, 1994, pp.
214-216
33
Descentralizarea tehnică care constă în descentralizarea serviciilor
publice, presupune existenţa unor persoane morale de drept public care
prestează servicii publice de interes local, detaşate din sfera serviciilor
statale. Aceste persoane morale au fost denumite în literatura de specialitate
din perioada interbelică stabilimente publice locale.1
Doctrina actuală reţine ideea potrivit căreia descentralizarea
teritorială constă în repartizarea unor atributii administrative, impusă de
diversitatea socială şi politică a ţărilor, asupra întregului teritoriu, în timp ce
descentralizarea tehnică corespunde exigenţelor unei repartizări armonioase
a funcţiilor între diferite ramuri ale administraţiei. Prima răspunde, astfel,
unor aspiraţii politice, iar cea de-a doua unor preocupări de eficienţă, de
gestionare a intereselor locale.
Indiferent de formă, autorii contemporani sunt unanimi în a aprecia
descentralizarea ca o problemă exclusiv de natură administrativă şi nu una
politică, aceasta întâlnindu-se numai în situaţia statelor federale.
Opiniile exprimate în doctrină îşi găsesc şi un suport legal.
Astfel, descentralizarea este definită ca fiind: „transferul de
competenţă administrativă şi financiară de la nivelul administraţiei publice
centrale la nivelul administraţiei publice locale sau către sectorul privat”.2
5. Autonomia locală
Potrivit opiniilor exprimate în literatura de specialitate din perioada
interbelică, principiul descentralizării în organizarea administraţiei
presupune şi autonomia locală, nu de puţine ori cele două principii fiind
tratate împreună.
Prof. Anibal Teodorescu considera că autonomia locală s-a
manifestat din punct de vedere istoric anterior apariţiei statului, ea
păstrându-se ca realitate socio-psihologică şi economică chiar şi în cele mai
totalitare regimuri.
Ca realitate juridică însă, autonomia locală a fost,este şi va fi
influenţată de mai mulţi factori, printre care: tradiţia istorică, cadrul
geografic, resursele economice, gradul de instrucţie civică sau politică şi nu
în ultimul rând de reglementările naţionale şi internaţionale.
În viziunea contemporană, autonomia locală se manifestă sub mai
multe aspecte şi pe mai multe planuri.
Astfel, sub aspectul capacităţii juridice, colectivităţile locale
(regiunile, judeţele, oraşele, comunele etc.) sunt subiectele de drept distincte
de stat, având interese publice proprii, recunoscute ca atare de legiuitor.
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, ediţia a IV-a,
Institutul de Arte Grafice „E. Marvan”, Bucureşti, 1934, p. 171
2
Vezi art.2 lit.l din Legea-cadru a descentralizării nr. 195 din 22 mai 2006, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 453 din 25 mai 2006
34
Pe plan instituţional, acestea sunt reprezentate de autorităţi
administrative proprii, alese prin vot universal (consilii locale, consilii
judeţene, primari) şi care nu se găsesc în raporturi de subordonare faţă de
aparatul de stat central.
În planul autonomiei decizionale, autorităţile administraţiei publice
locale au competenţe generale şi adoptă decizii în interesul colectivităţilor
pe care le reprezintă.
În sfârşit, dar cel puţin de aceeaşi importanţă, autonomia locală nu se
poate manifesta în mod real decât dacă este recunoscută şi în planul
resurselor financiare, materiale şi umane de care dispun.
Astfel, colectivităţile locale au bugete proprii, dispun de un
patrimoniu în care sunt incluse bunurile ce aparţin domeniului public şi
privat al judeţului, oraşului sau comunei şi sunt deservite de funcţionari
publici selectaţi pe criteriul competenţei.
Problema autonomiei locale s-a pus cu tot mai multă acuitate în
ultimii 15 – 20 de ani ai secolului trecut, cu deosebire în spaţiul european,
fiind adoptată la Strasbourg la data de 15 octombrie 1985 Carta europeană a
autonomiei locale, ratificată de Parlamentul României prin Legea nr.
199/19971.
Conform art. 3 pct. 1 din Cartă, „Prin autonomie locală se înţelege
dreptul şi capacitatea efectivă ale autorităţilor administraţiei publice locale
de a soluţiona şi de a gestiona în cadrul legii, în nume propriu şi în interesul
populaţiei locale, o parte importantă a treburilor publice.”
Aproape identic, Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001,
republicată, stipulează în art. 3 (1): „Prin autonomie locală se înţelege
dreptul şi capacitatea efectivă a autorităţilor administraţiei publice locale de
a soluţiona şi gestiona, în numele şi interesul colectivităţilor locale pe care
le reprezintă, treburile publice, în condiţiile legii.”
Apoi, în art. 4 al legii este stabilit conţinutul autonomiei locale,
specificându-se că este numai administrativă şi financiară şi priveşte
organizarea, funcţionarea, competenţele, atribuţiile şi gestionarea resurselor
care aparţin unităţii administrativ-teritoriale.
Aşadar, autonomia locală nu trebuie confundată cu independenţa
absolută, cu o izolare totală a autorităţilor administraţiei publice locale, faţă
de administraţia centrală de stat. Ea nu poate îmbrăca înţelesul
independenţei acordate unei colectivităţi politice.
Autorităţile prin care se exercita autonomia locală nu au putere de
decizie politică majoră, ci îşi desfăşoară activitatea în funcţie de voinţa
politică statală, exprimată în legile adoptate de Parlament.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 331 din 26 noiembrie 1997
35
Capitolul III
1
Antonie Iorgovan, Tratat de drept administrativ, vol. II, Editura Nemira, 1996, p. 7, pct. 7
subsol
36
el stabileşte normele după care au să procedeze, în limitele stabilite de lege,
deţinătorii puterii publice; pe câtă vreme dreptul privat se ocupă cu
satisfacerea şi regularea intereselor particulare.”1
Autorul consideră că este importantă distincţia dintre dreptul public
şi dreptul privat, între cele două ramuri de drept existând deosebiri de
esenţă, astfel:
a) normele de drept privat sunt mai cristalizate şi mai stabile decât
cele de drept public, ultimele fiind mult mai elastice şi variabile întrucât
depind în mod direct de factorul politic;
b) în dreptul privat, orice persoana poate fi titulara a unui drept,
indiferent dacă are sau nu cetăţenia statului respectiv, fără deosebire de
naţionalitate, religie şi sex, spre deosebire de dreptul public care are norme
specifice, impunând unele interdicţii;Spre pilda, domiciliul într-o anumită
unitate administrativ-teritorială condiţionează mandatul primarului,conform
art.72,alin.(2),lit.c)din Legea nr.215/2001-legea administratiei publice
locale,republicata;
c) în timp ce dreptul public se bazează pe reglementarea prin lege a
competentei autoritatilor publice,exercitarea acesteia fiind obligatorie pentru
autoritatile publice, în dreptul privat este aplicabil principiul potrivit căruia
„tot ceea ce nu este interzis este permis”;
d) în instituţiile dreptului privat, cu excepţia celor privind instituţia
familiei, constatăm preponderenta caracterului lucrativ (profitabil) al
acestora, spre deosebire de instituţiile de drept public in cadrul carora
primează satisfacerea interesului general. ( Spre exemplu: contractul de
vânzare-cumpărare,contractul de locaţiune etc., comparativ cu serviciile
publice de sănătate, cultură, etc.).
e) în dreptul public, publicitatea si transparenta constituie principii
definitorii, viaţa publică desfăşurându-se în mod public, spre deosebire de
dreptul privat guvernat de principiul confidenţialitatii. De exemplu,
şedinţele consiliului local, ale instanţelor judecătoreşti etc. sunt publice,
deosebit de normele dreptului muncii,dreptului civil etc.potrivit carora -
salariul, contul în bancă etc. - sunt informatii confidentiale)2.
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale., vol. I, ediţia a IV-a,
Institutul de Arte Grafice „E. Marvan”, Bucureşti, 1934, pp. 33-34
2
Paul Negulescu, op. citată, pp. 35-37
37
norme juridice, dintre acestea un grup special formând ramura dreptului
administrativ.
În consecinţă, se poate afirma că obiectul dreptului administrativ îl
constituie acel grup de norme juridice care reglementează anumite relaţii
sociale din sfera de administrare a treburilor statului şi ale colectivităţilor
locale, alte categorii de relaţii sociale fiind reglementate prin norme
aparţinând altor ramuri de drept, cum ar fi: dreptul constituţional, dreptul
civil, dreptul financiar, dreptul familiei, etc.
Este indubitabil faptul că normele dreptului administrativ
reglementează organizarea, funcţionarea şi activitatea administraţiei publice
în principal, normele dreptului administrativ aplicându-se administraţiei
publice împreună şi cu alte norme juridice aparţinând altor ramuri de drept.
Pe de altă parte, normele dreptului administrativ nu acţionează
exclusiv în sfera de activitate a autorităţilor administraţiei publice, ci aşa
cum am mai relevat, se aplică şi autorităţilor care exercită puterea legislativă
sau judecătorească, în anumite situaţii.
Analizând relaţiile sociale din sfera administraţiei publice
reglementate de dreptul administrativ împreună cu alte ramuri ale dreptului
public, prof. Antonie Iorgovan reţine trei situaţii, după cum urmează:
a) raporturi reglementate de dreptul administrativ, subsecvent altei
ramuri de drept (ex. dreptul constituţional);
b) raporturi reglementate de dreptul administrativ, ca drept comun
pentru alte ramuri (ex. dreptul financiar);
c) raporturi reglementate de dreptul administrativ în colaborare cu
alte ramuri (ex. dreptul internaţional public).
În alte situaţii, raporturile sociale din sfera administraţiei publice
sunt reglementate de dreptul administrativ împreună cu ramuri ale dreptului
privat şi nu ale dreptului public precum în exemplele sus-menţionate. În
aceste situaţii, dreptul administrativ cu încărcătura sa politico-statală de
putere publică, joacă rolul de „drept comun” pentru anumite instituţii
juridice sau chiar ramuri ale dreptului privat, cum este cazul dreptului
familiei, dreptului civil, dreptului funciar etc., guvernând şi orientând aceste
reglementări în sfera administraţiei publice. Această întregire şi mijlocire
dintre normele diferitelor ramuri de drept, are drept consecinţă crearea unor
reglementări complexe, dând naştere unor instituţii mixte de drept
administrativ şi de drept civil sau de drept administrativ şi dreptul familiei
ori de dreptul muncii.
În sfârşit, în dreptul public contemporan este admisă teza potrivit
căreia normele de drept administrativ, în condiţiile prevăzute de lege, pot
reglementa şi relaţii sociale din sfera „faptului administrativ” care
mijloceşte realizarea competenţei altor organe de stat decât cele
administrative (de exemplu, refuzul de a rezolva o cerere), teză consacrată şi
38
în art. 52 din Constituţie. În aceste situaţii, de vreme ce regimul
administrativ este impus de legiuitorul constituant ca mijloc şi nu ca scop în
sine, este firesc să apreciem că el intervine într-un raport subsecvent faţă de
alte regimuri, mijlocind însă realizarea acestora. În contextul prezentat,
dreptul administrativ poate fi definit ca fiind acea ramură a dreptului
public, care reglementează relaţiile sociale din sfera administraţiei
publice, precum şi pe cele de natură conflictuală, dintre autorităţile
administraţiei publice sau alte autorităţi statale, pe de o parte, şi cei
vătămaţi în drepturile lor prin acte administrative ale acestor
autorităţi, pe de altă parte1.
Din definiţie putem desprinde următoarele trăsături ale dreptului
administrativ:
a) Dreptul administrativ este o ramură a dreptului public;
b) Dreptul administrativ cuprinde norme care stabilesc
organizarea şi funcţionarea autorităţilor administraţiei publice, a
serviciilor publice, precum şi raporturile dintre ele;
Aceste norme de natură administrativă le regăsim în: Constituţie,
legi organice, legi ordinare, precum şi în acte administrative (ordonanţe şi
hotărâri ale Guvernului, ordine şi instrucţiuni ale miniştrilor, hotărâri ale
consiliilor locale etc.). Tocmai pentru aceste considerente, normele de drept
administrativ nu trebuie confundate şi identificate cu actele administrative,
iar, pe de altă parte, actele administrative pot să cuprindă norme specifice
altor ramuri de drept, spre exemplu: de drept financiar, civil, dreptul muncii
etc. În acelaşi timp însă, dreptul administrativ nu cuprinde toate normele
juridice care reglementează administraţia, ele rezultând din norme ale
dreptului civil (raporturile patrimoniale din cadrul administraţiei publice,
spre exemplu), de drept financiar etc. ;
c) Obiectul propriu de reglementare al dreptului administrativ îl
formează relaţiile sociale specifice administraţiei publice,
denumite raporturi juridice de drept administrativ;
d) Consacra un ansamblu de reguli specifice activităţilor
administrative, care se diferenţiază de cele care reglementează
relaţiile dintre particulari, reguli care constituie „regimul juridic
administrativ” şi care deosebeşte dreptul administrativ de dreptul
privat, în special de dreptul civil.
În principiu, problemele care apar în activitatea organelor
administraţiei publice se pun în alţi termeni faţă de cele născute între
particulari, diferenţă generată de faptul că organele administraţiei sunt
înzestrate cu putere publică şi acţionează în scopul satisfacerii interesului
general, pe când particularii, de pe poziţii de egalitate, urmăresc satisfacerea
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 121
39
intereselor proprii, rezultând de aici, în mod evident, specificitatea
administraţiei.
Pe de altă parte, tehnica juridică de acţiune a autorităţilor
administraţiei publice este diferită de cea utilizată de particulari în
raporturile dintre ei.
Astfel, emiterea (adoptarea) actelor de drept administrativ se
realizează cu îndeplinirea unor formalităţi procedurale premergătoare,
concomitente şi ulterioare, cu respectarea unor condiţii de fond şi formă ale
actului administrativ, spre deosebire de actele civile – în care operează
principiul consensualismului.
De asemenea, autorităţile administraţiei publice pot hotărî, în mod
unilateral, organizarea şi funcţionarea unor servicii publice.
Toate aceste elemente sunt proprii raporturilor de drept
administrativ, în care este implicată administraţia publică.
e) Caracterul de mobilitate al normelor sale, superior faţă de cel
al normelor dreptului privat.Acest caracter decurge din
necesitatea adaptării dreptului public la specificul administraţiei,
acela de a servi interesul public, aflat într-o continuă si dinamica
transformare.
Ca o consecinţă firească a acestei realităţi sociale, în dreptul
administrativ asistăm deseori la modificări, completări şi abrogări de acte
normative, spre deosebire de dreptul privat in cadrul caruia legislaţia se
bucură de o stabilitate mult mai mare.
f) În dreptul administrativ,apararea interesul public are
prioritate faţă de protectia interesului privat.
Ideea de bază a acestei trăsături este aceea că, în orice stat de drept
voinţa politică este exprimată în lege, ea reprezintă interesele statului şi ale
colectivităţilor locale şi-n consecinţă prevalează în faţa interesului privat.
Cu toate acestea, interesul privat este ocrotit prin variate modalităţi,
astfel încât particularul să nu sufere abuzuri din partea administraţiei
publice.
Aşa de exemplu, art. 52 din Constituţia României precum şi Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 conferă persoanelor fizice şi
juridice posibilitatea de a se adresa instanţelor judecătoreşti, ori de câte ori
consideră că administraţia publică,prin actele si actiunile sale, le-a lezat un
drept subiectiv sau un interes legitim.
g) Inexistenţa unui cod administrativ.
Marea diversitate a normelor şi frecventele modificari care survin în
legislaţia din domeniul administratiei publice, au determinat inexistenţa unei
codificări a dreptului administrativ, acest demers fiind foarte dificil de
realizat.
40
h) Răspunderea în dreptul administrativ constituie de asemenea
o particularitate a acestuia.
În condiţiile statului de drept, este firesc ca atât statul, precum şi
autorităţile administraţiei publice,demnitarii şi funcţionarii publici care le
compun să răspundă pentru acţiunile lor, formele specifice de răspundere şi
pedepsele aplicabile acestora constituind obiectul unor reglementări
speciale,cum sunt:Legea nr. 115/19991 privind responsabilitatea
ministerială, Legea nr. 188/19992 privind Statutul funcţionarilor publici, cu
modificările şi completările ulterioare etc..
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 300 din 28 iunie 1999
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 600 din 8 decembrie 1999, cu
modificările şi completările ulterioare, republicată în Monitorul Oficial al României, Partea
I-a, nr. 251 din 22 martie 2004, cu modificările ulterioare, modificată şi completată prin
Legea nr. 251 din 23 iunie 2006, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
574 din 4 iulie 2006
41
În general este categorică, imperativă, deoarece relaţiile sociale care
fac obiectul reglementării dreptului administrativ se desfăşoară în procesul
de realizare a puterii publice. Astfel, principalele norme de drept
administrativ au o dispoziţie cu caracter onerativ (prin care subiectele de
drept sunt obligate la o anumită conduită, prestaţie) sau cu caracter
prohibitiv (cuprinzând reguli de interzicere a unor acţiuni, obligaţii de
abţinere) şi, mai rar, normele au caracter permisiv.
Sancţiunea normei arată consecinţele juridice care decurg din
nerespectarea normei. La fel ca şi în alte ramuri de drept ,sancţiunea normei
de drept administrativ nu rezultă întotdeauna în mod expres, ea putand fi
dedusă în mod logic din conţinutul normei juridice respective.
Structura tehnico-juridică a normei juridice de drept administrativ
are în vedere forma in care se exprima conţinutul normei,altfel spus, modul
de redactare al acesteia.
Dreptul comun în aceasta materie îl constituie Legea nr. 24/2000
privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor
normative1,cu modificarile si completarile ulterioare. Normele de tehnică
legislativă stabilesc părţile constitutive ale unui act normativ, structura,
forma şi modul de sistematizare a conţinutului acestuia, procedeele tehnice
folosite în activitatea de elaborare, modificare, completare şi abrogare a
actelor normative, limbajul şi stilul acestora etc.
Elementul structural de bază al părţii dispozitive îl constituie
articolul, conform art. 43 din Legea nr. 24/2000 privind normele de tehnică
legislativă pentru elaborarea actelor normative.
Normele dreptului administrativ pot fi clasificate după mai multe
criterii, astfel:
a) După obiectul reglementării distingem norme organice, norme de
drept material şi norme de drept procesual.
Normele organice sunt acele norme ale dreptului administrativ care
reglementează înfiinţarea, organizarea, funcţionarea şi desfiinţarea unor
autorităţi ale administraţiei publice precum şi raporturile dintre aceste
autorităţi.
Normele de drept material reglementează drepturi şi obligaţii ale
subiectelor de drept administrativ, iar normele de drept procesual
reglementează principiile şi procedura după care se desfăşoară activitatea
autorităţilor administraţiei publice.
b) După sfera de cuprindere, normele dreptului administrativ pot fi:
• norme generale - care au o sferă largă de reglementare;
• norme speciale - care reglementează numai o anumită
problematică sau se referă la o anumită categorie de subiecţi;
1
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 777 din 25 august 2004
42
• norme de excepţie - care reglementează situaţii apărute în
mod excepţional (calamităţi, catastrofe etc., sau cazul
ordonanţelor de urgenţă - emise conform art. 115 alin. 4 din
Constituţie).
c) În funcţie de caracterul dispoziţiei, normele de drept administrativ
se clasifică în:
• norme onerative - care obligă subiectele cărora li se
adresează să efectueze o anumită acţiune;
• norme prohibitive - care interzic anumite acţiuni;
• norme permisive - care lasă subiecţilor de drept
libertatea să desfăşoare sau nu anumite acţiuni.
j) Doctrina
Referitor la acest izvor al Dreptului administrativ relevăm că opiniile
exprimate sunt contradictorii.
Astfel,in literatura de specialitate din perioada interbelică1 s-a
considerat că doctrina nu poate constitui un izvor formal al dreptului
administrativ, dar, în acelaşi timp, s-a apreciat că doctrina poate servi ca un
indreptar ,deopotriva pentru judecători şi pentru legiuitor, reprezentând un
semnal de alarmă asupra reglementărilor care trebuie schimbate, pe care
administraţia nu îl poate ignora.
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ, 1934, p. 65
45
Pe de alta parte,preluând ideile şcolii franceze, în alte lucrările de
specialitate se apreciază că doctrina îndeplineşte în mod indubitabil „un rol
de neînlocuit” şi-n consecinţă, constituie izvor al dreptului administrativ. 2
k) Referitor la jurisprudenţă - de asemenea opiniile exprimate în
literatură au fost diverse, în Franţa de exemplu, considerându-se ca fiind
izvor al dreptului administrativ.
Ne raliem opiniilor care consideră că, în măsura în care se va forma
o practică relevantă a instanţelor de contencios administrativ, aceasta va
constitui izvor de drept administrativ2.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, pp. 142-143
47
Uneori, anumite acte administrative normative pot genera drepturi şi
obligaţii subiective în favoarea sau în sarcina subiectelor de drept, ceea ce
înseamnă că aceste acte pot da naştere în mod direct la raporturi juridice
concrete. Aşa de exemplu, obligaţia conducătorilor auto de a respecta
normele privind circulaţia pe drumurile publice decurge direct din actul
normativ care reglementează această sferă de raporturi sociale, respectiv
Ordonanţa de urgenţă nr. 195 din 12 decembrie 2002 privind circulaţia pe
drumurile publice1.
3. Faptele material-juridice - care includ atât acţiunile omeneşti
producătoare de efecte juridice, fara sa existe o manifestăre de voinţă
exprimata în acest scop (spre exemplu, contravenţiile), precum şi
fenomenele naturale ( ex.moartea, trăsnetul, etc.).
Bunaoara, construirea sau demolarea unui imobil (construcţie) de
către o persoană fizică sau juridică fără autorizaţie de construire (demolare -
după caz), acţiuni omeneşti - dau naştere unor raporturi juridice de drept
administrativ între primar şi particularii în cauză, primarul fiind competent
să încheie procesul-verbal de constatare şi sancţionare a unei eventuale
contravenţii la regimul constructiilor.
4. În cazuri excepţionale, raporturile juridice administrative se pot
naşte direct pe baza legii, fără să mai intervină vreun act administrativ sau
fapt material-juridic.2
Spre pildă, Legea nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea
Guvernului României şi a ministerelor, prevede că Guvernul exercită
conducerea generală a administraţiei publice. Avem în vedere situatia
reglementata de art. 102 şi art.103 din Constituţie, aceea in care Guvernul a
fost constituit în condiţiile legii, a primit votul de încredere din partea
Parlamentului, iar primul-ministru, miniştrii şi ceilalţi membrii ai
Guvernului au depus individual jurământul prevăzut de art.82 din
Constituţia României, republicată.
În aceste condiţii, direct pe baza dispoziţiilor Legii organice de
organizare şi funcţionare a Guvernului, iau naştere raporturi juridice
administrative între Guvern,pe de o parte, şi ministere,pe de alta parte,
având ca obiect conducerea şi controlul activităţii acestora.
1
Republicată în temeiul art.III din Legea nr. 49/2006 pentru aprobarea O.U.G. nr. 195/2002
privind circulaţia pe drumurile publice, publicată în Monitorul Oficial al României; Partea
I-a, nr.246 din 20 martie 2006 şi rectificată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
519 din 15 iunie 2006, în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 670 din 3 august
2006 ,cu modificarile si completarile ulterioare.
2
Tudor Drăganu, Actele administrative şi faptele asimilate lor supuse controlului
judecătoresc pe baza Legii nr. 1/1967, Editura Dacia, Cluj-Napoca, 1970, p. 30
48
5.3. Elementele raportului juridic administrativ
Oricare raport juridic, în consecinţă şi raportul de drept administrativ
este constituit din 3 elemente, şi anume: subiecţi, conţinut şi obiect.
1. Subiecţii raportului juridic administrativ
Raportul juridic administrativ presupune cel puţin doi participanti ,
denumiti subiecţi ai raportului juridic. De regulă, în raporturile
administrative, unul dintre subiecţi este titular de drepturi iar celălalt titular
de obligaţii, existând însă şi situaţii în care ambii subiecţi sunt titulari atât de
drepturi, precum şi de obligaţii.
Subiectul titular de drepturi se numeşte subiect activ al raportului
juridic de drept administrativ, iar subiectul titular de obligaţii se numeşte
subiect pasiv, ambii subiecţi putând fi reprezentaţi de o persoană, de o
autoritatea publică etc., dar şi de două sau mai multe autorităţi sau
particulari.
Autorităţile administraţiei publice în calitatea lor de subiecte
calificate de drept administrativ, au o capacitate proprie şi specifică de a
participa la raporturile juridice, denumită capacitate administrativă, a cărei
întindere şi conţinut sunt determinate de competenţa autorităţii respective.
Spre deosebire de capacitatea juridică civilă a persoanei, care are caracter
general, capacitatea administrativă este specială, fiind reglementata in mod
riguros de lege şi de alte acte normative.
Pe de altă parte, capacitatea administrativă are şi un caracter unitar
ea neputându-se diviza în capacitate de folosinţă şi de exerciţiu precum
capacitatea persoanei în dreptul civil, întrucât exercitarea competenţei de
către autorităţile administraţiei publice are un caracter obligatoriu. Aceste
autorităţi pot fi:
• unipersonale (ministrul, prefectul, primarul etc.);
• colegiale (guvernul , consiliile locale etc.).
Cealaltă parte a raportului juridic administrativ nu trebuie să aibă o
anumită capacitate juridică predeterminată putând fi orice subiect de drept,
persoană fizică sau persoană juridică.
Persoana fizică poate să fie cetăţean român, străin sau apartrid,
minor sau major, cu domiciliul în ţară sau în străinătate. Dacă acesta este
principiul, trebuie precizat faptul că în anumite situaţii şi în cadrul unor
raporturi administrative determinate, persoanei fizice i se pretinde o anumită
calitate (cetăţenie, vârstă, domiciliu, etc.).
Persoanele juridice sau alte subiecte colective pot apărea, de
asemenea, ca părţi ale raportului administrativ, atunci când această calitate
este cerută de normele şi dreptul administrativ, în condiţiile legii. Astfel,
potrivit art. 21 alin.(1) din Legea administraţiei publice nr. 215/2001,
republicată, stipulează: „Unităţile administrativ-teritoriale sunt persoane
juridice de drept public, cu capacitate juridică deplină şi patrimoniu propriu.
49
Acestea sunt subiecte juridice de drept fiscal, titulare ale codului de
înregistrare fiscală şi ale conturilor deschise la unităţile teritoriale de
trezorerie, precum şi la unităţile bancare. Unităţile administrativ-teritoriale
sunt titulare ale drepturilor şi obligaţiilor ce decurg din contractele privind
administrarea bunurilor care aparţin domeniului public şi privat în care
acestea sunt parte, precum şi din raporturile cu alte persoane fizice sau
juridice, în condiţiile legii”.
Din textul legal citat, rezultă în mod evident faptul că în funcţie de
subiecţii raportului de drept administrativ, distingem două categorii de
raporturi, şi anume:
a) raporturi juridice de drept administrativ în care ambii subiecţi
sunt autorităţi ale administraţiei publice;
b) raporturi juridice administrative în care un subiect face parte din
sistemul autoritatilor administraţiei publice, iar cel de-al doilea
subiect, persoană fizică şi/sau persoană juridică nu apartine
sistemului administrativ.
Trebuie relevat faptul că, spre deosebire de raporturile de drept civil
particularizate prin poziţia de egalitate a celor doi subiecti, în raporturile de
drept administrativ subiectul pasiv se găseşte, de regulă, într-o poziţie
subordonată faţă de subiectul activ reprezentat de o autoritate publică. Cu
alte cuvinte, drepturile şi obligaţiile iau naştere, se modifică sau se sting
exclusiv prin voinţa autorităţii publice.
2. Conţinutul raportului juridic administrativ îl formează
totalitatea drepturilor şi obligaţiilor care revin subiecţilor acestui raport.
Fiecare autoritate a administraţiei publice îndeplineşte un ansamblu
de atribuţii stabilite prin lege sau prin alte acte normative, care formează
competenţa acesteia.
Atribuţiile autorităţilor administraţiei publice sunt reprezentate de
sarcinile cu care acestea sunt investite prin lege, abilitari a căror exercitare
constituie o obligaţie legala pentru autoritatea publica,obligatie care la
nevoie poate fi pusa în executare prin interventia forţei de constrângere a
statului. Aşadar, exercitarea atribuţiilor de către o autoritate a administraţiei
publice se constituie într-un drept şi o obligaţie legală, în acelaşi timp.
În marea majoritate a raporturilor juridice administrative, autoritatea
administraţiei publice pretinde celuilalt subiect al raportului juridic, pe baza
şi în temeiul legii, să-şi conformeze conduita prescripţiilor din actul
administrativ. Corelativ, subiectului pasiv îi revine obligaţia de a respecta
legea şi actele administrative emise sau adoptate de autoritatile
administraţiei publice.
Drepturile autorităţilor administraţiei publice din raporturile
administrative se exercită în vederea valorificării unui interes determinat de
50
scopul pentru care autoritatea respectivă a fost creată şi a sarcinilor pe care
le are de îndeplinit.
În concordanţă cu cele relevate, într-o opinie1, se apreciază că
raportul administrativ se particularizeaza prin urmatoarele trasaturi :
• drepturile conferite autorităţii administraţiei publice faţă de
celălalt subiect al raportului juridic, se prezintă deopotriva si sub
forma unei îndatoriri faţă de lege, care decurge din caracterul
obligatoriu al competenţei;
• drepturile şi obligaţiile care constituie continutul raporturilor
administrative, nu pot forma obiectul unor renunţări sau tranzacţii
din partea subiecţilor de drept. O astfel de conduită nu poate avea
nici-o relevanţă juridică, întrucât conţinutul relaţiei este
predeterminat de lege si pe cale de consecinta,nu poate fi
negociat.
• indiferent de persoana titulară a drepturilor (autoritate publică sau
particular), raportul juridic administrativ îşi păstrează caracterul
de autoritate şi relaţia de subordonare, întrucât este rezultatul unei
manifestari de vointa exprimata în realizarea puterii publice.
Drepturile şi obligaţiile administrative pot îmbrăca o natură foarte
variată putând avea, după caz:
• caracter patrimonial ( spre exemplu :plata impozitului, a amenzii
contravenţionale, plata unor servicii etc.);
• caracter nepatrimonial ( spre pilda :dreptul la petiţionare,
avertismentul ca sancţiune contravenţională etc.);
• caracter mixt (îndatoririle ce revin din exercitarea dreptului la
învăţătură).
3. Obiectul raporturilor administrative îl constituie conduita,
respectiv acţiunea sau inacţiunea celor doi subiecti din relaţia juridică, ca
titulari de drepturi şi obligaţii.
Astfel, diferite acţiuni ale subiectului activ ,autoritate a dministraţiei
publice, cum sunt acţiunile de coordonare, îndrumare, control, acţiuni de
decizie şi de execuţie a actelor juridice şi a operaţiunilor tehnico-
materialeetc, pe de o parte, sau, acţiuni de executare a actelor juridice, de
execuţie a unor lucrări, de prestarea unor servicii etc. efectuate de la celălalt
subiect, constituie obiectul raporturilor juridice administrative.
1
Alexandru Negoiţă, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, 1981, p. 65, Marin
Preda, C. Voinescu, Tratat de drept administrativ român, 1996, pp. 26-27
2
Alexandru Negoiţă, Contenciosul administrativ şi elemente de drept administrativ,
Lumina Lex, Bucureşti, 1992; Ioan Santai Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol.
I, Editura Risoprint, Cluj-Napoca, 1998, p. 31; Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 53
3
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 145
52
În această categorie de raporturi distingem două situaţii, după cum
urmează:
a) Raporturi de subordonare
În cadrul acestor raporturi de drept administrativ subiecţii de drept se
află, de regulă, în cadrul unei ierarhii administrative, subiectul activ fiind
titularul unei competenţe, pe care o exercită ca autoritate ierarhic superioară
faţă de subiectul pasiv. Primul subiect, are în cadrul acestui raport
competenţa de a conduce, îndruma şi controla activitatea subiecţilor de drept
subordonaţi.
Aşa de exemplu, este situaţia Guvernului faţă de ministere sau faţă
de prefecţi şi a miniştrilor faţă de conducătorii serviciilor deconcentrate
organizate în teritoriu.
b) Raporturi de colaborare , în cadrul cărora subiecţii raportului de
drept administrativ se află pe poziţii de egalitate şi conlucrează între ei
pentru îndeplinirea unor activităţi administrative.
Astfel, conform art. 4 alin. (1) pct. 16 din H.G. nr. 168/2005 1 privind
organizarea şi funcţionarea Ministerului Sănătăţii, în îndeplinirea funcţiilor
şi obiectivelor sale generale Ministerul Sănătăţii „colaborează cu Ministerul
Muncii, Solidarităţii Sociale şi Familiei, cu Ministerul Administraţiei şi
Internelor şi cu consiliile judeţene sau locale, după caz, pentru coordonarea
metodologică a activităţii instituţiilor specializate care asigură servicii de
asistenţă medico-socială.”
Tot astfel de raporturi se stabilesc între consiliile judeţene şi
consiliile locale, art. 6 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice
locale, cu modificările şi completările ulterioare, republicată, stabilind că:
„(1) Raporturile dintre autorităţile administraţiei publice locale din
comune, oraşe şi municipii şi autorităţile administraţiei publice de la nivel
judeţean se bazează pe principiile autonomiei, legalităţii, responsabilităţii,
cooperării şi solidarităţii în rezolvarea problemelor întregului judeţ.
(2) În relaţiile dintre autorităţile administraţiei publice locale şi
consiliul judeţean, precum şi între consiliul local şi primar, nu există
raporturi de subordonare”.
Uneori însă, chiar dacă ambii subiecţi se află plasaţi pe acelaşi nivel
ierarhic în sistemul organelor administraţiei publice, spre exemplu, două
ministere, se pot stabili, între acestea raporturi de subordonare. Este cazul
ministrului finanţelor publice care, atunci când emite ordine sau instrucţiuni
cu privire la gestionarea fondurilor publice sau la execuţia bugetului de stat,
ceilalti ministri, în calitatea lor de ordonatori principali de credite, trebuie să
li se conformeze, să le respecte.
1
Alexandru Negoiţă, op. citată, p. 24
55
Capitolul IV
SERVICIUL PUBLIC
1. Noţiune
Pentru satisfacerea diverselor nevoi ale membrilor unei colectivităţi
umane (hrană, locuinţă, transport, cultură, sănătate, pază şi ordine, asistenţă
socială, etc.), statul şi colectivităţile locale pot înfiinţa anumite structuri,
denumite servicii publice.
În literatura de specialitate, precum şi în limbajul curent, noţiunea de
„serviciu public” este utilizată într-un dublu sens, astfel:
a) în primul rând, se utilizează sensul organizatoric, desemnând o
structura, persoană juridică sau persoana fizica, a caror misiune este aceea
de a presta o activitate care satisface un interes public (general).
b) în al doilea rând, este folosit sensul material-funcţional, prin care
este desemnată activitatea desfăşurată de structura organizatorica,persoana
fizica sau persoana juridică prestatoare a serviciului public.
Doctrina din ţară şi din străinătate a consacrat în decursul timpului
mai multe definiţii care sunt inca de actualitate.
O primă definire, cea clasică, dateaza de la începutul secolului XX si
consideră că serviciul public este acea activitate de interes general prestată
exclusiv de persoane publice,cu alte cuvinte persoane juridice de drept
public. Definiţia a fost promovata de catre doctrinarii francezi ,conceptele
acestora fiind preluate ulterior in majoritatea ţărilor europene.
Astfel, profesorul Leon Duguit definea serviciul public ca fiind
„activitatea pe care guvernanţii sunt obligaţi să o presteze în interesul celor
guvernaţi”1, considerând că într-un serviciu public sunt întrunite trei
elemente:
„1. o misiune considerată ca fiind obligatorie pentru stat;
2. un număr de agenţi instituiţi pentru a îndeplini această misiune;
3. un oarecare număr de bunuri şi fonduri afectate pentru realizarea
acestei misiuni”2.
Este evident că autorul a avut în vedere la definirea noţiunii de
serviciu public sensul organic, natura juridică a organului prestator, care
trebuia să fie în mod obligatoriu o persoană juridică de drept public,
respectiv statul, judeţul, oraşul sau comuna, ori o instituţie înfiinţată sau
autorizata de catre autoritatile publice competente ale acestora.
1
Revue de droit public et de la science politique en France, Paris, 1907, p. 417
2
Leon Duguit, Les transformations de droit public, Paris, 1913, p. 416
56
Preluand opiniile exprimate în doctrina franceză, prof.Paul
Negulescu defineşte serviciul public după cum urmează:
„Serviciul public este un organism administrativ, creiat de stat, judeţ
sau comună, cu o competenţă şi puteri determinate, cu mijloace financiare
procurate din patrimoniul general al Administraţiunii publice creiatoare pus
la dispoziţia publicului pentru a satisface în mod regulat şi continuu o
nevoie cu caracter general, căreia iniţiativa privată nu ar putea să-i dea decât
o satisfacţiune incompletă şi intermitentă.”1
O altă teză, s-a conturat în anul 1939 fiind impusă de dezvoltarea
economico-socială din acea vreme. Teza potrivit careia, serviciile publice nu
puteau fi prestate decât de persoanele de drept public s-a dovedit a fi cazuta
in desuetudine, devenind anacronica fata de dezvoltarea economică a
perioadei care,a facut necesara prestarea unui număr sporit de servicii
publice.Fata de aceasta realitate economico-sociala, statul şi colectivităţile
locale s-au vazut obligate să încredinţeze,prin norma legala, prestarea unor
servicii publice de către persoanele private. Ulterior, doctrina si-a revizuit
pozitia in concordanta cu modificarile legislative si economico-sociale.
Altfel spus, doctrinarii au acceptat ideea prestării unor servicii
publice şi prin intermediul unor agenti privati dar, sub controlul
administraţiei publice, întrucât se aprecia că, persoanele private exercită în
astfel de situaţii prerogative de putere publica.
Deşi definirea conceptului de serviciu public a cunoscut o
multitudine de variante, cu nuanţări de la un autor la altul, majoritatea
autorilor consideră că serviciului public îi sunt specifice următoarele
trăsături:
a) este un organism specializat care satisface o nevoie de
interes public.
Serviciile publice infiintate si organizate de stat, judeţ,oras şi
comuna prin autoritatile abilitate de lege,pot functiona,într-una din
următoarele forme organizatorice:
1) autoritati ale administraţiei publice (ministere,agentii, servicii
deconcentrate ale ministerelor şi celorlalte organe centrale etc.);
2) instituţii publice (ex. universităţi, şcoli, biblioteci, teatre, etc.);
3) regii autonome de interes public, care în literatura de specialitate
din perioada interbelică erau denumite „stabilimente publice”.2
Pentru organizaţiile înfiinţate de particulari(asociatii si fundatii) în
scopul de a se presta servicii publice ,s-a folosit sintagma „stabilimente de
utilitate publică”.
b) se înfiinţează prin lege sau, prin acte administrative
emise/adoptate pe baza legii.
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 123
2
Paul Negulescu, op. citată, p. 171
57
Astfel, organele administraţiei publice potrivit prevederilor
Constituţiei, se înfiinţează prin lege sau pe baza legii, în temeiul unui act
administrativ de autoritate subordonat legii (ordonanţe sau hotărâri ale
guvernului,hotarari ale consiliilor judetene si consiliilor locale).
Spre pilda, potrivit art. 3 alin. (2) din Legea nr. 15/1990 privind
reorganizarea unităţilor economice de stat în regii autonome şi societăţi
comerciale1,regiile autonome de interes public se infiinteaza prin hotărâri
ale Guvernului pentru cele de interes naţional sau prin hotărâri ale organelor
administraţiei publice judeţene şi locale, pentru cele de interes local.
In acelasi sens,art3 al.1 din Legea nr.51/2006 –legea serviciilor
comunitare de utilitati publice stipuleza ca :”Serviciile de utilitati publice
sunt in responsabilitatea autoritatilor administratiei publice locale si se
infiinteaza,se organizeaza si se gestioneaza potrivit hotararilor adoptate de
autoritatile deliberative ale unitatilor administrativ-teritoriale…”,iar art.8
al.1 statueaza:”Autoritatile administratiei publice locale au competenta
exclusiva,in conditiile legii,in tot ceea ce priveste
infiintarea,organizarea,coordonarea,monitorizarea si controlul functionarii
serviciilor de utilitati publice…”
In sfarsit,instituţiile publice, o altă categorie de structuri care
presteaza servicii publice, se înfiinţează prin lege sau printr-un act
administrativ de autoritate, după caz.
c) activitatea se desfăşoară în regim de putere publica;
Aceste organisme sunt dotate prin actul de înfiinţare cu atribuţii,
puteri şi competenţe care să le permită satisfacerea interesului general. Sunt
deservite de persoane cu o calificare de specialitate, de regulă funcţionari
publici, cu drepturi şi îndatoriri corespunzătoare exercitării unei funcţii
publice.
d) desfăşoară o activitate continuă şi ritmică, după un
program prestabilit şi adus la cunoştinţă publică;
Caracterul de continuitate pe care trebuie să-l asigure un serviciu
public rezidă în interesul public pe care acesta îl deserveşte, nefiind admisă
întreruperea activităţii.
e) baza materială necesară pentru desfasurarea in bune
conditii a serviciului public se asigură, în principal, din bugetul
statului ori din bugetele locale;
f) egalitatea tuturor utilizatorilor faţă de prestatorul
serviciului public;
Deşi, unele servicii publice realizează venituri proprii (ex.
transportul în comun,serviciile de salubritate,de furnizarea apei potabile si
canalizare , teatrele, universităţile etc.) statul şi unităţile administrativ-
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr254 din 21 martie 2006,cu
modificarile si completarile ulterioare.
58
teritoriale au obligaţia ca, atunci când este cazul, să le subvenţioneze
activitatea.Raţiunea acestei masuri o regasim in misiunea fundamentala pe
care o are administratia publica,aceea de a satisface interesul general şi nu
realizarea unui profit.
Faţă de particularităţile relevate putem aprecia că serviciul public
este un organism specializat, înfiinţat sau autorizat prin lege sau printr-un
act administrativ de autoritate, în scopul de a satisface în mod continuu un
interes public.1
Legislatia defineste serviciul public din punct de vedere
functional,art.2 al.1 lit.m din Legea contenciosului administrativ
nr.554/2004 stabilind ca serviciul public este acea activitate „organizata
sau,dupa caz,autorizata de o autoritate publica,in scopul satisfacerii unui
interes legitim public”.
1
Valentin Prisăcanu, Tratat de drept administrativ român. Partea generală, Editura All,
Bucureşti 1996, p. 133
59
Ulterior, legile organice ale administraţiei publice locale (Legea nr.
69/1991 şi respectiv Legea nr. 215/2001, cu modificările şi completările
ulterioare, republicată), au conferit consiliilor locale şi judeţene competenţă
materială generală de a înfiinţa servicii publice de interes local, în funcţie de
nevoile şi resursele fiecărei colectivităţi locale.
În ceea ce priveşte gospodăria comunală, sector care înglobează
serviciile publice de alimentare cu apă, canalizarea şi epurarea apelor uzate
şi pluviale, salubrizarea localităţilor, alimentarea cu energie termică produsă
centralizat, iluminatul public, transportul public local, administrarea
fondului locativ public şi administrarea domeniului public materia a fost
reglementată de Legea nr. 326/2001 a serviciilor publice de gospodărie
comunală1.
Aceasta lege a fost abrogata prin Legea nr.51/2006-legea serviciilor
comunitare de utilitati publice,cu modificarile si completarile
ulterioare.Conform art.1 al 2 din lege serviciile comunitare de utilitati
publice sunt definite ca „totalitatea actiunilor si activitatilor reglementate
prin care se asigura satisfacerea nevoilor de utilitate si interes public general
ale colectivitatilor locale cu privire la :a.)alimentarea cu apa ;b.)canalizarea
si epurarea apelor uzate ;c.)colectarea,canalizarea si evacuarea apelor
pluviale ;d.)productia,transportul,distributia si furnizarea de energie termica
in sistem centralizat;e.)salubrizarea localitatilor ;f.)iluminatul public
;g.)administrarea domeniului public si privat al unitatilor administrativ-
teritoriale,precum si alte asemenea ;h.)transportul public local.Trebuie
subliniat ca, aceasta categorie de servicii publice de interes comunitar
prezinta anumite particularitati stipulate in art.1 al.4 din lege,potrivit
caruia:”Serviciile de utililitati publice fac parte din sfera serviciilor publice
de interes general si au urmatoarele particularitati:
a.)au caracter economico-social;
b.)raspund unor cerinte si necesitati de interes si utilitate publica ;
c.)au caracter tehnico-edilitar;
d.)au caracter permanent si regim de functionare continuu;
e.)regimul de functionare poate avea caracteristici de monopol;
f.)presupun existenta unei infrastructuri tehnico-edilitare adecvate;
g.)aria de acoperire are dimensiuni locale:comunale,orasenesti,
municipale sau judetene ;
h.)sunt infiintate,organizate si coordonate de autoritatile administratiei publice
locale;
i.)sunt organizate pe principii economice si de eficienta;
j.)pot fi furnizate/prestate de catre operatori care sunt organizati si functioneaza fie
in baza reglementarilor de drept public,fie in baza reglementarilor de drept privat ;
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 359 din 4 iulie 2001, cu
modificările şi completările ulterioare
60
k.)sunt furnizate/prestate pe baza principiului „beneficiarul plateste „;
l.)recuperarea costurilor de exploatare ori de investitie se face prin preturi si tarife
reglementate sau taxe speciale.”
In mod evident,particularitatile relevate sunt de natura a ne conduce la concluzia ca
unele trasaturi ale serviciului public relevate in doctina interbelica si
preluate ulterior, cum ar fi gratuitatea serviciului s.a.,nu mai sunt actuale.
În legătură cu competenţa autorităţilor administraţiei publice locale
de a înfiinţa servicii publice, se impun următoarele precizări:
> înfiinţarea serviciilor publice se face prin act administrativ de
autoritate, numai în temeiul competenţei conferite de lege sau de un
alt act normativ;
Aceasta caracteristica trebuie perceputa in sensul ca la nivel
central,serviciile publice de interes national se infiinteaza de guvern ,iar la
nivel local serviciile publice se infiinteaza prin hotarari adoptate de
consiliile judetene sau consiliile locale,dupa caz.
Trebuie subliniat ca, unele autorităţi executive ale administraţiei
publice locale,in concret fiind vorba despre primari, pot exercita la nivel
local servicii publice cu caracter statal, situaţii în care răspunderea revine,
după caz, primarilor, în calitate de reprezentanţi al statului conform art. 64
din Legea nr. 215/2001 legea administraţiei publice locale,republicata, cu
modificările şi completările ulterioare.
>. autorităţile administraţiei publice locale pot înfiinţa servicii
publice cu scop lucrativ (agenţi economici) sau, cu scop nelucrativ (instituţii
sociale, culturale, învăţământ etc.) fiecare dintre acestia urmand a functiona
dupa principii specifice;
> înfiinţarea serviciilor publice de interes local şi judeţean se poate
face numai în forma şi cu procedura prevăzute de lege.
În opinia noastra,actul administrativ de autoritate prin care se
infiinteaza un serviciu public, de obicei o hotărâre a consiliilor locale
comunale, orăşeneşti, municipale sau judeţene, trebuie să cuprindă în mod
obligatoriu, următoarele elemente:
a.) obiectul de activitate al serviciului public, care este necesar să fie
clar şi precis determinat si delimitat, intucat depăşirea acestuia antreneaza
raspunderea juridica prevazuta de lege ;
b.)denumirea şi sediul serviciului public;
c.) patrimoniul serviciului public, nominalizându-se bunurile
imobile, mobile, precum şi drepturile şi obligaţiile cu caracter patrimonial
cu care este înzestrat serviciul nou creat.
Bunurile pot aparţine domeniului public si/sau privat al unităţii
administrativ-teritoriale respective.
d.)statutul juridic al serviciului public, respectiv dacă serviciul
public se înfiinţează cu personalitate juridică sau fără personalitate
61
juridică,element cu implicatii deosebite in organizarea si functionare
serviciului;
e.) modul de gestionare a serviciului public (subvenţionat din
bugetul judeţean sau local, autofinanţat( exclusiv din venituri proprii) sau un
regim mixt, de autofinanţare şi subvenţionare);
e) organigrama, numărul de posturi şi statul de funcţii;
f) numirea conducătorului serviciului public;
g) autoritatea care înfiinţează serviciul public trebuie să îi aprobe
bugetul de venituri şi cheltuieli şi regulamentul de organizare şi funcţionare,
instrumente indispensabile pentru conducerea şi coordonarea oricărui
serviciu public.
Competenţa de aprobare a bugetelor de venituri şi cheltuieli este
reglementată de Legea nr. 273/2006 privind finanţele publice locale1, care în
art. 19 stipulează următoarele:
„(1) Bugetele locale şi celelalte bugete prevăzute la art. 1 alin.2 se
aprobă astfel:
a) bugetele locale, bugetele împrumuturilor externe şi interne şi
bugetele fondurilor externe nerambursabile, de către
consiliile locale ale comunelor, oraşelor, municipiilor,
sectoarelor, judeţelor şi ale Consiliul General al Municipiului
Bucureşti, după caz;
b) bugetele instituţiilor publice, de către consiliile prevăzute la
lit. a), în funcţie de subordonarea acestora;
(2) Pe parcursul exerciţiului bugetar, autorităţile deliberative pot
aproba rectificarea bugetelor prevăzute la alin. (1) lit. a) şi b), în termen de
30 de zile de la data intrării în vigoare a legii de rectificare a bugetului de
stat, precum şi ca urmare a unor propuneri fundamentate ale ordonatorilor
principali de credite. Rectificărilor bugetelor locale li se vor aplica aceleaşi
proceduri ca şi aprobării iniţiale a acestora, cu excepţia termenelor din
calendarul bugetar.”
În ceea ce priveşte controlul activităţii, acesta se exercită pe plan
intern de către persoanele cu funcţii de conducere sau de specialitate (ex.
controlul de gestiune, controlul financiar preventiv propriu, etc.) iar, pe de
altă parte, autoritatea care a înfiinţat serviciul are un drept de control
general, în virtutea raporturilor de subordonare.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 618 din 18 iulie 2006,cu
modificarile si completarile ulterioare.A se vedea si Legea nr.51/2006 privind serviciile
comunitare de utilitati publice,;egea nr.101/2006 legea serviciului de salubrizare a
localitatilor etc.
62
2.2. Desfiinţarea serviciilor publice
In legatura cu desfiinţarea serviciului public,opiniem ca opereaza
principiul simetriei de tratament juridic.
Cu alte cuvinte, desfiinţarea unui serviciu public se poate realiza
printr-un act administrativ de autoritate de aceeasi forta juridica sau cu forta
juridica superioara.
Printre cauzele care pot conduce la desfiinţarea unui serviciu public
amintim: inoportunitatea, lipsa fondurilor financiare necesare pentru
subvenţionare, reorganizare administrativă,ilegalitatea, etc.
1
P. Negulescu, op. citată, p. 137
2
Idem, p. 141
63
Într-o altă opinie şi perioadă, prof. Valentin Prisăcaru consideră că
serviciile publice se clasifică, în principal, după două criterii, respectiv:
forma de organizare şi obiectul de activitate.3
După primul criteriu, forma de organizare, autorul împarte serviciile
publice în trei categorii:
1. organe ale administraţiei publice;
2. instituţii publice;
3. regii autonome de interes public.
Apreciem că importanţa clasificării după acest criteriu a serviciilor
publice constă în faptul că relevă ceea ce le este comun şi în acelaşi timp
diferit acestor forme de organizare sub aspect juridic, economic,
administrativ, etc. prezentând importanţă atât pentru practicienii din
administraţie, precum şi pentru teoreticieni.
1) Serviciile publice care sunt organizate şi funcţionează ca organe
ale administraţiei publice se caracterizează prin următoarele elemente:
a) se înfiinţează, reorganizează şi desfiinţează numai
prin lege sau prin act administrativ emis, pe baza legii, de
Guvern, consilii judeţene sau consiliile locale, după caz;
b) scopul lor îl reprezintă satisfacerea unor interese
publice riguros reglementate prin lege sau,prin act administrativ
de autoritate.
Astfel, Ministerul Apărării Naţionale împreună cu serviciile sale
deconcentrate, centrele militare judeţene, satisfac interesul general
de apărare al ţării, după cum Ministerul Educaţiei, Cercetării si
Inovarii împreună cu inspectoratele şcolare judeţene satisfac
interesul general al membrilor societăţii în învăţământul prescolar si
preuniversitar, etc.
c) mijloacele financiare şi baza materială necesare
bunei funcţionări a acestora, sunt asigurate de la bugetul de stat
sau de la bugetele locale, după caz.
Astfel, mijloacele financiare necesare funcţionării ministerelor şi
serviciilor deconcentrate ale ministerelor si ale celorlalte organe de
specialitate ale administratiei centrale sunt asigurate de la bugetul de stat,
miniştrii fiind ordonatori principali de credite. În mod similar, prin bugetele
locale se asigură fondurile necesare pentru funcţionarea autoritatilor
administratiei publice judeţene şilocale.
d) activitatea serviciului public se desfăşoară la
cerere sau din oficiu, de regulă în mod gratuit.
Astfel, activitatea de încorporare a tinerilor, asigurarea pazei şi
ordinii publice,incasarea impozitelor si taxelor etc. sunt servicii care se
3
Valentin Prisăcaru, Tratat de drept administrativ român, Partea generală, Ediţia a II-a,
revizuită şi adăugită, Editura All, Bucureşti, 1996, p. 137
64
prestează din oficiu, prin grija administraţiei, în timp ce alte servicii se
asigură numai la cererea persoanelor interesate, cum ar fi: eliberarea
diferitelor tipuri de autorizaţii, certificatelor de stare civilă, paşapoartelor,
cărţilor de identitate etc.
De regulă, serviciile prestate de organele administraţiei publice sunt
gratuite, existând însă servicii publice pentru prestarea cărora se percep
anumite taxe. (ex. eliberarea autorizaţiilor şi avizelor de către Inspectoratele
judeţene de poliţie sanitară, eliberarea paşapoartelor sau a cărţilor de
identitate,serviciile comunitare de utilitati publice etc. sunt precedate sau
urmate de perceperea taxelor/tarifelor legale).
e) sunt încadrate cu personal care trebuie să aibă
pregătire specializata şi competenţă profesională, activitatea
având un caracter permanent.
f) ponderea în cadrul formelor concrete de realizare
a activităţii o au actele administrative de autoritate
( autorizatii,avize,hotărârile consiliilor locale, dispoziţiile
primarului, procese-verbale de constatare a contravenţiilor etc.).
2) În ceea ce priveşte instituţiile publice, autorul le relevă, în
principal, aceleaşi particularităţi ca şi în cazul organelor administraţiei
publice, cu deosebirea că acestea emit într-o mai mică măsură acte
administrative de autoritate, ele desfăşurând activităţi de învăţământ,
cercetare, ocrotirea sănătăţii, protecţie socială, cultură, artă, etc.
Pe de altă parte, art. 2 pct. 39 din Legea finanţelor publice locale nr.
273/20061 defineste instituţiile publice locale, astfel:„denumirea generică
incluzând comunele, oraşele, municipiile, sectoarele municipiului Bucureşti,
judeţele, municipiul Bucureşti, instituţiile şi serviciile publice din
subordinea acestora, cu personalitate juridică, indiferent de modul de
finanţare a activităţii acestora.”
Ne rezumăm aici doar în a semnala caracterul confuz şi ambiguu al
definiţiei, de natură a crea grave confuzii şi incertitudini atat in doctrina
precum si in practica administrativa.
3) O a treia formă organizatorică şi de funcţionare a serviciilor
publice o constituie regiile autonome de interes public, denumite în
literatura de specialitate interbelică şi stabilimente publice. Acestea se
caracterizează prin următoarele elemente:
a) se înfiinţează, reorganizează şi desfiinţează prin acte
administrative de autoritate, respectiv prin hotărâri ale
Guvernului sau ale consiliilor judeţene şi locale;
b) se înfiinţează în scopul de a satisface unele nevoi generale ale
societăţii sau ale colectivităţilor locale;
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 618 din 18 iulie 2006 ,cu
modificarile si completarile ulterioare.
65
Deşi scopul acestora este comun cu cel al organelor administraţiei
publice şi instituţiilor publice, particularitatea rezidă în faptul că satisfacerea
intereselor generale se realizează prin activităţi materiale, cu caracter
economic şi nu prin acte administrative. (ex. producerea de bunuri,
executarea de lucrări, transportul persoanelor şi
mărfurilor,salubritate,furnizarea apei potabile,canalizare, comunicaţii, poştă,
etc.).
c) mijloacele financiare se asigură, în principal ,din venituri proprii
şi numai în subsidiar prin subvenţii de la bugetul de stat sau
bugetele locale.
De regulă, regiile autonome de interes public prestează serviciile
contra cost, gestionand patrimoniul cu care au fost dotate la înfiinţare.
d) activitatea acestora se desfăşoară, în principal, la cerere, adică
numai atunci când utilizatorii apelează la aceste servicii. Se
impune de asemenea precizarea că o serie de astfel de servicii se
prestează pe bază de contract încheiat între cele două părţi, regia
autonomă în calitate de prestator, furnizor de servicii, pe de o
parte, şi cetăţean, beneficiar al serviciului, pe de altă parte (ex.
contract de furnizarea energiei electrice, energiei termice,
servicii apă-canal, etc.).
e) activitatea serviciului public are continuitate şi este asigurată de
specialişti, potrivit specificului de activitate. Trebuie menţionat
faptul că particularitatea personalului care deserveşte aceste regii
autonome, constă în faptul că ponderea o reprezintă angajaţii
care desfăşoară o activitatea manuală, tehnică, de specialitate şi
numai o mică parte a personalului ocupă funcţii publice şi
desfăşoară o activitate corespunzătoare acestora.
Din cele menţionate, rezultă că particularităţile serviciilor publice
care funcţionează sub forma regiilor autonome de interes public, prezintă
note comune cu cele care se asigură prin intermediul organelor
administraţiei publice şi/sau instituţiilor publice, evidenţiindu-se astfel
tocmai caracterul lor de servicii publice.
În acelaşi timp însă, între servicii publice prestate de regiile publice
autonome şi cele prestate de autoritatile si institutiile publice exista si unele
deosebiri, după cum urmează:
a) în timp ce activitatea regiilor autonome de interes public este
preponderent economică, serviciile prestate de autoritatile
administraţiei publice şi de instituţiile publice nu au acest
caracter;
b) serviciile prestate de regiile autonome de interes public au
caracter oneros, spre deosebire de cele asigurate prin autoritatile
66
administraţiei publice şi instituţiile publice, care, de regulă, sunt
gratuite;
c) activitatea serviciilor publice prestate de autoritatile
administraţiei publice şi instituţiile publice este finanţată în
întregime de la bugetul de stat sau al unităţilor administrativ-
teritoriale, în timp ce activitatea regiilor autonome se bazează pe
realizarea de venituri proprii.
Asemănările şi deosebirile sus-menţionate constituie argumente
solide care pledează în favoarea grupării acestor organisme prestatoare de
servicii publice, create de stat, judeţ sau comună în cele trei categorii
enunţate.
După criteriul obiectului de activitate, autorul citat consideră că
sfera serviciilor publice cuprinde :
a) servicii pentru păstrarea ordinii publice şi apărarea ţării;
b) servicii financiare şi fiscale;
c) servicii de învăţământ;
d) servicii de asistenţă socială şi igienă;
e) servicii in artă şi cultură;
f) servicii economice1.
Toate aceste servicii sunt organizate şi funcţionează atât la nivel
central, precum şi la nivelul judeţelor, oraşelor şi comunelor.
În lucrarea „Managementul administraţiei publice locale - serviciile
publice”2, serviciile publice sunt clasificate în două mari categorii şi anume:
• servicii publice administrative (SPA)
• servicii publice industriale şi comerciale (SPIC)
Autorii relevă că această clasificare este susţinută de diferiţi
doctrinari ai dreptului public şi managementului şi se fundamentează pe
următoarele criterii:
a) Regimul juridic care le guvernează.
Astfel, serviciilor publice administrative le este aplicabil regimul
juridic administrativ ,caracterizat pe relaţii de autoritate, exercitate în regim
de putere publică şi subordonarea dintre autoritatea administrativă şi
particular, în timp ce serviciilor cu caracter industrial şi comercial îi este
aplicabil regimul juridic al dreptului civil, care se caracterizează prin poziţia
de egalitate a părţilor contractante;
b) Obiectul activităţii.
Astfel, autorii apreciaza ca ori de cate ori activitatea serviciului
public este comparabilă cu cea a unei firme private ne gasim în prezenţa
1
Valentin Prisăcanu, op. citată, p. 137
2
A. Parlagi, M. Costea, I. Plumb, R. Dobrescu, Managementul administraţiei publice
locale-serviciile publice, Editura Economică, Bucureşti, 1999, pp. 11-13
67
unui serviciu public industrial( comercial) iar, în caz contrar ,ne găsim în
prezenţa unui serviciu public administrativ.
c) Modul de finanţare al serviciului public.
Potrivit acestui criteriu, ne găsim în prezenţa unui serviciu public
industrial (comercial) atunci când serviciul îşi acoperă cheltuielile din taxele
percepute pentru serviciile prestate şi, dimpotrivă, suntem în prezenţa unui
serviciu public administrativ atunci când finanţarea se asigură din bugetul
de stat sau local, după caz.
d) Modul de organizare şi funcţionare, în
sensul că ne găsim în prezenţa unui serviciu public administrativ
atunci când regulile în domeniu sunt derogatorii de la dreptul
civil, în caz contrar fiind vorba despre un serviciu public
industrial şi comercial.
Din punctul de vedere al administraţiei publice locale, autorii
disting:
a) servicii publice cu caracter exclusiv administrativ, „pe care
autorităţile publice nu le pot încredinţa altor persoane”, cum sunt: protecţia
civilă, autoritatea tutelară, starea civilă, autorizarea construcţiilor sau
licenţierea transporturilor etc.;
b) servicii publice care pot fi delegate altor persoane, în cadrul
cărora enumeră serviciile de salubritate, iluminatul stradal, deratizarea,
ecarisajul etc.1
Capitolul V
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 39 din 31 ianuarie 2000, cu
modificările şi completările ulterioare
1
Publicată în Monitorul Oficial al României din 17 octombrie 1864
69
Astfel, art. 53 din Legea nr. 396/1864 pentru înfiinţarea consiliilor
judeţene1 stabileşte faptul că aparţin domeniului public judeţean: a) toate
căile de comunicaţie şi podeţele judeţene, b) orice clădire sau stabiliment
public pus în sarcina judeţului, iar prin Legea pentru regularea proprietăţii
rurale sunt trecute în proprietatea comunelor rurale, ca bunuri aparţinând
domeniului public comunal „toate locurile şi clădirile din cuprinsul vetrei
satului (biserici, cimitire, case comunale, şcolile, pieţele, etc.).
Pe de altă parte, Legea privind exproprierea pentru cauză de utilitate
publică stabilea posibilitatea statului şi a unităţilor administrativ-teritoriale
(judeţe şi comune) de a-şi extinde domeniul public pe calea exproprierii.
Exproprierea se putea face numai după declararea bunului imobil(teren
cu/sau constructii ca fiind de utilitate publică şi numai în schimbul unei
prealabile şi juste despăgubiri.
După acest început, reglementarea legală a proprietăţii şi-a găsit
locul si în constitutiile vremii.
Astfel, Constituţia din 1866, mentine o serie de dispozitii consacrate
in Regulamentele Organice si-n acelasi timp instituie unele noutati in
materie, art. 19 stipulând că:
„Proprietatea de orice natură precum şi toate creanţele asupra
statului sunt sacre şi neviolabile”, acelaşi articol dispunând şi faptul că
„nimeni nu poate fi expropriat decât pentru cauză de utilitate publică
declarată în mod legal şi cu o prealabilă şi dreaptă despăgubire”2.
Din analiza textului citat, rezultă în mod indubitabil faptul că
legiuitorul constituant recunoştea o proprietate publică şi, în acelaşi timp, o
proprietate privată.
Apoi,Constituţia din 19233 are meritul de a fi instituit o
reglementare mai riguroasă şi mai moderna sub aspect conceptual in
reglementarea proprietatii.
Astfel, în art. 17 se stabilea cadrul general al proprietăţii şi garanţiile
dreptului de proprietate privată, articolele următoare statuând: modul de
dobândire a proprietăţii, condiţia cetăţeniei (inclusiv cetăţenii naturalizaţi)
pentru dobândirea bunurilor imobile, reglementarea proprietăţii de stat şi a
domeniului public.
Constituţia din 19384 a preluat în linii generale reglementările
anterioare, aducând în acelaşi timp unele îmbunătăţiri atât de fond, precum
şi de redactare.
Art. 16 din Constituţia anului 1938 stabilea principiile fundamentale
care guvernau atat proprietatea privata, precum şi a proprietea publica. După
1
Publicată în Monitorul Oficial al României din 31 martie 1864
2
Publicată în Monitorul Oficial nr. 142 din 13 iulie 1866
3
Publicată în Monitorul Oficial nr. 282 din 29 martie 1923
4
Publicată în Monitorul Oficial nr. 48 din 27 februarie 1938
70
ce în primul alineat se arată că „Proprietatea de orice natură precum şi
creanţele, atât asupra particularilor, cât şi asupra statului sunt inviolabile şi
garantate ca atare”, în alineatul doi era consacrată regula potrivit căreia
„Oricine poate dispune în mod liber de bunurile care-i aparţin după normele
prevăzute în legi”.
Alineatele următoare reglementau regimul proprietăţii publice, alin.
(3) stipulând: „Bunurile care fac parte din domeniul public sunt administrate
şi nu pot fi înstrăinate decât după reguli şi cu formele stabilite de lege”, în
continuare fiind reglementate: pedeapsa confiscării averii şi exproprierea
pentru cauză de utilitate publică.
În Constituţiile din 1948, 1952 şi 1965, toate de inspiraţie sovietică,
noţiunea de domeniu public a fost considerată căzută în desuetudine şi în
consecinţă ignorată, nemai regăsindu-se în textele legilor fundamentale. În
realitate, această perioadă proprietatea publică nu a dispărut ci dimpotrivă,
s-a dezvoltat continuu devenind atotcuprinzătoare, unicul titular al său fiind
statul socialist.
Cum proprietatea de stat, având înţelesul de proprietate asupra
bunurilor comune aparţinând întregului popor, s-a extins şi asupra unor
bunuri care în mod firesc aparţineau circuitului civil.In acest context,
majoritatea doctrinarilor a considerat că este aplicabil un singur regim
juridic aplicabil proprietăţii de stat, întreprinderilor şi instituţiilor de stat
recunoscându-li-se un drept real de tip nou, dreptul de administrare directă
( administrare operativă) care era un dezmembrământ al dreptului de
proprietate.
Într-o astfel de abordare, totul devenise în optica doctrinei dreptului
civil, socialist, un regim juridic civil, înlăturându-se distincţia dintre regimul
de drept privat şi regimul de drept public, dintre stat ca persoană juridică de
drept privat (calitate în care era proprietar de bunuri la fel cu oricare alt
particular) şi stat, ca persoană juridică de drept public, calitate în care
deţinea în proprietate bunurile aparţinând domeniului public.
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată, p. 95
73
continental, precum şi alte bunuri stabilite de legea organică, fac obiectul
exclusiv al proprietăţii publice.
(4) Bunurile proprietate publică sunt inalienabile. În condiţiile legii
organice, ele pot fi date în administrarea regiilor autonome ori instituţiilor
publice, sau pot fi concesionate ori închiriate; de asemenea, ele pot fi date în
folosinţa gratuită instituţiilor de utilitate publică.
(5) Proprietatea privată este inviolabilă, în condiţiile legii organice”.
Se poate observa că textul conţine trei categorii de norme care
privesc:
a) cele două tipuri de proprietate;
b) principiile care guvernează proprietatea publică;
c) principiul fundamental al proprietăţii private.
În al doilea rând, remarcăm simetria de tratament juridic dintre cele
două tipuri de proprietăţi, publică şi privată, textul alineatului 2 precizând,
la fel ca şi art. 44 alin. (2), faptul că: „proprietatea publică este garantată şi
ocrotită prin lege”, fiind menţionaţi şi titularii dreptului de proprietate
publică, respectiv statul şi unităţile administrativ-teritoriale.
În sfârşit, constatăm în alin. (3) al art. 136 unele modificări în ceea
ce priveşte delimitarea sferei bunurilor proprietate publică, faţă de
reglementarea din fostul art. 135 alin. (4), după cum urmează:
a) actuala redactare a eliminat prin enunţ „căile de
comunicaţie”.
Este de presupus ca aceasta modificare a fost impusa de privatizarea
unor servicii publice, cum ar fi :cele de furnizare a energiei
electrice,energiei termice,a gazelor naturale etc. şi, implicit, de bunurile
imobile indispensabile bunei funcţionări a acestora. În acest sens, este
elocventă opinia unor reputaţi specialişti în dreptul public, conform căreia:
„S-a considerat în Comisia de revizuire a Constituţiei că această eliminare
este necesară pentru că, prin natura lor, unele căi de comunicaţie, cum ar fi:
conductele de gaze, petrol sau linii de energie electrică pot fi şi în
proprietate privată, astfel încât textul în formularea din 1991 conducea la
blocaje de netrecut în procesul de negociere în vederea închiderii
Capitolelor de aderare la Uniunea Europeană.” 1
b) vechea redactare, „bogăţiile de orice natură ale
subsolului”, a fost reformulată în „bogăţiile de interes public ale
subsolului”, pentru a evidenţia faptul că specific proprietăţii
publice îi este afectaţiunea bunurilor interesului general.
Bunurile aparţinând proprietăţii publice se supun unui regim
juridic special de utilizare, conservare, protecţie şi pază, în
scopul folosite rational si astfel,de a fi transmise generaţiilor
viitoare;
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 293
74
c) s-a reformulat şi textul referitor la ape, care din varianta
1991 „apele cu potenţial energetic valorificabil şi acelea ce pot fi
folosite în interes public” a devenit „apele cu potenţial energetic
valorificabil de interes naţional”. Actuala formulare ne conduce
la concluzia că, pot face obiectul dreptului de proprietate privată,
apele cu potenţial energetic valorificabil care însă, nu sunt de
interes naţional.
În ceea ce priveşte regimul juridic constituţional aplicabil
proprietăţii publice, observăm că potrivit art. 136 alin. (4) din Constituţie
bunurile proprietate publică sunt inalienabile, cu alte cuvinte, sunt scoase
din circuitul juridic civil şi, în consecinţă, nu pot fi înstrăinate.
1
Erast Diti Tarangul, Tratat de drept administrativ român, Tipografia „Glasul Bucovinei”,
Cernăuţi, 1944, p. 365
2
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 51
3.A se vedea O.U.G.nr.34/2006privind atribuirea contractelor de achztie publica,a
contractelor de concesiune de lucrari publice si a contractelor de concesiune de
servicii,publicata in Mon.Oficial al Romaniei,partea I-a,nr.418 din 15 mai 2006,cu
modificarile si completarile ulterioare.
76
centrale şi locale, a altor instituţii publice de interes naţional, judeţean sau
local”.
În sfârşit, a patra particularitate a proprietăţii publice rezidă în faptul
că îi este aplicabil un regim juridic special reglementat de Legea nr.
213/1998 şi de alte legi organice speciale, art. 5 al legii menţionate
precizând:
„Regimul juridic al dreptului de proprietate publică este reglementat
de prezenta lege, dacă prin legi organice speciale nu se dispune altfel”.
1
Legea nr. 312/2005 privind dobândirea dreptului de proprietate privată asupra terenurilor
de către cetăţenii străini şi apatrizi, precum şi de către persoanele juridice străine, publicată
în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 1008 din 14 noiembrie 2005
77
bunuri pe baza apartenenţei sociale, etnice, religioase, politice sau de altă
natură discriminatorie a titularilor.
În concluzie, apreciem că dispoziţiile Constituţiei României,
republicată, precum şi o serie de alte acte normative au consolidat regimul
juridic al proprietăţii private.
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 103
78
acestor bunuri li se aplică un regim juridic special, fiind inalienabile,
imprescriptibile şi insesizabile.1
Potrivit aceleiaşi opinii, domeniul privat era alcătuit din bunuri care
nu erau afectate unui serviciu public şi în consecinţă nu erau inalienabile şi
imprescriptibile, cu alte cuvinte, se găseau în circuitul juridic civil.
Sensul noţiunii de domeniu public nu a cunoscut mutaţii de esenţă în
doctrina postrevoluţionară, un autor definind domeniul public ca „totalitatea
bunurilor care fac obiectul dreptului de proprietate publică, ce aparţin
statului (domeniu public al statului) sau unităţilor administrativ-teritoriale
(domeniul public al comunei, oraşului, judeţului, după caz).2
Prof. Antonie Iorgovan analizand sistemul proprietăţii instituit de
Constituţia României ,defineşte domeniul public fiind constituit din „acele
bunuri, publice sau private, care prin natura lor ori dispoziţia expresă a
legii trebuie păstrate şi transmise generaţiilor viitoare, reprezentând
valori destinate a fi folosite în interes public, direct sau prin intermediul
unui serviciu public, în care regimul de putere este determinant, fiind în
proprietatea sau, după caz, în paza persoanelor juridice de drept
public”3.
Din definiţia prezentată, care îmbracă o formă exhaustivă, autorul
relevă un număr de 4 trăsături pe care în mod cumulativ trebuie să le
îndeplinească un bun pentru a face parte din domeniul public, astfel:
a) prin natura ori prin dispozitia expresă a legii, să intre în categoria
celor care trebuie protejate şi transmise generaţiilor viitoare;
b) să aibă semnificaţia unei valori de interes public, în sensul că
aparţine patrimoniului natural, cultural, istoric, etc. naţional sau
local,după caz, destinat unei folosinţe de interes public;
c) să fie supus unui regim juridic administrativ sau, după caz, unui
regim mixt de drept public şi de drept privat, dar sub controlul
regimului administrativ;
d) să fie în proprietatea unei persoane de drept public (în proprietate
publică) sau, în paza unei persoane de drept public (bunurile
proprietate privată care ţin de domeniul public).4
În sinteză, trăsăturilor menţionate, autorul le prezintă următoarea
motivaţie5:
Prima trăsătură, are menirea de a reliefa faptul că nu toate bunurile,
ci doar anumite categorii de bunuri aparţinând societăţii trebuie conservate
şi transmise generaţiilor viitoare.
1
Constantin Rarincescu, op. citată., p. 208
2
Mircea Preda, Tratat elementar, Editura Lex, 1996, p. 57
3
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 169
4
Antonie Iorgovan, op. citată, pp. 172-175
5
Antonie Iorgovan, op. citată, pp. 173-174
79
Astfel, deşi unei societăţi cu democraţie tradiţională îi este asociată
economia de piaţă, ceea ce echivalează cu faptul că majoritatea bunurilor
sunt supuse actelor de comerţ, altfel spus „consumului generaţiei
respective”, totuşi, anumite bunuri chiar dacă sunt supuse comerţului, acesta
trebuie să fie limitat, pentru a le asigura astfel utilizarea lor viitoare, iar pe
de altă parte - alte bunuri, prin ipoteză, trebuie conservate şi transmise
generaţiilor viitoare în integralitatea lor. Faţă de această ultimă categorie,
autorul consideră că fiecare generaţie are dreptul dar şi obligaţia, de a le
conserva valoarea, eliminând posibilii factori distructivi.
Un astfel de bun este apa, care, ca factor natural al mediului şi, în
acelaşi timp, un element indispensabil vieţii economico-sociale, poate fi
folosită de orice persoana,direct de la izvor, sub forma apei potabile, apei
minerale, apei termale, etc.
Pe de altă parte, această destinaţie poate rezulta şi dintr-o
reglementare juridică expresă sau tacită, atunci când legea reglementează
anumite amenajări, construcţii executate pe unele terenuri, cum ar fi de
exemplu: construirea pe un teren proprietatea publică sau privată a unui
drum, a locurilor de joacă pentru copii, a unor pieţe, târguri, oboare, etc.
Această distincţie are menirea de a clasifica domeniul public în natural şi
artificial.
De asemenea, destinaţia unor bunuri pentru folosinţa generaţiilor
viitoare mai poate fi dată de normele juridice, fie având în vedere valoarea
lor deosebită sub aspect istoric, artistic, ştiinţific, etc. sau, având în vedere
utilitatea lor publică.
A doua trăsătură, urmăreşte să scoată în evidenţă faptul că bunurile
domeniului public prezintă o importanţă deosebită pentru societate, întrucât
sunt destinate folosinţei de interes public. Acest lucru nu trebuie înţeles însă
în sensul că toţi indivizii care compun societatea trebuie să le folosească în
mod direct, nemijlocit. Dimpotrivă, distingem două modalităţi distincte de
utilizare a bunurilor apartinand domeniului public, respectiv:
a) bunuri folosite în mod direct, fără nici o condiţionare şi, de
regulă, în mod gratuit, cum ar fi: mersul pe stradă, scăldatul în
apa unui râu sau în apa mării etc.
b) bunuri folosite în mod indirect, în situaţiile în care bunurile
respective sunt puse în valoare prin intermediul unui serviciu
public, organizat de stat sau de administraţia publică locală, spre
exemplu: utilizarea gazelor naturale, a energiei electrice, a
mijloacelor de transport în comun, a exponatelor dintr-un muzeu,
etc.
A treia trăsătură, reliefează faptul că bunurile aparţinând domeniului
public sunt supuse unui regim juridic de drept public, care poate fi exclusiv
80
de drept public sau, un regim juridic mixt, de drept public şi de drept privat,
dominant fiind regimul de drept public.
Consecinţa firească a acestei particularităţi, rezidă în faptul că în
toate raporturile juridice care privesc aceste bunuri, unul dintre subiectii
raportului juridic este în mod obligatoriu o persoană juridică de drept public,
pentru că în regimul juridic de drept administrativ, raporturile se stabilesc
întotdeauna între un subiect de drept public şi o persoană fizică sau persoană
juridică,subiect de drept privat sau de drept public.
Aşadar, regimul de drept public ne apare ca fiind un regim al
exercitării dreptului de proprietate publică, ipoteză în care, potrivit
Constituţiei şi altor legi (art. l din Legea nr. 213/1998, art. 21 din Legea nr.
215/2001 etc.) subiectul purtător al autorităţii publice nu poate fi decât statul
sau unitatea administrativ-teritorială.
Această trăsătură mai scoate în relief faptul că litigiile care se nasc
fie ca urmare a exercitării dreptului de proprietate publică, fie ca urmare a
restrângerii exerciţiului la proprietatea privată pentru bunurile „afectate”
domeniul public, sunt litigii de contencios administrativ, lucru ce rezultă din
dispoziţiile exprese ale art. 8 alin. (2) şi art. 23 din Legea nr. 213/1998,
precum şi din cele ale art. 20 din Legea nr. 33/1994 privind exproprierile
pentru cauză de utilitate publică1.
A patra trăsătură ,este apreciată ca fiind o consecinţă firească a celei
expuse anterior, autorul arătând că bunurile domeniului public, sunt fie în
proprietatea persoanelor juridice de drept public, fie în paza acestora.2
Astfel, când este vorba despre titularii dreptului de proprietate
publică, potrivit legislaţiei în vigoare, sfera subiectilor titulari ai acestui
drept se rezumă doar la stat şi la unităţile administrativ-teritoriale, în timp ce
atunci când este vorba despre paza bunurilor aparţinând domeniului public
sfera acestora este mai mare, ea incluzând practic orice persoană juridică de
drept public care acţionează în numele statului.
Autorul fundamentează această trăsătură pe dispoziţiile art. 135 alin.
(2) lit. b) din Constituţie ,care consacra teza „protejării intereselor
naţionale”, precum şi pe un argument invocat în doctrina interbelică, prof.
Paul Negulescu apreciind că statul este „instrumentul de protecţie” a vieţii şi
muncii cetăţenilor săi, „protectorul spiritului naţional care stăpâneşte pe
fiecare cetăţean”.3
Se impune precizarea în sensul că nu trebuie să confundăm dreptul
de administrare a unui bun public de către o regie autonomă sau instituţie
publică, respectiv regimul concesionării sau închirierii unui bun, cu dreptul
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 139 din 2 iunie 1994, cu
modificările şi completările ulterioare
2
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 174
3
Paul Negulescu, op. citată, p. 78
81
de pază şi protecţie. Primele (administrarea, concesiunea şi închirierea) sunt
regimuri juridice de utilizare a unui bun al domeniului public proprietate
publică, iar dreptul de pază şi protecţie vizeaza conservarea unui bun ce
aparţine domeniului public, dar care se află în proprietatea privată a unei
persoane fizice sau juridice.
3.1.2. Clasificarea domeniului public
În literatura noastră din perioada interbelică au fost formulate mai
multe clasificări ale domeniului public, având la bază concepţiile diferite ale
autorilor în privinţa conţinutului şi sferei domeniului public.
O primă clasificare, cea a prof. Paul Negulescu1, identifica patru
„dependinţe” ale domeniului public, astfel:
a) domeniul public maritim care cuprindea:
1. marea teritorială
2. ţărmurile mării
3. porturile maritime
b) domeniul public aerian (spaţiul atmosferic dintre graniţele ţării)
c) domeniul public al râurilor navigabile şi flotabile
d) domeniul public terestru în care includea:
1. şoselele, căile ferate etc.
2. porţile, zidurile, şanţurile, fortificaţiile oraşelor
3. imobilele afectate în mod direct şi special unui serviciu
public pentru a fi utilizate în vederea satisfacerii unui
interes general
4. bunurile mobile utilizate în interes general.
Într-o altă opinie, prof. E. D. Tarangul2 clasifică domeniul public
după şapte criterii având o viziune mai analitică asupra bunurilor care
aparţin domeniului public.
Plecând de la doctrina perioadei interbelice, coroborată cu legislaţia
în vigoare, prof. Antonie Iorgovan clasifică domeniul public în funcţie de
şapte criterii,3 astfel:
I.)Din punct de vedere al interesului pe care îl prezintă autorul
distinge:
1.)domeniul public de interes naţional (domeniul public
naţional) sau domeniul public al statului - conform art. 3 alin.
(2) din Legea nr. 213/1998 privind proprietatea publică şi
regimul juridic al acesteia;
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 135
2
Erast Diti Tarangul, Tratat de drept administrativ român, Tipografia „Glasul Bucovinei”,
Cernăuţi, 1944, p. 361
3
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 200
82
2.)domeniul public de interes judeţean (domeniul public
judeţean), denumit astfel şi în art. 3 alin. (3) din Legea nr.
213/1998;
3.)domeniul public de interes comunal (domeniul public
comunal), sau domeniul public al comunelor, oraşelor şi
municipiilor, conform art. 3 alin. (4) din Legea nr. 213/1998.
II.)Din punct de vedere al modului de determinare, distingem:
1.)bunuri ale domeniului public nominalizate de Constituţie;
2.)bunuri ale domeniului public nominalizate de legi;
3.)bunuri ale domeniului public nominalizate de autorităţile
administraţiei publice, în baza criteriilor instituite prin
Constituţiei si prin alte acte normative ;
III.)Din punct de vedere al naturii juridice a dreptului de proprietate
distingem:
1.)bunuri ale domeniului public ce aparţin proprietăţii publice a
statului sau a unităţilor administrativ-teritoriale;
2.)bunuri ale domeniului public ce aparţin proprietăţii private dar,aflate
sub dreptul de pază şi protecţie al statului(dreptul de politie);
IV.)Din punctde vedere al modului de încorporare, distingem:
1.)domeniul public natural;
2.)domeniul public artificial;
V.)Din punct de vedere al modului de utilizare de către public,
distingem:
1.)bunuri utilizate in mod direct de public ;
2.)bunuri utilizate indirect, prin intermediul unui serviciu
public.
VI.)Din punct de vedere al serviciului public organizat, distingem:
1.)bunuri care sunt puse în valoare prin serviciul public;
2.)bunuri care mijlocesc realizarea unui serviciu public;
VII.)Din punct de vedere al naturii bunurilor, distingem:
1.)domeniul public terestru (bogăţiile de interes public ale
subsolului, terenurile afectate utilităţilor publice, rezervaţiile şi
monumentele naturii etc.);
2.)domeniul public maritim (marea teritorială, apele maritime
teritoriale, ţărmurile mării, faleza şi plaja mării, fundul apelor
maritime interioare şi al mării teritoriale, resursele naturale ale
zonei economice şi ale platoului continental, porturile maritime,
etc.);
3.)domeniul public fluvial (apele de suprafaţă: fluviile, râurile,
canalele navigabile, lacurile navigabile, barajele, lacurile de
acumulare, etc.);
83
4.)domeniul public aerian - spaţiul aerian cuprins în limitele şi
de deasupra României;
5.)domeniul public cultural (obiectele de artă - picturi,
sculpturi, mobilier, etc. lucrări arhitectonice, curţi, palate, cetăţi,
mănăstiri, biserici, vestigii arheologice, monumente, ansambluri
şi situri istorice, obiecte de cult, cărţile din bibliotecile publice,
obiecte de muzeu, etc.);
6.)domeniul public militar (cazărmile, cazematele, zidurile de
apărare, amenajările genistice şi diferite tipuri de adăposturi,
armamentul, muniţia, etc.).
3.1.3. Regimul juridic aplicabil domeniului public
3.1.3.1. Noţiune
Prin regimul juridic al domeniului public se intelege ansamblul
regulilor de fond si de forma aplicabil bunurilor mobile si imobile care
apartin domeniului public al statului şi al unităţilor administrativ-teritoriale,
precum şi raporturile juridice care se stabilesc între titularii dreptului de
proprietate publică şi particulari (persoane fizice sau/şi juridice) cu privire la
aceste bunuri.
Timp îndelungat, preluând tezele exprimate în doctrina franceză,
literatura de specialitate din ţara noastră a limitat regimul juridic aplicabil
domeniului public la regula inalienabilităţii acestor bunuri.
Ulterior, doctrina şi jurisprudenţa au admis teza conform careia
domeniului public îi sunt aplicabile şi alte reguli specifice, care ulterior şi-
au găsit şi reglementarea legală în Capitolul II al Legii nr. 213/1998, art. 7-
17, după cum urmează:
a) sunt prevazute modalitati speciale sub aspectul modului de
dobândire a dreptului de proprietate publică, prevazute in art. 7 şi
următorii din Legea nr. 213/1998;
b) este instituit un regim special pentru executarea lucrărilor
publice (spre exemplu: pentru executarea lucrărilor de investiţii
sunt necesare anumite documente de urbanism, controlul
utilizării fondurilor se face de către Curtea de Conturi, etc.);
c) sunt instituite modalităţi speciale pentru determinarea limitelor
domeniului public de interes naţional şi a celui local1;
d) pentru utilizarea bunurilor din domeniul public de către
particulari, s-a instituit un regim juridic special .
In prezent,regimul juridic al bunurilor aparţinând proprietăţii publice
este stabilit de art. 136 alin. (4) din Constituţie şi de alte acte
1
Vezi H.G. nr. 548 din 8 iulie 1999 privind aprobarea Normelor tehnice pentru întocmirea
inventarului bunurilor care alcătuiesc domeniul public al comunelor, oraşelor, municipiilor
şi judeţelor, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 334 din 15 iulie
1999
84
normative. Spre exemplu, Legea nr. 213/1998 privind proprietatea
publică şi regimul juridic al acesteia, care în art. 5 stipulează că: (1)
„Regimul juridic al dreptului de proprietate publică este reglementat
de prezenta lege, dacă prin legi organice speciale nu se dispune
altfel”, Capitolul II al legii fiind intitulat chiar „Regimul juridic al
proprietăţii publice”;de art. 123 al Legii nr. 215/2001 - legea
administraţiei publice locale, republicată, de art. 5 alin. (1) din Legea
nr. 18/1991 - legea fondului funciar etc.1
În cele ce urmează, ne propunem să relevăm şi să analizăm cele mai
importante principii care formează acest regim juridic.
3.1.3.2. Principiile care guvernează regimul juridic al domeniului
public
Articolul 136 alin. (5) din Constituţia României, republicată,
statuează principiul conform căruia bunurile proprietate publică sunt
inalienabile.
Dispoziţiile similare, care consfinţesc acest principiu fundamental al
bunurilor aparţinând proprietăţii publice se regăsesc şi în alte acte
normative, dintre care cităm: art. 5 alin. (1) al Legii nr. 18/1991 – legea
fondului funciar, art. 120 alin. (2) al Legii nr. 215/2001 – legea
administraţiei publice locale, republicată, art. 11 al Legii nr. 213/1998
privind proprietatea publică şi regimul juridic al acesteia, art. 475 Cod civil,
etc.
Prin inalienabilitatea bunurilor proprietate publică se înţelege faptul
că aceste categorii de bunuri nu pot fi înstrăinate (a aliena care are
semnificaţia de a transmite cuiva un drept …)2 cu alte cuvinte, ele sunt
scoase din circuitul civil.
Datorită caracterului inalienabil, dreptul de proprietate asupra
bunurilor proprietate publică nu poate fi transmis unei alte persoane fizice
şi/sau juridice, asupra acestora nu se pot constitui alte drepturi reale,
dezmembrăminte ale dreptului de proprietate, cum ar fi: uzufructul, uzul,
abitaţia, servitutea şi superficia, iar, pe de altă parte, bunurile care compun
domeniul public nu pot face obiectul altor drepturi reale accesorii, cum ar fi
gajul sau ipoteca.
În ceea ce priveşte bunurile mobile, aparţinând domeniului public,
regula inalienabilităţii devine operantă numai în cazul celor care au efectiv
nevoie de o atare protecţie, spre pildă: operele de artă din muzee, colecţiile
unor biblioteci, lăcaşuri de cult, tehnica militară, materialul rulant al căilor
ferate etc., ele fiind apreciate, în principiu, alienabile, după o procedură
specială (licitaţie, etc.). Astfel de bunuri alienabile sunt: băncile unei şcoli,
mobilierul unei instituţii publice etc.
1
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1 din 5 ianuarie 1998
2
*** Dicţionar explicativ al limbii române, Editura R.S.R., 1975, p. 25
85
De altfel, referitor la inalienabilitatea bunurilor aparţinând
domeniului public întemeiată pe afectaţiunea lor uzului şi/sau interesului
public,trebuie să precizăm că spre deosebire de caracterul inalienabil absolut
şi general care se aplica vechiului domeniu care apartinea Regelui, de mai
mult timp s-a impus teza potrivit căreia inalienabilitatea domeniului public
are un caracter relativ şi limitat.
Caracterul relativ al inalienabilităţii decurge din faptul că regula nu
se aplică decât domeniului public şi exclusiv pe durata în care bunul mobil
sau imobil aparţine acestui domeniu. Din momentul în care un bun nu mai
face parte din domeniul public putând fi, de exemplu, declasat (termen
utilizat frecvent în cazul drumurilor şi al altor mijloace fixe) şi trece in
domeniul privat, regula inalienabilităţii inceteaza.
Pe de altă parte, în accepţiunea actuală a termenului, pentru
determinarea gradului de inalienabilitate trebuie avute în vedere natura
bunurilor şi importanţa scopului de interes general pentru realizarea căruia
au fost afectate bunurile. Astfel, deşi în principiu, bunurile imobile sunt
socotite inalienabile, plecându-se de la teza uzului şi/sau interesului public
totuşi, cu condiţia respectării scopului afectat, s-a admis ocuparea temporară
a domeniului public, prin concesiune sau închiriere (ex.: amplasarea
tonetelor, a meselor în pieţe, târguri, oboare,executarea unor constructii
etc.).
În concluzie, relevăm că în prezent regimul juridic al bunurilor care
formeaza domeniul public, nu mai poate fi conceput uniform, supus în mod
automat aceloraşi reguli riguroase, ci dimpotrivă, ca un regim gradual, care
presupune aplicarea tuturor sau, după caz, numai a unor reguli, în funcţie de
nevoile şi importanţa anumitor bunuri (categorii de bunuri). Această
realitate este consacrată atat de doctrina,precum si de legislatie,spre
exemplu: Legea nr. 213/1998 privind proprietatea publică şi regimul juridic
al acesteia, Ordonanţa de Urgenţă nr. 54/2006 privind regimul contractelor
de concesiune de bunuri proprietate publică1, Ordonanţa de Urgenţă nr.
34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor
de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de
servicii2etc.
Al doilea principiu care guvernează domeniul public îl constituie
imprescriptibilitatea acestuia, totdeauna susţinându-se că domeniul public
nu poate fi dobândit prin prescripţie, oricât de lungă ar fi aceasta, el fiind
imprescriptibil3.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 569 din 30 iulie 2006
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 418 din 15 mai 2006, aprobată
cu modificări şi completări prin Legea nr. 337 din 17 iulie 2006, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a, nr. 625 din 20 iulie 2006
3
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 208
86
Altfel spus, caracterul imprescriptibil al bunurilor apartinand
domeniului public sub aspect achizitiv se exprimă prin faptul că dreptul de
proprietate asupra bunurilor imobile nu poate fi dobândit de către o altă
persoană prin uzucapiune sau, prin posesia de bună credinţă, în cazul
bunurilor mobile.
Sub aspectul extinctiv, prin imprescriptibilitate trebuie să înţelegem
faptul că acţiunea în revendicare a unui astfel de bun aparţinând domeniului
public, nu se stinge prin neexercitare, fără nici un fel de excepţie, ea
neputând fi paralizată prin invocarea uzucapiunii ca în cazul bunurilor din
domeniul privat sau proprietate privată.
Al treilea principiu îl constituie insesizabilitatea domeniului
public, principiu care este o consecinţă firească a inalienabilităţii1.
Caracterul insesizabil trebuie înţeles în sensul că bunurile din
domeniul public nu pot fi urmărite de creditorii celor care le detin, în
vederea realizării creanţelor lor, prin executare silită.
Dacă bunul ar putea fi urmărit de catre creditori, inalienabilitatea ar
fi lipsită de conţinut, ar avea un caracter iluzoriu şi ar putea fi evitată, un
creditor oarecare n-ar avea decât să urmărească bunul şi în final să-l vândă
în mod silit, ceea ce echivalează cu alienarea lui. Or, în legătură cu acest
aspect, s-a consacrat teza potrivit căreia statul şi unităţile administrativ-
teritoriale sunt întotdeauna solvabili, datoriile acestora stingându-se potrivit
unor reguli derogatorii de la dispoziţiile de drept comun referitoare la
urmărirea silită. În acest sens, prof. George N. Luţescu2 afirma că nu se
poate pune problema executării silite a acestor bunuri, pentru simplu motiv
că statul este prezumat a fi întotdeauna solvabil, indiferent dacă bunurile
aparţin domeniului său public sau domeniului privat. Datoriile statului, ale
judeţului şi/sau comunei se lichidează potrivit normelor derogatorii de la
dreptul comun.
Toate aceste principii care guvernează şi în acelaşi timp dau
particularitate regimului juridic al domeniului public şi-au găsit consacrarea
în art. 11 al Legii nr. 213/1998 privind proprietatea publică şi regimul
juridic al acesteia, care are următoarea redactare:
(1) „Bunurile din domeniul public sunt inalienabile, insesizabile şi
imprescriptibile, după cum urmează:
a) nu pot fi înstrăinate; ele pot fi date numai în administrare,
concesionare sau închiriere, în condiţiile legii;
b) nu pot fi supuse executării silite şi asupra lor nu se pot constitui
garanţii reale;
c) nu pot fi dobândite de către alte persoane prin uzucapiune sau
prin efectul posesiei de bună credinţă, asupra bunurilor mobile.
1
Ibidem, p. 207
2
G. N. Luţescu, Teoria generală a drepturilor reale, Bucureşti, 1947, pp. 159-162
87
În alineatul 2 al articolului citat, legiuitorul a prevăzut şi sancţiunea
actelor juridice încheiate cu încălcarea dispoziţiilor înscrise în alineatul 1,
respectiv nulitatea absolută.
Referitor la modalităţile prin care se poate dobândi dreptul de
proprietate publică, legea privind proprietatea publică şi regimul juridic al
acesteia nr. 213/1998, stabileşte în articolul 7 următoarele moduri specifice:
a) calea naturală, domeniul public, mai precis o parte a acestuia se
poate forma ca urmare a producerii unor evenimente naturale,
independente de voinţa omului, al căror rezultat final conduce la
întregirea domeniului public terestru, maritim, fluvial etc.
b) prin achiziţii publice, efectuate în condiţiile legii;
c) prin expropriere pentru cauză de utilitate publică1;
d) prin acte de donaţie sau legate acceptate de Guvern, de consiliul
judeţean sau de consiliul local, după caz, dacă bunul în cauză
intră în domeniul public;
În legătură cu acest mod de dobândire, art. 121 alin. (3) din Legea
nr. 215/2001 - legea administraţiei publice locale, cu modificările şi
completările ulterioare, republicată, stabileşte :
„Donaţiile şi legatele de bunuri cu sarcini pot fi acceptate numai cu
aprobarea consiliului local sau, după caz, judeţean, cu votul majorităţii
consilierilor locali sau judeţeni, după caz, în funcţie”.
e) prin trecerea unor bunuri din domeniul privat al statului sau al
unităţilor administrativ-teritoriale, în domeniul public al
acestora, pentru cauză de utilitate publică;
f) prin alte moduri prevăzute de lege.
În ceea ce priveşte încetarea dreptului de proprietate publică,
articolul 10 al Legii nr. 213/1998 consacră două modalităţi specifice:
„(1) Dreptul de proprietate publică încetează, dacă bunul a pierit ori
a fost trecut în domeniul privat”, alineatele 2 şi 3 stabilind autorităţile
competente să dispună trecerea unui bun din domeniul public în domeniul
privat, precum şi pe cele competente să exercite controlul judecătoresc al
acestei operaţiuni juridice.
Astfel, trecerea unui bun din domeniul public în domeniul privat al
statului sau al unităţilor administrativ-teritoriale se face, după caz, prin
hotărâre a Guvernului, a consiliilor judeţene sau locale, sub condiţia ca
aceste hotărâri să nu contravină dispoziţiilor înscrise în Constituţie sau în
alte legi speciale.
Hotărârile de trecere a bunului în domeniul privat pot fi atacate la
instanţele de contencios administrativ competente, în condiţiile art. 8 alin.
1
Legea nr. 33/1994 privind exproprierea pentru cauză de utilitate publică, publicată în
Monitorul Oficial al Românei, Partea I-a, nr. 139 din 2 iunie 1994, cu modificările şi
completările ulterioare
88
(2) din Legea nr. 213/1998 privind proprietatea publică şi regimul juridic al
acesteia.
Al patrulea principiu care particularizează regimul juridic al
domeniului public este cel care priveşte servituţile asupra acestor bunuri.
În literatura de specialitate s-a exprimat teza potrivit căreia bunurile
aparţinând domeniului public nu pot fi grevate de nici o servitute.1
Potrivit opiniei prof. Antonie Iorgovan2 această teză trebuie privită
„într-un sens relativ nu absolut”, existând opinii în literatura de specialitate
din Franţa dar şi din ţara noastră care susţin că se pot stabili servituţi şi
asupra bunurilor aparţinând domeniului public (ex. servitutea de vedere sau
de scurgerea apelor pluviale asupra unei străzi etc.).
Această din urmă teză îşi găseşte consacrarea legală, articolul 13 din
Legea nr. 213/1998 având următoarea redactare:
(1) „Servituţile asupra bunurilor din domeniul public sunt
valabile numai în măsura în care aceste servituţi sunt compatibile
cu uzul sau interesul public căruia îi sunt destinate bunurile
afectate.
(2) Servituţile valabil constituite anterior intrării bunului în
domeniul public se menţin, în condiţiile prevăzute la alin. (l)”.
Din analiza textului legal menţionat, rezultă indubitabil faptul că
bunurile din domeniul public pot fi afectate de servituţi, sub condiţia
menţinerii uzului şi/sau interesului public căruia i-au fost destinate bunurile
respective. Mai mult chiar, legea recunoaşte servituţile valabil constituite,
conform cerinţelor alin. (l) al art. 13 din Legea nr. 213/1998, înainte de data
intrării în vigoare a legii, respectiv 24 ianuarie 1999.
După cum este cunoscut, servitutea este definită ca fiind o „sarcină
impusă asupra unui imobil pentru uzul şi utilitatea altui imobil, având un alt
stăpân”, „Este un drept asupra lucrului altuia, constituind un
dezmembrământ al dreptului de proprietate” 3.
Servitutea presupune în mod obligatoriu două bunuri imobile (fondul
dominant şi fondul aservit), care aparţin unor proprietari diferiţi; este un
drept imobiliar care se poate stabili numai cu privire la bunurile imobile prin
natura lor.
După izvorul lor, servituţile se clasifică în:
a) servituţi naturale, care se nasc din situaţia poziţionării loturilor
de teren, potrivit legii (ex.: servitutatea de scurgere a apelor
naturale de pe locurile superioare pe cele inferioare, servitutea de
grăniţuire, servitutea de îngrădire etc.).
1
Gh. Luţescu, op. citată, p. 60
2
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 207
3
Dicţionar de drept civil, Editura Ştiinţifică şi Enciclopedică, Bucureşti, 1980, pp. 478 -
479
89
b) servituţi legale, care sunt stabilite direct prin lege (ex.: servitutea
de trecere, servitutea de vedere, servitutea de amplasare a
plantaţiilor sau construcţiilor etc.).
c) servituţi convenţionale, care se stabilesc prin fapte juridice, după
caz, prin act juridic sau prin uzucapiune.
În cadrul raporturilor care se stabilesc între titularii dreptului de
proprietate publică, pe de o parte, şi titularii dreptului de proprietate privată
învecinaţi, pe de altă parte, o serie de sarcini sunt prevăzute de diverse acte
normative pentru cei din urmă. Sarcinile respective sunt cunoscute în
literatura juridică de specialitate sub denumirea de servituţi administrative.1
Trebuie relevat faptul că servituţile administrative au totuşi un regim
juridic diferit de regimul prevăzut de Codul civil pentru proprietatea privată,
ele vizând de regulă, obligaţia negativă impusă proprietarului vecin, de „a
nu face” şi doar în mod excepţional obligaţia „de a face ceva”, fiind stabilite
pentru satisfacerea unui scop de utilitate publică generală.
Adeseori, ele sunt prevăzute în interesul anumitor bunuri imobile
beneficiare a căror protecţie şi utilizare optimă trebuie să fie astfel asigurate.
Servituţile administrative rezultă fie direct din lege, fie dintr-un act
administrativ unilateral emis de autoritatea administraţiei publice
competente, iar competenţa de soluţionare a litigiilor ivite în legătură cu
servituţile administrative revine instanţelor de contencios administrativ.
În mod exemplificativ, relevăm câteva dintre principalele servituţi
administrative, astfel:
a) în domeniul urbanismului: obligaţiile impuse proprietarilor în
legătură cu regimul de aliniere şi executarea construcţiilor, cu
întreţinerea faţadelor clădirilor, instalarea pe aceste clădiri a
cablurilor electrice, telefonice; realizarea unor lucrări în zonele
de protecţie a monumentelor, ansamblurilor şi siturilor istorice;
amplasarea construcţiilor faţă de drumurile publice etc.;
b) în interesul domeniului militar (interdicţia de construire la o
distanţă determinată de obiectivele cu caracter militar, de
circulaţie şi acces în zonele în care sunt amplasate unităţile
militare, etc.);
c) în interesul aeroporturilor şi al securităţii instalaţiilor de control
şi dirijare a traficului aerian;
d) pentru prevenirea şi combaterea poluării apelor curgătoare, a
lacurilor, a apelor maritime interioare şi a mării teritoriale etc.;
e) în ceea ce priveşte frontiera de stat (condiţii de acces, de
executare a unor lucrări în zonă, etc.);
1
Liviu Giurgiu, Domeniul public, Editura Tehnică, Bucureşti, 1997, p. 77
90
f) pentru trecerea pe proprietăţile private a liniilor telegrafice,
telefonice, de distribuţie a energiei electrice, a reţelelor de
canalizare, de transport a apei potabile şi gazelor naturale, etc.
Toate aceste servituţi sunt impuse proprietarilor riverani dar şi altor
persoane în folosul şi pentru utilizarea în condiţii corespunzătoare a
domeniului public, considerat fond dominant. Servituţilor administrative le
sunt aplicabile regulile inalienabilităţii şi imprescriptibilităţii domeniului
public, protecţia lor juridică realizându-se prin mijloace variate ale
diverselor ramuri de drept, inclusiv ale dreptului administrativ, cum sunt:
răspunderea contravenţională, demolarea construcţiilor executate fără
autorizaţie de construcţie etc.
În acelaşi timp însă, riveranilor domeniului public le sunt
recunoscute şi unele drepturi speciale dintre care cităm:
a) dreptul de vedere, respectiv deschiderea spre drumul public de
ferestre sau porţi de acces;
b) dreptul de acces, care implică deschiderea unei porţi, accesul la
imobilul proprietate privată, staţionarea pe drumul public.
c) dreptul de racord la reţeaua de canalizare şi de scurgere a apelor
pluviale şi menajere etc.
Existenţa acestor drepturi a fost motivată în doctrină de faptul că
drumurile publice sunt destinate nu numai circulaţiei, ci şi pentru accesul şi
aprovizionarea persoanelor ale căror imobile sunt situate în vecinătatea
drumurilor.
Pe lângă cele patru principii specifice regimului juridic aplicabil
domeniului public, Legea nr. 215/2001 - legea administraţiei publice locale,
precum si acte normative,precum :Legea nr. 213/1998, Ordonanţa de
Urgenţă nr. 54/2006 privind regimul contractelor de concesiune de bunuri
proprietate publică, Ordonanţa de Urgenţă nr. 34/2006 privind atribuirea
contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucări
publice şi a contractelor de concesiune de servicii,etc. stabilesc şi alte reguli
care asigură protecţia juridică a domeniului public, astfel:
a) administrarea domeniului public şi privat al comunelor, oraşelor
şi judeţelor s-a dat în competenţa exclusivă a consiliilor locale şi
judeţene (art. 36 alin.5, lit. a şi art. 92 al4.lit.a din Legea nr.
215/2001). Aceste autorităţi deliberative ale administraţiei
publice locale hotărăsc cu privire la concesionarea şi/sau
închirierea bunurilor aparţinând domeniului public de interes
local (art. 123 din Legea nr. 215/2001, art. 11 lit. a din Legea nr.
213/1998).
b) concesionarea sau închirierea bunurilor proprietate publică se
face prin licitaţie publică sau prin negociere directă, în cazurile
în care licitaţia publică nu a condus la desemnarea unui
91
câştigător (art. 15 din Legea nr. 213/1998 privind proprietatea
publică şi regimul juridic al acesteia, coroborat cu art. 14 din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006, privind regimul
contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică) sau
dacă prevederile unor legi speciale stabilesc această procedură.
c) bunurile proprietate publică pot fi date în administrarea regiilor
autonome, a prefecturilor, a autorităţilor administraţiei publice
centrale şi locale, şi/sau instituţiilor de utilitate publică;
Darea în administrare se realizează, după caz, prin hotărâre a
Guvernului, a consiliilor judeţene şi locale şi a Consiliului General al
Municipiului Bucureşti, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 12 din Legea nr.
213/1998 privind proprietatea publică şi regimul juridic al acesteia.
Titularul dreptului de administrare poate să posede, să folosească
bunul şi să dispună de el, în condiţiile actului prin care i-a fost dat în
administrare bunul. Dreptul de administrare va putea fi revocat numai dacă
titularul său nu-şi exercită drepturile şi nu-şi execută obligaţiile născute din
actul de transmitere.
d) statul şi unităţile administrativ-teritoriale pot da imobilele din
patrimoniul lor în folosinţă gratuită, pe termen limitat,
instituţiilor de utilitate publică ori serviciilor publice (art. 17 din
Legea nr. 213/1998, art. 124 din Legea nr. 215/2001, republicată,
modificate implicit prin art. 136 alin. 4 din Constituţia României,
republicată).
e) obligativitatea inventarierii anuale a bunurilor care compun
patrimoniul unităţilor administrativ-teritoriale (art. 122 din Legea
nr. 215/2001, republicată), precum şi evidenţierea distinctă în
contabilitatea statului şi a unităţilor administrativ-teritoriale a
bunurilor care alcătuiesc domeniul public (art. 18 din Legea nr.
213/1998).
Conform art. 119 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei
publice locale, cu modificările şi completările ulterioare, republicată:
„Constituie patrimoniu unităţii administrativ - teritoriale bunurile mobile şi
imobile care aparţin domeniului public şi domeniului privat al acestora,
precum şi drepturile şi obligaţiile cu caracter patrimonial”.
3.1.4. Sfera bunurilor ce aparţin domeniului public
Pentru a determina sfera bunurilor ce aparţin domeniului public este
necesar să plecăm de la dispoziţiile art. 136 alin. (3) din Constituţia
României, republicată, care sub aspect tehnico-juridic utilizează trei
procedee şi anume:
a) enumerarea concretă;
b) formularea generică;
92
c) norma de trimitere1.
Astfel, textul precizat enumeră în mod expres bunurile care fac
obiectul exclusiv al proprietăţii publice şi anume:
a) bogăţiile de interes public ale subsolului;
b) spaţiul aerian;
c) apele cu potenţial energetic valorificabil de interes naţional;
d) plajele;
e) marea teritorială;
f) resursele naturale ale zonei economice şi ale platoului
continental (prevederi care reprezintă enumerarea concretă şi
formularea generică în acelaşi timp), iar pe de altă parte, se
menţionează că fac obiectul exclusiv al proprietăţii publice şi alte
bunuri prevăzute de legea organică, ceea ce reprezintă norma de
trimitere.
De asemenea, trebuie să observăm că formularea „bogăţiile de
interes public ale subsolului” reprezintă un criteriu constituţional pentru
calificarea unei „bogăţii a subsolului” ca fiind bun al proprietăţii publice şi
implicit al domeniului public. Pe de altă parte, referitor la apele cu potenţial
energetic valorificabil2 art. 3 din Legea apelor nr. 107/1996 are următorul
conţinut:
„(1) Aparţin domeniului public apele de suprafaţă cu albiile lor
minore cu lungimi mai mari de 5 km şi cu bazine hidrografice ce depăşesc
suprafaţa de 10 km2 , malurile şi cuvetele lacurilor, precum şi apele
subterane, apele maritime interioare, faleza şi plaja mării, cu bogăţiile lor
naturale şi potenţialul energetic valorificabil, marea teritorială şi fundul
apelor maritime.
(2) Albiile minore cu lungimi mai mici de 5 km şi cu bazine
hidrografice ce nu depăşesc suprafaţa de 10 km2 , pe care apele nu curg
permanent, aparţin deţinătorilor, cu orice titlu, ai terenurilor pe care se
formează sau curg …”.
În al doilea rând, în stabilirea obiectului domeniului public, a sferei
bunurilor ce aparţin acestuia, edificatoare sunt dispoziţiile Legii nr.
213/1998 care în articolul 3 stipulează că:
„(1) Domeniul public este alcătuit din bunurile prevăzute la art.135
alin. (4) din Constituţie (actualul art. 136 alin. (3) – s.n.), din cele stabilite în
anexa care face parte integrantă din prezenta lege şi din orice alte bunuri
care, potrivit legii sau prin natura lor, sunt de uz sau de interes public şi sunt
dobândite de stat sau de unităţile administrativ-teritoriale prin modurile
prevăzute de lege”.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 185
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 244 din 8 octombrie 1996, cu
modificările şi completările ulterioare
93
Unii autori3, consideră că prin bunurile de uz public trebuie înţelese
acele bunuri aparţinând domeniului public şi destinate folosinţei generale
prin natura lor, cum sunt: drumurile, parcurile publice, apa, târgurile,
pieţele, oboarele etc., iar prin „interes public” acele bunuri care interesează
pe toţi membrii societăţii (sau ai colectivităţilor locale), chiar dacă aceştia
nu au acces direct la folosirea lor concretă, cum sunt şcolile, spitalele,
muzeele, căile ferate etc.
Trebuie remarcat faptul că Legea nr. 213/1998 privind proprietatea
publică şi regimul juridic al acesteia, reiterează principiile reieşite din art.
136 alin. (3) din Constituţie, în primul rând, iar, în al doilea rând, detaliază
sfera bunurilor care alcătuiesc domeniul public al statului şi al unităţilor
administrativ-teritoriale, cu precizarea expresă că enumerarea acestora în
anexa la lege are un caracter exemplificativ, pe de o parte, iar, pe de altă
parte, statuează regula potrivit căreia aceste bunuri pot fi dobândite numai
prin modurile prevăzute de lege.
Un alt element cu caracter de noutate, pe care îl aduce Legea nr.
213/1998 rezidă în faptul că stabileşte în mod expres competenţa instanţelor
judecătoreşti de a cerceta şi de a se pronunţa cu privire la valabilitatea
titlurilor de proprietate ale bunurilor aparţinând domeniilor publice şi/sau
private ael statului şi ale unităţilor administrativ-teritoriale, dobândite în
perioada 6 martie 1945 - 22 decembrie 1989 (art. 6 din lege).
Aşa cum am mai arătat, dreptul de proprietate publică aparţine
statului şi unităţilor administrativ-teritoriale, Legea nr. 213/98 şi alte acte
normative, stabilind criteriile de delimitare dintre domeniul public al
statului, pe de o parte şi domeniile publice judeţene, municipale, orăşeneşti
şi comunale, pe de altă parte.
Astfel, art. 3 alin. (2) al legii stipulează că:
„Domeniul public al statului este alcătuit din bunurile prevăzute la
art. 135 alin. (4) (actualul art. 136 alin. (3) s.n.) din Constituţie, din cele
prevăzute la pct. 1 din anexă, precum şi din alte bunuri de uz sau de interes
public naţional, declarate ca atare prin lege”.
Din analiza textului legal citat, rezultă că un bun poate aparţine
domeniului public al statului numai dacă îndeplineşte cel puţin un criteriu
din următoarele trei:
1) este prevăzut în mod expres de art. 135 alin. (4) din Constituţie
(art. 136 alin. (3) din Constituţia României, republicată);
2) este prevăzut în mod expres de punctul I din Anexa la Legea nr.
213/1998 privind proprietatea publică şi regimul juridic al
acesteia;
3
Ioan Adam, Noţiunile şi natura domeniului public, domeniului privat şi proprietatea
privată, în revista „Dreptul” nr. 8/1994, p. 32
94
3) este de uz sau interes public naţional, declarat ca atare prin lege,
ceea ce înseamnă că declararea unor bunuri ca fiind de uz sau
interes naţional este atributul exclusiv al legiuitorului, Guvernul
sau altă autoritate a administraţiei publice neavând această
competenţă.
În ceea ce priveşte domeniul public judeţean sau local norma de
principiu o regăsim în art. 120 alin.1 al Legii nr. 215/2001 – legea
administraţiei publice locale, cu modificările şi completările ulterioare,
republicată, care precizează că:
„Aparţin domeniului public de interes local sau judeţean bunurile
care, potrivit legii sau prin natura lor, sunt de uz sau interes public şi nu sunt
declarate, prin lege de uz sau interes public naţional”.
Prin urmare, pentru a determina sfera bunurilor care formează
domeniul public local sau judeţean trebuie avute în vedere, în mod
cumulativ următoarele două criterii:
1) bunurile să fie de uz sau interes public local sau judeţean (nu
naţional)
2) prin lege, bunurile respective să nu fie declarate de interes
naţional.
Aceste criterii trebuie avute în vedere în coroborare cu dispoziţiile
art. 3 alin. (3) şi (4) din Legea nr. 213/1998 potrivit cărora:
a) domeniul public al judeţelor este alcătuit din bunurile prevăzute
la punctul II din Anexa la lege şi din alte bunuri de uz sau interes
public judeţean, declarate ca atare prin hotărâre a consiliului
judeţean, dacă, nu au fost declarate prin lege de uz sau interes
naţional;
b) domeniul public la comunelor, oraşelor şi municipiilor este
alcătuit din bunurile prevăzute la punctul III din Anexă şi din alte
bunuri de uz sau interes public local, declarate ca atare prin
hotărâre a consiliului local respectiv; dacă nu sunt declarate prin
lege, bunuri de uz sau de interes public naţional sau judeţean.
În vederea delimitării domeniului public aparţinând statului de cele
aparţinâns unităţilor administrativ-teritoriale, Legea nr. 213/1998 prevede
obligativitatea inventarierii acestor categorii de bunuri, în termen de 9 luni
de la intrarea sa în vigoare a legii (24 ianuarie 1999), operaţiune care s-a
realizat după cum urmează:
a) pentru bunurile din domeniul public al statului, de către
ministere şi de celelalte autorităţi ale administraţiei publice
centrale care administrează astfel de bunuri; centralizarea acestor
inventare a fost făcută de către Ministerul Finanţelor, care a
supus lucrarea, spre aprobare, Guvernului conform art.20 din
lege;
95
b) pentru bunurile care alcătuiesc domeniul public al unităţilor
administrativ-teritoriale, inventarele s-au întocmit de comisii
speciale conduse de preşedinţii consiliilor judeţene sau primarii
localităţilor, după caz, şi s-au însuşit de către consiliile judeţene
sau locale.
Inventarele astfel însuşite au fost centralizate de către consiliile
judeţene, care au avut obligaţia de a le înainta Guvernului, iar acesta, prin
hotărâre, a atestat apartenenţa bunurilor la domeniul public judeţean sau
local, pe întreg teritoriul ţării.
Potrivit art. 23 din Legea nr. 213/1998 toate litigiile cu privire la
delimitarea domeniului public aparţinând statului, judeţelor, comunelor,
oraşelor sau municipiilor au fost date în competenţa instanţelor de
contencios administrativ.
De „lege ferenda”, propunem legiferarea unei proceduri de
conciliere administrativă pentru situaţiile în care două sau mai multe consilii
locale şi/sau un consiliu local şi consiliul judeţean şi-au înscris în inventare
aceleaşi bunuri. O astfel de prevedere asigura aplicarea Legii nr.213/98 într-
un termen mai scurt, actuala formulare fiind de natură să creeze multe litigii
între diferite consilii locale şi/sau cele judeţene.
1
Vezi art.125 alin.2 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi
completările ulterioare
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 526 din 10 iunie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
97
acestora aflate în proprietatea publică a statului sau a unităţilor
administrativ-teritoriale, se trec în proprietatea privată a acestora.
În acest sens. art. 2 din H.G. nr. 884/2004 prevede că: „(1)
Concesionarea imobilelor în care funcţionează cabinetele medicale înfiinţate
conform Ordonanţei Guvernului nr. 124/1998, republicată, cu completările
ulterioare, prevăzute la art. 1 alin. (1) se face fără licitaţie publică şi potrivit
dispoziţiilor prezentei hotărâri”.
Pe de altă parte, în ceea ce priveşte dobândirea bunurilor aparţinând
domeniului privat al statului şi al unităţilor administrativ-teritoriale este
aplicabil un regim juridic complex, în sensul că sunt aplicabile în acelaşi
timp atât regulile dreptului comun, precum şi o serie de reguli speciale.
Astfel, sub aspectul modalităţilor de dobândire, bunurile din
domeniul privat pot fi dobândite cu titlu oneros ori cu titlu gratuit, prin
cumpărare sau prin legate ori donaţie, după caz. Cu alte cuvinte, modalităţi
de dobândire comune, în regim juridic de drept civil.
În acelaşi timp, sunt aplicabile şi unele reguli speciale, de drept
public atât la achiziţionarea bunurilor precum şi la legate.
Aşa de exemplu, materia achiziţiilor publice de bunuri (publice şi
private), lucrări şi servicii publice este reglementată prin Ordonanţa de
Urgenţă nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a
contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune
de servicii, cu modificările şi completările ulterioare1.
Potrivit art. 3 lit. f din actul normativ menţionat, contractul de
achiziţie publică este un contract cu titlu oneros, încheiat în scris între una
sau mai multe autorităţi contractante, pe de o parte, şi unul sau mai mulţi
operatori economici, pe de altă parte, având ca obiect executarea de lucrări,
furnizarea de produse sau prestarea de servicii.
Referitor la regimul juridic al bunurilor care pot fi dobândite în mod
gratuit, ne rezumăm la regula instituită prin art. 121 alin.3 din Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările
ulterioare, republicată, conform căruia: „Donaţiile şi legatele cu sarcini pot
fi acceptate numai cu aprobarea consiliului local sau, după caz, a consiliului
judeţean, cu votul majorităţii consilierilor locali sau judeţeni, după caz, în
funcţie.”
În concluzie, bunurilor aparţinând domeniului privat al statului şi al
unităţilor administrativ-teritoriale le este aplicabil regimul juridic de drept
comun, cu excepţia situaţiilor în care legea specială dispune altfel.
103
publică, lucrările publice ori serviciile identificăm două părţi, denumite în
mod generic concedent şi concesionar.
Având în vedere specificitatea diferitelor tipuri ale contractelor de
concesiune, în funcţie de obiectul acestora, le vom aborda în cele ce
urmează în mod distinct.
1) Contractul de concesiune de bunuri proprietate publică
Conform art. 5 din Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 54/2006
privind regimul contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică,
are calitatea de concedent, în numele statului, judeţului, oraşului sau
comunei:
a) ministerele sau alte organe de specialitate ale administraţiei
publice centrale, pentru bunurile proprietatea publică a statului;
b) consiliile judeţene, consiliile locale, Consiliul General al
Municipiului Bucureşti sau instituţiile publice de interes local, pentru
bunurile proprietatea publică a judeţului, oraşului sau comunei.
Calitatea de concesionar o poate avea orice persoană fizică sau
persoană juridică, română ori străină astfel cum prevăd dispoziţiile art.6 din
acelaşi act normativ. În toate cazurile însă, conform art.7 alin.1 din
Ordonanţa de Urgenţă nr. 54/2006, contractul de concesiune se va încheia în
conformitate cu legea română, indiferent de naţionalitatea sau cetăţenia
concesionarului.
Concedentul are obligaţia de a atribui contractul de concesiune, cu
alte cuvinte de a-şi selecta concesionarul prin aplicarea procedurii
licitaţiei, care reprezintă regula, ori prin negocierea directă, procedură
care constituie excepţia de la regulă.1
În mod derogator de la regulile enunţate, bunurile proprietate publică
pot fi concesionate prin atribuire directă companiilor naţionale, societăţilor
naţionale sau societăţilor comerciale aflate în subordinea ministerelor, altor
organe de specialitate ale administraţiei centrale ori a consiliilor judeţene,
municipale, orăşeneşti şi comunale.
Conform art. 59 din Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 54/2006
procedura atribuirii directe poate fi utilizată numai dacă sunt întrunite
cumulativ următoarele condiţii:
a) societăţile concesionare provind din reorganizarea fostelor regii
autonome;
b) obiectul principal de activitate al societăţilor comerciale îl
constituie gestionarea, întreţinerea, repararea şi dezvoltarea respectivelor
bunuri;
1
Vezi art.14 şi 15 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006 privind regimul
contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică,cu modificarile si completarile
ulterioare.
104
c) durata concesiunii nu poate depăşi data la care se finalizează
privatizarea societăţii comerciale.
2. Contractele de concesiune de lucrări publice şi a celor de
servicii
Definiţiile prezentate în subcapitolul anterior ne-au relevat faptul că
şi în aceste tipuri ale contractului de concesiune avem două părţi şi anume:
a) concedentul, care are calitatea de autoritate contractantă;
b) concesionarul, reprezentat de către operatorul economic (persoană
fizică sau persoană juridică, de drept public sau de drept privat, ori grupă de
astfel de persoane cu activitate în domeniul care oferă în mod licit pe piaţă’
produse, servicii şi/sau execută lucrări), care a fost selectat prin procedura
de atribuire organizată şi derulată de către autoritatea contractantă.1
Dacă, sub aspectul concesionarului considerăm că nu există dubii, în
sensul că acesta trebuie să fie desemnat câştigătorul procedurii de atribuire,
care poate îmbrăca forma: licitaţiei deschise, licitaţiei restrânse, dialogului
competitiv, negocierii, cererii de oferte sau a concursului de soluţii, unele
precizări sunt necesare în legătură cu concedentul, respectiv autoritatea
contractantă.
Sfera persoanelor juridice care pot avea calitatea de concedenti este
prevazuta in art.8 din Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 34/2006
potrivt caruia: „Este autoritate contractantă în sensul prezentei ordonanţe de
urgenţă:
a) oricare organism al statului, autoritate publică sau instituţie
publică , care acţionează la nivel central ori la nivel regional sau local;
b) oricare organism de drept public, altul decât unul dintre cele
prevăzute la lit.a, cu personalitate juridică, care a fost înfiinţat pentru a
satisface nevoi de interes general fără caracter comercial sau industrial şi
care se află cel puţin în una din următoarele situaţii:
• este finanţat, în majoritate, de către o autoritate contractantă,
astfel cum este definită la lit.a a, sau de către un alt organism
de drept public;
• se află în subordinea sau este supusă controlului unei
autorităţi contractante, astfel cum este definită la lit. a, sau
unui alt organism de drept public;
• în conponenţa consiliului de administraţie/organului de
conducere sau de supervizare mai mult de jumătate din
numărul membrilor acestuia sunt numiţi de către o autoritate
contractantă, astfel cum este definită la lit. a, sau de către un
alt organism de drept public.
1
A se vedea art.3 lit.f şi lit. s din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind
atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice
şi a contractelor de concesiune de servicii
105
c) oricare asociere formată de una sau mai multe autorităţi
contractante dintre cele prevăzute la lit.a) sau b);
d) oricare subiect de drept, altul decât cele prevăzute la lit. a) – d),
care desfăşoară una sau mai multe dintre activităţile prevăzute la Capitolul
VIII Secţiunea 1, în baza unui drept special sau exclusiv, astfel cum este
acesta definit la art.3, lit. t), acordat de o autoritate competentă, atunci când
acesta atribuie contracte de achiziţie publică sau încheie acorduri-cadru
destinate efectuării respectivelor activităţi.
Aşadar, se poate constatat cu uşurinţă paleta diversificată a
instituţiilor publice care pot avea calitatea de autoritate contractantă,
implicit pe cea de concedent.
1
A se vedea: Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor
de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de
concesiune de servicii; Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006 privind regimul
contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică
107
c) a creat cadrul legal pentru contestarea oricărui act procedural al
concedentului la instanţele specializate de contencios administrativ1 etc.
În concluzie, considerăm că atât doctrina precum şi legislaţia
specifică ne îndreptăţesc să calificăm contractul de concesiune ca fiind
contract administrativ.
1
A se vedea Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi
completările ulterioare; art.66 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006 privind
regimul contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică
2
A se vedea art.229 alin.2, art.232, art.235 etc din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.
34/2006
108
Apreciem că, ori de câte ori obiectul contractului de concesiune îl
constituie un serviciu public, concedentul trebuie să însereze în caietul de
sarcini clauze obligatorii care, ulterior să fie preluate în partea reglementară
a contractului.
Evident că avem în vedere, în primul rând, obligaţia de a se asigura
satisfacerea interesului general pentru care serviciul public a fost înfiinţat,
funcţionarea regulată şi continuă a serviciului public după un program adus
la cunoştinţa publicului etc.
În concluzie, apreciem că potrivit dispoziţiilor Ordonanţei de
Urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 obiectul contractului de concesiune îl
poate constitui, după caz: o lucrare publică, un serviciu public ori un
serviciu comercial.
O a doua reglementare în materie o regăsim în Ordonanţa de Urgenţă
a Guvernului nr. 54/2006 privind regimul contractelor de concesiune de
bunuri proprietate publică.
Scopul ordonanţei de urgenţă sus-menţionate rezultă explicit din
art.1 alin.1, respectiv acela de a reglementa „regimul juridic al contractelor
de concesiune de bunuri proprietate publică.”
Aşadar, din textul citat rezultă în mod indubitabil că obiectul
contractelor de concesionare îl pot constitui bunurile proprietate publică din
patrimoniul statului şi al unităţilor administrativ-teritoriale.
O remarcă absolut necesară ni se pare aceea că abrogarea Legii
privind regimul concesiunilor nr. 219/1998, prin Ordonanţa de Urgenţă a
Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a
contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune
de servicii, reglementa regimul concesionării bunurilor proprietatea publică
ori privată a statului, judeţului, oraşului sau comunei,s-a dovedit a fi o
solutie nefericita.Astfel, comparând obiectul de reglementare al celor două
acte normative rezultă cu evidenţă faptul că s-a creat, cel puţin temporar o
situaţie de vid legislativ, în sensul că nu este reglementată concesionarea
bunurilor proprietatea privată a statului şi a unităţilor administrativ-
teritoriale.
Această stare de fapt şi de drept a creat reale probleme autorităţilor
administraţiei publice în gestionarea domeniului privat, pe de o parte, dând
în acelaşi timp naştere la întrebarea dacă legiuitorul mai doreşte sau nu să
consfinţească posibilitatea concesionării bunurilor proprietatea privată a
statului, judeţelor, oreşelor şi comunelor, pe de altă parte.
În ceea ce ne priveşte, considerăm că este vorba despre o eroare
care sperăm noi va fi eliminată în mod operativ.
Aşadar, subliniem că din conţinutul celor două reglementări
specifice în materia concesiunilor, obiectul unui contract de concesionare îl
109
poate constitui, după caz: un bun proprietate publică, o lucrare publică, un
serviciu public ori un serviciu comercial.
Pe parcursul acestui subcapitol am scos în evidenţă cîteva dintre
imperfecţiunile ori erorile celor două ordonanţe de urgenţă care
reglementează materia concesiunilor. Aşa fiind, este firesc să concluzionăm
în legătură cu obiectul contractelor de concesiune, ţinând cont de doctrina în
materie şi de legislaţia complementară obiectului de studiu.
Aşadar, concluzionăm prin a releva că în funcţie de obiectul
concesiunii distingem două categorii de contracte şi anume:
a) contracte de concesiune publică, care pot avea ca obiect
exploatarea unui bun proprietate publică, a unui serviciu public ori a unei
lucrări publice. Aceste contracte, împreună cu cele de achiziţie publică
formează categoria contractelor administrative şi se supun exclusiv unui
regim juridic de drept public.1
b) contracte de concesiune privată, care pot avea ca obiect
exploatarea unui bun proprietatea privată a statului, judeţului, oraşului sau
comunei sau un serviciu comercial.
Reglementarea parţială a acestei materii o regăsim în art.13 alin.1
coroborat cu art. 15 din Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării
lucrărilor de construcţii, cu modificările şi completările ulterioare.
Astfel, conform art. 15 coroborat cu art. 13 alin.1 din legea sus-
menţionată, terenurile aparţinând domeniului privat al statului sau al
unităţilor administrativ-teritoriale destinate construirii, se pot concesiona
fără licitaţie publică, cu plata taxei de redevenţă, în următoarele scopuri:
a) pentru realizarea de obiective de utilitate publică sau de
binefacere, cu caracter social, fără scop lucrativ, altele decât cele care se
realizează de către colectivităţile locale pe terenurile acestora;
b) pentru realizarea de locuinţe de către Agenţia Naţională pentru
Locuinţe, potrivit legii;
c) pentru realizarea de locuinţe pentru tineri până la împlinirea
vârstei de 35 ani;
d) pentru strămutarea gospodăriilor afectate de dezastre, potrivit
legii;
e) pentru extinderea construcţiilor pe terenurile alăturate, la cererea
proprietarului sau cu acordul acestuia;
f) pentru lucrări de protejare ori de punere în valoare a
monumentelor istorice definite potrivit legii, cu avizul conform al
Ministerului Culturii şi Cultelor, pe baza documentaţiilor de urbanism
avizate potrivit legii.
Trebuie observat că Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării
lucrărilor de construcţii enumeră doar, situaţiile în care terenuri aparţinând
1
A se vedea V. Vedinaş, op. citată, pag. 498-499
110
domeniului privat al statului sau al unităţilor administrativ-teritoriale pot fi
concesionate, fără a constitui o reglementare specială a acestor terenuri.
Pe de altă parte, deşi nu rezultă expres din lege, apreciem că în astfel
de situaţii avem de a face cu aşa-zisele „acte de gestiune”, guvernate de un
regim juridic mixt, regim juridic de drept comun, civil – în sens larg (ori
comercial, în sens restrâns), comandat de un regim de drept administrativ,
putând fi considerată aceasta propunere „de lege ferenda”.
1
A se vedea art.9 şi următorii din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006
111
Legiuitorul a reglementat în mod detaliat etapele procedurale
obligatorii, documentele care se întocmesc în diferitele faze procedurale,
căile de atac etc.
În mod sintetic, toate etapele procedurale şi documentele întocmite
se constituie în dosarul concesiunii care, potrivit art.62 din Ordonanţa de
urgenţă nr. 54/2006 trebuie să conţină cel puţin următoarele documente:
a) studiul de oportunitate al concesiunii;
b) hotărârea de aprobare a concesiunii şi, după caz, hotărârea de
aprobare a subconcesiunii;
c) anunţurile prevăzute de Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.
54/2006 referitoare la procedura de atribuire a contractului de concesiune şi
dovada transmiterii acestora spre publicare;
d) documentaţia de atribuire;
e) nota justificativă privind alegerea procedurii de atribuire, în cazul
în care procedura aplicată a fost alta decât licitaţia deschisă;
f) denumirea/numele ofertantului/ofertanţilor a cărui/a căror
ofertă/oferte a/au fost declarată/declarate câştigătoare şi motivele care au
stat la baza acestei decizii;
g) justificarea hotărârii de anulare a procedurii de atribuire, dacă este
cazul;
h) contractul de concesiune semnat de parti.
Conform art.63 din Ordonanţa de Urgenţă: „Dosarul concesiunii are
caracter de document public.”
Pe de altă parte, menţionăm că norme procedurale în materia
concesiunii lucrărilor publice şi a serviciilor regăsim în Ordonanţa de
Urgenţă nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a
contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune
de servicii.
În opinia noastră, este de neînţeles opţiunea „legiuitorului” de a
reglementa materia concesiunilor în mai multe acte normative, din punct de
vedere al dreptului substanţial şi al celui procedural. Cu certitudine, această
manieră de reglementare va genera o practică administrativă greoaie,
neunitară determinată de ambiguitatea normelor.
Un exemplu nefericit, în acest sens, îl regăsim chiar în definirea
conceptelor.
Astfel, conform art. 3 lit. b din Ordonanţa de Urgenţă nr. 34/2006
contractul de concesiune de lucrări publice este „contractul care are aceleaşi
caracteristici ca şi contractul de lucrări, cu deosebirea că în contrapartida
lucrărilor executate contractantul, în calitate de concesionar, primeşte din
partea autorităţii contractante, în calitate de concedent, dreptul de a exploata
rezultatul lucrărilor sau acest drept însoţit de plata unei sume de bani.”
112
În acelaşi spirit, potrivit art.3 lit. e din Ordonanţa de Urgenţă
contractul de concesiune de servicii este definit ca fiind „contractul care are
aceleaşi caracteristici ca şi contractul de servicii, cu deosebire că în
contrapartida serviciilor prestate contractantul, în calitate de concesionar,
primeşte din partea autorităţii contractante, în calitate de concedent, dreptul
de a exploata serviciile sau acest drept însoţit de plata unei sume de bani.”
Se poate observa modul deficitar şi ambiguitatea celor două definiţii
care, în mod firesc trebuia să vizeze genul proxim, pe de o parte, cu alte
cuvinte să realizeze ceea ce au comun fiecare dintre aceste contracte cu
contrcatul de concesiune iar, pe de altă parte, să releve diferenţa specifică,
particularitatea fiecărui gen de contract.
Or, în ambele cazuri, legiuitorul a utilizat o „normă de trimitere”, de
natură a crea confuzie şi incertitudine.
Sub aspect procedural, art. 217 din Ordonanţa de Urgenţă stabileşte
principiile care stau la baza atribuirii contractului de concesiune, astfel:
nediscriminarea, tratamentul egal, recunoaştere reciprocă, transparenţa,
proporţionalitatea, eficienţa utilizării fondurilor şi asumarea răspunderii.
Cu alte cuvinte, principiile care guvernează materia achiziţiilor
publice.
În ceea ce priveşte: „modul de fundamentare a deciziei de realizare a
proiectului, modul de transfer şi de recuperare a obiectului concesiunii,
modul de pregătire a documentaţiei de atribuire şi de aplicare a
procedurilor ...”, ordonanţa de urgenţă prevede că se vor stabili prin hotărâre
a Guvernului.1
114
Este evident că, analizate prin prisma exigenţelor impuse de Legea
nr. 24/2000 dispoziţii ale Ordonanţei de urgenţă nr. 54/2006 sunt ambigue,
imprecise, neclare şi în consecinţă, nelegale din această perspectivă.
b) În al doilea rând, subliniem că ordonanţa de urgenţă instituie în
art. 50, o normă cu caracter permisiv, utilizând sintagma: „poate atrage plata
daunelor-interese ...”
Din acest punct de vedere, cel puţin două critici credem că sunt
pertinente şi concludente faţă de actul normativ în cauză şi anume:
1) Instituţia concesiunii este o instituţie a dreptului public, intim
legată de exercitarea puterii publice de către autorităţi publice cărora legea
le conferă calitatea de concedent.
Aşa fiind, în mod evident normele trebuie să îmbrace un caracter
imperativ, obligatoriu această chestiune fiind tranşată în mod indubitabil în
doctrină.
În consecinţă, considerăm inexplicabil şi de nepermis modul lacunar
în care s-a redactat textul în cauză, de lege ferenda impunându-se, în opinia
noastră, reformularea adecvată a acestuia.
2) Dată fiind ambiguitatea textului prin introducerea normei
permisive practica administrativă va fi neunitară, dar legală.
Astfel, din interpretarea logico-gramaticală a art. 50 al Ordonanţei de
urgenţă se poate aprecia că este legală conduita „părţilor care încheie
contractul de concesiune într-un termen de 20 de zile calendaristice de la
data împlinirii termenului prevăzut la art. 42”, cu sau fără plata daunelor-
interese.
Este o chestiune regretabilă faptul că a regăsi într-un act normativ o
astfel de lacună, care de lege ferenda se cere a fi înlăturată.
c) În al treilea rând, foarte grav ni se pare faptul că legiuitorul nu a
instituit cu claritate o sancţiune mai severă pentru situaţia în care ofertantul
declarat câştigâtor al procedurii de atribuire a contractului de concesiune
refuză să încheie contractul.
În opinia noastră, sancţiunea instituită în art. 50 alin.2 al Ordonanţei
de urgenţă nu este de natură a rezolva situaţia.
Cu alte cuvinte, considerăm că pentru concedent nu poate fi
satisfăcătoare doar plata daunelor-interese de către ofertantul declarat
câştigător care refuză încheierea contractului de concesiune. Apreciem că se
impunea stabilirea unei sancţiuni mai severe şi anume decăderea din dreptul
câştigat dacă adjudecătorul nu încheie contractul într-un termen cert, spre
exemplu: cel mult 30 de zile de la data adjudecării.
d) În sfârşit, relevăm că termenul înăuntrul căruia părţile trebuie să
încheie contractul de concesiune rezultă din coroborarea dispoziţiilor art. 42
şi art. 41 alin.1 şi art. 50 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.
54/2006, care stabilesc următoarele reguli:
115
termenul începe să curgă de la data la care concedentul
comunică decizia de atribuire a contractului de concesiune
care, este de 3 zile conform art. 41 din Ordonanţa de urgenţă.
Contractul de concesiune poate fi încheiat numai după
împlinirea unui termen de 20 de zile calendaristice de la data
comunicării deciziei de atribuire de către concedent (art. 42
din Ordonanţa de urgenţă), în următoarele 20 de zile
calendaristice.
În alţi termeni, din formulările bizare şi ambigue ale actului
normativ nu putem stabili cu certitudine un singur termen, obligatoriu
pentru toţi concedenţii şi prezumtivii concesionari care fac obiectul
Ordonanţei de urgenţă nr. 54/2006.
119
4.8.Drepturile si obligatiile concesionarului
1
P. Negulescu, op. citată
2
Aladar Sebeni, Noţiunea contractului de concesiune şi încheierea acestuia, în revista
„Dreptul”, nr. 8/1999, p. 17
120
b) oneros, fiecare parte urmărind realizarea unui folos, a unei
contraprestaţii în schimbul obligaţiei pe care şi-o asumă;
c) solemn, ceea ce înseamnă că acest contract se încheie valabil,
numai prin exprimarea într-o anumită formă solemnă a
consimţământului, prevăzută de lege ad validitatem.
În acest sens, art. 44,al.1 din Normele metodologice de aplicare a
O.U.G.nr.54/2006 privind regimul contractelor de concesiune de bunuri
proprietate publica aprobate prin H.G. nr.168/2007stipulează: „Contractul
de concesiune va fi încheiat în formă scrisă, sub sancţiunea nulităţii”.
d) intuituu personae, caracter care presupune ca contractul de
concesiune să se încheie numai cu o anumită persoană,
predeterminată, si anume ofertantul declarat castigator.
Sub acest aspect, relevante sunt dispoziţiile art. 50 al.2 din O.U.G.
nr.54/2006, potrivit cărora:” Refuzul ofertantului declarat câştigător de a
încheia contractul de concesiune atrage după sine plata daunelor- interese”.
Mai mult chiar,art. 46 din Normele metodologice aprobate prin
H.G.nr.168/2007 stipuleaza : „In cazul in care ofertantul declarat castigator
refuza incheierea contractului,procedura de atribuire se anuleaza,iar
concedentul reia procedura,in conditiile legii,studiul de oportunitate
pastrandu-si valabilitatea „.
e.) cu executare succesivă, obligaţiile părţilor se execută în timp,
printr-o prestaţie regulată şi continuă;
e) comutativ,ceea ce inseamna ca părţi isi cunosc chiar de la
încheierea contractului întinderea obligaţiilor şi drepturilor
izvorâte din acesta, apreciindu-le ca fiind echivalente.
1
În acelaşi sens, a se vedea M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru şi E.S. Tănăsescu,
Constituţia României, revizuită, comentarii şi explicaţii, Ed. All-Beck, pag. 295
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 448 din 24 noiembrie 1998, cu
modificările şi completările ulterioare
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 123 din 20 februarie 2007
122
Pe de altă parte, în litigiile care au ca obiect dreptul de proprietate
publica asupra unui bun dat in administrare, titularul dreptului de
administrare are obligaţia să invedereze instantei persoana juridica titulara a
dreptului de proprietate publica, potrivit dispoziţiilor speciale in materie.
1
Vezi art.14 din Legea nr. 213/1998 privind proprietatea publică şi regimul juridic al
acesteia
123
a.) folosinţa gratuită se transmite pe termen limitat, stipulat în mod
expres în hotărâre;
b.)hotararea trebuie sa stipuleze in concret drepturile si obligatiile
celor doua parti ,impuse in mod unilateral de catre proprietar;
c.) titularul dreptului de folosinţă gratuită poate fi după caz, o
persoană juridică fără scop lucrativ, care desfăşoară activitate de binefacere
sau de utilitate publică,ori un serviciu public;
În concluzie, trebuie reţinut faptul că deşi sunt inalienabile bunurile
proprietatea publică a statului şi a unităţilor administrativ-teritoriale pot fi
concesionate, închiriate, date în administrare sau în folosinţă gratuită, în
conformitate cu dispoziţiile Constituţiei României şi ale legii.
PARTEA a II – a
ORGANIZAREA ADMINISTRAŢIEI PUBLICE
Capitolul I
PREŞEDINTELE ROMÂNIEI
1
Ioan Muraru, Drept constituţional şi instituţii politice, Ediţia a VI-a, Editura Actami,
Bucureşti, 1995, p. 204
2
C.G. Dissescu, Curs de drept public român, Stabiliment Grafic I.V. Socec, Bucureşti,
1890, p. 9
124
În dreptul public modern ideea şefului de stat este legată de forma de
guvernământ, cu alte cuvinte de exercitarea puterii suverane în stat, de către
o singură persoană (monocraţia), de un grup de persoane (oligarhia) sau de
către masele largi ale poporului (democraţia). După acest criteriu, formele
de guvernământ sunt clasificate, de regulă, în două categorii: monarhii - în
care şeful statului este desemnat pe baze ereditare sau pe viaţă; republici - în
care şeful de sat, denumit de obicei - preşedinte - este ales, pe un anumit
termen determinat, fie direct - de corpul electoral (popor), fie indirect - prin
reprezentanţii acestuia, respectiv de către electori sau de Parlament.
În ceea ce priveşte clasificarea regimurilor politice, în mod constant
dreptul public contemporan statuează patru mari categorii, astfel:
a) regimul politic prezidenţial (ex. S.U.A.);
b) regimul politic semi-prezidenţial (ex. Franţa);
c) regimul politic parlamentar (ex. Spania, Italia, Grecia, etc.);
d) regim de adunare (ex. Elveţia)1.
Modalitatea de alegere a preşedintelui prezintă o importanţă
determinantă pentru definirea regimului politic al unei ţări. În general,
dreptul constituţional consideră că există două mari tipuri de republici, şi
anume republici parlamentare şi prezidenţiale.
Republicile de tip parlamentar se caracterizează prin faptul că
preşedintele este ales, de regulă, de către parlament (Italia, Grecia, Ungaria,
etc.), sau de o adunare compusă din parlamentari şi alţi reprezentanţi
(Germania), în timp ce republicile de tip prezidenţial se caracterizează prin
alegerea preşedintelui de către popor, fie direct (România, multe ţări din
America Latină, etc.), fie prin intermediul unei adunări de electori (S.U.A.).
În republicile parlamentare, Guvernul, deşi numit de preşedinte, este
responsabil în faţa parlamentului, pe când în cele prezidenţiale, în general,
dar în S.U.A., în mod special, nu există răspundere guvernamentală în faţa
parlamentului ci a preşedintelui, care cumulează funcţia de şef de stat cu cea
de şef al Executivului.
Există, de asemenea, şi un regim politic mixt având trăsături ce se
regăsesc fie la regimul parlamentar, fie la cel prezidenţial, doctrinarii
denumindu-l semi-prezidenţial, în care preşedintele este ales prin vot
universal, direct (Franţa, Austria, Irlanda, Islanda, Polonia, etc.) sau indirect
(Finlanda) - fapt care este specific regimului prezidenţial, dar, în acelaşi
timp, guvernele răspund în faţa parlamentului, ceea ce este specific
regimului parlamentar.
În unele dintre aceste state, rolul preşedintelui republicii este
deosebit de important, exemplu edificator constituindu-l Franţa unde
preşedintele participă şi prezidează şedinţele de Guvern, semnează
ordonanţele adoptate de Guvern, poate dizolva adunările legiuitoare după
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 292
125
consultarea preşedinţilor acestora şi a primului-ministru, numeşte primul-
ministru, prezidează Consiliul Superior al Magistraturii, etc.
1
Idem, p. 384
2
A se vedea art. 89 din Constituţia României
126
c) Parlamentul are dreptul de a trage la răspundere politică pe
Preşedintele României, procedând la suspendarea sa din funcţie şi apoi la
organizarea unui referendum pentru demiterea sa (art. 95);
d) Parlamentul poate hotărî punerea sub acuzare a Preşedintelui,
numai pentru înaltă trădare în condiţiile prevăzute de art. 96 alin. (3) din
Constituţie;
e) Preşedintele desemnează un candidat pentru funcţia de Prim-
ministru şi numeşte Guvernul pe baza votului de încredere acordat de
Parlament (art. 85 şi art. 103 alin. 1);
f) Guvernul, în întregul său şi fiecare membru al acestuia, în solidar
cu ceilalţi membri, răspund politic numai în faţa Parlamentului (art. 104
alin. 2 din Constituţie şi art. 2 din Legea nr. 115/1999 privind
responsabilitatea ministerială);
g) Numai Preşedintele României, Camera Deputaţilor şi Senatul au
dreptul să ceară urmărirea penală a membrilor Guvernului (art. 109 alin. 2
din Constituţia republicată, art. 9 din Legea nr. 115/19991) etc.
3. Condiţii de eligibilitate
În funcţia de Preşedinte al României poate fi ales, în principiu, orice
cetăţean român care îndeplineşte condiţiile prevăzute de Constituţie şi de
Legea nr. 370/20042 pentru alegerea Preşedintelui României.
Astfel, în redactarea iniţială, art. 16 alin. (3) din Constituţie stipula:
„Funcţiile şi demnităţile publice, civile sau militare, pot fi ocupate de
persoanele care au numai cetăţenia română şi domiciliul în ţară”. Cu alte
cuvinte, textul constituţional citat nu permitea ca un apatrid (persoană fără
cetăţenie) sau o persoană cu dublă cetăţenie să candideze la funcţia de
Preşedinte al României, iar, pe de altă parte, instituia regula potrivit căreia
cetăţeanul român trebuia să aibă domiciliul în ţară pentru a candida la
funcţia de Preşedinte.
Cu ocazia revizuirii Constituţiei, avându-se în vedere perspectiva
integrării României în Uniunea Europeană, s-a apreciat că nu mai este
justificată interdicţia pentru accesul la funcţiile şi demnităţile publice a
cetăţenilor români care au şi o altă cetăţenie, menţinându-se condiţia
domiciliului în ţară.
Plecându-se de la aceste raţiuni, art. 16 din Constituţia României,
republicată, a suferit modificări de esenţă, după cum urmează:
„(3) Funcţiile şi demnităţile publice, civile sau militare, pot fi
ocupate, în condiţiile legii, de persoanele care au cetăţenia română şi
1
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 334 din 20 mai 2002
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 887 din 29 septembrie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
127
domiciliul în ţară. Statul român garantează egalitatea de şanse între femei şi
bărbaţi pentru ocuparea acestor funcţii şi demnităţi.
(4) În condiţiile aderării României la Uniunea Europeană, cetăţenii
Uniunii care îndeplinesc cerinţele legii organice au dreptul de a alege şi de a
fi aleşi în autorităţile administraţiei publice locale.”
Se poate constata şi caracterul novator al dispoziţiilor alin. (4) al art.
16 care conferă, în condiţiile legii organice, cetăţenilor Uniunii Europene
dreptul de a alege şi de a fi aleşi în autorităţile administraţiei publice locale.
Pe de altă parte, este necesar să avem în vedere şi dispoziţiile art. 37
alin.(2) din Constituţia republicată potrivit cărora candidaţii trebuie să aibă
drept de vot şi vârsta de cel puţin 35 de ani. Precizăm că drept de vot au,
potrivit art. 36 din Constituţie, cetăţenii care au împlinit vârsta de 18 ani,
inclusiv în ziua alegerilor. Nu au drept de vot debilii sau alienaţii mintal,
puşi sub interdicţie şi nici persoanele condamnate, prin hotărâre
judecătorească definitivă şi irevocabilă, la pierderea drepturilor electorale.
Dispoziţiile art. 37 alin. (1) din Constituţie mai instituie încă o
condiţie pentru ca cetăţeanul român cu drept de vot să poată fi ales într-o
funcţie publică, inclusiv în cea de Preşedinte. Este vorba despre condiţia de
a nu-i fi interzisă persoanei asocierea în partidele politice, inserată în art. 40
alin. (3) din Constituţia, republicată pentru: judecătorii Curţii
Constituţionale, avocaţii poporului, magistraţi, membri activi ai armatei,
poliţişti şi alte categorii de funcţionari publici stabilite prin lege organică.
În sfârşit, o situaţie specială printre condiţiile de eligibilitate pentru
funcţia de Preşedinte al României rezultă din art. 81 alin. (4), potrivit căruia
„Nici o persoană nu poate îndeplini funcţia de Preşedinte al României decât
cel mult două mandate”, care pot fi şi succesive. Această cerinţă o
considerăm pe deplin justificată, de natură a stăvili un eventual acces la
această funcţie, pentru o perioadă prea îndelungată, a aceleiaşi persoane.
Potrivit art. 81 alin. (2) din Constituţie, este declarat ales candidatul
care a întrunit, în primul tur de scrutin, majoritatea voturilor exprimate de
alegătorii înscrişi în listele electorale.
În cazul în care nici unul dintre candidaţi nu a întrunit majoritatea de
voturi menţionată, se organizează al doilea tur de scrutin, între primii doi
candidaţi stabiliţi în ordinea numărului de voturi obţinute în primul tur. Este
declarat ales candidatul care a obţinut cel mai mare număr de voturi, astfel
cum rezultă din dispoziţiile art. 81 alin. (3) din Constituţia României,
republicată, coroborat cu art. 26 alin. (1) şi alin. (2) din Legea nr. 370/2004
pentru alegerea Preşedintelui României.
Rezultatul alegerilor pentru funcţia de Preşedinte al României este
validat de Curtea Constituţională.
În acest sens, art. 25 din Legea nr. 370/2004 pentru alegerea
Preşedintelui României prevede:
128
„(1) Curtea Constituţională publică rezultatul alegerilor în presă şi în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, pentru fiecare tur de scrutin şi
validează rezultatul alegerilor pentru preşedintele ales.
(2) Actul de validare se întocmeşte în 3 exemplare, dintre care unul
rămâne la Curtea Constituţională, unul se prezintă Parlamentului pentru
depunerea jurământului prevăzut la art. 82 alin. (2) din Constituţia
României, republicată iar al treilea se înmânează candidatului ales.”
Menţionăm că pentru funcţia de Preşedinte al României, Constituţia
instituie încă o condiţie specială inserată în art. 84 alin.(1) potrivit căreia:
„În timpul mandatului, Preşedintele României nu poate fi membru al unui
partid şi nu poate îndeplini nici o altă funcţie publică sau privată”.
Analizând acest ultim text constituţional, apreciem că cele două
condiţii sunt, în opinia noastră, incompatibilităţi ale funcţiei de Preşedinte şi
nu cerinţe (condiţii) de eligibilitate, ele referindu-se la perioada mandatului
Preşedintelui.
Considerăm că cele două incompatibilităţi (una de ordin politic şi
cealaltă de ordin profesional) au în vedere cerinţa de a asigura instituţiei
prezidenţiale caracterul neutru şi obiectiv în îndeplinirea funcţiilor şi
atribuţiunilor ce-i revin potrivit legii.
În ideea de a realiza decalarea alegerilor parlamentare de cele pentru
alegerea Preşedintelui, Constituţia României, republicată, a mărit de la 4 ani
la 5 ani mandatul Preşedintelui României.
Sediul materiei îl regăsim în art. 83 din Constituţia României,
republicată, care are următorul conţinut:
„(1) Mandatul Preşedintelui României este de 5 ani şi se exercită de
la data depunerii jurământului.
(2) Preşedintele României îşi exercită mandatul până la depunerea
jurământului de Preşedintele nou ales.
(3) Mandatul Preşedintelui României poate fi prelungit, prin lege
organică, în caz de război sau de catastrofă.”
1
Mihai Constantinescu, Ion Deleanu, Antonie Iorgovan, Ioan Muraru, Florin Bucur
Vasilescu, Ioan Vida, Constituţia României-comentată şi adnotată, p. 177
134
De regulă, cele două Camere sunt convocate în sesiuni de către
preşedinţii fiecăreia dintre ele astfel cum prevăd dispoziţiile art. 66 alin.(3)
din Constituţia României, republicată. De la această regulă Constituţia
prevede o singură excepţie în art. 63 alin. (3), potrivit căruia „Parlamentul
nou ales se întruneşte, la convocarea Preşedintelui României, în cel mult 20
de zile de la alegeri”.
Stipularea acestei excepţii este o consecinţă firească a faptului că
înainte de întrunirea lor în prima sesiune, imediat după alegeri, cele două
camere nu au încă alese birourile permanente şi, ca urmare, nici preşedinţii
acestora care să facă convocarea. În atare condiţii, este firesc ca atribuţia de
convocare a Parlamentului nou ales să revină unei autorităţi cu activitate
permanentă, situată la cel mai înalt nivel în ierarhia organelor puterii
executive, respectiv Preşedintelui României.
Referitor la convocarea Parlamentului în sesiuni extraordinare, art.
66 alin. (2) al Constituţiei prevede că atât Camera Deputaţilor precum şi
Senatul se întrunesc în sesiuni extraordinare, la cererea Preşedintelui
României, a biroului permanent al fiecărei Camere, ori a cel puţin unei
treimi din numărul deputaţilor sau senatorilor, convocarea fiind făcută de
preşedintele fiecărei camere.
Faţă de dispoziţiile art. 66 alin. (2) se impune a releva faptul că
preşedinţii camerelor nu vor putea proceda din proprie iniţiativă la
convocarea în sesiuni extraordinare a camerelor, ci numai la cererea
Preşedintelui României, ori a biroului permanent al fiecărei camere, ori a cel
puţin o treime din numărul deputaţilor sau senatorilor. Rezultă deci, că o
convocare în sesiune extraordinară făcută de preşedinţii acestora fără să
existe o sesizare (cerere) este neconstituţională, iar, pe de altă parte, se
impune concluzia că ordinea de zi a sesiunii extraordinare trebuie să fie cea
prevăzută în cererea de convocare.
4.4.3. Dizolvarea Parlamentului
Potrivit art. 89 din Constituţia republicată, Preşedintele României,
după consultarea preşedinţilor celor două camere şi a liderilor grupurilor
parlamentare, poate să dizolve Parlamentul, dacă acesta nu a acordat votul
de încredere pentru formarea Guvernului în termen de 60 de zile de la prima
solicitare şi numai după respingerea a cel puţin două solicitări de investitură.
În cursul unui an, Parlamentul poate fi dizolvat o singură dată.
Parlamentul nu poate fi dizolvat în ultimele şase luni ale mandatului
Preşedintelui României şi nici în timpul stării de mobilizare, de război, de
asediu sau de urgenţă.
Dizolvarea Parlamentului are un dublu efect, respectiv încetarea
activităţii celor două Camere şi a mandatelor deputaţilor şi senatorilor. Aşa
cum rezultă din textul constituţional menţionat, dizolvarea Parlamentului
135
poate fi dispusă de Preşedintele României numai după respingerea (refuzul)
acordării votului de încredere pentru formarea noului Guvern, de două ori în
termen de 60 de zile de la prima solicitare şi numai după consultarea
preşedinţilor celor două Camere şi a liderilor grupurilor parlamentare.
În acelaşi timp, legea fundamentală instituie şi unele interdicţii,
situaţii în care Preşedintele României nu poate dizolva Parlamentul.
4.4.4. Promulgarea legilor
Articolul 77 alin. (1) din Constituţia republicată prevede că: „Legea
se trimite, spre promulgare Preşedintelui României”, termenul în care
Preşedintele are obligaţia de promulgare fiind de cel mult 20 de zile de la
primirea legilor adoptate de către Parlament.
Preşedintele poate promulga legea în cadrul termenului menţionat,
prin emiterea unui decret de promulgare prin care se dispune publicarea
legii în Monitorul Oficial al României, Partea I-a.
Aliniatele (2) şi (3) ale art. 77 îi conferă Preşedintelui României şi
alte mijloace de acţiune. Astfel, înainte de promulgare, Preşedintele poate
cere Parlamentului, o singură dată, reexaminarea legii pentru diferite motive
(ex. inacceptarea unor texte, îndreptarea unor erori materiale, etc.).
Pe de altă parte, potrivit art. 146 lit. a) din Constituţia republicată,
Preşedintele României poate sesiza şi Curtea Constituţională dacă apreciază
că legea în ansamblul său, sau o anumită dispoziţie sunt neconstituţionale.
În urma reexaminării sau în situaţia în care prin decizia Curţii
Constituţionale se confirmă că legea este constituţională, Preşedintele
României este obligat să o promulge în termen de cel mult 10 zile de la
primirea legii reexaminate de către Parlament sau a deciziei Curţii
Constituţionale.
Dimpotrivă însă, în cazul în care se constată neconstituţionalitatea
legii, Parlamentul este obligat să reexamineze dispoziţiile neconstituţionale
şi să le pună de acord cu decizia Curţii Constituţionale, astfel cum prevede
art. 147 alin. (2) din Constituţia României republicată. Preşedintele
României va promulga legea în termen de cel mult 10 zile de la primire.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 84 din 24 februarie 2000, cu
modificările şi completările ulterioare
138
b) adoptarea unor decizii politice deosebite cu privire la:
organizarea administraţiei publice locale, a teritoriului şi regimul
privind autonomia locală;
c) regimul general al proprietăţii publice şi private;
d) organizarea generală a învăţământului;
e) structura sistemului naţional de apărare, organizarea armatei;
f) participarea forţelor armate la unele operaţiuni internaţionale;
g) integrarea României în structurile europene şi euroatlantice;
h) încheierea, semnarea sau ratificarea unor acte internaţionale pe
durată nedeterminată sau pe o perioadă mai mare de 10 ani.
Cetăţenii sunt chemaţi să se pronunţe prin „DA” sau „NU” asupra
problemei supuse referendumului, decizia luându-se cu majoritatea voturilor
valabil exprimate la nivelul ţării.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 22 din 21 ianuarie 1999,
aprobată prin Legea nr. 453/2004, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a,
nr. 1052 din 12 noiembrie 2004
2
Tudor Drăganu, op. citată, vol. II, pp. 273-275
140
despăgubiri, vor trebui îndreptate împotriva acestuia, opinie căreia ne
raliem.
b) cea de a doua teză susţine că decretele prezidenţiale sunt
exceptate de la controlul instanţelor de contencios administrativ
(I. Deleanu, M. Preda) sau chiar exclud răspunderea
Preşedintelui pentru decretele contrasemnate de către primul-
ministru1.
În ceea ce ne priveşte, achiesăm la prima teză, apreciind că decretele
prezidenţiale sunt acte administrative de autoritate şi în consecinţă se supun
controlului de legalitate exercitat de instanţele judecătoreşti de contencios
administrativ.
1
Mircea Preda, Autorităţile administraţiei publice. Sistemul constituţional român, Editura
Lumina Lex, 1999, p. 76-77
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 758 din 29 octombrie 2003
3
Mihai Constantinescu, Antonie Iorgovan, Ioan Muraru, Elena Simina Tănăsescu,
Constituţia României revizuită – comentarii şi explicaţii, Editura All Beck, Bucureşti,
2004, p. 144
141
Suspendarea din funcţie a Preşedintelui României este prevăzută în
art. 95 alin. (1) şi (2) din Constituţie şi intervine numai atunci când
Preşedintele săvârşeşte anumite fapte grave, prin care încalcă Constituţia.
Propunerea de suspendare din funcţie se poate face de cel puţin o
treime din numărul total al deputaţilor şi senatorilor, se înregistrează la
oricare dintre cele două Camere, secretarul general al camerei la care a fost
depusă având obligaţia de a o aduce neîntârziat la cunoştinţa celeilalte
camere, precum şi a Preşedintelui, precizându-i-se în ce constau faptele ce i
se impută.
Totodată cu propunerea de suspendare este sesizată şi Curtea
Constituţională, care are obligaţia de a emite avizul consultativ.
Pe baza dezbaterilor care au loc în Parlament, a avizului Curţii
Constituţionale şi, eventual, a informaţiilor şi explicaţiilor oferite de
Preşedinte, dacă se ajunge la concluzia că Preşedintele a săvârşit fapte grave
prin care s-a încălcat Constituţia, cu votul majorităţii deputaţilor şi
senatorilor Parlamentul poate hotărî suspendarea din funcţie.
Efectul suspendării din funcţie a Preşedintelui României este acela
de a naşte interimatul funcţiei, care se asigură, în ordine, de către
Preşedintele Senatului sau al Camerei Deputaţilor, conform art. 98 alin.(1)
din Constituţia României, republicată.
Demiterea din funcţie a Preşedintelui României este sancţiunea
politică cea mai severă, care are drept consecinţă pierderea funcţiei.
Potrivit art. 95 alin. (3) dacă propunerea de suspendare din funcţie a
fost aprobată, în cel mult 30 de zile se organizează un referendum pentru
demiterea Preşedintelui.
Dacă electoratul nu votează demiterea Preşedintelui, acesta reintră în
toate prerogativele funcţiei de la data la care s-a publicat în Monitorul
Oficial hotărârea Curţii Constituţionale de confirmare a acestui rezultat.
Răspunderea juridică a Preşedintelui României trebuie analizată sub
un dublu aspect, astfel:
În primul rând, ca oricare cetăţean român Preşedintele are o
răspundere patrimonială, administrativă sau penală de drept comun, în
raport cu natura faptei pe care a săvârşit-o, atunci când aceasta nu are
legătură cu funcţia pe care o exercită. Aşa de exemplu, el poate fi sancţionat
contravenţional pentru o contravenţie săvârşită ca simplu cetăţean, ori poate
fi obligat la plata unor despăgubiri civile pentru prejudiciul cauzat altei
persoane, după cum el poate fi sancţionat penal pentru o infracţiune care nu
are legătură cu exercitarea funcţiei.
În al doilea rând, sub aspectul faptelor săvârşite în exercitarea
funcţiei, în doctrină se susţine faptul că Preşedintele României nu poate fi
tras la răspundere pentru declaraţii, iniţiative etc. exercitate în temeiul
prerogativelor recunoscute de Constituţie. Pe de altă parte însă, având în
142
vedere că Preşedintele ca şi parlamentarii se bucură de imunitate, legiuitorul
constituant a redus răspunderea juridică penală a acestuia la „punerea sub
acuzare pentru înaltă trădare”, art. 96 din Constituţie prevăzând în acest sens
următoarele:
a) Camera Deputaţilor şi Senatul, în şedinţă comună, pot hotărî
punerea sub acuzare a Preşedintelui României;
b) Motivul punerii sale sub acuzare îl constituie „înalta trădare”. În
legătură cu aceasta, trebuie să observăm faptul că în codul nostru
penal nu este incriminată infracţiunea de „înaltă trădare”, de
unde se poate concluziona că această sintagmă, depăşind sfera
conceptelor juridice, are o semnificaţie politică, având un
caracter mai complex decât infracţiunea de trădare şi va fi
apreciată de către parlamentari;
c) Măsura punerii sub acuzare se aprobă cu votul a cel puţin două
treimi din numărul deputaţilor şi senatorilor;
d) Competenţa de judecată aparţine Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie, Preşedintele fiind demis de drept de la data rămânerii
definitive a hotărârii de condamnare.
Acuzarea poate fi întemeiată numai pentru „înaltă trădare”, care,
tradiţional, în constituţiile democratice, se exprimă prin această sintagmă.
Astfel, Parlamentul nu îndeplineşte o funcţie jurisdicţională, iar Înalta Curte
de Casaţie şi Justiţie va putea stabili calificarea juridică în funcţie de
infracţiunile cele mai grave prevăzute de Codul penal.
De drept, hotărârea de condamnare are ca efect demiterea
Preşedintelui. Este singurul caz în care Preşedintele României, deşi ales de
corpul electoral, este demis de autoritatea supremă a jurisdicţiilor naţionale,
deci de puterea judecătorească”1.
1
Mihai Constantinescu, Antonie Iorgovan, Ioan Muraru, Elena Simina Tănăsescu, op.
citată, p.153
143
Capitolul II
GUVERNUL ROMÂNIEI
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 90 din 2 aprilie 2001
145
Rolul Guvernului României potrivit Constituţiei şi
Legii nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea
Guvernului României şi a ministerelor
În Titlul III consacrat „Autorităţilor publice”, Constituţia României,
republicată, include după Parlament şi Preşedintele României, în Capitolul
III intitulat „GUVERNUL” dispoziţiile cadru care definesc: Rolul şi
structura Guvernului României (art. 102), Învestitura (art. 103), Jurământul
de credinţă (art. 104), Incompatibilităţile pentru funcţia de membru al
Guvernului (art. 105), Încetarea funcţiei de membru al Guvernului (art.
106), Primul - Ministru (art. 107), Actele Guvernului (art. 108),
Răspunderea membrilor Guvernului (art. 109) şi Încetarea mandatului (art.
110).
Articolul 102 din Constituţia României, republicată, are următoarea
redactare:
„(1) Guvernul, potrivit programului său de guvernare acceptat de
Parlament, asigură realizarea politicii interne şi externe a ţării şi exercită
conducerea generală a administraţiei publice.
(2) În îndeplinirea atribuţiilor sale, Guvernul cooperează cu
organismele sociale interesate.
(3) Guvernul este alcătuit din prim-ministru, miniştri şi alţi membri
stabiliţi prin lege organică”.
Aceste prevederi constituţionale consfinţesc rolul politic al
Guvernului în realizarea politicii interne şi externe a ţării, pe de o parte,
precum şi rolul de a realiza conducerea generală a administraţiei publice,
consacrând astfel poziţia sa de organ central, cu competenţă materială
generală.
În acelaşi sens, conform art. 1 alin. (1) din Legea nr. 90/2001
stipulează: „Guvernul este autoritatea publică a puterii executive, … care
asigură realizarea politicii interne şi externe a ţării şi exercită conducerea
generală a administraţiei publice”, iar aliniatul (2) prevede că „Guvernul
are rolul de a asigura funcţionarea echilibrată şi dezvoltarea sistemului
naţional economic şi social, precum şi racordarea acestuia la sistemul
economic mondial în condiţiile promovării intereselor naţionale.”
Rolul politic al guvernului decurge din originea sa parlamentară,
precum şi din dependenţa sa faţă de programul de guvernare acceptat de
Parlament, votul Parlamentului exprimând încrederea acestuia, deopotrivă,
faţă de echipa guvernamentală şi programul acesteia.
Programul de guvernare este un document politic, care aparţine
exclusiv Guvernului, chiar dacă el este „acceptat” de Parlament, legiuitorul
constituant evitând utilizarea verbului „a aproba” în ideea de a nu crea un
dualism politic între Parlament şi Guvern. Procedând în această manieră,
Constituţia României a lăsat Parlamentului posibilitatea de a retrage
146
încrederea acordată Guvernului, atunci când consideră că acesta nu îl mai
reprezintă, pe calea moţiunii de cenzură, conform art. 113 din Legea
fundamentală1.
În plan statal, Guvernul are rolul de a exercita conducerea generală a
administraţiei publice, stabilind în această calitate raporturi juridice de drept
administrativ de trei categorii, după cum urmează:
a) raporturi de subordonare ierarhică faţă de ministere şi celelalte
autorităţi ale administraţiei publice centrale de specialitate din
subordinea sa şi faţă de prefecţi (art. 28 alin. 1 din Legea nr.
90/2001);
b) raporturi de colaborare - cu autorităţile administrative autonome
(art. 29 din Legea nr. 90/2001) şi organismele sociale nestatale
(patronat, sindicate, partide politice, culte, etc.);
c) raporturi de tutelă administrativă - faţă de autorităţile
administraţiei publice locale (consilii locale, consilii judeţene şi
primari) prin prefecţi, ca reprezentanţi ai Guvernului în teritoriu
(a se vedea în acest sens şi prevederile art. 30 ale Legii nr.
90/2001).
1
A se vedea art. 84 din Cartea I-a, Titlul IV, Capitolul III din Legea nr. 161/2003 privind
unele măsuri pentru aplicarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor
publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a, nr. 279 din 21 aprilie 2003, cu modificările şi completările
ulterioare
149
participarea membrilor guvernului ca reprezentanţi ai statului în adunările
generale ale acţionarilor ori în consiliile de administraţie a regiilor
autonome, societăţilor comerciale, băncilor, etc. Având în vedere că
„situaţia excepţională” nu este definită de legiuitor, este foarte posibil ca
Guvernul să uzeze în exces de această dispoziţie care, în opinia noastră, nu
se justifică.
Constatarea stării de incompatibilitate se face de primul-ministru,
care va dispune măsurile de încetare a acestuia, conform art. 4 alin. (2) din
Legea nr. 90/2001.
Încetarea funcţiei de membru al Guvernului este reglementată de art.
106 din Constituţie şi art. 5 din Legea nr. 90/2001 conform căruia: „Funcţia
de membru al Guvernului încetează în urma demisiei, a revocării, a pierderii
drepturilor electorale, a stării de incompatibilitate, a decesului şi a demiterii
în condiţiile prevăzute de art. 8 alin. (2)”.
Demisia este un act unilateral de voinţă şi „poate să fie determinată
de o situaţie imputabilă, de o stare de pericol creată în departamentul condus
de respectivul membru al Guvernului, de o conduită incorectă a acestuia
dezvăluită opiniei publice”1, context în care, se apreciază că este vorba
despre o „demisie de onoare sau asumată”, ori despre „o demisie forţată sau
provocată”.
Pentru a produce efecte juridice, legiuitorul a prevăzut în art. 6 din
Legea nr. 90/2001 următoarele două condiţii:
• demisia trebuie anunţată în mod public;
• demisia trebuie prezentată în formă scrisă primului-ministru.
Demisia devine irevocabilă din momentul în care s-a luat act de
depunerea ei, dar nu mai târziu de 15 zile de la data depunerii.
Revocarea din funcţia de membru al Guvernului se face de către
Preşedintele României, la propunerea primului-ministru, fiind efectul unei
remanieri guvernamentale.
Precizăm că potrivit art. 107 alin. (2) din Constituţia României,
republicată, „Preşedintele României nu îl poate revoca pe primul-ministru”,
textul fiind introdus cu ocazia revizuirii Constituţiei. Raţiunea acestei
dispoziţii novatoare rezidă în faptul că revocarea primului-ministru ar
echivala cu revocarea Guvernului, operaţiune juridică dată de legea
fundamentală în competenţa Parlamentului, prin retragerea încrederii, ca
urmare a unei moţiuni de cenzură.
Demiterea unui membru al Guvernului poate fi dispusă de
Preşedintele României, la propunerea primului-ministru, în cazul în care a
fost condamnat penal printr-o hotărâre judecătorească definitivă, sau dacă
averea sa a fost declarată, în tot sau în parte, ca fiind dobândită în mod ilicit,
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 176
150
printr-o hotărâre judecătorească irevocabilă, conform art. 8 alin. (2) din
Legea nr. 90/2001, cu modificările şi completările ulterioare.
Dacă primul-ministru se află în una dintre situaţiile prevăzute de art.
5 din Legea nr. 90/20011, sau este în imposibilitatea de a-şi exercita
atribuţiile mai mult de 45 de zile, Preşedintele României va desemna un alt
membru al Guvernului ca prim-ministru interimar, pentru a îndeplini
atribuţiile primului-ministru, până la formarea noului Guvern, text aflat în
concordanţă cu art. 107 alin. (3) din Constituţia României, republicată.
Interimatul pe perioada imposibilităţii exercitării atribuţiilor
încetează, dacă primul-ministru îşi reia activitatea în Guvern în cel mult 45
de zile.
Dispoziţii similare sunt prevăzute în alin. (2) şi alin. (3) ale art. 9 din
Legea nr. 90/2001 pentru ceilalţi membri ai Guvernului.
Numirea în funcţia de membru al Guvernului, în caz de remaniere
guvernamentală sau de vacanţă a postului, se face de către Preşedintele
României, la propunerea primului-ministru.
Structura Guvernului
Conform art. 102 alin. (3) din Constituţia României, republicată,
„Guvernul este alcătuit din prim-ministru, miniştri şi alţi membri stabiliţi
prin lege organică”.
Legea organică privind organizarea şi funcţionarea Guvernului
României şi a ministerelor nr. 90/2001, cu modificările şi completările
ulterioare prevede în art. 3 următoarele:
„(1) Guvernul este alcătuit din primul-ministru şi miniştri.
(2) Din Guvern pot face parte şi miniştrii de stat, precum şi miniştri
delegaţi cu însărcinări speciale pe lângă primul-ministru, prevăzuţi în lista
Guvernului prezentată Parlamentului pentru acordarea votului de
încredere”.2
Din analiza celor două texte legale se constată că în componenţa
Guvernului regăsim două categorii de membri, după cum urmează:
a) membrii ai Guvernului stabiliţi de Constituţie (primul-ministru şi
miniştri);
b) membrii ai Guvernului stabiliţi prin legea organică privind
organizarea şi funcţionarea Guvernului.3
Primul-ministru deţine poziţia de vârf în cadrul Guvernului. Din
coroborarea dispoziţiilor art. 107 alin. (1) din Constituţie, cu cele ale art.13
1
s.n. demisie, pierderea drepturilor electorale, incompatibilitate, deces, alte situaţii
prevăzute de lege
2
Alin. (2) al art. 3 a fost modificat prin Legea nr. 23 din 3 martie 2004, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 187 din 3 martie 2004
3
A se vedea Verginia Vedinaş, op. cit., p. 295
151
din Legea nr. 90/2001 rezultă că primul-ministru conduce Guvernul şi
coordonează activitatea membrilor acestuia, cu respectarea atribuţiilor
legale care le revin prin lege acestora. Cu alte cuvinte, şeful Guvernului este
abilitat cu conducerea şi coordonarea activităţii miniştrilor, fiind obligat însă
să respecte atribuţiile legale ale acestora.
Pe de altă parte, potrivit celor două texte legale, primul-ministru
reprezintă Guvernul în relaţiile acestuia cu Parlamentul, Preşedintele
României, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Curtea Constituţională, Curtea
de Conturi, Consiliul Legislativ, Ministerul Public, celelalte autorităţi şi
instituţii publice, partidele şi alianţele politice, sindicatele, cu alte
organizaţii neguvernamentale, precum şi în relaţiile internaţionale.
În acelaşi timp, primul-ministru este vicepreşedintele Consiliului
Suprem de Apărare a Ţării, calitate conferită de art. 14 din Legea nr.
90/2001.
Primul-ministru are competenţa să facă numiri şi eliberări din
funcţie, pentru următoarele funcţii publice:
a) conducătorii organelor de specialitate din subordinea
Guvernului, cu excepţia persoanelor care au calitatea de membru
al Guvernului;
b) secretarul general al Guvernului şi secretarii generali adjuncţi ai
Guvernului;
c) personalul din cadrul Cancelariei Primului-ministru;
d) secretarii de stat;
e) alte persoane care îndeplinesc funcţii publice, în cazurile
prevăzute de lege.1
Potrivit dispoziţiilor art. 16-18 din Legea nr. 90/2001, primul-
ministru îndeplineşte şi alte atribuţii, astfel:
a) prezintă Camerei Deputaţilor şi Senatului rapoarte şi declaraţii cu
privire la politica Guvernului, şi răspunde la întrebările ori interpelările
adresate de către deputaţi sau senatori (personal, sau poate desemna un alt
membru al Guvernului);
b) contrasemnează decretele emise de Preşedintele României în
cazurile prevăzute de lege fundamentală;
c) în scopul rezolvării unor probleme operative, primul-ministru
poate constitui, prin decizie, consilii, comisii şi comitete interministariale;
d) îndeplineşte şi alte atribuţii prevăzute de Constituţie, de lege sau
care decurg din rolul şi funcţiile Guvernului.
În exercitarea atribuţiilor legale, primul-ministru emite decizii.
1
A se vedea art. 15 din Legea nr. 90/2001, cu modificările şi completările ulterioare
152
Aparatul de lucru al Guvernului
Aparatul de lucru al Guvernului este alcătuit din Cancelaria
Primului-ministru, Secretariatului General al Guvernului, departamente şi
alte asemenea structuri organizatorice cu atribuţii specifice stabilite prin
hotărâre a Guvernului.1
Cancelaria Primului-ministru este condusă de şeful cancelariei, care
are rang de ministru şi calitate de ordonator principal de credite.
Organizarea şi funcţionarea Cancelariei Primului-ministru se aprobă
prin decizie a primului-ministru.
Conducerea compartimentelor din cadrul Cancelariei Primului –
ministru se asigură, după caz, de personal cu funcţii de conducere sau de
demnitari.
Conform art. 2 din Ordonanţa de urgenţă nr. 11/2004 privind
stabilirea unor măsuri de reorganizare în cadrul administraţiei publice
centrale2, Cancelaria Primului-ministru a preluat, prin reorganizare:
a) Corpul de Control al Guvernului, instituţie publică în
coordonarea primului-ministru şi în subordinea Autorităţii
Naţionale de Control, cu personalitate juridică, care se
desfiinţează;
b) Departamentul pentru Analiză Instituţională şi Locală,
structură în aparatul de lucru al Guvernului, fără personalitate
juridică;
c) Departamentul Purtătorului de Cuvânt al Guvernului şi
Relaţii cu Presa, structură în aparatul de lucru al Guvernului, fără
personalitate juridică;
d) Departamentul pentru Românii de Pretutindeni, structură
în aparatul de lucru al Guvernului, fără personalitate juridică;
e) Oficiul pentru gestionarea relaţiilor cu Republica
Moldova, structură fără personalitate juridică în cadrul
Secretariatului General al Guvernului;
f) Unitatea de management a proiectului pentru
implementarea şi monitorizarea programului ce se va conveni cu
Banca Internaţională pentru Reconstrucţie şi Dezvoltare
(B.I.R.D.) în cadrul viitorului împrumut de ajustare programatică
(PAL);
g) Biroul relaţii cu publicul din cadrul Agenţiei pentru
Strategii Guvernamentale;
h) Corpul de consilieri al primului-ministru, compartimentul
pentru monitorizarea marilor programe de interes naţional
1
A se vedea art. 20 din Legea nr. 90/2001, modificat prin Legea nr. 23/2004, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 187 din 3 martie 2004
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 266 din 25 martie 2004
153
cuprinse în Programul de guvernare, aparatul tehnic al corpului
de consilieri, cabinetul primului-ministru, cancelaria primului-
ministru, compartimentul documente secrete şi compartimentul
care asigură protocolul primului-ministru din cadrul fostului
aparat de lucru al primului-ministru.
Guvernul are un Secretariat General, condus de secretarul general al
Guvernului care poate avea rang de ministru. Acesta este ajutat de unul sau
mai mulţi secretari adjuncţi, care pot avea rang de secretar de stat şi sunt
numiţi prin decizie a primului-ministru.
Secretariatul General face parte din aparatul de lucru al Guvernului
şi asigură desfăşurarea operaţiunilor tehnice aferente actelor de guvernare,
rezolvarea problemelor organizatorice, juridice, economice şi tehnice ale
activităţii Guvernului, precum şi reprezentarea Guvernului în faţa instanţelor
judecătoreşti.
Organizarea şi atribuţiile Secretariatului General al Guvernului se
stabilesc prin hotărâre a Guvernului.
Secretariatul General al Guvernului asigură, prin aparatul propriu,
continuitatea derulării operaţiunilor tehnice aferente actelor de guvernare,
constituind elementul de legătură şi stabilitate al actului de guvernare.
Guvernul aprobă proiectul bugetului propriu, care este parte
integrantă a bugetului de stat. Ministrul pentru coordonarea Secretariatului
General al Guvernului sau, după caz, secretarul general al Guvernului este
ordonator principal de credite pentru aparatul propriu de lucru al
Guvernului, cu excepţia Cancelariei Primului-Ministru şi a altor cazuri
prevăzute de lege.
Departamentul este o structură organizatorică, fără personalitate
juridică şi fără unităţi subordonate. Se subordonează primului-ministru şi se
organizează pe principalele domenii de interes general conform atribuţiilor
Guvernului.
Departamentul este condus de un demnitar public, care are
competenţa de a emite ordine cu caracter individual.
Înfiinţarea, modul de organizare şi funcţionare, precum şi atribuţiile
departamentului se aprobă prin hotărâre a Guvernului.
Funcţionarea Guvernului
Guvernul este o autoritate publică colegială, care lucrează în şedinţe.
Potrivit art. 25 alin. (1) al Legii nr. 90/2001, Guvernul se întruneşte în
şedinţe săptămânale sau ori de câte ori este nevoie, la convocarea şi sub
conducerea primului-ministru.
Şedinţele Guvernului sunt legal constituite în prezenţa majorităţii
membrilor săi.
154
În cadrul şedinţelor se analizează şi se dezbat problemele ce intră în
competenţa Guvernului, adoptându-se acte juridice sau politice. Art. 25 alin.
(2) al Legii nr. 90/2001 prevede în acest sens: „În cadrul şedinţelor
Guvernului se dezbat probleme ale politicii interne şi externe a ţării precum
şi aspecte privind conducerea generală a administraţiei publice, adoptându-
se măsurile corespunzătoare”.
La şedinţele Guvernului pot participa, în calitate de invitaţi,
conducători ai unor organe de specialitate din subordinea Guvernului ori a
ministerelor, sau ai unor autorităţi administrative autonome, precum şi orice
alte persoane a căror prezenţă se apreciază a fi utilă, la solicitarea primului-
ministru.
Dezbaterile Guvernului şi modul de adoptare a hotărârilor şi
ordonanţelor etc. se înregistrează pe bandă magnetică şi se consemnează în
stenograma şedinţei, certificată de şeful Cancelariei Primului-Ministru şi
păstrată, conform legii, în cadrul Cancelariei Primului-Ministru.
Preşedintele României poate participa la şedinţele Guvernului în
care se analizează probleme de interes naţional privind politica externă,
apărarea ţării, asigurarea ordinii publice şi la cererea primului-ministru, în
alte situaţii (art. 87 din Constituţie şi art. 24 alin. (2) al Legii nr. 90/2001),
prezidând şedinţele la care participă.
Atribuţiile Guvernului
Art. 102 alin. (1) din Constituţia României, republicată, prevede că:
„Guvernul, potrivit programului său de guvernare acceptat de Parlament,
asigură realizarea politicii interne şi externe a ţării şi exercită conducerea
generală a administraţiei publice”.
Formularea din legea fundamentală are o valoare axiomatică şi este
exhaustivă, practic nici o problemă neputându-se situa în afara politicii
interne şi externe a ţării.
În acelaşi timp, textul constituţional consacră un dublu rol al
Guvernului, respectiv:
a) un rol politic, care constă în realizare politicii interne şi externe a
ţării;
b) un rol administrativ, care se manifestă prin conducerea generală
a administraţiei publice.
Dispoziţiile legii fundamentale sunt detaliate în art. 11 din Legea nr.
90/2001 privind organizarea şi funcţionarea Guvernului şi a ministerelor,
precum şi de alte acte normative.
Articolul 11 din Legea nr. 90/2001 stabileşte următoarele atribuţii
ale Guvernului:
a) exercită conducerea generală a administraţiei publice;
155
b) iniţiază proiecte de lege şi le supune spre adoptare
Parlamentului;
c) emite hotărâri pentru organizarea executării legilor, ordonanţe în
temeiul unei legi speciale de abilitare şi ordonanţe de urgenţă
potrivit Constituţiei;
d) asigură executare de către autorităţile administraţiei publice a
legilor şi a celorlalte dispoziţii normative date în aplicare
acestora;
e) elaborează proiectele de lege a bugetului de stat şi a bugetului
asigurărilor sociale de stat şi le supune spre adoptare
Parlamentului;
f) aprobă strategiile şi programele de dezvoltare economică a ţării,
pe ramuri şi domenii de activitate;
g) asigură realizarea politicii în domeniul social potrivit
Programului de guvernare;
h) asigură apărarea ordinii de drept, a liniştii publice şi siguranţei
cetăţeanului, precum şi a drepturilor şi libertăţilor cetăţenilor, în
condiţiile prevăzute de lege;
i) aduce la îndeplinire măsurile adoptate, potrivit legii, pentru
apărarea ţării, scop în care organizează şi înzestrează forţele
armate;
j) asigură realizarea politicii externe a ţării şi, în acest cadru,
integrarea României în structurile europene şi internaţionale;
k) negociază tratatele, acordurile şi convenţiile internaţionale care
angajează statul român; negociază şi încheie, în condiţiile legii,
convenţii şi alte înţelegeri internaţionale la nivel guvernamental;
l) conduce şi controlează activitatea ministerelor şi a celorlalte
organe centrale de specialitate din subordinea sa;
m) asigură administrarea proprietăţii publice şi private a statului;
n) acordă şi retrage cetăţenia română, în condiţiile legii; aprobă
renunţarea la cetăţenia română, în aceleaşi condiţii;
o) înfiinţează, cu avizul Curţii de Conturi, organe de specialitate în
subordinea sa;
p) cooperează cu organismele sociale interesate în îndeplinirea
atribuţiilor sale;
q) îndeplineşte orice alte atribuţii prevăzute de lege sau care decurg
din rolul şi funcţiile Guvernului.
Actele Guvernului
Legea fundamentală statuează în art. 108 alin. (1): „Guvernul adoptă
două categorii de acte juridice şi anume hotărâri şi ordonanţe”.
156
Aşa cum se relevă într-o opinie, „Constituţia României, preluând
spiritul constituţional vest-european, se ocupă numai de actele juridice ale
Guvernului, adică de hotărâri şi ordonanţe, pentru că numai acestea au
nevoie de un regim constituţional care să reprezinte baza regimului juridic
aplicabil”1.
Dispoziţiile legii fundamentale sunt detaliate în art. 26 şi art. 27 din
Legea nr. 90/2001, care stabilesc în acelaşi timp principalele reguli
procedurale în materia hotărârilor şi ordonanţelor, astfel:
a) hotărârile se emit pentru organizarea executării legilor;
b) ordonanţele se emit în temeiul unei legi speciale de abilitare sau,
în situaţii extraordinare, ordonanţe de urgenţă, potrivit
dispoziţiilor art. 115 din Constituţia României, republicată;
c) proiectele de hotărâri şi de ordonanţe se propun de către membrii
Guvernului, potrivit unei metodologii aprobată prin hotărâre a
Guvernului;2
d) hotărârile şi ordonanţele se dezbat în cadrul şedinţelor de
Guvern, în prezenţa majorităţii membrilor săi;
e) hotărârile şi ordonanţele se adoptă prin consens. În cazul în care
consensul nu se realizează hotărăşte primul-ministru. Această
regulă se aplică şi în cazul altor documente sau măsuri care se
dezbat în cadrul şedinţelor Guvernului. Trebuie să remarcăm
faptul că legiuitorul organic a conferit primului-ministru puteri
discreţionare, el fiind abilitat să hotărască adoptarea unei hotărâri
sau ordonanţe chiar dacă nu se realizează consensul. În acelaşi
timp, se impune observaţia că adoptarea prin consens a actelor
administrative este atipică, doctrina şi legislaţia consacrând
adoptarea acestora cu majoritate simplă, absolută sau calificată.
Această procedură de adoptare a hotărârilor şi ordonanţelor a fost
criticată în literatura de specialitate, opinii cărora ne raliem.3
f) hotărârile şi ordonanţele se semnează de primul-ministru şi se
contrasemnează de miniştri care au obligaţia punerii lor în
executare;
g) hotărârile şi ordonanţele se publică în Monitorul Oficial al
României, partea I-a, sub sancţiunea inexistenţei. De la această
regulă, fac excepţie hotărârile cu caracter militar care se
comunică numai instituţiilor interesate;
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 186
2
A se vedea H.G. nr. 50/2005 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile la
nivelul Guvernului, pentru elaborarea, avizarea şi prezentarea proiectelor de acte normative
spre aprobare, republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 243 din 17
martie 2006
3
A se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 116, V.I. Prisăcaru, Tratat de drept
administrativ român, ediţia a III-a, 2002, p. 114
157
Dreptul de a iniţia proiecte de acte normative, potrivit art. 4 alin. (2)
din H.G. nr. 50/20051 este recunoscut următoarelor autorităţi publice:
a) ministerelor şi celorlalte organe de specialitate ale administraţiei
publice centrale aflate în subordinea Guvernului, precum şi autorităţilor
administrative autonome;
b) organelor de specialitate ale administraţiei publice centrale aflate
în subordinea sau coordonarea ministerelor, prin ministerele în a căror
subordine sau coordonare se află, prefecturilor, consiliilor judeţene şi,
respectiv, Consiliului General al Municipiului Bucureşti, potrivit legii, prin
Ministerul Administraţiei şi Internelor.
1
H.G. nr.50/2005 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile la nivelul
Guvernului, pentru elaborarea avizarea şi prezentarea proiectelor de acte normative spre
aprobare
2
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 109
158
9.2. Ordonanţele Guvernului
Regimul constituţional al ordonanţelor este stabilit în art. 115 din
Constituţia României, republicată, intitulat „Delegarea legislativă”.
În doctrina de specialitate, s-a subliniat în mod constant că dreptul
Guvernului de a emite ordonanţe constituie expresia juridică a delegării
legislative. Această teză este reiterată într-o opinie potrivit căreia:
„Constituţia României a înţeles să folosească noţiunea de ordonanţă pentru
determinarea actului juridic prin care Guvernul îşi exercită delegarea
legislativă care, fiind o putere pe care Parlamentul o deleagă executivului,
presupune o lege de învestire în acest sens, adică o lege de abilitare”.1
Aşadar, ordonanţa depăşeşte sfera strictă a conducerii generale a
administraţiei publice, fiind o modalitatea de participare a Guvernului la
realizarea puterii legislative, corespunzătoare rolului constituţional conferit
de art. 102 alin. (1) din Constituţie privind realizarea politicii interne şi
externe.
Materia ordonanţelor a fost reglementată de art. 114 al Constituţiei
din 1991. Textul citat a dat naştere unei practici legislative neunitare, a
suscitat numeroase controverse doctrinare, „ca să nu mai vorbim de
meandrele care s-au manifestat şi în practica Curţii Constituţionale,
îndeosebi în legătură cu semnificaţia sintagmei «în cazuri excepţionale»”.2
În acest context, prin Legea de revizuire a Constituţiei din 2003 au fost
aduse modificări substanţiale art. 114, devenit actualul art. 115.
„Astfel, a fost regândită redactarea alin. (4), apoi, au fost introduse
două alineate noi, după alin. (4) care au devenit alin. (5) şi (6) din textul
actual, cu aspecte de ordin procedural şi cu exceptarea anumitor materii, au
fost aduse precizări la alin. (5) care a devenit alin. (7) şi, în fine, s-a introdus
un alineat care în redactarea actuală este alin. (8)”.3
Din redactarea art. 115 al Constituţiei, republicată, rezultă că
Guvernul României poate emite ordonanţe şi ordonanţe de urgenţă.
Regimul constituţional al ordonanţelor este consacrat de alineatele 1,
2, 3, 7 şi 8 ale art. 115, din analiza cărora desprindem următoarele reguli:
a) ordonanţele pot fi emise numai în temeiul unei legi speciale de
abilitare adoptată de Parlament;
b) ordonanţele nu pot fi emise în domeniile care se reglementează
prin lege organică, conform art. 73 alin. (3) din Constituţie;
c) în mod obligatoriu, legea de abilitare trebuie să stabilească
domeniile şi data până la care Guvernul poate emite ordonanţe;
d) în cazurile în care legea de abilitare prevede obligaţia supunerii
lor spre aprobarea Parlamentului, potrivit procedurii legislative,
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 223
2
Ibidem, p. 225
3
Ibidem, pp. 114-115
159
Guvernul trebuie să îndeplinească această obligaţie până la
împlinirea termenului de abilitare. Nerespectarea acestui termen
are drept consecinţă încetarea efectelor ordonanţei.
e) ordonanţele cu care Parlamentul a fost sesizat se aprobă sau,
după caz, se resping printr-o lege în care vor fi cuprinse şi
ordonanţele ale căror efecte au încetat, în condiţiile alin. (3) ale
art. 115 din Constituţie;
f) conform art. 115 alin. (8) „prin legea de aprobare sau de
respingere se vor reglementa, dacă este cazul, măsurile necesare
cu privire la efectele juridice produse pe perioada de aplicare a
ordonanţei”
Această prevedere are caracter novator şi edificator, stabilind
temeiul constituţional pentru Parlament de a da soluţii în astfel de
situaţii.
g) conform art. 11 din Legea nr. 24/2000 privind normele de
tehnică legislativă pentru elaborarea actelor normative,
ordonanţele intră în vigoare la 3 zile de la data publicării în
Monitorul Oficial al României, partea I-a, sau de la o dată
ulterioară prevăzută în textul lor.
1
Ibidem, p. 229
161
termen de 30 de zile Camera competentă a fi sesizată nu se pronunţă, se
consideră că ordonanţa de urgenţă în cauză a fost aprobată.
În al treilea rând, textul clarifică chestiunea controversată în
doctrină, aceea că prin ordonanţa de urgenţă pot fi reglementate domenii ce
ţin de natura legii organice.
Pe de altă parte, legea de revizuire a Constituţiei din 2003 a introdus
alineatul 6 al art. 115 care are următoarea redactare: „Ordonanţele de
urgenţă nu pot fi adoptate în domeniul legilor constituţionale, nu pot afecta
regimul instituţiilor fundamentale ale statului, drepturile, libertăţile şi
îndatoririle prevăzute de Constituţie, drepturile electorale şi nu pot viza
măsuri de trecere silită a unor bunuri de proprietate publică”.
Aşadar, se stipulează în mod explicit faptul că ordonanţele de
urgenţă nu pot fi adoptate în sfera legilor constituţionale, materie
reglementată de Titlul VII al Constituţiei, republicată, stabilindu-se în
acelaşi timp şi alte excepţii, sau „fine de neprimire”.
O primă excepţie se referă la „regimul instituţiilor fundamentale ale
statului”. Se apreciază că este vorba despre regimul juridic legal al
instituţiilor cuprinse în Titlul III al Constituţiei dar şi despre Curtea
Constituţională, Avocatul Poporului, Curtea de Conturi şi Consiliul
Economic şi Social.1
O a doua excepţie, în materia domeniilor ce nu pot fi reglementate
prin ordonanţe de urgenţă o reprezintă drepturile electorale, alături de
drepturile, libertăţile şi îndatoririle fundamentale prevăzute de Constituţie.
„Această enumerare trebuie înţeleasă ca o repetiţie de întărire. Legiuitorul a
dorit să sublinieze, o dată în plus, că sub nici o formă printr-o ordonanţă de
urgenţă nu poate fi afectat regimul de realizare a drepturilor electorale, în
alţi termeni, nu se pot, prin ordonanţă de urgenţă, adopta legi electorale sau
coduri electorale”.2
În sfârşit, prin ordonanţă de urgenţă nu se pot dispune măsuri de
trecere silită a unor bunuri în proprietate publică, cu alte cuvinte se interzice
naţionalizarea sau orice altă cale de trecere silită a unor bunuri din
proprietatea privată în proprietatea publică.
Deşi, aparent noile reglementări cuprinse în art. 115 din Constituţia
României, republicată, au adus clarificările necesare în ceea ce priveşte
ordonanţele de urgenţă, rămâne de văzut dacă practica guvernării şi
jurisprudenţa confirmă aceste aşteptări.
În concret, noile prevederi constituţionale ar trebui să conducă la
adoptarea ordonanţelor de urgenţă numai în „situaţii extraordinare”,
eliminându-se practica guvernelor de după 1991 de a reglementa în exces,
prin ordonanţe de urgenţă. Această practică a fost criticată, pe deplin
1
Ibidem, pp. 227-228
2
Ibidem, p. 228
162
justificat, de prof. Tudor Drăganu care considera că una din principalele
carenţe ale Constituţiei (din 1991 – s.n.) a fost aceea de a lăsa deschisă
posibilitatea ca recurgerea la ordonanţe guvernamentale să se transforme
dintr-o procedură excepţională într-o practică curentă, ceea ce evident
contravine şi afectează rolul de unică autoritate legiuitoare a ţării conferit de
Constituţie Parlamentului.1
O ultimă chestiune pe care ne propunem să o abordăm, este legată de
constituţionalitatea ordonanţelor, materie în care legea de revizuire a
Constituţiei din 2003 a adus clarificările necesare.
Aşa cum se subliniază în doctrină „Dintotdeauna şi pretutindeni,
punerea în executare a deciziilor tribunalelor constituţionale a ridicat mari
probleme, a provocat interminabile dispute doctrinare şi practice”.2
Această problemă îşi găseşte soluţionarea în art. 147 alineatele (1) şi
(4) din Constituţia României, republicată, conform cărora:
„(1) Dispoziţiile din legile şi ordonanţele în vigoare, precum şi cele
din regulamente, constatate ca fiind neconstituţionale, îşi încetează efectele
juridice la 45 de zile de la publicarea deciziei Curţii Constituţionale dacă, în
acest interval, Parlamentul sau Guvernul, după caz, nu pun de acord
prevederile neconstituţionale cu dispoziţiile Constituţiei. Pe durata acestui
termen, dispoziţiile constatate ca fiind neconstituţionale sunt suspendate de
drept.
(4) Deciziile Curţii Constituţionale se publică în Monitorul Oficial al
României. De la data publicării, deciziile sunt general obligatorii şi au
putere numai pentru viitor”.
Cu alte cuvinte, toate deciziile Curţii Constituţionale, date în
soluţionarea obiecţiunilor de neconstituţionalitate, precum şi cele care
privesc excepţiile de neconstituţionalitate ale legilor sau ordonanţelor, nasc
pentru Parlament şi Guvern obligaţia de a le pune în acord cu dispoziţiile
constituţionale. Până la îndeplinirea acestei obligaţii, prevederile în vigoare
neconstituţionale se suspendă, iar după 45 de zile îşi încetează efectele, dacă
obligaţia nu a fost realizabilă.
Pe de altă parte, alin. (4) al art. 147 consacră forţa juridică a
deciziilor Curţii Constituţionale, care de la data publicării în Monitorul
Oficial al României, partea I-a, sunt obligatorii „erga omnes”.
Răspunderea Guvernului
Prof. Ioan Santai3 consideră că răspunderea Guvernului şi a
membrilor care îl compun se poate clasifica după mai multe criterii, astfel:
1
A se vedea Tudor Drăganu, Drept constituţional şi instituţii politice. Tratat elementar,
vol. II, pp. 146-148
2
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 325
3
Ioan Santai, op. citată, vol. I, pp. 172-173
163
a) După caracterul răspunderii distingem o răspundere individuală a
fiecărui membru al Guvernului şi o răspundere colegială a membrilor
Guvernului, a Guvernului în ansamblul său.
b) După natura ei răspunderea poate fi: politică şi juridică, membri
Guvernului putând răspunde civil, contravenţional, disciplinar sau penal,
după caz, potrivit dreptului comun în măsura în care legea specială, Legea
nr. 115/1999 privind responsabilitatea ministerială, nu cuprinde dispoziţii
derogatorii.
c) După autoritatea faţă de care operează, răspunderea membrilor
guvernului poate opera faţă de plenul executivului din care fac parte, faţă de
primul - ministru şi faţă de Parlament - atunci când este vorba despre
răspunderea politică.
Sediul răspunderii Guvernului şi a membrilor săi îl regăsim în
Constituţie, în Legea nr. 115/1999 privind responsabilitatea ministerială1,
completate cu dispoziţiile dreptului comun.
1
A se vedea art. 157 şi art. 159 din Regulamentul Camerei Deputaţilor, aprobat prin
Hotărârea Camerei Deputaţilor nr. 8/1994, publicat în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 1030 din 8 noiembrie 1994, modificat şi completat prin Hotărârea Camerei
Deputaţilor nr. 34 din 25 octombrie 2005, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea
I, nr. 950 din 28 octombrie 2005
168
activitate de informare, finalizată printr-un raport, supus dezbaterii
parlamentare.
În funcţie de natura şi complexitatea problemei, Camera poate
adopta o moţiune, poate iniţia o propunere legislativă, dar este şi posibil ca
dezbaterea din cameră să se constituie în finalizarea anchetei.
169
Capitolul III
MINISTERELE
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 435, Mircea Preda, Autorităţile
administraţiei publice şi sistemul constituţional român, Editura Lumina Lex, Bucureşti,
1999, p. 88
170
În pofida principiilor constituţionale însă, doar foarte rar ministerele
au fost înfiinţate prin lege (ex. M.A.N. şi M.I.), celelalte fiind înfiinţate prin
hotărâri ale guvernului.
Numărul şi denumirea ministerelor au oscilat de la o guvernare la
alta sau chiar în cadrul aceleiaşi guvernări.
Autorii de drept administrativ, clasifică ministerele după natura
activităţii pe care o realizează astfel:
a) ministere cu activitate economică (ex. Ministerul Economiei şi
Comerţului, Ministerul Agriculturii, Alimentaţiei şi Pădurilor,
Ministerul Finanţelor Publice).
b) ministere cu activitate social - culturală şi ştiinţifică, în care
grupează: Ministerul Muncii şi Solidarităţii Sociale, Ministerul
Educaţiei şi Cercetării, Ministerul Culturii şi Cultelor, Ministerul
Sănătăţii şi Familiei;
c) ministere cu activitate administrativă (politico-administrativă),
spre exemplu: M.A.E, M.A.N, Ministerul Justiţiei, Ministerul
Administraţiei şi Internelor1.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 436
171
e) urmăresc proiectarea şi realizarea investiţiilor din sistemul
ministerului, în baza bugetului aprobat;
f) reprezintă interesele statului în diferite organe şi organisme
internaţionale şi dezvoltă relaţii de colaborare cu organe şi organizaţii
similare din alte state şi cu organizaţii internaţionale ce interesează
domeniul lor de activitate;
g) iniţiază şi negociază, din împuternicirea Preşedintelui
României sau a Guvernului, în condiţiile legii, încheierea de convenţii,
acorduri şi alte înţelegeri internaţionale sau propun întocmirea formelor de
aderare la cele existente;
h) urmăresc şi controlează aplicarea convenţiilor şi acordurilor
internaţionale la care România este parte şi iau măsuri pentru realizarea
condiţiilor în vederea integrării în structurile europene sau în alte organisme
internaţionale;
i) coordonează şi urmăresc elaborarea şi implementarea de
politici şi strategii în domeniile de activitate ale ministerului, potrivit
strategiei generale a Guvernului;
j) avizează, în condiţiile legii, înfiinţarea organismelor
neguvernamentale şi cooperează cu acestea în realizarea scopului pentru
care au fost create;
Miniştrii îndeplinesc în domeniul lor de activitate şi alte atribuţii
specifice stabilite prin acte normative.
În exercitarea atribuţiilor sale, ministrul emite ordine şi instrucţiuni
conform art. 46 alin. (3) din Legea nr. 90/2001.
Ordinele sunt acte juridice administrative, prin care de regulă, se
reglementează anumite probleme concrete. Ele pot avea caracter normativ
sau individual. Uneori, ordinele pot fi emise, în comun, de doi sau mai mulţi
miniştrii.
Prin instrucţiuni - se stabilesc reguli generale de conduită, în
domeniul de competenţă, pentru organele aflate în subordonarea
ministerului. Ca şi ordinele, instrucţiunile pot fi emise în comun cu un alt
minister sau organ interesat.
Ordinele cu caracter normativ, instrucţiunile şi alte acte ale
conducătorilor ministerelor şi ai celorlalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale se emit pe baza şi în vederea executării
legilor, a ordonanţelor şi a hotărârilor Guvernului. Ordinele şi instrucţiunile
se emit numai atunci când se prevăd expres printr-o dispoziţie legală cu
încadrarea în termenul stabilit şi cu indicarea expresă a temeiului legal,
elaborarea şi emiterea acestora făcându-se cu respectarea dispoziţiilor Legii
nr. 24/2000, republicată.
Ordinele şi instrucţiunile miniştrilor şi ale celorlalţi conducători ai
organelor de specialitate ale administraţiei publice centrale se publică în
172
Monitorul Oficial al României, Partea I, prin grija acestora, cu excepţiile
prevăzute de lege.1
În practică întâlnim şi regulamentele, care fiind tot acte cu caracter
normativ, se referă de obicei la organizarea şi funcţionarea ministerului sau
a unor unităţi subordonate acestuia.
Miniştrii sunt ajutaţi în activitatea lor de unul sau mai mulţi secretari
de stat, numiţi şi eliberaţi din funcţie prin decizia primului-ministru. Aceştia
exercită atribuţiile delegate de către ministru.
Pe lângă ministru funcţionează, ca organ consultativ, colegiul
ministerului (art. 52 alin. 1 al Legii nr. 90/2001). Alineatul 2 prevede că
regulamentul de funcţionare şi componenţa colegiului ministerului se
aprobă prin ordin al ministrului.
Colegiul ministerial este condus de ministru, în calitate de
preşedinte. În acest sens, art. 52 alin. 3 al Legii nr. 90/2001 stipulează:
Colegiul ministerului se întruneşte la cererea şi sub preşedinţia ministrului,
pentru dezbaterea unor probleme privind activitatea ministerului.
Pentru a-şi putea desfăşura activitatea şi realiza competenţele,
fiecare minister are o anumită structură organizatorică aprobată prin actul de
organizare şi funcţionare al ministerului (hotărâre de Guvern, conform art.
47 a Legii nr. 90/2001).
Această structură organizatorică este formată din: departamente,
direcţii generale, direcţii, servicii şi birouri, care pot fi grupate în două
categorii: de specialitate (specifice fiecărui minister, în funcţie de natura
celor care constituie domeniul propriu al ministerului) şi funcţionale, care se
întâlnesc în cadrul oricărui minister (ex. administrativ, juridic, resurse
umane, etc.).
În legătură cu aceste structuri organizatorice, se impune precizarea
că ele nu au calitatea de autorităţi ale administraţiei publice şi-n consecinţă
nu au competenţa de a emite acte juridice (acte de drept administrativ),
nefiind subiecte de drept administrativ.
Birourile se pot organiza, de regulă, pentru îndeplinirea unei
activităţi omogene sau pentru mai multe activităţi complementare, pentru
care se cere o conducere unitară.
Serviciul poate funcţiona fie independent, fie în cadrul unei direcţii.
În cadrul unui serviciu, pot fi organizate birouri.
Direcţia este formată din mai multe servicii şi/sau birouri a căror
activitate necesită o conducere comună.
Direcţia generală se poate organiza pentru delimitarea unui grup de
activităţi care reprezintă un domeniu sau un sector de activitate. În cadrul
direcţiei generale se pot organiza direcţii, servicii şi birouri.
1
A se vedea art. 27 şi 28 din H.G. nr. 50/2005
173
Departamentul se poate organiza în scopul desfăşurării unor
activităţi care sintetizează funcţii ale mai multor compartimente funcţionale.
Departamentul include în cadrul său: direcţii generale, direcţii, servicii şi
birouri şi sunt conduse de secretari de stat.
Structura organizatorică şi Regulamentul de organizare şi
funcţionare al ministerului, se aprobă prin ordin al ministrului.
Toate compartimentele funcţionale constituie aparatul propriu sau
aparatul tehnic al ministerelor.
Personalul ministerelor se compune din următoarele categorii:
a) personal de conducere;
b) personal de conducere de specialitate;
c) personal de execuţie – administrativ;
d) personal de deservire,
din care, o parte sunt funcţionari publici conform Legii nr.188/1999 privind
Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi completările
ulterioare.
Ministerele pot înfiinţa în subordine, cu avizul Curţii de Conturi,
organe de specialitate.
1
A se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. cit., p. 141
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 141 din 7 iulie 1997, cu
modificările şi completările ulterioare
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 88 din 30 aprilie 1996 cu
modificările şi completările ulterioare
174
3. Consiliul Naţional al Audiovizualului înfiinţat prin Legea nr.
48/1992, legea audiovizualului4.
Aceste autorităţi autonome, deşi prin natura lor juridică şi prin
activitatea specifică pe care o realizează, sunt autorităţi administrative, ele
se află, într-o formă sau alta, în raporturi juridice cu Parlamentul şi nu cu
puterea executivă.
Aşa de exemplu, conform art. 58 alin. 1 din Constituţie, coroborat cu
art. 6 din Legea nr. 35/1997 privind organizarea şi funcţionarea instituţiei
Avocatului Poporului, Avocatul Poporului este numit de Camera
Deputaţilor şi Senat, în şedinţă comună, pentru o perioadă de 5 ani şi
prezintă rapoarte anual sau la cererea celor două Camere.
Tot astfel, potrivit art. 140 alin. 2 din Constituţie, Curtea de Conturi
are obligaţia de a prezenta anual Parlamentului un raport asupra conturilor
de gestiune ale bugetului public naţional din exerciţiul bugetar expirat,
cuprinzând şi neregulile constatate.
Conducătorii acestor autorităţi publice autonome ale administraţiei
centrale se numesc, de regulă, preşedinţi.
Aceştia emit ordine şi instrucţiuni care au aceeaşi forţă juridică şi
trebuie să îndeplinească aceleaşi cerinţe de legalitate ca şi actele emise de
miniştri.
4
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.104 din 21 mai 1992 cu
modificările şi completările ulterioare
175
Asupra acestor unităţi ministerele exercită un control ierarhic,
fiindu-le direct subordonate. În consecinţă, ministrul poate anula sau
suspenda, uneori chiar de a modifica actele subordonaţilor, atât pentru motiv
de ilegalitate precum şi pentru motiv de inoportunitate.
176
Capitolul IV
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 204 din 23 aprilie 2001, cu
modificările şi completările ulterioare
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 221 din 29 martie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 668 din 26 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
4
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 912 din 7 octombrie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
5
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
6
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 758 din 29 octombrie 2003
179
2.1. Principiul autonomiei locale
Potrivit opiniilor exprimate în doctrina din perioada interbelică,
principiul descentralizării în organizarea administraţiei presupune şi
autonomia locală, nu de puţine ori cele două concepte fiind utilizate
împreună. Aşa de pildă, în perioada interbelică prof. A. Teodorescu
considera că autonomia locală, sub aspect istoric, a fost anterioară apariţiei
statului, ea păstrându-se ca realitate socio-psihologică şi economică chiar şi
în cele mai totalitare regimuri politice.
Ca realitate juridică însă, autonomia locală a fost şi este influenţată
de mai mulţi factori, dintre care cităm: tradiţia istorică, cadrul geografic,
resursele economice, gradul de instrucţie civică şi politică, reglementările
naţionale şi internaţionale etc.
În viziunea contemporană, autonomia locală se manifestă sub mai
multe aspecte şi pe mai multe planuri.
Astfel, sub aspectul capacităţii juridice, colectivităţile locale
(regiunile, judeţele, oraşele, comunele etc.) sunt subiecte de drept distincte
de stat, având interese publice proprii, recunoscute ca atare de legiuitor.
Pe plan instituţional, acestea sunt reprezentate de autorităţi
administrative proprii, alese prin vot universal (consilii locale, consilii
judeţene, primari) şi care nu se găsesc în raporturi de subordonare faţă de
aparatul de stat central.
În planul autonomiei decizionale, autorităţile administraţiei publice
locale au competenţe generale şi adoptă decizii în interesul colectivităţilor
pe care le reprezintă.
În sfârşit, dar cel puţin de aceeaşi importanţă, autonomia locală nu se
poate manifesta în mod real decât dacă este recunoscută şi în planul
resurselor financiare, materiale şi umane de care dispun.
Astfel, colectivităţile locale au bugete proprii, dispun de un
patrimoniu în care sunt incluse bunurile ce aparţin domeniului public şi
privat al judeţului, oraşului sau comunei şi sunt deservite de funcţionari
publici selectaţi pe criteriul competenţei.
În ultimii 25-30 de ani problema autonomiei locale s-a pus cu tot
mai multă acuitate, în special în spaţiul european, fiind adoptată la
Strassbourg la data de 15 octombrie 1985 Carta europeană a autonomiei
locale, ratificată şi de Parlamentul României prin Legea nr. 199/19971.
Conform art. 3 pct. 1 din Cartă: „Prin autonomie locală se înţelege
dreptul şi capacitatea efectivă ale autorităţilor administraţiei publice locale
de a soluţiona şi de a gestiona în cadrul legii, în nume propriu şi în interesul
populaţiei locale, o parte importantă a treburilor publice”.
Textul a fost preluat aproape integral în art. 3 alin. (1) din Legea nr.
215/2001 – legea administraţiei publice locale, republicată, cu modificările
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 331 din 26 noiembrie 1997
180
şi completările ulterioare, care are următoarea redactare: „Prin «autonomie
locală» se înţelege dreptul şi capacitatea efectivă a autorităţilor
administraţiei publice locale de a soluţiona şi de a gestiona, în numele şi în
interesul colectivităţilor locale pe care le reprezintă, treburile publice, în
condiţiile legii”.
Conţinutul acestui principiu şi valenţele sale complexe rezultă însă
dintr-un ansamblu de dispoziţii legale şi reprezintă chintesenţa întregii
activităţi de administraţie publică din unităţile administrativ-teritoriale.
Potrivit art. 4 alin. (2) coroborat cu art.3 din Legea nr. 215/2001,
autonomia locală priveşte organizarea, funcţionarea, competenţele şi
atribuţiile precum şi gestionarea resurselor care, potrivit legii, aparţin
comunei, oraşului sau judeţului, după caz, şi reprezintă dreptul şi capacitatea
efectivă a autorităţilor administraţiei publice locale de a soluţiona şi
gestiona, în numele şi în interesul colectivităţilor locale pe care le
reprezintă, treburile publice, în condiţiile legii.
Spre deosebire de prima variantă a Legii nr. 69/1991 1 - privind
administraţia publică locală, în prezent abrogată, actuala reglementare
introduce noţiunea de „colectivitate locală” prin care se înţelege totalitatea
cetăţenilor din unitatea administrativ-teritorială. Ca urmare, în doctrină se
consideră că autonomia locală este mai bine definită revenind legiuitorului
sarcina să adopte şi să perfecţioneze cadrul legislativ în această materie.
Din analiza textelor legale, considerăm că sunt definitorii pentru
autonomia locală trei elemente după cum urmează:
• organizatoric, aspect care se manifestă prin alegerea autorităţilor
administraţiei publice locale de către populaţia cu drept de vot şi
domiciliul în unitatea administrativ-teritorială respectivă;
• funcţional, care se manifestă, în principal, prin competenţa
consiliilor locale şi a primarilor în rezolvarea problemelor de
interes local, fără intervenţia altor autorităţi;
• de gestionare a resurselor, care decurge din calitatea de persoane
juridice a unităţilor administrativ-teritoriale, titularele dreptului de
proprietate publică şi privată asupra bunurilor de interes local.
1
Ioan Santai, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol. I, Editura Universităţii
„Lucian Blaga”, Sibiu, 1998, p. 174; C.G. Rarincescu, Drept administrativ, Editura „Gh.
Stăncescu”, Bucureşti, 1927, p. 197; Antonie Iorgovan, op.citată, vol. I, 2001, p. 59
2
Andre de Laubadere, Manuel de droit administratif, L.G.D.J., Paris, 1978, p. 157; Antonie
Iorgovan, Drept administrativ - Tratat elementar, Editura Actami, Bucureşti, 1994, pp.
214-216
3
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, ediţia a IV-a,
Institutul de Arte Grafice „E. Marvan”, Bucureşti, 1934, p. 171
182
diversitatea socială şi politică a ţărilor asupra întregului teritoriu, în timp ce
descentralizarea tehnică corespunde exigenţelor unei repartizări armonioase
a funcţiilor între diferite ramuri ale administraţiei. Prima răspunde, astfel,
unor aspiraţii politice, iar cea de-a doua unor preocupări de eficienţă, de
gestionare a intereselor locale.
Indiferent de formă, autorii contemporani sunt unanimi în a aprecia
descentralizarea ca o problemă exclusiv de natură administrativă şi nu una
politică, aceasta întâlnindu-se numai în situaţia statelor federale.
Opiniile exprimate în doctrină îşi găsesc şi un suport legal.
Astfel, descentralizarea este definită în art.2 lit. l din Legea nr.
195/2006 – legea-cadru a descentralizării ca fiind: „transferul de competenţă
administrativă şi financiară de la nivelul administraţiei publice centrale la
nivelul administraţiei publice locale sau către sectorul privat”.1
Conform art.3 din Legea-cadru a descentralizării principiile pe baza
cărora se desfăşoară procesul descentralizării în România, sunt următoarele:
a) principiul subsidiarităţii, care constă în exercitarea competenţelor
de către autoritatea administraţiei publice locale situată la nivelul
administrativ cel mai aproape de cetăţean şi care dispune de capacitatea
administrativă necesară;
b) principiul asigurării resurselor corespunzătoare competenţelor
transferate;
c) principiul responsabilităţii autorităţii administraţiei publice locale
în raport cu competenţele ce le revin, care impun obligativitatea realizării
standardelor de calitate în furnizarea serviciilor publice şi de utilitate
publică;
d) principiul asigurării unui proces de descentralizare stabil,
predictibil, bazat pe criterii şi reguli obiective, care să nu constrângă
activitatea administraţiei publice locale sau să limiteze autonomia locală
financiară;
e) principiul echităţii, care implică asigurarea accesului tuturor
cetăţenilor la serviciile publice de utilitate publică;
f) principiul constrângerii bugetare, care interzice utilizarea de către
autorităţile administraţiei publice centrale a transferurilor sau a subvenţiilor
pentru acoperirea deficitelor finale ale bugetelor locale.
În concluzie, descentralizarea trebuie să asigure o gamă cât mai
variată de servicii publice calitativ superioare, prestate de administraţia
situată cel mai aproape de cetăţean.
1
Vezi art.2 lit.l din Legea-cadru a descentralizării nr. 195 din 22 mai 2006, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 453 din 25 mai 2006
183
2.3. Principiul deconcentrării serviciilor publice
Pentru a înţelege mai bine conţinutul şi semnificaţia acestui principiu
este necesar să reamintim câteva probleme care ţin de noţiunea de serviciu
public.
În literatura de specialitate românească, din perioada interbelică
(Paul Negulescu, Anibal Teodorescu, E.D. Tarangul ) dar şi în cea franceză
se aprecia că „serviciul public este mijlocul prin care administraţia îşi
exercită activitatea”.
Prof. Paul Negulescu definea serviciul public ca „un organism
administrativ creat de stat, judeţ sau comună, cu o competenţă şi puteri
determinate, cu mijloace financiare procurate din patrimoniul general al
administraţiei publice creatoare, pus la dispoziţia publicului pentru a
satisface în mod regulat şi continuu o nevoie cu caracter general, căreia
iniţiativa privată nu ar putea să-i dea decât o satisfacţie incompletă şi
intermitentă”1.
Serviciul public se organizează: fie de către stat, când asigură
satisfacerea unui interes naţional, fie de către comună, oraş sau judeţ - când
interesul pe care îl satisface este al colectivităţilor respective.
Aşadar, serviciul public este legat indisolubil de domeniul public şi
de interesul public, naţional sau local.
Principiul deconcentrării serviciilor publice nu are în vedere o
descentralizare absolută, adică transferarea în totalitate şi a oricăror
activităţi de la nivel central, la cel judeţean sau local. Acest lucru nu ar fi
necesar, nici oportun şi nici posibil, mai ales dacă avem în vedere
multitudinea de forme în care se pot organiza serviciile publice, având drept
criterii:
a) întinderea interesului care se doreşte a fi satisfăcut, serviciile
publice pot fi naţionale (centrale) şi locale;
b) natura serviciului public, distinge serviciile publice în
administrative şi servicii publice industriale, comerciale;
c) modul de organizare, după care distingem servicii publice
prestate de autorităţi administrative, de instituţii publice, regii
autonome, etc.
Astfel, serviciile publice organizate la nivel central sub forma
autorităţilor administrative: ministere, departamente, direcţii etc. vor rămâne
întotdeauna la acest nivel, ele exprimând interesul naţional general într-un
anumit domeniu, la care statul nu poate renunţa. În acelaşi timp, sunt şi alte
servicii publice care nu pot fi, de asemenea, organizate decât numai la nivel
naţional, ele exprimând exclusiv interesul naţional şi statal, cum ar fi cel
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, Ediţia a IV-a,
Editura Institutul de Arte Grafice „E. Marvan”, Bucureşti, 1934, p. 123
184
care priveşte apărarea ţării, siguranţa naţională etc. care nu pot fi
descentralizate colectivităţilor locale.
Cu privire la aceste servicii publice, organizate la nivel naţional, în
literatura de specialitate1 s-a exprimat opinia că, ele pot fi cel mult
deconcentrate la nivel judeţean, deconcentrarea asigurând unitatea de scop
şi acţiune, fundamentată pe principiul subordonării ierarhice, a serviciului
desconcentrat, care continuă să facă parte integrantă din cel organizat la
nivel central.
În acest sens, prof. Anibal Teodorescu2 înţelegea prin deconcentrarea
administrativă „a lărgi cât mai mult atribuţiile agenţilor puterii centrale
aşezaţi în judeţe şi comune”, iar prof. Paul Negulescu3 îl definea astfel:
„Când se acordă unei autorităţi locale sau speciale, ai cărei titulari
sunt numiţi de puterea centrală, dreptul de a lua anumite deciziuni, nu se
poate zice că avem descentralizare, cu toate că s-ar putea acorda o oarecare
autonomie acelei autorităţi. În cazul acesta avem o diminuare a sistemului
de centralizare. Această formă micşorată de centralizare poartă numele de
deconcentrare”.
Aceasta este situaţia în care se găsesc astăzi aşa-zisele servicii ale
ministerelor şi celorlalte organe de specialitate ale administraţiei centrale -
direcţii, inspectorate, oficii etc. organizate în judeţe, care reprezintă o
deconcentrare la nivel judeţean a acestor servicii şi nu o descentralizare.
Principiul deconcentrării serviciilor publice îşi găseşte suportul
constituţional în art. 120 alin.(1) din Constituţia României, republicată,
conform căruia: „Administraţia publică din unităţile administrativ-teritoriale
se întemeiază pe principiile descentralizării, autonomiei locale şi
deconcentrării serviciilor publice.”
Inconvenientele şi dezavantajele centralizării administrative, sub
aspectul eficacităţii activităţii administraţiei, sunt rezolvate parţial în
regimul administrativ deconcentrat.
Trebuie precizat faptul că în cadrul organizării administrative a unui
stat, nu poate fi vorba numai despre centralism sau descentralizare, între
acestea existând moduri de organizare intermediară.
Prin deconcentrare se realizează un transfer de autoritate, care, dacă
nu este riguros stabilită, poate stânjeni viaţa locală mai mult decât sistemul
centralizat, prin apropierea tutorelui, reprezentant al puterii centrale, de
colectivitatea locală.
1
Mircea Preda, Autorităţile administraţiei publice, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p.
453
2
Anibal Teodorescu, Tratat de drept administrativ, vol. I, Bucureşti, 1929, p. 247
3
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ, vol. I, Bucureşti, 1934, p. 611
185
Conform art.2 lit. j din Legea-cadru a descentralizării nr. 195/20061
deconcentrarea reprezintă „redistribuirea de competenţe administrative şi
financiare de către ministere şi celelalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale către propriile structuri de specialitate din
teritoriu”.
Aşadar, caracteristicile centralizării administrative se menţin, cu
excepţia faptului că în teritoriu nu mai există simplii agenţi ai centrului, ci
autorităţi administrative propriu-zise, care dispun de competenţe proprii.
Aceste structuri sunt numite şi revocate de centru, faţă de care sunt
subordonate şi răspunzătoare. Ele deservesc interesul unic al statului, dar
pentru anumite chestiuni de interes local (de mai redusă importanţă) au
competenţe proprii, problemele de interes major constituind exclusiv
atributul centrului.
Modul în care se realizează partajarea competenţei între centru şi
autorităţile administrative desconcentrate, reflectă gradul de deconcentrare
administrativă. În toate situaţiile însă, structurile teritoriale desconcentrate
au obligaţia de a raporta centrului situaţia din teritoriu şi de a executa
ordinele acestuia.
Deconcentrarea poate îmbrăca două forme:
c) pe verticală, sporindu-se competenţele serviciilor
exterioare ale ministerelor şi ale celorlalte organe ale
administraţiei centrale;
d) pe orizontală, amplificându-se în acest caz competenţele
conducătorului serviciilor desconcentrate dintr-o circumscripţie
administrativă, cum ar fi prefectul, spre pildă.
În concluzie, relevăm că şi acest sistem de organizare administrativă
menţine o administraţie unitară, care însă nu mai păcătuieşte prin
uniformitate, autorităţile deconcentrate putând adapta la specificul local
măsurile şi ordinele transmise de la centru.
Totuşi, trebuie reţinut faptul esenţial acela că deconcentrarea
administrativă menţine puterea ierarhică în detrimentul autonomiei locale.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 271 din 29 martie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
187
lor prin invocarea autonomiei locale situându-se în afara limitelor
principiului legalităţii.
Garantarea respectării acestui principiu este asigurată prin
consacrarea de către legiuitorul nostru a răspunderii juridice şi aplicarea de
sancţiuni disciplinare, contravenţionale, civile şi penale, după caz, faţă de
autorităţile administraţiei publice locale şi funcţionarii acestora, atunci când
conduita şi/sau acţiunile şi actele lor încalcă prescripţiile legale.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 84 din 24 februarie 2000
188
Capitolul V
CONSILIUL LOCAL
1
Legea nr. 67/2004, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 271 din 29
martie 2004, cu modificările şi completările ulterioare
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 123 din 20 februarie 2007
189
Deşi, aşa cum am arătat, calitatea de consilier se dobândeşte numai
prin alegere, nu orice persoană poate să dobândească această calitate. Pentru
a putea candida, persoana trebuie să îndeplinească o serie de condiţii de
eligibilitate prevăzute de art. 4 al Legii nr. 67/2004 - pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale, după cum urmează:
a) să aibă cetăţenia română;
b) să aibă drept de vot;
c) vârsta de cel puţin 23 de ani, împlinită până în ziua alegerilor
inclusiv, dacă nu le este interzisă asocierea în partide politice
potrivit art. 40 alin. (3) din Constituţia României, republicată,
d) să aibă domiciliul pe teritoriul unităţii administrativ-teritoriale în
care urmează să fie aleasă; la sectoarele municipiului Bucureşti
pot candida şi pot fi alese persoanele care au domiciliul în
municipiul Bucureşti, indiferent de sector;
e) să nu aibă funcţia de judecător al Curţii Constituţionale, avocat al
poporului, magistrat, (judecător, procuror), membru activ al
armatei, poliţist şi alte categorii de funcţionari publici stabilite
prin lege organică, cărora le este interzisă potrivit art.40 alin. (3)
din Constituţia, republicată, asocierea în partide politice;
f) în cazul candidaţilor independenţi mai apare şi condiţia listei
susţinătorilor (1% din numărul total al alegătorilor înscrişi în
listele electorale permanente din circumscripţia respectivă, dar nu
mai puţin de 50 în cazul comunelor, 100 în cazul localităţilor
urbane de rangul II şi III şi de 1000 în cazul judeţelor,
municipiului Bucureşti, sectoarelor municipiului Bucureşti şi
localităţilor urbane de rangul I conform art. 44 alin.(1) din Legea
nr. 67/2004);
Procedura alegerii consiliilor locale este prevăzută de Legea nr.
67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei publice locale.
Pentru alegerea consiliilor locale, fiecare alegător are dreptul la un
singur vot, dreptul de vot exercitându-se numai în comuna, oraşul,
municipiul sau subdiviziunea administrativ-teritorială a municipiului în care
alegătorul îşi are domiciliul, sau într-o altă unitate administrativ-teritorială
dacă, şi-a stabilit reşedinţa în unitatea administrativ-teritorială respectivă cu
cel puţin 3 luni înainte de data alegerilor.
Nu pot alege, conform art. 5 din Legea nr. 67/2004 următoarele
categorii de persoane:
a) debilii sau alienaţii mintal puşi sub interdicţie prin hotărâre
judecătorească definitivă şi irevocabilă;
b) persoanele lipsite de drepturile electorale, pe durata stabilită prin
hotărâre judecătorească definitivă.
190
Candidaturile pentru consilierii locali se propun de către partidele
politice, alianţele politice, alianţele electorale sau organizaţiile cetăţenilor
aparţinând minorităţilor naţionale care participă la alegeri, sub semnătura
conducerii organizaţiilor judeţene, şi se depun la birourile electorale de
circumscripţie cel mai târziu cu 30 de zile înainte de data alegerilor (art.40
şi art. 41 alin. (1) din lege).
Declaraţia de acceptare a candidaturii cuprinde numele, prenumele,
domiciliul, partidul politic sau alianţa care l-a propus, profesiunea, ocupaţia,
şi apartenenţa politică a candidatului, consimţământul expres al acestuia de
a candida pentru funcţia respectivă, precum şi precizarea că întruneşte
condiţiile prevăzute de lege (art. 41 alin. (5) din Legea 67/2004).
Se pot depune şi candidaturi independente, pe baza listei
susţinătorilor.
Pentru alegerea consiliilor locale, fiecare comună, oraş, municipiu şi
subdiviziune administrativ-teritorială a municipiului, constituie o
circumscripţie electorală.
Numerotarea circumscripţiilor electorale din fiecare judeţ precum şi
a circumscripţiilor electorale de sector ale municipiului Bucureşti se face de
către prefect, prin ordin, emis în termen de 3 zile de la data stabilirii
alegerilor (art. 11 din lege), primarii având obligaţia să aducă la cunoştinţa
alegătorilor numărul circumscripţiei electorale, odată cu aducerea la
cunoştinţă a delimitării şi numerotării secţiilor de votare.
În cadrul localităţilor se organizează una sau mai multe secţii de
votare în raport cu numărul locuitorilor, astfel:
• în localităţile urbane, câte o secţie de votare la 1.000-2.000 de
locuitori;
• în comune, câte o secţie de votare la 500-2.000 de locuitori, de
regulă în fiecare sat;
• se pot organiza secţii de votare şi în satele sau în grupurile de sate
cu populaţie de până la 500 locuitori;
• militarii în termen votează numai la secţiile de votare din
localitatea de domiciliu, în limitele prevederilor regulamentelor
militare (art. 13 din lege).
Delimitarea şi numerotarea secţiilor de votare se fac de către
primari, prin dispoziţie, care se aduce la cunoştinţa alegătorilor în termen de
20 de zile de la stabilirea datei alegerilor.
Toţi cetăţenii cu drept de vot care au domiciliul în localitatea pentru
care se întocmeşte lista, se înscriu de către primar în listele electorale
permanente1.
1
A se vedea art.15 şi art.16 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor
administraţiei publice locale
191
La cererea cetăţenilor cu drept de vot, care şi-au stabilit reşedinţa în
localitate, cu cel puţin 3 luni înainte de data alegerilor, primarul îi va înscrie
într-o listă electorală suplimentară, pe baza actului de identitate, făcând
comunicare în acest sens primarului de la localitatea de domiciliu (art.19 din
Legea nr. 67/2004).
După listele electorale permanente, primarul va întocmi, separat,
pentru fiecare secţie de votare copii ale acestor liste şi va asigura condiţii
pentru ca acestea să poată fi consultate de către alegători, atât la sediul
primăriei cât şi la sediul secţiilor de votare.
Un alegător poate fi înscris numai într-o singură listă electorală.
Legea consacră dreptul alegătorilor de a verifica înscrierile făcute în
listele electorale permanente, aceştia putând formula întâmpinare împotriva
omisiunilor, înscrierilor greşite, sau oricăror erori din liste, care se adresează
în scris primarului care a întocmit lista respectivă. Primarul este obligat să
soluţioneze întâmpinarea, în termen de 3 zile de la înregistrarea acesteia,
prin dispoziţie.
Împotriva dispoziţiei se poate face contestaţie în termen de 24 de ore
de la comunicare. Contestaţia se soluţionează în cel mult 3 zile de la
înregistrare, de către judecătoria în a cărei rază teritorială se află secţia de
votare. Hotărârea judecătorească este definitivă şi irevocabilă şi se
comunică celor interesaţi precum şi primarului, în termen de 24 de ore de la
pronunţare.
Primarul, împreună cu serviciile de evidenţă informatizată a
persoanei, are obligaţia legală de a actualiza listele electorale permanente.
Orice modificare intervenită după înaintarea copiilor de pe listele electorale
permanente, la birourile electoral al secţiei de votare, va fi comunicată
acestora în termen de 24 ore, conform art. 16 alin. (8) din Legea nr. 67/2004
pentru alegerea autorităţilor administraţiei publice locale.
În vederea organizării şi desfăşurării operaţiunilor electorale se
înfiinţează birouri electorale de circumscripţie şi birouri electorale ale
secţiilor de votare, modul de constituire, procedura de lucru, competenţele
acestora etc., fiind reglementate în secţiunea a 4-a a Legii nr. 67/2004, art.
23 - 38.
Birourile electorale de circumscripţie ale comunelor se constituie
dintr-un număr de 7 membri, cele ale oraşelor şi municipiilor din 9 membri,
iar ale municipiului Bucureşti din 15 membri.
Biroul electoral de circumscripţie comunală este format din
preşedinte, un locţiitor al acestuia, care de regulă trebuie să fie jurişti şi 5
reprezentanţi ai partidelor, alianţelor politice şi alianţelor electorale care
participă la alegeri în circumscripţia electorală respectivă. Birourile
electorale ale circumscripţiilor orăşeneşti, municipale şi ale subdiviziunilor
administrativ-teritoriale ale municipiilor sunt formate din preşedinte, un
192
locţiitor al acestuia şi 7 reprezentanţi ai partidelor, alianţelor politice şi
alianţelor electorale care participă la alegeri în circumscripţia respectivă.
Desemnarea preşedinţilor şi a locţiitorilor acestora se fac din cadrul
magistraţilor şi a celorlalţi jurişti existenţi în judeţ sau în municipiul
Bucureşti, se face în şedinţă publică, prin tragere la sorţi, în termen de 5 zile
de la stabilirea datei alegerilor, de către preşedintele tribunalului.
Lista magistraţilor care vor participa la tragerea la sorţi se
întocmeşte de către preşedintele tribunalului, iar cea a juriştilor de către
prefect, împreună cu preşedintele tribunalului şi câte un reprezentant din
partea fiecărui partid politic parlamentar (art. 24 alin. 5 din Legea nr.
67/2004).
În cazul în care numărul magistraţilor şi a juriştilor este insuficient,
lista va fi completată de către prefect, la propunerea primarilor, cu alte
persoane care se bucură de prestigiu în faţa locuitorilor şi care nu fac parte,
potrivit declaraţiei date pe propria răspundere, din nici un partid politic şi au
cel puţin studii medii.
Completarea birourilor electorale de circumscripţie cu reprezentanţii
partidelor şi alianţelor politice precum şi a alianţelor electorale, se face în
termen de 24 ore de la rămânerea definitivă a candidaturilor, de către
preşedinţii acestora prin tragere la sorţi, în prezenţa celor în cauză (art. 24
alin. 14).
În situaţiile în care partidele politice, alianţele politice şi alianţele
electorale nu desemnează reprezentanţi, preşedintele biroului electoral de
circumscripţie va proceda la completarea biroului, incluzând în acesta, prin
tragere la sorţi, persoane care nu fac parte din nici un partid politic, dintr-o
listă pusă la dispoziţie de către primar (art. 24 alin. 17).
Atribuţiile birourilor electorale de circumscripţie sunt prevăzute de
art. 25 din Legea nr. 67/2004 şi constau, în principal, în asigurarea aplicării
dispoziţiilor legale privitoare la alegeri sub toate aspectele, după cum
urmează:
a) urmăresc aplicarea dispoziţiilor legale privitoare la alegeri în
circumscripţia electorală;
b) verifică dacă listele electorale permanente au fost actualizate,
veghează la întocmirea copiilor de pe listele electorale
permanente şi la organizarea secţiilor de votare;
c) înregistrează listele de candidaţi şi candidaturile independente şi
constată rămânerea definitivă a acestora;
d) fac publicaţiile şi afişajele prevăzute de lege;
e) rezolvă întâmpinările referitoare la propria activitate şi
contestaţiile formulate cu privire la activitatea birourilor
electorale ale secţiilor de votare;
193
f) totalizează voturile exprimate, stabileşte rezultatul alegerilor şi
înmânează certificatul doveditor al alegerii consilierilor care vor
constitui consiliul, etc.
Birourile electorale ale secţiilor de votare sunt constituite dintr-un
preşedinte, un locţiitor al acestuia şi 3-5 membri în cazul secţiilor de votare
din comune şi oraşe, respectiv 7-9 membri în cazul secţiilor de votare din
municipii şi din sectoarele municipiului Bucureşti (art. 28 din lege).
Preşedintele şi locţiitorul său, trebuie să fie, de regulă, jurişti care nu
fac parte din nici un partid politic. Aceştia sunt desemnaţi de preşedintele
tribunalului, prin tragere la sorţi, dintre cei înscrişi pe o listă întocmită de
prefect, la propunerea primarilor.
În cazul în care numărul juriştilor este insuficient, lista va fi
completată cu alte persoane care trebuie să îndeplinească aceleaşi condiţii ca
şi în cazul birourilor electorale de circumscripţie, lista fiind întocmită de
către primari.
Desemnarea preşedinţilor şi locţiitorilor acestora se face cel mai
târziu cu 10 zile înainte de data alegerilor.
Birourile electorale ale secţiilor de votare au conform art. 29 din lege
următoarele atribuţii:
a) primesc, de la primari, copiile listelor electorale permanente şi
listele electorale suplimentare şi asigură condiţiile necesare
verificării acestora de către alegători; de asemenea, primesc de la
birourile electorale de circumscripţie buletinele de vot, ştampila
de control şi ştampilele cu menţiunea VOTAT;
b) conduc operaţiunile de votare şi iau toate măsurile de ordine în
localul secţiei de votare şi în jurul acestuia;
c) numără voturile şi consemnează rezultatul votării pentru
circumscripţia electorală pentru care s-a votat în secţia de votare
respectivă;
d) rezolvă întâmpinările referitoare la propria activitate;
e) înaintează biroului electoral de circumscripţie procesele-verbale
privind rezultatul votării, împreună cu contestaţiile depuse
precum şi buletinele de vot nule şi cele contestate;
f) predau, cu proces-verbal, biroului electoral de circumscripţie
buletinele de vot întrebuinţate şi necontestate, precum şi pe cele
anulate, ştampilele şi celelalte materiale necesare votării.
Propunerile de candidaţi pentru funcţia de consilier se fac pe
circumscripţii electorale şi se depun la birourile electorale de circumscripţie
cel mai târziu cu 30 de zile înainte de data alegerilor (art. 40). Propunerile
făcute de partidele politice, alianţele politice şi alianţele electorale sau
organizaţiilor cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale se transmit sub
194
semnătura conducerii organizaţiilor judeţene ale acestora, iar în cazul
candidaţilor independenţi pe baza listei susţinătorilor.
Listele de candidaţi trebuie să fie însoţite de declaraţiile de acceptare
a candidaturii, scrise, semnate şi datate de către candidaţi.
O persoană nu poate accepta candidatura decât pentru o singură
circumscripţie electorală, cu excepţia cazului în care candidatura se depune
atât pentru un consiliu local, cât şi pentru consiliul judeţean. Partidele
politice, alianţele politice şi alianţele electorale pot propune numai câte o
singură listă de candidaţi în fiecare circumscripţie electorală, pentru
consiliul local, consiliul judeţean şi câte un candidat pentru funcţia de
primar.
Candidaţii pot renunţa la candidatură până la data tipăririi buletinelor
de vot, depunând la biroul electoral de circumscripţie o declaraţie de
renunţare scrisă, semnată şi datată de cel în cauză.
Acceptarea de către birourile electorale de circumscripţie a unei
candidaturi poate fi contestată de către cetăţeni, partide politice, alianţe
politice şi alianţe electorale, în termen de cel mult 48 de ore de la afişarea
candidaturii.
Tot astfel, respingerea de către birourile electorale de circumscripţie
a unei candidaturi poate fi contestată de către candidat, ori de către partidul,
alianţa politică sau electorală care a propus candidatura, în termen de 48 de
la respingere.
Contestaţiile privind admiterea sau respingerea candidaturilor se
soluţionează în termen de 48 de ore de la înregistrare, de către judecătoria,
respectiv tribunalul, în a cărei rază teritorială se află circumscripţia
electorală.
Hotărârea nu se comunică.
Împotriva hotărârii date în contestaţie se poate face recurs în termen
de 24 de ore de la pronunţare, la instanţa ierarhic superioară. Recursul se
soluţionează în termen de 24 de ore de la înregistrare.
Hotărârea pronunţată în recurs este definitivă şi irevocabilă.
Contestaţia şi, dacă este cazul, cererea de recurs se depun la instanţa
competentă să le soluţioneze, sub sancţiune nulităţii, astfel cum prevăd
dispoziţiile art. 48 alin. (4) din Legea nr. 67/2004.
După expirarea termenului de depunere a candidaturilor, la care se
adaugă, dacă este cazul, termenele de atac şi de soluţionare a căilor de atac,
birourile electorale de circumscripţie încheie proces-verbal de rămânere
definitivă a candidaturilor, care se afişează la sediul lor, precum şi la sediul
secţiilor de votare.
Candidaturile definitive pot fi făcute publice prin orice mijloace de
informare în masă.
195
Buletinul de vot pentru alegerea consiliului local este distinct de cel
pentru alegerea primarului şi consiliului judeţean, modelul acestuia fiind
aprobat prin hotărâre a Guvernului (art. 50) şi va cuprinde listele de
candidaţi înscrise în ordinea tragerii la sorţi efectuată de biroul electoral de
circumscripţie.
Imprimarea buletinelor de vot se asigură de către birourile electorale
de circumscripţie, prin grija prefecţilor.
Buletinul de vot este format din mai multe file, pe paginile interioare
ale buletinului de vot se imprimă patrulatere în număr suficient pentru a
cuprinde toate listele de candidaturi, astfel ca ultima pagină să rămână albă
pentru aplicarea ştampilei de control a secţiei de votare. Buletinele de vot se
capsează.
Patrulaterele se vor imprima paralel între ele, câte două coloane pe
aceeaşi pagină. Patrulaterele se numerotează, începând cu primul
patrulaterul al coloanei din stânga a primei pagini interioare, care primeşte
numărul de ordine 1, şi continuă cu primul patrulater al coloanei din
dreapta, care primeşte numărul de ordine 2, numerotarea continuând până la
ultimul patrulater (art. 51 alin. 2).
Buletinele de vot se distribuie în circumscripţiile electorale de către
prefecţi şi se preiau de primari, împreună cu preşedinţii birourilor electorale
de circumscripţie, pe bază de proces-verbal, cel mai târziu până în preziua
alegerilor. La sediul primăriei şi al biroului electoral de circumscripţie,
precum şi la sediile secţiilor de votare se afişează, în termen de 3 zile de la
expirarea termenului de imprimare, câte un buletin de vot, din fiecare
categorie, după ce a fost vizat şi anulat de preşedintele biroului electoral de
circumscripţie.
Campania electorală începe, potrivit dispoziţiilor art. 57 din Legea
nr. 67/2004, cu 30 de zile înainte de data desfăşurării alegerilor şi se încheie
în ziua de sâmbătă care precede data alegerilor, la ora 7,00.
În campania electorală candidaţii, partidele politice, alianţele politice
şi alianţele electorale, precum şi cetăţenii au dreptul să-şi exprime opiniile
în mod liber şi fără nici o discriminare, prin mitinguri, adunări, utilizarea
televiziunii, radioului, presei şi a celorlalte mijloace de informare în masă.
Primarii au obligaţia, potrivit dispoziţiilor art. 72 din Legea nr.
67/2004 să stabilească, până la începerea campaniei electorale, locuri
speciale pentru afişaj electoral, ţinând cont de numărul partidelor politice,
alianţelor politice şi alianţelor electorale care declară că depun liste de
candidaţi, luând în calcul şi candidaţii independenţi.
Potrivit legii, este interzisă utilizarea locurilor speciale de afişaj
electoral astfel încât să împiedice folosirea acestora de către un alt partid,
alianţă sau candidat independent.
196
Pentru buna desfăşurare a alegerilor, art. 74 din lege prevede că
fiecare secţie de votare trebuie să posede un număr suficient de cabine, urne
şi ştampile de votare, care se asigură de către primari. Cabinele şi urnele
trebuie aşezate în aceeaşi încăpere în care îşi desfăşoară activitatea
preşedintele biroului electoral al secţiei de votare şi membrii acestuia.
Votarea are loc într-o singură zi, desfăşurându-se între orele 7,00 -
21,00, conform art. 77 din Legea nr. 67/2004.
Alegătorii votează numai la secţia de votare la care este arondată
strada sau localitatea, potrivit delimitărilor făcute şi unde sunt înscrişi în
copia de pe listele electorale permanente sau în lista suplimentară întocmită
de primar (art. 78 alin. 1).
Alegătorii votează separat, în cabine închise, aplicând ştampila cu
menţiunea „votat” în patrulaterul care cuprinde lista de candidaţi sau numele
candidatului pe care îl votează. După ce au votat, alegătorii îndoiesc
buletinele de vot astfel încât pagina albă care poartă ştampila de control să
rămână în afară şi le introduc în urnă, având grijă să nu se deschidă. Apoi,
vor restitui ştampila cu menţiunea votat biroului electoral al secţiei de
votare, primind actul de identitate, cu menţiunea votat şi data scrutinului,
înscrise de birourile electorale ale secţiilor de votare. În cazul alegătorilor
care votează pe baza cărţii de identitate, pe versoul acesteia se aplică un
timbru autocolant ce menţiunea „votat” şi data scrutinului (art. 78).
La ora 21,00 preşedintele biroului electoral al secţiei de votare
declară votarea închisă.
După încheierea votării, urmează să se stabilească şi să se constate
rezultatul alegerilor. În urma primirii proceselor-verbale cu rezultatul
numărării voturilor de la toate birourile electorale ale secţiilor de votare şi
după soluţionarea contestaţiilor şi întâmpinărilor primite, biroul electoral de
circumscripţie procedează la totalizarea voturilor exprimate şi la atribuirea
de mandate.
Repartizarea mandatelor de consilier, se face de către biroul electoral
de circumscripţie, în două etape, conform dispoziţiilor art. 92 alin. (3) din
Legea nr. 67/2004.
Potrivit art. 91 din Legea nr. 67/2004, alegerile pentru consilieri şi
pentru primari sunt valabile, indiferent de numărul alegătorilor care au
participat la vot.
În capitolul V al Legii nr. 67/2004 (art. 99 - 112) intitulat
„Contravenţii şi infracţiuni” se consacră importante garanţii juridice care
vizează respectarea întocmai a dispoziţiilor legii alegerilor locale, de către
cei implicaţi în organizarea şi desfăşurarea alegerilor.
197
2. Validarea alegerii consilierilor
Toată legislaţia de după 1990 care reglementa această materie a
consacrat şi ulterior a menţinut, principiul potrivit căruia validarea
mandatelor de consilier a fost dată în competenţa consiliului local, reunit în
şedinţa de constituire.1
Propunerea de validare ori de invalidare a unui mandat de consilier
se formula de către o comisie formată din consilieri, respectiv comisia de
validare şi se aproba cu votul majorităţii consilierilor prezenţi la şedinţă.
Persoana al cărui mandat era supus validării sau invalidării nu participa la
vot.
Totodată, trebuie precizat faptul că motivele pentru care consiliul
local putea hotărî invalidarea unui mandat de consilier erau limitativ şi
precis determinate de lege, de natură a elimina orice posibil abuz din partea
consilierilor locali reuniţi în şedinţa de constituire.
În sfârşit, pentru a garanta legalitatea întregii activităţi de validare a
mandatelor legiuitorul nostru a prevăzut posibilitatea de a fi atacată la
instanţa de contencios administrativ hotărârea de validare/invalidare, în
termen de 5 zile de la adoptare ori de la comunicare, după caz.
Pe de altă parte, validarea alegerii primarilor a fost dată în
competenţa instanţelor judecătoreşti.
Pentru prima dată după 1990, prin Legea nr. 286 din 6 iulie 2006
pentru modificarea şi completarea Legii administraţiei publice locale nr.
215/20012, materia validării mandatelor de consilier local a suferit o reformă
esenţială.
În concret, este vorba despre faptul că legiuitorul a stabilit
competenţa instanţelor judecătoreşti de a valida alegerea consilierilor locali.
Raţiunea legiuitorului în realizarea acestei modificări de substanţă rezultă
din Expunerea de motive a legii. Pe de o parte, se apreciază că într-un stat
de drept autoritatea judecătorească este firesc să cenzureze legalitatea
procesului electoral, iar, pe de altă parte, se armonizează în acest fel
procedura de validare a consilierilor locali cu cea de validare a primarilor.
Astfel, conform art. 30 alin.1 din Legea administraţiei publice locale
nr. 215/2001, republicată, cu modificările şi completările ulterioare:
„Validarea alegerii consilierilor se face de către judecătoria în raza căruia se
află unitatea administrativ-teritorială, de către un judecător desemnat de
preşedintele instanţei. Cererea de validare a consilierilor locali se depune în
1
A se vedea art.17 din Legea administraţiei publice locale nr. 69/1991, republicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 76 din 13 aprilie 1996, art. 32 din Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001 publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I-a, nr. 204 din 23 aprilie 2001
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, nr. 123 din 20.02.2007
198
termen de 3 zile de la data constatării rezultatelor alegerilor, în condiţiile
legii.”
Din analiza textului citat putem desprinde cu certitudine două
concluzii şi anume:
a) validarea mandatelor de consilieri locali este dată în competenţa
instanţelor judecătoreşti de drept comun;
b) cererea de validare a consilierilor locali se depune în termen de 3
zile de la data constatării rezultatelor alegerilor.
În mod firesc se naşte întrebarea cine are dreptul sau obligaţia de a
formula cererea de validare, chestiune pe care legiuitorul nu a reglementat-o
în mod expres.
Mai mult, considerăm că legiuitorul avea obligaţia să modifice în
mod explicit dispoziţiile art. 95 alin.5 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale, teza I-a, conform cărora „Un
exemplar al procesului-verbal pentru consiliul local (privind toate
operaţiunile electorale, s.n.)... se înaintează consiliului local, respectiv
consiliului judeţean sau, după caz, Consiliului General al Municipiului
Bucureşti, în vederea validării mandatelor, potrivit prevederilor Legii nr.
215/2001, republicată.
Faţă de acest context ambiguu, considerăm că obligaţia de a înainta
dosarul instanţei competente pentru validarea mandatelor de consilieri locali
revine birourilor electorale de circumscripţie, reprezentate de către
preşedinţii acestora.
La această concluzie ne conduc şi dispoziţiile art. 95 alin.5 teza a II-
a din Legea nr. 67/2004 potrivit cărora: „Pentru primar, dosarul format
potrivit prezentului alineat se înaintează ... la judecătoria în a cărei rază
teritorială se află circumscripţia electorală pentru care au avut loc alegeri...”
Procedura de soluţionare a cererii de validare este stabilită de art. 30
alin.2 şi 3 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare, astfel:
cererea se judecă în şedinţă publică;
cererea se judecă fără citarea părţilor;
cererea se judecă „de urgenţă şi cu precădere, în termen de 10
zile de la data depunerii” şi se soluţionează prin hotărâre
executorie.
Conform alin. 4 al aceluiaşi articol „Hotărârea prevăzută la alin.3
este supusă căilor de atac prevăzute în cadrul procedurii contencioase,
instanţa pronunţându-se în termen de 10 zile de la data introducerii cererii
de apel sau de recurs, după caz.
La fel ca şi reglementările anterioare, legiuitorul stabileşte în mod
riguros situaţiile în care instanţa de judecată poate dispune invalidarea
mandatului de consilier local. Astfel, potrivit alin. 5 al art. 30 din Legea nr.
199
215/2001 – legea administraţiei publice locale, republicată, cu modificările
şi completările ulterioare, instanţa de judecată poate dispune invalidarea
mandatului de consilier local numai în două ipoteze şi anume:
a) dacă se constată că au fost încălcate condiţiile de eligibilitate;
b) dacă se constată că alegerea s-a făcut prin fraudă electorală,
constatată în condiţiile legii.
Cu alte cuvinte, legiuitorul a stabilit cu claritate competenţa instanţei
de judecată, instituind controlul judecătoresc asupra procesului electoral dar,
fără a permite judecătorului să se substituie electoratului.
Mai concret, instanţa de judecată are numai competenţa de a verifica
dacă au fost respectate sau nu dispoziţiile Legii nr. 67/2004 pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale sub un dublu aspect şi anume:
a) dacă consilierii aleşi îndeplineau condiţiile de eligibilitate în
momentul înregistrării candidaturilor;
b) dacă alegerea s-a produs prin fraudă electorală constatată în
condiţiile art. 30 alin. 5 din legea menţionată.
Numai dacă instanţa de judecată va constata încălcarea condiţiilor de
eligibilitate ori, dacă va constata că alegerea s-a făcut prin fraudă electorală
declarată ca atare în condiţiile Legii nr. 67/2004 va dispune invalidarea
mandatului de consilier local.
Dimpotrivă, în toate celelalte ipoteze va hotărî validarea mandatelor.
În sfârşit, legea prevede în alin. 6 al aceluiaşi articol faptul că
aceeaşi procedură este aplicabilă şi pentru validarea mandatelor candidaţilor
declaraţi supleanţi.
În plus, se instituie regula conform căreia pot fi validaţi numai
candidaţii declaraţi supleanţi care, la data validării, fac dovada faptului că
sunt înscrişi în partidul politic, alianţa politică sau alianţa electorală pe a
cărui listă au candidat în alegeri.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 912 din 7 octombrie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
2
A se vedea art.35 alin.1 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu
modificările şi completările ulterioare, republicată
202
Preşedintele de şedinţă exercită, potrivit legii1, următoarele atribuţii
principale:
a) conduce şedinţele consiliului local;
b) supune votului consilierilor proiectele de hotărâri, asigură
numărarea voturilor şi anunţă rezultatul votării, cu precizarea
voturilor pentru, a voturilor contra şi a abţinerilor;
c) semnează hotărârile adoptate de consiliul local, chiar dacă a
votat împotriva adoptării acestora, precum şi procesul-verbal
încheiat în şedinţa consiliului local;
d) asigură menţinerea ordinii şi respectarea regulamentului de
desfăşurare a şedinţelor;
e) supune votului consilierilor orice problemă care intră în
competenţa de soluţionare a consiliului;
f) aplică, dacă este cazul, sancţiunile prevăzute de Statutul aleşilor
locali sau propune consiliului aplicarea unor asemenea sancţiuni;
g) îndeplineşte şi alte atribuţii reieşite din lege, din regulamentul-
cadru sau din regulamentul de organizare şi funcţionare a
consiliului local.
După constituirea legală a consiliului local şi alegerea preşedintelui
de şedinţă se va proceda la soluţionarea unor probleme de natură
organizatorică, prevăzute în mod expres de legea organică a administraţiei
publice locale şi în Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002 pentru aprobarea
Regulamentului-cadru de organizare şi funcţionare a consiliilor locale.
În opinia noastră, preşedintele de şedinţă va trebui să aducă la
cunoştinţa consiliului local obligaţiile legale care se cer a fi îndeplinite în
prima şedinţă, după cum urmează:
1) Depunerea jurământului de către primar, evident, în cazul în care
procedura de validare a mandatului acestuia a fost finalizată, astfel cum
prevăd dispoziţiile art. 31 din Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002, cu
modificările şi completările ulterioare;
2) Alegerea viceprimarului sau a viceprimarilor, conform art.61 din
Legea administraţiei publice locale, cu modificările şi completările
ulterioare, coroborat cu art. 11 – art.14 din Ordonanţa Guvernului nr.
35/2002;
3) Organizarea comisiilor de specialitate ale consiliului local pe
principalele domenii de activitate, obligaţie prevăzută de art. 54 alin.1 din
Legea administraţiei publice locale, republicată şi Secţiunea a 3-a art.15 –
1
A se vedea art.10 din Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002 pentru aprobarea
Regulamentului-cadru de organizare şi funcţionare a consiliilor localel, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.90 din 2 februarie 2002, aprobată prin Legea
nr. 673/2002 publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 953 din 24
decembrie 2002
203
art. 30 din Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002 pentru aprobarea
Regulamentului-cadru de organizare şi funcţionare a consiliilor locale.
Considerăm că legiuitorul trebuia să prevadă în mod explicit şi
unitar ordinea de zi pentru şedinţele de constituire ale consiliilor locale,
evitând emiterea unor acte normative în aplicarea legii.
Mai mult chiar, aprecierea noastră are în vedere importanţa
deosebită a şedinţelor de constituire pentru fiecare consiliu local în parte,
importanţă care trebuie percepută sub trei aspecte, după cum urmează:
a) mandatul consiliului local începe să curgă de la data constituirii
sale legale, conform art. 39 alin.2 din legea organică;
b) reuniunea are un caracter festiv, marcat prin depunerea
jurământului de către consilierii locali şi, după caz, de primar;
c) caracterul atipic al şedinţei faţă de toate celelalte şedinţe ordinare
ori extraordinare care, se vor desfăşura pe perioada mandatului de 4 ani.
Astfel, relevăm că şedinţa de constituire a consiliilor locale se
deosebeşte de celelalte şedinţe prin următoarele note de particularitate:
convocarea consilierilor locali se face de către prefect, în termen
de cel mult 25 de zile de la data alegerilor;
şedinţa are două părţi, prima parte fiind condusă de către cel mai
vârstnic consilier, asistat de cei mai tineri doi consilieri; cea de-a
doua parte este condusă de un preşedinte de şedinţă ales de către
consiliul local legal constituit care, adoptă prima sa hotărâre din
mandatul de 4 ani;
ordinea de zi a şedinţei de constituire este stabilită de legiuitor şi
va fi propusă de către prefect. În opinia noastră, ordinea de zi nu
va trebui supusă spre aprobarea consiliului local ci doar adusă la
cunoştinţa acestuia, aşa cum am arătat, fiind apanajul
legiuitorului.
solemnitatea deosebită a şedinţei, determinată de jurământul
depus de către consilieri şi, după caz, de către primar.
1
A se vedea art.80 alin.1 din Legea privind Statutul aleşilor locali nr. 393/2004, cu
modificările şi completările ulterioare
208
Conform art. 56 alin. 3 din Legea nr. 215/2001: „În cazul în care
consilierul local al cărui mandat a fost suspendat a fost găsit nevinovat
acesta are dreptul la despăgubiri, în condiţiile legii.”
5. Organizarea şi funcţionarea
5.1. Organizare
Potrivit art. 121 alin.2 din Constituţia României, republicată,
consiliile locale funcţionează în condiţiile legii, ca autorităţi administrative
autonome şi rezolvă treburile publice din comune şi oraşe, iar art. 23 din
Legea organică a administraţiei publice stabileşte natura consiliilor locale,
ca fiind autorităţi deliberative.
Consiliile locale sunt autorităţi colegiale, formate din consilieri aleşi
prin vot universal, egal, direct, secret şi liber exprimat.
Mandatul consiliului local este de 4 ani şi poate fi prelungit prin lege
organică, pe timp de război sau de catastrofă, mandat care se exercită de la
data constituirii până la data declarării ca legal constituit a consiliului nou
ales.
Menţionăm că principiile de organizare şi funcţionare ale consiliilor
locale sunt stabilite în Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu
modificările şi completările ulterioare, în Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002
pentru aprobarea Regulamentului-cadru de organizare şi funcţionare a
consiliilor locale şi în propriile regulamente.
Aşa cum am mai arătat, după constituirea legală, consiliul local
reunit în prima şedinţă, îşi alege viceprimarul (viceprimarii) şi îşi
organizează comisiile de specialitate.
Comunele, oraşele şi municipiile au câte un viceprimar, municipiile
reşedinţă de judeţ şi municipiul Bucureşti un număr de 2 viceprimari, care
se aleg cu votul secret al majorităţii consilierilor în funcţie.
Menţionăm că modificările şi completările aduse Legii organice a
administraţiei publice locale nr. 215/2001 prin Legea nr. 286/2006 au indus
o serie de confuzii şi incertitudini cu privire la statutul viceprimarului. Deşi,
este evidentă intenţia legiuitorului de a modifica statutul viceprimarului, în
sensul de a-l face oarecum sinonim cu cel al vicepreşedinţilor consiliilor
judeţene, consecinţa alegerii lor indirecte de către consiliile locale, şi
respectiv consiliile judeţene, redactarea omisivă şi eronată a textului este de
natură a crea noi dubii şi confuzii în practica administrativă.
Spre exemplu, art. 57 alin.7 din Legea administraţiei publice locale
nr. 215/2001 astfel cum a fost modificat prin Legea nr. 286/2006 prevede
că: „Pe durata exercitării mandatului, viceprimarul îşi păstrează statutul de
consilier ...”. Întrucât nu există nici o prevedere în lege cu privire la intrarea
în vigoare a acestor dispoziţii, este aplicabilă regula statuată de art.78 din
209
Constituţia României, republicată, conform căruia dispoziţiile în cauză sunt
în vigoare din data de 20 iulie 2006, adică 3 zile de la publicarea Legii nr.
286/2006.
Cu alte cuvinte, într-o strictă interpretare, viceprimarii în funcţie
care, potrivit legii în vigoare la data alegerii lor şi-au pierdut calitatea de
consilier local, ar trebui să redobândească statutul de consilier local în
temeiul modificărilor legislative sus-menţionate.
În mod evident o astfel de operaţiune juridică este imposibilă şi
inadmisibilă, fiind vorba despre o regretabilă eroare a legiuitorului nostru.
În acest context de ambiguitate şi dintr-o interpretare logico-
sistemică a dispoziţiilor Legii nr. 215/2001 – legea administraţiei publice
locale, cu modificările şi completările ulterioare, republicată, referitoare la
viceprimar, considerăm că acesta îşi va păstra statutul de consilier local
numai după desfăşurarea alegerilor locale din anul 2008.
În aceeaşi şedinţă, consiliul local legal constituit îşi organizează
comisiile de specialitate pe principalele domenii de activitate.
Domeniile de activitate în care se pot organiza comisii de
specialitate, denumirea acestora şi numărul membrilor care trebuie să fie
impar, se stabilesc de către consiliul local, prin hotărâre, ţinându-se cont de
specificul unităţii administrativ-teritoriale.
În mod orientativ legiuitorul stabileşte în Anexa nr.2 a Ordonanţei
Guvernului nr. 35/2002 domeniile în care se pot organiza comisii de
specialitate, astfel: 1) agricultură; 2) activităţi economico-financiare; 3)
activităţi social-culturale, culte; 4) învăţământ, sănătate şi familie; 5)
amenajarea teritoriului şi urbanism; 6) muncă şi protecţie socială; 7)
protecţie copii, tineret, sport; 8) protecţie mediu şi turism; 9) juridică şi de
disciplină.
Evident că aceste domenii pot fi comasate, astfel cum consiliul local
consideră a fi necesar şi oportun pentru propria activitate.
Comisiile de specialitate îşi aleg câte un preşedinte şi un secretar,
atribuţiile acestora fiind stabilite prin regulamentul de organizare şi
funcţionare al consiliului local.
Preşedintele comisiei convoacă şedinţele comisiei, reprezintă
comisia în relaţiile acesteia cu consiliul local şi celelalte comisii, semnează
avizele emise etc.
Comisiile de specialitate lucrează valabil în prezenţa majorităţii
membrilor şi iau hotărâri cu votul majorităţii membrilor lor.1
Şedinţele comisiilor de specialitate sunt, de regulă, publice.
Principalele atribuţii ale comisiilor de specialitate sunt următoarele:
a) analizează proiectele de hotărâri ale consiliului local;
1
Vezi art.16 alin.1 din Ordonanţa Guvernului nr. 35/2002 pentru aprobarea
Regulamentului-cadru de organizare şi funcţionare a consiliilor locale
210
b) se pronunţă asupra altor probleme trimise de consiliul local spre
avizare;
c) întocmesc avize asupra proiectelor de hotărâri şi asupra
problemelor analizate, pe care le prezintă consiliului local.
5.2. Funcţionarea
Forma de lucru a consiliului local este şedinţa, şedinţele fiind
ordinare şi extraordinare.
Şedinţele ordinare se desfăşoară lunar, la convocarea primarului,
conform art. 39 alin. (1) din Legea nr. 215/2001, iar şedinţele extraordinare
au loc ori de câte ori este necesar, la cererea primarului, sau a cel puţin unei
treimi din numărul consilierilor.
Şedinţele consiliului local sunt conduse de un consilier, ales
preşedinte de şedinţă cu votul majorităţii consilierilor în funcţie, pentru o
perioadă de cel mult 3 luni.
Şedinţele consiliului local sunt publice, cu excepţia cazurilor în care
consilierii hotărăsc, cu majoritate de voturi, ca lucrările să se desfăşoare cu
uşile închise.
Atunci când pe ordinea de zi a şedinţelor sunt înscrise probleme de
interes deosebit pentru colectivităţile locale (aprobarea bugetului local,
administrarea domeniului public şi privat, participarea la programe de
dezvoltare judeţeană, regională, zonală sau cooperarea transfrontalieră,
organizarea şi dezvoltarea urbanistică, asocierea sau cooperare cu alte
autorităţi publice, O.N.G – uri, etc.), legea obligă ca dezbaterile să aibă loc
în şedinţă publică.
Dezbaterile care au loc în cadrul şedinţelor consiliului local, precum
şi modul în care şi-a exercitat votul fiecare consilier se consemnează în
procesul-verbal al şedinţei, care se semnează de către preşedintele de şedinţă
şi secretarul unităţii administrativ –teritoriale.
Prin grija secretarului, înaintea fiecărei şedinţe, se pune la dispoziţia
consilierilor procesul-verbal al şedinţei anterioare care, se va supune apoi
spre aprobarea consiliului local.
Procesul-verbal şi documentele dezbătute în cadrul unei şedinţe se
arhivează într-un dosar distinct, care va fi numerotat, sigilat şi semnat de
către preşedintele de şedinţă şi secretar.
Convocarea consiliului local se face în scris, prin intermediul
secretarului unităţii administrativ-teritoriale cu cel puţin 5 zile înaintea
şedinţelor ordinare sau cu 3 zile înaintea datei şedinţelor extraordinare şi se
consemnează în procesul-verbal al şedinţei, invitaţia la şedinţă precizând
ordinea de zi, data, ora şi locul desfăşurării acesteia.
211
Potrivit dispoziţiilor art. 39 alin.4 din Legea nr. 215/2001, în caz de
forţă majoră şi de maximă urgenţă pentru rezolvarea intereselor locuitorilor
comunei sau oraşului, convocarea consiliului local se poate face de îndată.
Ordinea de zi a şedinţelor se aduce la cunoştinţa locuitorilor prin
mass-media sau orice alt mijloc de publicitate.
Şedinţele consiliului local sunt legal constituite în prezenţa
majorităţii consilierilor în funcţie.
În lege se prevede că este obligatorie prezenţa consilierilor la
şedinţe, ceea ce este firesc, având în vedere că altfel consiliul nu ar putea
funcţiona. Absenţa unui consilier la două şedinţe consecutive, fără a avea
motive temeinice, va atrage sancţiunea acestuia în condiţiile stabilite prin
Regulamentul de organizare şi funcţionare al consiliului local.
Proiectele de hotărâri înscrise pe ordinea de zi a şedinţei consiliului
local nu pot fi dezbătute dacă nu sunt însoţite de raportul compartimentului
de resort din cadrul aparatului de specialitate al primarului, precum şi de
raportul comisiei de specialitate a consiliului, cu excepţia şedinţelor
extraordinare.
1
Vezi art.55 alin.3 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, republicată.
2
Vezi art.55 alin.7 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, republicată.
213
În concluzie, menţionăm că potrivit Legii organice a administraţiei
publice locale nr. 215/2001, un consiliu local îşi poate încheia mandatul
înainte de termen în două situaţii, strict reglementate şi anume:
a) prin dizolvarea de drept, pronunţată de instanţa de contencios
administrativ prin sentinţă judecătorească definitivă şi irevocabilă, dar
numai pentru clauzele prevăzute de art. 55 alin.1 lit. a, b şi c din lege;
b) ca urmare a unui referendum local, în condiţiile art. 55 din lege.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 621 din 18 iulie 2006
2
Vezi art.38 lit. i din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001 şi respectiv art.68
alin.5 lit.e din Legea nr. 215/2001, modificată şi completată prin Legea nr. 286/2006
214
celor care sunt date prin lege în competenţa altor autorităţi ale administraţiei
publice locale sau centrale.”
Din textul citat rezultă indubitabil competenţa materială generală cu
care legiuitorul a înţeles să înzestreze consiliul local.
Aşa cum am mai arătat, legiuitorul a grupat atribuţiile consiliilor
locale după un număr de 5 criterii.
1) O primă categorie de atribuţii privesc organizarea şi funcţionarea
aparatului de specialitate al primarului, ale instituţiilor şi
serviciilor publice de interes local şi ale societăţilor comerciale şi
regiilor autonome de interes local (art. 36 alin. 2 lit. a şi alin. 3 lit.
a-c). În exercitarea acestor atribuţii, conform art. 36 alin. 3 din
lege, consiliul local:
a) aprobă statutul comunei, oraşului sau municipiului, precum şi
regulamentul de organizare şi funcţionare a consiliului local;
b) aprobă, în condiţiile legii, la propunerea primarului,
înfiinţarea, organizarea şi statul de funcţii ale aparatului de
specialitate al primarului, ale instituţiilor şi serviciilor
publice de interes local, precum şi reorganizarea şi statul de
funcţii ale regiilor autonome de interes local;
c) exercită, în numele unităţii administrativ – teritoriale, toate
drepturile şi obligaţiile corespunzătoare participaţiilor
deţinute la societăţile comerciale sau regiile autonome, în
condiţiile legii.
2) O a doua categorie de atribuţii privesc dezvoltarea economico-
socială şi de mediu a comunei, oraşului sau municipiului, conform
alineatului 4 al art. 36 din lege, consiliu local:
a) aprobă, la propunerea primarului, bugetul local, virările de
credite, modul de utilizare a rezervei bugetare şi contul de
încheiere a exerciţiului bugetar;
b) aprobă, la propunerea primarului, contractarea şi/sau
garantarea împrumuturilor, precum şi contractarea de datorie
publică locală prin emisiuni de titluri de valoare în numele
unităţii administrativ-teritoriale, în condiţiile legii;
c) stabileşte şi aprobă impozitele şi taxele locale, în condiţiile
legii;
d) aprobă, la propunerea primarului, documentaţiile tehnico-
economice pentru lucrările de investiţii de interes local, în
condiţiile legii;
e) aprobă strategiile privind dezvoltarea economică, socială şi
de mediu a unităţii administrativ-teritoriale;
f) asigură realizarea lucrărilor şi ia măsurile necesare
implementării şi conformării cu prevederile angajamentelor
215
asumate în procesul de integrare europeană în domeniul
protecţiei mediului şi gospodăririi apelor pentru serviciile
furnizate cetăţenilor;
3) A treia categorie de atribuţii ale consiliului local sunt cele privind
administrarea domeniului public şi privat al comunei, oraşului sau
municipiului, stabilite în alineatul 5 al art. 36, astfel:
a) hotărăşte darea în administrare, concesionarea sau închirierea
bunurilor proprietatea publică a comunei, oraşului sau
municipiului, după caz, precum şi a serviciilor publice de
interes local, în condiţiile legii;
b) hotărăşte vânzarea, concesionarea sau închirierea bunurilor
proprietatea privată a comunei, oraşului sau municipiului,
după caz, în condiţiile legii;
c) avizează sau aprobă, în condiţiile legii, documentaţiile de
amenajarea teritoriului şi urbanism ale localităţilor;
d) atribuie sau schimbă, în condiţiile legii, denumiri de străzi,
de pieţe şi de obiective de interes public local;
4) O a patra categorie include atribuţiile consiliului local în
gestionarea serviciilor furnizate către cetăţeni şi anume:
a) asigură, potrivit competenţelor sale şi în condiţiile legii,
cadrul necesar pentru furnizarea serviciilor publice de interes
local privind: 1) educaţia; 2) serviciile sociale pentru
protecţia copilului, a persoanelor cu handicap, a persoanelor
vârstnice, a familiei şi a altor persoane sau grupuri aflate în
nevoie socială; 3) sănătatea; 4) cultura; 5) finanţele; 6)
sportul; 7) ordinea publică; 8)situaţiile de urgenţă; 9)
protecţia şi refacerea mediului înconjurător; 10) conservarea,
restaurarea şi punerea în valoare a monumentelor istorice şi
de arhitectură, a parcurilor, grădinilor publice şi rezervaţiilor
naturale; 11) dezvoltarea urbană; 12) evidenţa persoanelor;
13) poduri şi drumuri publice; 14) serviciile comunitare de
utilitate publică: alimentarea cu apă, gaz natural, canalizare,
salubrizare, energie termică, iluminat public, şi transport
public local, după caz; 15) serviciile de urgenţă de tip
salvamont, salvamar şi de prim ajutor; 16) activităţile de
administraţie social-comunitară; 17) locuinţele sociale şi
celelalte unităţi locative aflate în proprietatea unităţii
administrativ-teritorială sau în administrarea sa; 18) punerea
în valoare, în interesul comunităţii locale, a resurselor
naturale de pe raza unităţii administrativ-teritoriale; 19) alte
servicii publice stabilite prin lege.
216
Se poate lesne observa că legiuitorul a realizat o enumerare
exhaustivă a domeniilor vieţii economico-sociale consacrând odată în plus
competenţa generală a consiliului local.
În acelaşi timp, trebuie să precizăm că potrivit legislaţiei specifice
din fiecare domeniu de activitate enumerat, competenţele de conducere şi
gestionarea resurselor sunt conferite ministerelor de resort şi serviciilor
deconcentrate ale acestora.
Cu alte cuvinte, pentru ca atribuţiile conferite consiliului local în
art. 38 alin. 6 din legea organică a administraţiei publice locale să nu fie
lipsite de conţinut este necesar să se producă o descentralizare substanţială a
competenţelor de la nivel central la cel local, printr-o legislaţie adecvată
acestui scop.
b) hotărăşte acordarea unor sporuri şi altor facilităţi, potrivit
legii, personalului sanitar şi didactic;
c) sprijină, în condiţiile legii, activitatea cultelor religioase;
d) poate solicita informări şi rapoarte de la primar, viceprimar şi
de la şefii organismelor prestatoare de servicii publice şi de
utilitate publică, de interes local;
e) aprobă construirea locuinţelor sociale, criteriile pentru
repartizarea locuinţelor sociale şi a utilităţilor locative aflate
în proprietatea sau în administrarea sa;
5) A cincea categorie de atribuţii vizează cooperarea
interinstituţională pe plan intern şi extern, domeniu în care
consiliul local:
a) hotărăşte, în condiţiile legii, cooperarea sau asocierea cu
persoane juridice române sau străine, în vederea finanţării şi
realizării în comun a unor acţiuni, lucrări, servicii sau
proiecte de interes public local;
b) hotărăşte, în condiţiile legii, înfrăţirea comunei, oraşului, sau
municipiului cu unităţi administrativ-teritoriale din alte ţări;
c) hotărăşte, în condiţiile legii, cooperarea sau asocierea cu alte
unităţi administrativ-teritoriale din ţară sau din străinătate,
precum şi aderarea la asociaţii naţionale şi internaţionale ale
autoriţăţilor administraţiei publice locale, în vederea
promovării unor interese comune.
Conform art. 38 alin. 8 din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001, cu modificările şi completările ulterioare, consiliul local poate
conferi persoanelor fizice române sau străine, cu merite deosebite, titlul de
cetăţean de onoare al comunei, oraşului sau municipiului, în baza unui
regulament propriu.
Prin acelaşi regulament, se stabilesc şi condiţiile retragerii titlului
conferit.
217
Consiliul local îndeplineşte şi alte atribuţii stabilite prin lege.
218
În acelaşi timp trebuie să avem în vedere şi dispoziţiile art. 119 din
Legea 215/2001 - legea administraţiei publice locale, republicată, conform
cărora: „Constituie patrimoniu al unităţii administrativ-teritoriale bunurile
mobile şi imobile care aparţin domeniului public al unităţii administrativ-
teritoriale, domeniul privat al acesteia, precum şi drepturile şi obligaţiile cu
caracter patrimonial”.
Analizând cele trei texte legale la care am făcut referire, ne apar cu
evidenţă gravele neconcordanţe ale legiuitorului, datorate unor regretabile
erori. Aşa fiind, credem că este necesar şi oportun ca fiecare consiliu local,
în limitele competenţei conferite de legea organică, să-şi stabilească în
regulamentele de organizare şi funcţionare, domeniile în care hotărârile se
adoptă cu majoritatea calificată de două treimi din numărul consilierilor în
funcţie.
Sub aspect procedural, de regulă, hotărârile consiliului local se
adoptă prin votul deschis al consilierilor.
Totuşi, consiliul poate stabili ca unele hotărâri să fie luate prin vot
secret, cu precizarea că cele referitoare la persoane vor fi adoptate
întotdeauna prin vot secret, cu excepţiile prevăzute de lege.
Conform art. 45 alin. (6) din Legea nr. 215/2001 – legea
administraţiei publice locale, republicată: „Proiectele de hotărâri pot fi
propuse de consilieri locali, de primar, viceprimar sau de cetăţeni.
Redactarea proiectelor se face de cei care le propun, cu sprijinul secretarului
unităţii administrativ-teritoriale şi al serviciilor din cadrul aparatului de
specialitate al primarului.”1
Promovarea unui proiect de hotărâre poate fi iniţiată de unul sau mai
mulţi cetăţeni cu drept de vot, dacă este susţinut prin semnături de cel puţin
5% din populaţia cu drept de vot din unitatea administrativ-teritorială.
Iniţiatorii au obligaţia să depună la secretarul unităţii administrativ-
teritoriale următoarele documente:
a) proiectul de hotărâre în forma propusă;
b) listele de susţinători, întocmite pe formulare puse la dispoziţie de
secretarul unităţii administrativ-teritoriale. Listele de susţinători
vor cuprinde: numele, prenumele şi domiciliul, seria şi numărul
actului de identitate şi semnăturile susţinătorilor.
Proiectul de hotărâre va fi afişat spre informare publică, prin grija
secretarului unităţii administrativ-teritoriale.
După depunerea documentaţiei şi verificarea acesteia de către
secretarul unităţii administrativ-teritoriale, proiectul de hotărâre va urma
procedurile regulamentului de organizare şi funcţionare a consiliului local,
1
Art. 45 alin. (6) din Legea nr. 215/2001, legea administraţiei publice locale, republicată
219
potrivit dispoziţiilor art. 117 din Legea nr. 215/2001, legea administraţiei
publice locale, cu modificările şi completările ulterioare, republicată.
Hotărârile consiliului local se semnează de către preşedintele de
şedinţă, se contrasemnează pentru legalitate de către secretar şi se comunică
primarului. În cazul în care preşedintele de şedinţă se află în imposibilitatea
de a semna sau refuză să semneze, hotărârea va fi semnată de către 3 dintre
consilierii prezenţi la şedinţa în care a fost adoptată.
Hotărârile consiliului local pot avea caracter normativ sau caracter
individual.
Potrivit art. 49 alin. (1) al Legii nr. 215/2001, hotărârile normative
devin obligatorii şi produc efecte de la data aducerii lor la cunoştinţă
publică, iar cele individuale, de la data comunicării.
Aducerea la cunoştinţă publică a hotărârilor cu caracter normativ se
face în termen de 5 zile de la data comunicării oficiale către prefect (art. 49
alin. 3 al Legii nr. 215/2001).
În unităţile administrativ-teritoriale în care minorităţile naţionale au
o pondere de peste 20%, hotărârile cu caracter normativ se aduc la
cunoştinţa cetăţenilor şi în limba maternă a acestora (art. 50 al Legii nr.
215/2001, republicată).
La dezbaterea şi adoptarea hotărârilor, nu poate lua parte consilierul
care fie personal, fie prin soţ, soţie, afin sau rude până la gradul al patrulea
inclusiv, are un interes patrimonial în problema supusă dezbaterii consiliului
local, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 46 alin. (1) din Legea nr. 215/2001,
republicată, în caz contrar hotărârea fiind nulă de drept. Nulitatea se
constată de către instanţa de contencios administrativ competentă, acţiunea
putând fi introdusă de orice persoană interesată.
Hotărârile adoptate de către consiliile locale sunt acte administrative,
prin excelenţă, având caracter unilateral, legal, obligatoriu, executoriu din
oficiu şi oportun.
220
acorda indemnizaţia este o şedinţă ordinară de consiliu şi 1-2
şedinţe de comisii de specialitate pe lună;
c) au dreptul la decontarea cheltuielilor pe care le-au făcut în
exercitarea mandatului, în condiţiile legii;
d) consilierii locali care participă în mod excepţional în timpul
programului de lucru la şedinţele consiliului, sunt învoiţi de
drept de la locul de muncă, fără a li se afecta salariul şi celelalte
drepturi ce le revin;
e) consilierii locali care folosesc autoturismul proprietate personală
sau mijloace de transport în comun pentru a se deplasa din
localitatea în care se desfăşoară şedinţa, au dreptul de a li se
deconta contravaloarea transportului;
f) beneficiază de plata cursurilor de pregătire, formare şi
perfecţionare profesională organizate de instituţii specializate, în
decursul mandatului, conform hotărârii consiliului local;
g) au dreptul de a accesa orice informaţii de interes public;
h) se pot asocia în diferite structuri asociative legal constituite;
Obligaţiile consilierilor locali sunt prevăzute în capitolul VI al Legii
nr. 393/2004, astfel:
a) de a participa, pe durata mandatului, la exercitarea funcţiilor ce
revin consilierului local din care fac parte sau pe care le
reprezintă, cu bună-credinţă şi fidelitate faţă de ţară şi de
colectivitatea care i-a ales;
b) de a respecta Constituţia şi legile ţării, precum şi regulamentul de
organizare şi funcţionare a consiliului local, să se supună
regulilor de curtoazie şi disciplină şi să nu folosească în cuvântul
lor sau în relaţiile cu cetăţenii expresii injurioase, ofensatoare sau
calomniatoare;
c) să menţioneze expres situaţiile în care interesele lor personale
contravin intereselor generale. În cazurile în care interesul
personal nu are un caracter patrimonial, consiliile locale pot
permite participarea la vot a consilierului;
d) sunt obligaţi la probitate şi discreţie profesională;
e) să dea dovadă de cinste şi corectitudine; este interzis alesului
local să ceară, pentru sine sau pentru altul, bani, foloase
materiale sau alte avantaje;
f) să aducă la cunoştinţă cetăţenilor toate faptele şi actele
administrative ce interesează colectivitatea locală;
g) să organizeze periodic, cel puţin o dată pe trimestru, întâlniri cu
cetăţenii, să acorde audienţe şi să prezinte consiliului local o
informare privind problemele ridicate de cetăţeni;
221
h) comisiile de specialitate sunt obligate să prezinte consiliului local
un raport anual de activitate, care va fi făcut public prin grija
secretarului unităţii administrativ-teritoriale;
j) de a-şi perfecţiona pregătirea în domeniul administraţiei publice
locale, urmând cursuri de pregătire, formare şi perfecţionare
organizate în acest scop de instituţiile abilitate;
k) nu pot lipsi de la lucrările consiliului local sau ale comisiilor de
specialitate din care fac parte decât în situaţiile prevăzute în
regulamentul de funcţionare;
l) nu pot face uz şi nu se pot prevala de calitatea de consilier local în
exercitarea unei activităţi private.
226
De asemenea, secretarul nu poate fi soţ, soţie sau rudă de gradul întâi
cu primarul sau cu viceprimarul, respectiv cu preşedintele sau
vicepreşedinţii consiliului judeţean, sub sancţiunea eliberării din funcţie.
Recrutarea, numirea, suspendarea, modificarea, încetarea
raporturilor de serviciu şi regimul disciplinar al secretarului unităţii
administrativ-teritoriale se fac în conformitate cu prevederile Legii nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, cu modificările şi
completările ulterioare.
Potrivit legii, secretarul se bucură de stabilitate în funcţie, conform
legii.
Secretarul unităţii administrativ-teritoriale, îndeplineşte conform art.
117 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi
completările ulterioare, următoarele atribuţii:
a) avizează, pentru legalitate, dispoziţiile primarului şi ale
preşedintelui consiliului judeţean, hotărârile consiliului local, respectiv ale
consiliului judeţean;
b) participă la şedinţele consiliului local, respectiv ale consiliului
judeţean;
c) asigură gestionarea procedurilor administrative privind relaţia
dintre consiliul local şi primar, respectiv consiliul judeţean şi preşedintele
acestuia, precum şi între aceştia şi prefect;
d) organizează arhiva şi evidenţa statistică a hotărârilor consiliului
local şi a dispoziţiilor primarului, respectiv a hotărârilor consiliului judeţean
şi a dispoziţiilor preşedintelui consiliului judeţean;
e) asigură transparenţa şi comunicarea către autorităţile, instituţiile
publice şi persoanele interesate a actelor prevăzute la lit. a)*), în condiţiile
Legii nr. 544/2001 privind liberul acces la informaţiile de interes public;
f) asigură procedurile de convocare a consiliului local, respectiv a
consiliului judeţean, şi efectuarea lucrărilor de secretariat, comunică ordinea
de zi, întocmeşte procesul-verbal al şedinţelor consiliului local, respectiv ale
consiliului judeţean, şi redactează hotărârile consiliului local, respectiv ale
consiliului judeţean;
g) pregăteşte lucrările supuse dezbaterii consiliului local, respectiv a
consiliului judeţean, şi comisiilor de specialitate ale acestuia;
h) alte atribuţii prevăzute de lege sau însărcinări date de consiliul
local, de primar, de consiliul judeţean sau de preşedintele consiliului
judeţean, după caz.
Trebuie să remarcăm că pentru prima dată după 1990, Legea
organică a administraţiei publice locale goleşte de conţinut activitatea
secretarului unităţii administrativ-teritoriale, în opinia noastră nejustificat.
Astfel, Legea nr. 286/2006 pentru modificarea şi completarea Legii
administraţiei publice locale nr. 215/2001 diminuează competenţa
227
secretarului prin eliminarea atribuţiilor referitoare la coordonarea
compartimentelor şi activităţilor cu caracter juridic, stare civilă, autoritate
tutelară şi asistenţă socială etc.
În opinia noastră, aceste modificări vor avea în timp efecte nefaste
asupra administraţiei publice locale, înlocuind profesionalismul cu influenţa
arbitrară a factorului politic.
228
Capitolul VI
PRIMARUL
229
În al treilea rând, modelul buletinului de vot pentru alegerea
primarului este diferit de cel utilizat pentru alegerea consiliului local,
consiliului judeţean, respectiv Consiliul General al Municipiului Bucureşti,
consecinţă firească a faptului că primarul se alege prin scrutin uninominal.
Astfel, pentru alegerea primarului se va imprima în patrulaterele buletinului
de vot pe lângă denumirea partidului politic, alianţei politice, alianţei
electorale sau a organizaţiilor cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale
care participă la alegeri ori, după caz, menţiunea „Candidat independent” (în
unghiul din partea stângă sus) şi a semnului electoral (în unghiul din partea
dreaptă sus), numele şi prenumele candidatului.
În al patrulea rând, dacă alegerea primarului se desfăşoară
concomitent cu alegerea consiliului local şi a consiliului judeţean, rezultatul
votării se va consemna în documente distincte şi anume: tabele şi procese-
verbale întocmite de birourile electorale ale secţiilor de votare şi respectiv
de birourile electorale ale circumscripţiilor comunale, orăşeneşti,
municipale, ale sectoarelor municipiului Bucureşti şi ale circumscripţiilor
judeţeane, respectiv a municipiului Bucureşti, conform art. 85 alin. (4), art.
86 alin. (1) şi art. 95 din lege.
În al cincilea rând, pentru alegerea primarilor la fel ca şi pentru
alegerea consilierilor locali, alegerile sunt valabile indiferent de numărul
alegătorilor care au participat la vot, conform art. 91 din Legea nr.67/2004.
Este declarat primar candidatul care a întrunit majoritatea voturilor
valabil exprimate.
Dacă nici unul dintre candidaţi nu a obţinut majoritatea voturilor
valabil exprimate, fapt consemnat în procesul-verbal încheiat de biroul
electoral de circumscripţie, se organizează al doilea tur de scrutin.
Un al doilea tur de scrutin se organizează şi în caz de balotaj între
mai mulţi candidaţi la funcţia de primar.
La al doilea tur de scrutin participă numai candidaţii aflaţi în situaţie
de balotaj, evident dacă aceştia ocupă primele două locuri la egalitate de
voturi valabil exprimate.
Al doilea tur de scrutin se desfăşoară la două săptămâni de la primul
tur.
În al doilea tur de scrutin este declarat ales primar candidatul care a
obţinut cel mai mare număr de voturi valabil exprimate, conform art. 93
alin. (7) din Legea nr. 67/2004.
Validarea alegerii primarului se face de către judecătoria în a cărei
rază teritorială de competenţă se află comuna, oraşul sau subdiviziunea
administrativ-teritorială, de către un judecător desemnat de preşedintele
judecătoriei, conform art. 63 alin. (1) coroborat cu art. 30 al Legii nr.
215/2001 – legea administraţiei publice locale, cu modificările şi
completările ulterioare, republicată.
230
Validarea alegerii primarului general al municipiului Bucureşti se
face de către preşedintele Tribunalului Bucureşti.
Invalidarea alegerii primarului se poate face numai în cazurile
prevăzute de art. 30 alin. (5) al Legii nr. 215/2001, legea administraţiei
publice locale, cu modificările şi completările ulterioare, republicată,
respectiv:
a) dacă se constată încălcarea condiţiilor de eligibilitate;
b) dacă alegerea primarului s-a făcut prin fraudă electorală
constatată de Biroul Electoral Central, sau prin orice altă
încălcare a Legii nr. 67/2004 privind alegerea autorităţilor
administraţiei publice locale.
Rezultatul validării sau al invalidării alegerii primarului se aduce la
cunoştinţa prefectului şi se prezintă în şedinţa de constituire a consiliului
local sau, după caz, într-o şedinţă extraordinară, de către un judecător
desemnat de preşedintele judecătoriei, conform art. 64 alin. (3) al Legii nr.
215/2001, legea administraţiei publice locale.
În caz de invalidare a mandatului primarului, se organizează alegeri
în termen de cel mult 90 de zile de la data invalidării sau, după caz, de la
data rămânerii definitive şi irevocabile a hotărârii judecătoreşti, în condiţiile
legii privind alegerile locale.
După parcurgerea acestor etape, următorul act obligatoriu constă din
depunerea jurământului prevăzut în art. 32 alin. (1) al Legii nr. 215/2001, în
faţa consiliului local, deci a autorităţii administraţiei publice deliberative,
nou aleasă.
Primarul care refuză să depună jurământul este considerat
demisionat de drept.
231
al autorităţilor administraţiei publice locale, pe care îl conduce şi îl
controlează.
Primarul răspunde de buna funcţionare a administraţiei publice
locale, în condiţiile legii.
În acelaşi timp, primarul reprezintă comuna sau oraşul în relaţiile cu
alte autorităţi publice, cu persoanele fizice sau juridice române sau străine,
precum şi în justiţie.
Mandatul primarului poate fi prelungit, prin lege organică, pe timp
de război sau catastrofă.
1
A se vedea art. 70, Secţiunea I-a, Capitolul II, Titlul IV, Cartea I-a, Legea nr. 161/2003
privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţii publice, a
funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 279 din 21 aprilie 2003
2
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 181
232
dispoziţie care, potrivit legii este actul administrativ tipic emis de
primar.
În opinia noastră, textul trebuia să interzică primarului emiterea unui
act administrativ (dispoziţie, autorizaţie etc.), sau a oricărei operaţiuni
administrative (aviz, adeverinţă, certificat etc.), precum şi încheierea unor
acte juridice de natură a-i produce un folos material, în timpul exercitării
funcţiei.
În alineatul 2 al aceluiaşi articol, legiuitorul stabileşte sancţiunea
pentru actele administrative sau actele juridice încheiate cu încălcarea
obligaţiilor stabilite în alin. (1), aceasta fiind nulitatea absolută.
Dacă în urma controlului asupra legalităţii actelor juridice încheiate
sau emise de persoanele prevăzute la alin. (1) rezultă că alesul local în cauză
a realizat foloase materiale, prefectul dispune, după caz, sesizarea organelor
de urmărire penală competente, sau a comisiilor competente de cercetare a
averii, constituite potrivit Legii nr. 115/1996 pentru declararea şi controlul
averii demnitarilor, magistraţilor, a unor persoane cu funcţii de conducere şi
de control şi a funcţionarilor publici.1
Sesizarea prefectului poate fi făcută de orice persoană interesată.
Potrivit art. 78 din Secţiunea a III-a, Titlul IV, Cartea I-a a Legii nr.
161/2003 orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său ori
într-un interes legitim ca urmare a existenţei unui conflict de interese, se
poate adresa instanţei de judecată competente, potrivit legii, în funcţie de
natura actului emis sau încheiat.
1.3. Incompatibilităţi
Incompatibilităţile privind aleşii locali sunt reglementate în
Secţiunea a IV-a, Capitolul III, Titlul IV, Cartea I-a din Legea nr. 161/2003
privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea
demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afraceri, prevenirea
şi sancţionarea corupţiei, cu modificările şi completările ulterioare.
Conform art. 87 alin. (1) din Legea nr. 161/2003: „Funcţia de primar
şi viceprimar, primar general şi viceprimar al municipiului Bucureşti,
preşedinte şi vicepreşedinte al consiliului judeţean este incompatibilă cu:
a) funcţia de consilier local;
b) funcţia de prefect sau subprefect;
c) calitatea de funcţionar public sau angajat cu contract individual
de muncă, indiferent de durata acestuia;
d) funcţia de preşedinte, vicepreşedinte, director general, director,
manager, administrator, membru în consiliul de administraţie ori
cenzor sau orice funcţie de conducere ori de execuţie la
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partera I-a, nr. din 1996, cu modificările şi
completările ulterioare
233
societăţile comerciale, inclusiv băncile sau alte instituţii de
credit, societăţile de asigurare şi cele financiare, la regiile
autonome de interes naţional sau local, la companiile şi
societăţile naţionale, precum şi la instituţiile publice;
e) funcţia de preşedinte sau de secretar al adunărilor generale ale
acţionarilor sau asociaţilor la o societate comercială;
f) funcţia de reprezentant al unităţii administrativ-teritoriale în
adunările generale ale societăţilor comerciale de interes local sau
de reprezentant al statului în adunarea generală a unei societăţi
comerciale de interes naţional;
g) calitatea de comerciant persoană fizică;
h) calitatea de membru al unui grup de interes economic;
i) calitatea de deputat sau senator;
j) funcţia de ministru, secretar de stat, subsecretar de stat sau o altă
funcţie asimilată acestora;
k) orice alte funcţii publice sau activităţi remunerate, în ţară sau în
străinătate, cu excepţia funcţiei de cadru didactic sau funcţiilor în
cadrul unor asociaţii, fundaţii sau alte organizaţii
neguvernamentale.”
De asemenea, primarii şi viceprimarii, primarul general şi
viceprimarii municipiului Bucureşti nu pot deţine, pe durata exercitării
mandatului, funcţia de consilier judeţean.
Singura excepţie, este prevăzută de alin. (3) al art. 87 din lege,
potrivit căruia primarii şi viceprimarii pot exercita funcţii sau activităţi în
domeniul didactic, al cercetării ştiinţifice şi al creaţiei literar-artistice.
Trebuie relevat faptul că incompatibilităţile instituite de actuala
reglementare sunt mai numeroase faţă de cele din vechea reglementare,
respectiv de art. 62 din Legea nr. 215/2001, în prezent abrogat.
Opţiunea titularului funcţiei de primar pentru una dintre funcţiile
incompatibile, autoritatea competentă să constate starea de
incompatibilitate, procedura şi consecinţele faptului de a nu renunţa la una
dintre cele două funcţii incompatibile au fost abordate în capitolul afectat
consilierilor locali, fiind aplicabile şi în cazul primarilor, conform art. 91 din
Legea nr. 161/2003.
În sfârşit, menţionăm că în cazul primarilor este posibilă şi starea de
incompatibilitate reglementată de art. 95 din legea nr. 161/2003, Cartea I-a,
Titlul IV, secţiunea a IV-a, conform căruia: „(1) Nu sunt permise raporturile
ierarhice directe în cazul în cazul în care funcţionarii publici respectivi sunt
soţi sau rude de gradul I.” Aceste dispoziţii se aplică şi în cazul în care şeful
ierarhic direct are calitatea de demnitar, ipoteză posibilă pentru primarii în
funcţie.
234
Persoanele care se află în una dintre situaţiile menţionate trebuie să
opteze, în termen de 60 de zile, pentru încetarea raporturilor ierarhice
directe sau renunţarea la calitatea de demnitar, conform art. 95 alin. (3) din
lege.
2. Atribuţiile primarului
Principalele atribuţii ale primarului sunt prevăzute în art. 63 din
Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale, cu modificările şi
completările ulterioare.
În legătură cu materia analizată considerăm că se cuvin două
observaţii, după cum urmează:
a) Prin Legea nr. 286/2006 pentru modificarea şi completarea Legii
organice a administraţiei publice locale nr. 215/2001, legiuitorul a urmărit în
mod indubitabil consolidarea statutului primarului în raporturile sale cu
consiliul local, printre altele şi prin preluarea unor atribuţii conferite de
reglementările anterioare consiliilor locale.
Un astfel de exemplu îl regăsim în art. 63 alin.5 lit. e al legii
organice, conform căruia primarul „numeşte, sancţionează şi dispune
suspendarea, modificarea şi încetarea raporturilor de serviciu sau, după caz,
a raporturilor de muncă, în condiţiile legii, pentru personalul din cadrul
aparatului de specialitate, precum şi pentru conducătorii instituţiilor şi
serviciilor de interes local.”
b) În premieră pentru legea organică a administraţiei publice locale,
în diferitele sale variante postrevoluţionare, Legea nr. 286/2006 pentru
238
modificarea şi completarea Legii nr. 215/2001 grupează după un număr de 5
criterii principalele atribuţii conferite de lege primarului.
În opinia noastră, legiuitorul în mod cu totul atipic şi, probabil din
exces de zel, a reglementat prin normă juridică ceea ce, în mod firesc, era o
chestiune de doctrină. Paradoxal, această chestiune este de natură a crea
probleme administraţiei publice şi nu de a facilita activitatea administrativă.
Faţă de cele ce preced, vom prezenta principalele atribuţii conferite
prin art. 63 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001 primarului,
grupate după criteriile utilizate de legiuitor.
1) Atribuţiile exercitate în calitate de reprezentant al statului,
sunt următoarele:
• îndeplineşte funcţia de ofiţer de stare civilă şi autoritate
tutelară şi asigură funcţionarea serviciilor publice locale de
profil;
• atribuţii privind organizarea şi desfăşurarea alegerilor,
referendumului şi recensământului;
• alte atribuţii prevăzute expres de lege.
2) Atribuţiile referitoare la relaţia cu consiliul local sunt
următoarele:
• prezintă consiliului local, în primul trimestru, un raport anual
privind starea economică, socială şi de mediu a unităţii
administrativ-teritoriale;
• prezintă, la solicitarea consiliului local, alte rapoarte şi
informări;
• elaborează proiectele de strategii privind starea economică,
socială şi de mediu a unităţii administrativ-teritoriale şi le
supune aprobării consiliului local.
3) Atribuţiile referitoare la bugetul local sunt următoarele:
• exercită funcţia de ordonator principal de credite;
• întocmeşte proiectul bugetului local şi contul de încheiere a
exerciţiului bugetar şi le supune spre aprobare consiliului
local;
• iniţiază, în condiţiile legii, negocieri pentru contractarea de
împrumuturi şi emiterea de titluri de valoare în numele
unităţii administrativ-teritoriale;
• verifică, prin compartimentele de specialitate, corecta
înregistrare fiscală a contribuabililor la organul fiscal
teritorial, atât a sediului social principal, cât şi a sediului
secundar.
4) Atribuţiile privind serviciile publice asigurate cetăţenilor sunt
următoarele:
239
• coordonează realizarea serviciilor publice de interes local,
prestate prin intermediul aparatului de specialitate sau prin
intermediul organismelor prestatoare de servicii publice şi de
utilitate publică de interes local;
• ia măsuri pentru prevenirea şi, după caz, gestionarea
situaţiilor de urgenţă;
• ia măsuri pentru organizarea executării şi executarea în
concret a activităţilor din domeniile prevăzute la art. 36 alin.
(6) lit. a) – d);
• ia măsuri pentru asigurarea inventarierii, evidenţei statistice,
inspecţiei şi controlului efectuării serviciilor publice de
interes local prevăzute la art. 36
alin. (6) lit. a) – d), precum şi a bunurilor din patrimoniul
public şi privat al unităţii administrativ-teritoriale;
• numeşte, sancţionează şi dispune suspendarea, modificarea şi
încetarea raporturilor de serviciu sau, după caz, a raporturilor
de muncă, în condiţiile legii, pentru personalul din cadrul
aparatului de specialitate, precum şi pentru conducătorii
instituţiilor şi serviciilor publice de interes local;
Numirea conducătorilor instituţiilor şi serviciilor publice de
interes local se face pe baza concursului organizat potrivit
procedurilor şi criteriilor aprobate de consiliul local, la propunerea
primarului, în condiţiile legii. Numirea se face prin dispoziţia
primarului, având anexat contractul de management;
• asigură elaborarea planurilor urbanistice prevăzute de lege, le
supune aprobării consiliului local şi acţionează pentru
respectarea prevederilor acestora;
• emite avizele, acordurile şi autorizaţiile date în competenţa sa
prin lege şi alte acte normative;
• asigură realizarea lucrărilor şi ia măsurile necesare
conformării cu prevederile angajamentelor asumate în
procesul de integrare europeană în domeniul protecţiei
mediului şi gospodăririi apelor pentru serviciile furnizate
cetăţenilor.
5) Alte atribuţii stabilite prin lege.
În legătură cu această categorie de atribuţii facem precizarea că
legiuitorul a utilizat noţiunea de lege în sens larg, incluzând atât actul juridic
al Parlamentului precum şi actele administrative emise de Guvern
(ordonanţe şi hotărâri) ori ale miniştrilor şi ale altor conducători ai
autorităţilor administraţiei publice centrale.
Redăm mai jos câteva exemple, după cum urmează:
240
1) Conform art. 12 din Legea fondului funciar nr. 18/1991, cu
modificările şi completările ulterioare, primarul conduce comisia locală
pentru reconstituirea sau constituirea dreptului de proprietate privată asupra
terenurilor agricole.
2) Prin dispoziţie emisă de primar în temeiul art.6 din Legea nr.
396/2006 privind acordarea unui sprijin financiar la constituirea familiei,1 se
stabileşte dreptul familiilor care fac obiectul legii.
3) Primarii au obligaţia de a stabili locurile speciale pentru afişajul
electoral, conform art. 72 alin.1 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale etc.
3. Actele primarului
În exercitarea atribuţiilor sale, primarul emite conform art. 68 alin.1
al Legii nr. 215/2001, republicată, dispoziţii cu caracter normativ sau
individual, care devin executorii după ce sunt aduse la cunoştinţa publică,
sau după ce au fost comunicate persoanelor interesate. Aducerea la
cunoştinţă publică a dispoziţiilor cu caracter normativ se face în termen de 5
zile de la data comunicării oficiale către prefect, conform art. 49 alin.2
coroborat cu art. 68 alin.2 din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001.
În acelaşi timp, relevăm faptul că majoritatea dispoziţiilor emise de
primar au un caracter individual adresându-se unei sau unor persoane
predeterminate (încadrarea în muncă, sancţionarea personalului, numirea şi
eliberarea din funcţie etc.).
Fiind emise de o autoritate a administraţiei publice locale, şi în
acelaşi timp manifestări unilaterale de voinţă, dispoziţiile primarului sunt
acte administrative de autoritate.
Controlul legalităţii dispoziţiilor primarului se exercită de către
prefect potrivit dispoziţiilor art. 123 alin. (5) din Constituţia României,
republicată, coroborate cu cele ale art. 24 din Legea nr. 340/2004 – legea
privind prefectul şi instituţia prefectului2.
Secretarul unităţii administrativ-teritoriale are obligaţia de a
contrasemna dispoziţiile primarului şi implicit, de a refuza contrasemnarea
acestora dacă le consideră a fi nelegale.
Secretarul va trebui, în caz de refuz, să prezinte primarului în scris
opinia sa motivată şi să comunice de îndată prefectului dispoziţia în cauză,
sau cel mai târziu în 3 zile de la data emiterii.3
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 892 din 2 noiembrie 2006
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
3
A se vedea art. 71, art. 48, art. 49 şi art. 50 din Legea nr. 215/2001
241
4. Drepturile şi obligaţiile primarului
Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali constituie cadrul
general de reglementare a drepturilor şi obligaţiilor pentru aleşii locali în
general, implicit pentru primari.
Principalele drepturi conferite de lege primarilor pe timpul
exercitării mandatului sunt următoarele:
a) contractul de muncă sau actul de numire a acestora în cadrul unei
instituţii ori autorităţi publice, regii autonome sau la o societate
comercială cu capital integral de stat ori majoritar de stat sau ale
unităţilor administrativ-teritoriale se suspendă. Pe aceste funcţii
pot fi angajate sau numite alte persoane numai pe durată
determinată;
b) la încetarea mandatului de primar persoana în cauză îşi va relua
activitatea în executarea aceloraşi contracte de muncă sau a
actului de numire. Timp de 2 ani de la data încetării mandatului,
persoanelor care au îndeplinit funcţia de primar nu li se poate
modifica sau desface contractul de muncă şi nici nu pot fi
eliberate din funcţie pentru motive ce nu le sunt imputabile.
c) la încetarea mandatului, primarii care îndeplinesc condiţiile
prevăzute de lege pentru pensionare sau sunt pensionari,
beneficiază, la cerere, de calcularea sau, după caz, de
recalcularea pensiei, luându-se în calcul şi indemnizaţiile lunare
primite, în condiţiile legii;
d) are dreptul de a iniţia proiecte de hotărâri pe care le supune
dezbaterii şi aprobării consiliilor locale, precum şi dreptul de a
emite dispoziţii;
e) dreptul la indemnizaţie lunară, stabilită potrivit legii;
f) dreptul la decontarea cheltuielilor legate de exercitarea
mandatului;
g) dreptul la concedii de odihnă, concedii medicale, concedii fără
plată, precum şi dreptul la concedii plătite în cazul unor
evenimente deosebite, potrivit legii;
h) durata mandatului constituie vechime în muncă şi în specialitate
şi se ia în calcul la promovarea şi la acordarea tuturor drepturilor
băneşti rezultate din aceasta, inclusiv la calcularea şi recalcularea
pensiei;
i) plata cursurilor de pregătire, formare şi perfecţionare
profesională organizate de instituţii specializate, în decursul
mandatului etc.
Principalele obligaţii ce revin primarilor, potrivit legii, sunt:
242
a) să exercite funcţia cu bună-credinţă şi fidelitate faţă de ţară şi de
colectivitatea locală care i-a ales;
b) să respecte Constituţia, legile ţării şi celelalte acte normative cu
forţă juridică superioară;
c) să organizeze şi să pună în executare hotărârile consiliului local;
d) să manifeste probitate şi discreţie profesională, cinste şi
corectitudine în exercitarea mandatului;
e) să se abţină de la a emite acte administrative sau de a lua alte
măsuri în situaţiile în care se află în conflict de interese, ori de
câte ori interesele personale contravin interesului general;
f) să organizeze periodic audienţe şi întâlniri cu cetăţenii, să
prezinte anual consiliului local o informare cu privire la situaţia
administraţiei locale;
g) să depună declaraţia de avere, în condiţiile legii etc.
5. Răspunderea primarului
În doctrina de specialitate se apreciază că răspunderea primarului
poate avea o natură juridică şi una politică1.
Suportul legal al antrenării răspunderii primarului îl regăsim în art.
128 din Legea nr. 215/2001 care prevede că primarii, viceprimarii, primarul
general al municipiului Bucureşti răspund, după caz, administrativ, civil,
contravenţional sau penal pentru faptele săvârşite în exercitarea atribuţiilor
ce le revin. Cu alte cuvinte, pentru exercitarea necorespunzătoare a
atribuţiilor ce-i revin, primarul va răspunde potrivit legii2.
Regimul juridic al răspunderii primarului este reglementat, cu
precădere, de Legea organică a administraţiei publice locale nr. 215/2001 şi
de Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali din care se desprind
următoarele principii:3
a) în exercitarea mandatului, primarul îndeplineşte o funcţie de
autoritate publică şi se află în serviciul colectivităţii locale care
l-a ales;
b) pe timpul mandatului primarul este ocrotit de lege şi se bucură
inclusiv de protecţia prevăzută de legea penală;
c) primarul nu poate fi tras la răspundere juridică pentru opiniile
politice exprimate în exercitarea mandatului;4
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 509
2
A se vedea Ioan Santai, op. citată, vol. I, 2002, p. 252
3
A se vedea V. Vedinaş, op. citată, pag.389-390
4
A se vedea art.3 alin.2, art.4, art.20-23 din Legea nr. 343/2004 privind Statutul aleşilor
locali
243
d) pentru exercitarea necorespunzătoare a atribuţiilor ce le revin,
primarul răspunde, după caz, contravenţional, administrativ,
civil sau penal, în condiţiile legii.5
În ceea ce priveşte răspunderea contravenţională a primarului,
trebuie să observăm că în premieră pentru legile organice ale administraţiei
publice locale de după 1990, Legea nr. 286/2006 introduce un capitol nou
intitulat „Contravenţii şi sancţiuni”.
Aşadar, conform art. 118 din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001, cu modificările şi completările ulterioare, republicată:
„(1) Constituie contravenţii şi se sancţionează cu amendă de la 1.000
lei la 5.000 lei următoarele fapte:
a) nepunerea în aplicare, cu rea-credinţă, a hotărârilor consiliului
local de către primar;
c) neprezentarea în termenul prevăzut de Legea finanţelor publice
locale a proiectului bugetului unităţii administrativ-teritoriale de
către primar, din culpă;
d) neprezentarea de către primar a rapoartelor prevăzute de lege,
din culpă ...;
e) neluarea măsurilor necesare, stabilite de lege, de către primar în
calitate de reprezentant al statului în unităţile administrativ-
teritoriale.
(2) Constatarea contravenţiilor şi aplicarea amenzilor se fac de către
prefect, în calitate de autoritate publică, reprezentant al Guvernului pe plan
local.”
Având în vedere că potrivit alineatului 3 al aceluiaşi articol,
dispoziţiile menţionate se completează în mod corespunzător cu cele ale
Ordonanţei Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 180/2002, cu
modificările şi completările ulterioare, rezultă că împotriva procesului-
verbal de constatare a contravenţiei şi aplicarea amenzii primarul poate
formula plângere la judecătorie.
În cazul în care primarul este nemulţumit de soluţia instanţei de
fond, primarul poate formula recurs la secţia de contencios administrativ a
tribunalului competent.
Aşadar, litigiile generate de răspunderea contravenţională a
primarilor sunt supuse unui dublu grad de jurisdicţie, fondul şi recursul.
În legătură cu răspunderea administrativă ca formă a răspunderii
juridice pe care o tratăm în ultimul capitol al prezentei lucrări, considerăm
aici, ca fiind necesare următoarele consideraţii:
5
A se vedea art.154 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi
completările ulterioare
244
a) răspunderea administrativă este antrenată ori de câte ori este
săvârşită o faptă ilicită, denumită abatere administrativă;
b) abaterea administrativă este percepută în doctrină într-un dublu
sens, după cum urmează:
• în sens larg, prin abatere administrativă se înţelege orice
încălcare a normelor de drept administrativ;
• în sens restrâns, prin abatere administrativă se înţelege
numai acea faptă administrativă ilicită care constituie
contravenţie;
c) doctrina de drept administrativ consacră trei forme ale răspunderii
administrative şi anume: răspunderea administrativ-disciplinară,
răspunderea administrativ-contravenţională şi răspunderea administrativ-
patrimonială.
În acest context, apreciem că formularea din art.154 alin.1 al Legii
administraţiei publice locale nr. 215/2001 cu privire la răspunderea
primarilor este eronată. De lege ferenda, considerăm că se impune
modificarea acestuia, în sensul de a consacra în sarcina primarilor
răspunderea administrativă, civilă şi penală, după caz, în funcţie de natura şi
gravitatea faptelor ilicite săvârşite în exercitarea mandatului.
Aşa cum am relevat deja, răspunderea administrativă îmbracă trei
forme, respectiv: răspunderea administrativ-contravenţională pe care am
abordat-o deja, răspunderea administrativ-disciplinară şi răspunderea
administrativ-patrimonială, la care ne vom referi în cele ce urmează.
În ceea ce priveşte răspunderea administrativ-disciplinară, este
evident că poate fi antrenată ca urmare a unor abateri disciplinare.
Apreciem că potrivit dispoziţiilor art. 69 din Legea nr. 215/2001 –
legea administraţiei publice locale, primarul ar putea săvârşi următoarele
abateri disciplinare:
a) neexercitarea mandatului timp de 45 de zile consecutiv, în mod
nejustificat;
b) nesocotirea intereselor generale ale colectivităţii locale;
c) neexercitarea atribuţiilor ce îi revin, inclusiv cele pe care le
exercită în calitate de reprezentant al statului.
Săvârşirea acestor fapte care constituie abateri disciplinare specifice
pentru primar, au drept consecinţă încetarea de drept a mandatului ori
suspendarea din funcţie a acestuia, ca sancţiuni administrativ-disciplinare
specifice pentru primari.
În astfel de situaţii prefectul, prin ordin, ia act de încetarea respectiv.
Suspendarea de drept a mandatului de primar.
În sfârşit, opinăm că răspunderea administrativ-patrimonială a
primarului se fundamentează pe art. 52 din Constituţia României,
republicată şi Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004.
245
Cu alte cuvinte, această formă a răspunderii va fi antrenată ori de
câte ori o persoană va fi lezată într-un drept al său ori într-un interes legitim
printr-un act administrativ ilegal emis de primar sau, prin nesoluţionarea în
termenul legal a unei cereri adresate primarului.
În ceea ce priveşte răspunderea civilă menţionăm că este o formă de
răspundere mai severă decât răspunderea patrimonială, în sensul că
presupune atât repararea pagubei precum şi beneficiul nerealizat.
Deşi legea nu prevede în mod expres ipotezele în care poate
interveni, apreciem că răspunderea civilă a primarilor poate fi antrenată în
următoarele ipoteze:
a) pentru pagubele produse cu vinovăţie patrimoniului unităţii
administrativ –teritoriale pe care o reprezintă;
b) pentru nerestituirea în termenul legal a sumelor încasate
necuvenit;
c) pentru daunele plătite de autoritate, în calitate de comitent, unor
terţe persoane, în temeiul unei hotărâri judecătoreşti definitive şi
irevocabile.
Evident că răspunderea primarului va fi antrenată numai dacă se
reunesc cele trei elemente, respectiv: vinovăţie, faptă ilicită şi prejudiciu.
În sfârşit, răspunderea penală este cea mai gravă formă a răspunderii
primarului şi intervine numai atunci când primarul săvârşeşte o infracţiune
în exercitarea atribuţiilor ce îi revin.
246
După numirea în funcţie, între primar şi funcţionarii publici iau
naştere raporturi de serviciu, guvernate de Legea nr. 188/1999 privind
Statutul funcţionarilor publici, cu modificările şi completările ulterioare.
Pe de altă parte, între primar şi personalul contractual se nasc
raporturi de muncă, guvernate de dispoziţiile Codului Muncii.
Structura organizatorică a aparatului de specialitate al primarului
cuprinde următoarele compartimente funcţionale: birouri, servicii, direcţii şi
direcţii generale.
Conform art. XVI alin. (2) din Legea nr. 161/2003 privind unele
măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a
funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea
corupţiei, cu modificările şi completările ulterioare „Structura
organizatorică a autorităţilor şi instituţiilor publice trebuie să respecte
următoarele cerinţe:
a) pentru constituirea unui birou este necesar un număr de
minimum 5 posturi de execuţie;
b) pentru constituirea unui serviciu este necesar un număr de
minimum 7 posturi de execuţie;
c) pentru constituirea unei direcţii este necesar un număr de
minimum 15 posturi de execuţie;
d) pentru constituirea unei direcţii generale este necesar un număr
de minimum 25 de posturi de execuţie.”
Incompatibilităţile, conflictul de interese, drepturile şi îndatoririle
prevăzute de lege pentru secretarul unităţii administrativ-teritoriale şi pentru
ceilalţi funcţionari publici sunt tratate în capitolul afectat „Funcţionarilor
publici”.
Potrivit art. 77 din Legea nr. 215/2001 legea administraţiei publice
locale, republicată: „Primarul, viceprimarul, secretarul unităţii
administrativ-teritoriale şi aparatul de specialitate al primarului, constituie o
structură funcţională cu activitate permanentă, denumită primăria comunei
sau oraşului, care duce la îndeplinire hotărârile consiliului local şi
dispoziţiile primarului, soluţionând problemele curente ale colectivităţii
locale.”
7. Viceprimarul
Comunele, oraşele, municipiile şi sectoarele municipiului Bucureşti
au câte un viceprimar, iar municipiile reşedinţă de judeţ şi municipiul
Bucureşti au doi viceprimari, aleşi în condiţiile legii.1
1
A se vedea art. 57 şi art. 79 alin.1 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice
locale, cu modificările şi completările ulterioare
247
Trebuie sesizat faptul că Legea nr. 286/2006 a adus modificări
substanţiale în ceea ce priveşte statutul juridic al viceprimarului, mai mult
sau mai puţin discutabile, aşa cum vom releva în continuare.
Astfel, cu caracter de noutate absolută în legislaţia de după 1990, art.
57 alin.2 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001 aşa cum a fost
modificat prin Legea nr. 286/2006 prevede: „Viceprimarul este subordonat
primarului şi înlocuitorul de drept al acestuia, care îi poate delega atribuţiile
sale.”
Analiza textului menţionat ne permite să facem următoarele
observaţii:
a) Printr-o dispoziţie legală expresă, se stabileşte raportul de
subordonare al viceprimarului faţă de primar. Această prevedere apreciem
că poate fi abordată printr-o dublă perspectivă şi anume:
Pe de o parte, este în afara oricărui dubiu faptul că legiuitorul
organic poate consacra natura raporturilor dintre demnitarii
publici. Din această perspectivă, dispoziţiile analizate ne apar ca
fiind absolut motivate.
Pe de altă parte, trebuie să constatăm că dispoziţia analizată este
atipică. Facem această apreciere având în vedere faptul că,
potrivit legii, viceprimarul este ales şi schimbat din funcţie de
consiliul local şi, pe cale de consecinţă se subordonează acestuia.
În acest context, concluzionăm că viceprimarul are o dublă
subordonare atât faţă de primar precum şi faţă de consiliul local. Ne
permitem să apreciem că această ipostază va crea probleme dificile
viceprimarilor, cu precădere în situaţiile în care primarii au o altă coloratură
politică, comparativ cu majoritatea consilierilor.
b) În al doilea rând, constatăm că legiuitorul consacră în premieră
faptul că viceprimarul este înlocuitorul de drept al primarului.
Alături de alte opinii exprimate în doctrină,1 considerăm că această
prevedere are menirea de a consolida statutul juridic al viceprimarului şi în
acelaşi timp, de a-l responsabiliza în exercitarea funcţiei.
c) În al treilea rând, observăm că printr-o normă cu caracter permisiv
legiuitorul stabileşte libertatea primarului care, „poate delega atribuţiile
sale” viceprimarului (viceprimarilor), neavând obligaţia de delegare a unor
atribuţii.
Cu certitudine aceste prevederi constituie un regres faţă de
reglementarea anterioară care, instituia în articolul 70 alin.1 obligaţia
primarului de a delega viceprimarului o parte dintre atribuţiile sale legale, în
termen de 30 de zile de la data validării.
1
Vezi: V. Vedinaş, D. Bakîrci, Principalele modificări aduse prin Legea nr. 286/2006
pentru modificarea şi completarea Legii administraţiei publice locale nr. 215/2001, Revista
Dreptul, nr.11/2006, pag. 24-25.
248
Pe de altă parte, ştiinţa managementului consacră cu valoare
axiomatică faptul că delegarea constituie un instrument de eficientizare a
actului de conducere.
Or, aşa fiind, prevederile legale analizate ni se par nemotivate şi
păguboase, de natură a institui şi menţine un sistem de conducere autoritar
în administraţia publică locală.
A doua modificare importantă este prevăzută în art. 57 alin. 3 al
Legii nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale, republicată,
conform căruia: „Viceprimarul este ales cu votul majorităţii consilierilor
locali în funcţie, din rândul membrilor acestuia.”
Aşadar, spre deosebire de forma anterioară a legii, a fost modificată
majoritatea necesară cu care se adoptă hotărârea de alegere şi respectiv de
schimbare din funcţie a viceprimarului, reducându-se de la două treimi la
majoritatea consilierilor în funcţie.1
Pe cale de consecinţă, atât alegerea precum şi schimbarea din funcţie
a viceprimarilor pot fi făcute cu mai multă uşurinţă, de către consiliile
locale, dispoziţia fiind de natură a crea o mai mare instabilitate în funcţie.
Această afirmaţie are în vedere şi prevederile art. 57 alin. 4 potrivit
cărora: „Schimbarea din funcţie a viceprimarului se poate face de consiliul
local, prin hotărâre adoptată cu votul majorităţii consilierilor în funcţie, la
propunerea primarului sau a unei treimi din numărul consilierilor în
funcţie.”
Se poate observa faptul că legiuitorul nu a condiţionat schimbarea
din funcţie a viceprimarului în nici un fel. Cu alte cuvinte, viceprimarul
poate fi schimbat din funcţie fără o motivaţie pertinentă şi concludentă,
decizia fiind eminamente politică.
Fără a pleda pentru exacerbarea statutului juridic al viceprimarului,
considerăm că actuala reglementare are menirea de a amplifica rolul
factorului politic în administraţia publică locală şi, pe cale de consecinţă va
induce o stare de instabilitate, cu certitudine păguboasă pentru administraţie.
O altă modificare notabilă este cea prevăzută de art. 57 alin. 7
conform căruia: „Pe durata exercitării mandatului, viceprimarul îşi păstrează
statutul de consilier local fără a beneficia de indemnizaţia aferentă acestui
statut.”
Din această reglementare cu caracter novator rezultă indubitabil
concluzia conform căreia, viceprimarului îi sunt aplicabile dispoziţiile Legii
organice a administraţiei publice locale şi cele ale Legii nr. 393/2004
privind Statutul aleşilor locali referitoare la consilierii locali.
În acelaşi timp, trebuie să constatăm că dintr-o regretabilă eroare,
legiuitorul a omis să precizeze în conţinutul Legii nr. 215/2001 – legea
1
A se vedea şi art. 57 alin.4 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale,
republicată
249
administraţiei publice locale, modificată şi completată prin Legea nr.
286/2006 faptul că aceste prevederi sunt aplicabile numai după alegerile
autorităţilor publice locale din anul 2008.
Mandatul viceprimarului se exercită în mod legal de la data alegerii
în funcţie şi încetează o dată cu expirarea mandatului consiliului local din
care face parte.
Mandatul viceprimarului încetează de drept, înainte de expirarea
duratei normale a mandatului, în următoarele situaţii1:
a) demisie;
b) incompatibilitate;
c) schimbarea domiciliului într-o altă unitate administrativ-
teritorială, inclusiv ca urmare a reorganizării acesteia;
d) lipsa nemotivată la mai mult de 3 şedinţe ordinare consecutive
ale consiliului;
e) imposibilitatea exercitării mandatului pe o perioadă mai mare de
6 luni consecutive, cu excepţia cazurilor prevăzute de lege;
f) condamnarea, prin hotărâre judecătorească rămasă definitivă, la
o pedeapsă privativă de libertate;
g) punerea sub interdicţie judecătorească;
h) pierderea drepturilor electorale;
i) deces.
Cu alte cuvinte, mandatul viceprimarului poate înceta de drept,
înainte de termen pentru cauzele care determină încetarea calităţii de
consilier local.
Deşi legea nu prevede în mod expres, apreciem că încetarea de drept
a mandatului de viceprimar, determinată de una dintre situaţiile care conduc
la încetarea de drept a calităţii de consilier local se constată prin hotărâre
adoptată de consiliul local, cu votul majorităţii consilierilor în funcţie, la
propunerea primarului sau a unui consilier local, conform art. 9 alin. 3 din
Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali.
La această concluzie, ne conduce calitatea de consilier local a
viceprimarului.
Pe de altă parte, mandatul viceprimarului se suspendă de drept
numai în cazul în care a fost arestat preventiv.
Măsura arestării preventive se comunică de îndată de către instanţa
de judecată prefectului, care, prin ordin, constată suspendarea mandatului,
astfel cum prevăd dispoziţiile art. 71 alin. 1 din Legea nr. 215/2001 – legea
administraţiei publice locale, cu modificările şi completările ulterioare.
Ordinul de suspendare se comunică de îndată, viceprimarului.
1
A se vedea art.9 alin.2 din Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali
250
Suspendarea durează până la încetarea măsurii de arest preventiv.
Dacă viceprimarul suspendat din funcţie a fost găsit nevinovat, are dreptul
la plata drepturilor salariale cuvenite pe perioada suspendării.2
Pe timpul mandatului, la fel ca orice alt ales local, viceprimarul
exercită o funcţie de autoritate publică, se află în serviciul colectivităţii
locale, fiind ocrotit de lege.
Principalele drepturi de care se bucură viceprimarul pe timpul
exercitării mandatului, sunt prevăzute în Capitolul V al Legii nr. 393/2004
privind Statutul aleşilor locali, dintre care enumerăm:
• pe timpul exercitării mandatului se suspendă contractul de
muncă sau actul de numire în cadrul unei instituţii ori autorităţi
publice, respectiv regii autonome sau societăţi comerciale cu
capital integral sau majoritar de stat sau ale unităţilor
administrativ-teritoriale; în consecinţă, la încetarea mandatului
îşi reiau activitatea în baza aceloraşi contracte de muncă sau acte
de numire;
• are dreptul de a iniţia proiecte de hotărâri, individual sau în grup,
pe care le supune spre aprobare consiliului local;
• pentru activitatea prestată are dreptul la o indemnizaţie lunară
stabilită potrivit legii. De asemenea, are dreptul la decontarea
cheltuielilor legate de exercitarea mandatului, în condiţiile
prevăzute de lege;
• beneficiază de concedii de odihnă, concedii medicale, concedii
fără plată precum şi de concedii plătite în cazul unor evenimente
familiale deosebite, potrivit legii;
• durata exercitării mandatului constituie vechime în muncă şi în
specialitate şi se ia în calcul la promovare şi la acordarea tuturor
drepturilor băneşti rezultate din aceasta, inclusiv la calcularea şi
la recalcularea pensiei;
• beneficiază de plata cursurilor de pregătire, formare şi
perfecţionare profesională, organizate de instituţiile specializate
etc.
Obligaţiile viceprimarilor pe durata mandatului sunt stabilite în
Capitolul VI al Legii privind Statutul aleşilor locali nr. 393/2004, astfel:
• îndatorirea de a participa la exercitarea funcţiilor autorităţilor
administraţiei publice locale din care fac parte sau pe care le
reprezintă, cu bună-credinţă şi fidelitate faţă de ţară şi de
colectivitatea care i-a ales;
2
Vezi art.71 alin.5 din Legea nr. 215/2001 privind administraţia publică locală, cu
modificările şi completările ulterioare, republicată.
251
• să depună declaraţia de avere şi declaraţia de interese în
termenele prevăzute de lege;
• obligaţia de probitate şi discreţie profesională;
• obligaţia de a aduce la cunoştinţă cetăţenilor toate actele şi
faptele administrative de interes public pentru colectivitatea
locală;
• să organizeze periodic, cel puţin o dată pe trimestru întâlniri cu
cetăţenii, să acorde audienţe şi să prezinte consiliului local o
informare cu privire la problemele ridicate de cetăţeni.
Evident că după alegerile locale din anul 2008, viceprimarul va avea
atât drepturile precum şi obligaţiile consilierilor locali.
În sfârşit, ca şi în cazul primarului, viceprimarul răspunde, după caz,
contravenţional, administrativ, civil sau penal pentru faptele săvârşite în
exercitarea atribuţiilor ce-i revin, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 128
alin.1 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările
şi completările ulterioare.
252
Capitolul VII
CONSILIUL JUDEŢEAN
1. Componenţa şi alegerea
Constituţia României, republicată, defineşte în art. 122 consiliul
judeţean ca fiind „autoritatea administraţiei publice pentru coordonarea
activităţii consiliilor comunale şi orăşeneşti, în vederea realizării serviciilor
publice de interes judeţean”, dispoziţie reluată în art. 87 al Legii nr.
215/2001, legea administraţiei publice locale, republicată.
Consiliul judeţean se compune din consilieri aleşi potrivit
dispoziţiilor Legii nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei
publice locale.
În ceea ce priveşte alegerea consiliilor judeţene, Constituţia consacră
în art. 122 alin. (2) principiul potrivit căruia „consiliul judeţean este ales şi
funcţionează în condiţiile legii”, regimul electoral pentru alegerea consiliilor
judeţene fiind reglementat de Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor
administraţiei publice locale.
Pentru alegerea consiliilor judeţene şi a Consiliului General al
Municipiului Bucureşti, fiecare judeţ, respectiv Municipiul Bucureşti
constituie o circumscripţie electorală, numerotarea circumscripţiilor
electorale judeţene şi a municipiului de judeţ făcându-se prin hotărâre a
Guvernului.
Legea nr. 70/1991 privind alegerile locale în varianta iniţială1,
stabilea un sistem de alegere indirectă a consiliilor judeţene. Astfel, alegerea
consiliului judeţean se făcea de către un corp de electori, constituit din
totalitatea consilierilor locali (comunali, orăşeneşti şi municipali), în termen
de 30 de zile de la constituirea consiliilor locale de pe teritoriul unui judeţ.
După modificarea Legii alegerilor locale nr. 70/1991, prin Legea nr.
25 din 12 aprilie 19962 s-a renunţat la alegerea indirectă a consiliilor
judeţene, care sunt alese, la fel ca şi consiliile locale, pe baza votului
universal, egal, direct, secret şi liber exprimat.
Alegerea prin vot direct a consiliilor judeţene, are menirea de a
reflecta aplicarea principiilor democratice privind constituirea autorităţilor
reprezentative şi la nivelul colectivităţilor judeţene, iar pe de altă parte,
asigură armonizarea legislaţiei noastre cu cea înscrisă în Carta europeană a
autonomiei locale (Partea I-a art. 3 alin. 2)3.
Acelaşi principiu a fost menţinut şi de actuala reglementare.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 239 din 28 noiembrie 1991
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 77 din 13 aprilie 1996
253
Astfel, conform art. 1 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale:
„(2) Consiliile locale şi consiliile judeţene, precum şi primarii se
aleg prin vot universal, egal, direct, secret şi liber exprimat.
(3) Consiliile locale şi consiliile judeţene se aleg pe circumscripţii
electorale, pe baza scrutinului de listă, potrivit principiului reprezentării
proporţionale.”
Numărul consilierilor fiecărui consiliu judeţean se stabileşte de
prefect, prin ordin, în funcţie de populaţia judeţului raportată de către
Institutul Naţional de Statistică şi Studii Economice la data de 1 ianuarie a
anului în curs, sau după caz, la data de 1 iulie a anului care precede
alegerile.
Acest număr oscilează între 31 consilieri locali, în judeţele cu o
populaţie de până la 350.000 locuitori şi 37 consilieri pentru judeţele cu o
populaţie de peste 650.000 locuitori, conform art. 88 din Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările
ulterioare, republicată.
Candidaturile pentru consiliile judeţene, la fel ca şi pentru cele locale
şi primari se propun de partidele politice sau alianţele politice constituite
potrivit Legii partidelor politice nr. 14/2003. Se pot depune candidaturi şi de
către alianţele electorale constituite în condiţiile legii, ori de către
organizaţiile cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale prevăzute în art. 7
din Legea nr. 67/2004, precum şi candidaturi independente. Conform art. 6
teza a II-a din Legea nr. 67/2004 listele de candidaţi pentru alegerea
consiliilor judeţene trebuie întocmite astfel încât să asigure reprezentarea
ambelor sexe.
Procedura alegerii consiliului judeţean, cu unele nuanţări, este
aproape identică cu cea descrisă în capitolul afectat alegerii consiliilor
locale.
Astfel, depunerea candidaturilor, campania electorală, organizarea
secţiilor de votare, întocmirea listelor electorale, desfăşurarea alegerilor,
constatarea rezultatelor etc., urmează regulile şi se desfăşoară în termenele
prezentate la alegerea consiliilor locale.
Menţionăm că pentru alegerea unui consiliu judeţean, se votează la
toate secţiile de votare organizate în comunele, oraşele şi municipiile care
compun judeţul respectiv, folosindu-se aceleaşi liste electorale cu cele
utilizate pentru alegerea primarilor şi consiliilor locale, dar buletine de vot
distincte.
3
Carta europeană a autonomiei locale, adoptată la Strasbourg la 15 octombrie 1985 a fost
ratificată prin Legea nr. 199 din 17 noiembrie 1997, publicată în Monitorul Oficial al
României nr.331 din 26 noiembrie 1997
254
Organizarea şi desfăşurarea operaţiunilor electorale pentru alegerea
consiliilor judeţene, este dată de lege în competenţa Biroului electoral de
circumscripţie judeţeană, care este format din 15 membri, dintre care un
preşedinte şi un locţiitor al acestuia care trebuie să fie magistraţi şi 13
reprezentanţi ai partidelor politice, alianţelor politice şi alianţelor electorale
care participă la alegeri în circumscripţia electorală respectivă.
Conform art. 30 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor
administraţiei publice locale, Birourile electorale de circumscripţie
judeţeană şi a municipiului Bucureşti îndeplineşte în mod corespunzător
atribuţiile comune celorlalte birouri electorale (comunale, orăşeneşti şi
municipale) precum şi următoarele atribuţii specifice:
a) urmăresc aplicarea dispoziţiilor legale privitoare la alegeri
în toate circumscripţiile electorale din cuprinsul judeţului,
respectiv al municipiului Bucureşti;
b) asigură aducerea la cunoştinţa celorlalte birouri electorale
din judeţ, respectiv din municipiul Bucureşti, a hotărârilor
Biroului Electoral Central şi urmăresc modul de aplicare şi
respectare a acestora;
c) efectuează instruirea preşedinţilor birourilor electorale de
circumscripţie comunală, orăşenească, municipală şi de sector al
municipiului Bucureşti şi ai birourilor electorale ale secţiilor de
votare din cuprinsul judeţului;
d) realizează centralizarea numărului de liste complete
depuse de partidele politice, alianţele politice, alianţele electorale
şi organizaţiile cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale, pe
baza comunicării primite de la birourile electorale de
circumscripţie comunală, orăşenească, municipală, respectiv de
sector al municipiului Bucureşti, şi transmit Biroului Electoral
Central situaţia centralizată, în termen de 24 de ore de la
întocmire;
e) primesc de la birourile electorale de circumscripţie
comunală, orăşenească, municipală, respectiv de sector al
municipiului Bucureşti, procesele-verbale conţinând rezultatul
alegerilor, centralizează rezultatele pe judeţ, pe partide politice,
alianţe politice, alianţe electorale şi pe candidaţi independenţi şi
le dau publicităţii. Rezultatul centralizării datelor pe judeţ,
respectiv pe municipiul Bucureşti, se consemnează într-un
proces-verbal, care se transmite Biroului Electoral Central,
potrivit prevederilor prezentei legi.
Aceste atribuţii sunt specifice Birourilor electorale ale
circumscripţiei judeţene, pe lângă cele prevăzute de art. 25 al Legii nr.
67/2004 atribuţii comune tuturor birourilor electorale de circumscripţie.
255
Se poate constata, din analiza atribuţiilor conferite de lege Birourilor
electorale ale circumscripţiilor judeţene, că acestora le revine competenţa de
coordonare a activităţii birourilor electorale ale circumscripţiilor electorale
comunale, orăşeneşti şi municipale.
Aşa fiind, în judeţele în care se organizează alegeri locale parţiale în
cel puţin două circumscripţii electorale comunale, orăşeneşti sau
municipale, se va constitui şi un birou electoral judeţean, format din 3
judecători din cadrul tribunalului, conform art. 31 alin.1 din Legea nr.
67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei publice locale.
În astfel de situaţii, birourile electorale judeţene îndeplinesc în mod
corespunzător atribuţiile prevăzute de lege pentru Biroul Electoral Central.
Dacă alegerile parţiale se organizează într-o singură circumscripţie
electorală soluţionarea sesizărilor prevăzute de art. 33 alin.1 lit. h din lege
referitoare la frauda electorală, este de competenţa judecătoriei în a cărei
rază teritorială se află circumscripţia electorală
257
•abţinerea de la vot. Anunţarea interesului personal şi
abţinerea vor fi consemnate în procesul-verbal al şedinţei.
Hotărârile adoptate cu nerespectarea dispoziţiilor art. 77 sunt nule
de drept, conform art. 46 alin. 2 din Legea nr. 215/2001, cu modificările şi
completările ulterioare, republicată.
Declaraţia privind interesele personale se depune, după cum
urmează:
a) în termen de 15 zile de la data declarării consiliului ca legal
constituit, în cazul consilierilor judeţeni şi al consilierilor locali;
b) în termen de 15 zile de la alegere, în cazul preşedinţilor şi
vicepreşedinţilor consiliilor judeţene.
Aleşii locali au obligaţia să-şi reactualizeze declaraţia privind
interesele personale la începutul fiecărui an, dar nu mai târziu de 1
februarie, dacă au intervenit modificări semnificative faţă de declaraţia
anterioară.
Secretarul unităţii administrativ-teritoriale va transmite declaraţiile
reactualizate instituţiei prefectului, până la data de 1 martie a fiecărui an.
În art.82 din Legea privind Statutul aleşilor locali nr. 393/2004 sunt
prevăzute şi sancţiunile pentru nedepunerea în termen sau pentru refuzul
depunerii declaraţiei de interese, astfel:
a) nedepunerea declaraţiei privind interesele personale în termenul
legal, atrage suspendarea de drept a mandatului, care durează până la
depunerea declaraţiei;
b) refuzul depunerii declaraţiei privind interesele personale atrage
încetarea de drept a mandatului.
Atât suspendarea precum şi încetarea mandatului se constată prin
hotărâre a consiliului judeţean.
Referitor la incompatibilităţi, relevăm că art. 88 Secţiunea a IV-a,
Capitolul III, Titlul IV, Cartea I-a din Legea nr. 161/2003 stabileşte acelaşi
regim juridic pentru consilierii locali şi consilierii judeţeni, situaţiile de
incompatibilitate, procedura şi organul competent să constate starea de
incompatibilitate fiind tratate în capitolul afectat consiliilor locale.
Pentru preşedinţii şi vicepreşedinţii consiliilor judeţene
incompatibilităţile sunt identice cu cele ale primarilor, raportate la cele ale
consilierilor locali şi judeţeni, astfel cum rezultă din coroborarea art.87 şi
art. 88 din Legea nr. 161/2003, Secţiunea a IV-a, Capitolul III, Titlul IV,
Cartea I-a.
Suspendarea de drept şi încetarea de drept a mandatului de consilier
judeţean intervin pentru cauzele şi condiţiile prezentate în cazul consilierilor
locali1.
1
A se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 205
258
Tot astfel, drepturile, obligaţiile şi răspunderea consilierilor judeţeni
sunt identice cu cele ale consilierilor locali, motiv pentru care nu le mai
dezvoltăm.
264
b) hotărâri care se adoptă cu votul a două treimi din numărul total al
consilierilor judeţeni în funcţie, conform art. 45 alin. 3 din Legea nr.
215/2001 – legea administraţiei publice locale.
Facem precizarea că în adoptarea hotărârilor de către consiliile
judeţene sunt aplicabile toate regulile de fond şi formă prezentate în
subcapitolul 7 al capitolului în care am tratat consiliile locale, cu
următoarele note specifice:
a) proiectele de hotărâri pot fi propuse de consilierii judeţeni, de
preşedintele consiliului judeţean, de vicepreşedinţii consiliului judeţean sau
de cetăţeni.
Redactarea proiectelor se face de către cei care le propun cu sprijinul
secretarului judeţului şi al serviciilor din cadrul aparatului de specialitate al
consiliului judeţean.
b) hotărârile se semnează de către preşedinte sau, în lipsa acestuia,
de vicepreşedintele consiliului judeţean care a condus şedinţa şi se
contrasemnează de secretarul judeţului.
Fiind adoptate de autorităţile deliberative ale administraţiei publice
judeţene, hotărârile consiliilor judeţene sunt acte administrative de
autoritate, cu caracter unilateral, legal, obligatoriu, executoriu din oficiu şi
oportun.
Hotărârile adoptate de consiliile judeţene pot avea atât caracter
normativ precum şi caracter individual.
Controlul de legalitate al hotărârilor adoptate de consiliile judeţene
se exercită de către prefect potrivit art. 123 alin. 5 din Constituţia României,
republicată şi art. 24 lit. f din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului, cu modificările şi completările ulterioare.
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată, pag. 262
265
În acelaşi context de idei, art. 1 alin.2 lit. e din Legea administraţiei
publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările ulterioare,
cataloghează preşedintele consiliului judeţean ca fiind o autoritate
executivă, alături de primarii comunelor, oraşelor, municipiilor şi ai
subdiviziunilor administrativ-teritoriale ale municipiilor şi primarul general
al municipiului Bucureşti.
Potrivit art. 101 alin. (2) din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001, cu modificările şi completările ulterioare, preşedintele şi
vicepreşedinţii consiliului judeţean se aleg cu votul secret al majorităţii
consilierilor judeţeni în funcţie.
Trebuie remarcat faptul că sub aspectul alegerii preşedintelui şi
vicepreşedinţilor consiliului judeţean nu au fost aduse modificări legii.
Modificările de esenţă au fost aduse de Legea nr. 286/2006 pentru
modificarea Legii administraţiei publice locale nr. 215/2001 în ceea ce
priveşte eliberarea din funcţie a celor două categorii de demnitari publici,
dispoziţii pe care le regăsim în art. 101 alin.3 al legii, conform cărora:
„Eliberarea din funcţie a preşedintelui sau a vicepreşedinţilor consiliului
judeţean se face cu votul secret al majorităţii consilierilor în funcţie, la
propunerea a cel puţin o treime din numărul acestora. Eliberarea din funcţie
a preşedintelui şi vicepreşedinţilor consiliului judeţean nu se poate face în
ultimele 6 luni ale mandatului consiliului judeţean.”
Din analiza comparativă a textului citat cu cel anterior, constatăm
următoarele modificări de substanţă:
a) a fost modificată majoritatea necesară cu care trebuie adoptată de
către consiliul judeţean hotărârea de eliberare din funcţie a preşedintelui şi
vicepreşedinţilor consiliului judeţean, de la două treimi la majoritatea
consilierilor în funcţie;
b) au fost eliminate motivele care se cereau a fi întrunite pentru
eliberarea din funcţie a preşedintelui şi vicepreşedinţilor consiliului
judeţean;
c) a fost înserată în text, cu caracter de noutate, interdicţia de
eliberare din funcţie a preşedintelui şi vicepreşedinţilor consiliului judeţean
în ultimele 6 luni de mandat ale acestuia.
Modificările aduse textului în cauză ne obligă să concluzionăm în
sensul că:
eliberarea din funcţie a preşedintelui şi vicepreşedinţilor
consiliului judeţean va fi o măsură cu caracter exclusiv
politic;
eliberarea din funcţie a preşedintelui şi vicepreşedinţilor
consiliului judeţean se va putea realiza cu o mai mare
uşurinţă, stabilitatea în funcţie a celor două categorii de
demnitari publici fiind mult mai fragilă.
266
În consecinţă, apreciem că legiuitorul a realizat o dependenţă totală a
preşedintelui şi a vicepreşedinţilor consiliului judeţean faţă de majoritatea
politică dintr-un consiliu judeţean sau altul.
Chiar dacă aceste prevederi vor intra în vigoare după alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale din anul 2008, ni se par a fi foarte
păguboase pentru administraţia publică locală, într-o etapă fundamentală
pentru integrarea efectivă în Uniunea Europeană.
În concluzie, apreciem ca fiind cel puţin bizară şi cu certitudine
incorectă evoluţia reglementărilor constituţionale şi ale legii organice în
ceea ce priveşte funcţia de preşedinte al consiliului judeţean.
Preşedintele consiliului judeţean reprezintă judeţul în relaţiile cu
celelalte autorităţi publice, cu persoanele fizice şi juridice române şi străine,
precum şi în justiţie.
Preşedintele răspunde în faţa consiliului judeţean de buna
funcţionare a administraţiei publice judeţene.
Aparatul de specialitate al consiliului judeţean este subordonat
preşedintelui care răspunde în faţa consiliului judeţean de buna funcţionare
a acestuia.1
Preşedintele consiliului judeţean poate delega, prin dispoziţie,
coordonarea unor compartimente din aparatul de specialitate
vicepreşedinţilor sau altor persoane cu funcţii de conducere astfel cum
prevăd dispoziţiile art. 104 alin. 7 din Legea organică a administraţiei
publice locale.
În opinia noastră, legiuitorul trebuia să instituie în sarcina
preşedintelui consiliului judeţean obligaţia de a delega o parte din
competenţele sale vicepreşedinţilor, într-un anumit termen.
Nefăcând acest lucru, legiuitorul a instituit puteri discriminatorii în
favoarea preşedinţilor consiliilor judeţene care, vor crea şi o practică
administrativă neunitară.
Cu alte cuvinte, în funcţie de interesul şi coloratura politică a
preşedintelui şi a vicepreşedinţilor, precum şi de relaţiile interpersoanle
dintre aceştia, vor fi delegate sau nu către vicepreşedinţi anumite
competenţe. În consecinţă, s-ar putea ca în cazuri concrete funcţia de
vicepreşedinte a consiliului judeţean să fie una absolut decorativă, în
contextul în care legiuitorul nu-i stabileşte atribuţii iar preşedintele
consiliului judeţean nu-i deleagă o parte din propriile atribuţii. Iată de ce, de
lege ferenda credem că această lacună se impune a fi eliminată.
1
A se vedea art. 102 alin. 3 şi art. 103 alin. 1 din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001, cu modificările şi completările ulterioare, republicată.
267
În primul rând şi cu caracter general preşedintele consiliului judeţean
este obligat să respecte prevederile Constituţiei României şi să pună în
aplicare legile, decretele emise de Preşedintele României, hotărârile şi
ordonanţele Guvernului, hotărârile consiliului judeţean, precum şi alte acte
normative.1
Principalele atribuţii ale preşedintelui consiliului judeţean le regăsim
în art. 104 al legii organice a administraţiei publice locale, grupate de
legiuitor după cinci criterii, astfel:
a) Atribuţii privind funcţionarea aparatului de specialitate al
consiliului judeţean, a instituţiilor şi serviciilor publice de interes
judeţean şi a societăţilor comerciale şi regiilor autonome de interes
judeţean:
1. întocmeşte şi supune spre aprobare consiliului judeţean
regulamentul de organizare şi funcţionare a acestuia, organigrama, statul de
funcţii şi regulamentul de organizare şi funcţionare a aparatului de
specialitate, precum şi ale instituţiilor şi serviciilor publice de interes
judeţean şi ale societăţilor comerciale şi regiilor autonome de interes
judeţean;
2. numeşte, sancţionează şi dispune suspendarea, modificarea şi
încetarea raporturilor de serviciu sau, după caz, a raporturilor de muncă, în
condiţiile legii, pentru personalul din cadrul aparatului de specialitate al
consiliului judeţean.
b) Atribuţii privind relaţia cu consiliul judeţean:
1. conduce şedinţele consiliului judeţean şi dispune măsurile
necesare pentru pregătirea şi desfăşurarea în bune condiţii a acestora;
2. prezintă consiliului judeţean, anual sau la cerere, rapoarte cu
privire la modul de îndeplinire a atribuţiilor sale şi a hotărârilor consiliului
judeţean;
3. propune consiliului judeţean numirea, sancţionarea, modificarea şi
încetarea raporturilor de serviciu sau, după caz, a raporturilor de muncă, în
condiţiile legii, pentru conducătorii instituţiilor şi serviciilor publice de
interes judeţean.
c) Atribuţii privind bugetul propriu al judeţului, după cum
urmează:
1. exercită funcţia de ordonator principal de credite;
2.întocmeşte proiectul bugetului judeţului şi contul de încheiere a
exerciţiului bugetar şi le supune spre aprobare consiliului judeţean, în
condiţiile şi la termenele prevăzute de lege;
1
A se vedea art.103 alin. 1 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale, cu
modificările şi completările ulterioare
268
3. urmăreşte modul de realizare a veniturilor bugetare şi propune
consiliului judeţean adoptarea măsurilor necesare pentru încasarea acestora
la termen;
4. iniţiază, cu aprobarea consiliului judeţean, negocieri pentru
contractarea de împrumuturi şi emisiuni de titluri de valoare în numele
judeţului.
d) Atribuţii privind relaţia cu alte autorităţi ale administraţiei
publice locale şi servicii publice:
1. îndrumă metodologic, prin aparatul de specialitate al consiliului
judeţean, activitatea de stare civilă şi autoritate tutelară desfăşurate în
comune şi oraşe;
2. poate acorda, fără plată, prin aparatul de specialitate al consiliului
judeţean, sprijin, asistenţă tehnică, juridică şi de orice altă natură consiliilor
locale sau primarilor, la cererea expresă a acestora.
e) În domeniul serviciilor publice de interes judeţean
principalele atribuţii sunt:
1. coordonează realizarea serviciilor publice şi de utilitate publică de
interes judeţean prestate prin intermediul aparatului de specialitate al
consiliului judeţean sau prin intermediul organismelor prestatoare de
servicii publice şi de utilitate publică de interes judeţean;
2. ia măsuri pentru organizarea executării şi executarea în concret a
activităţilor din următoarele domenii:
2.1. educaţie, servicii sociale, sănătate, cultură, tineret, sport, ordine
publică, situaţii de urgenţă, refacerea şi protecţia mediului înconjurător,
evidenţa persoanelor, culte religioase etc.
2.2. emite avizele, acordurile şi autorizaţiile prevăzute de lege;
2.3. acordă consultanţă în domenii specifice în condiţiile legii,
unităţilor administrativ-teritoriale, la cererea acestora;1
3. ia măsuri pentru evidenţa, statistica, inspecţia şi controlul
efectuării serviciilor publice şi de utilitate publică de interes judeţean
enumerate la punctul 2, precum şi a bunurilor din patrimoniul public şi
privat al judeţului;
4. emite avizele, acordurile, autorizaţiile date în competenţa sa prin
lege sau prin hotărâre a consiliului judeţean;
5. coordonează şi controlează organismele prestatoare de servicii
publice şi de utilitate publică de interes judeţean înfiinţate de consiliul
judeţean şi subordonate acestuia;
6. coordonează şi controlează realizarea activităţilor de investiţii şi
reabilitare a infrastructurii judeţene.
1
A se vedea art.104 alin.5 lit. a-d, coroborat cu art.116 alin.6 din Legea nr. 215/2001 –
legea administraţiei publice locale
269
Evident că preşedintele consiliului judeţean îndeplineşte şi alte
atribuţii reieşite din lege, ordonanţă sau hotărâre a Guvernului, hotărâri ale
consiliului judeţean ori din alte acte normative.
Cu caracter de noutate, art. 105 alin. 1 din Legea nr. 215/2001 –
legea administraţiei publice locale, cu modificările şi completările
ulterioare, preşedintelui consiliului judeţean i s-a conferit competenţa de a
înfiinţa, în limita posturilor aprobate, cabinetul preşedintelui.
Cabinetul preşedintelui poate fi organizat ca un compartiment
distinct, format din cel mult 5 persoane.
Personalul din cadrul cabinetului este numit şi eliberat din funcţie de
către preşedintele consiliului judeţean şi are statut de personal contractual.
Personalul din cadrul cabinetului preşedintelui consiliului judeţean
îşi desfăşoară activitatea pe baza unui contract de muncă încheiat pe durată
determinată, egală cu cea a mandatului preşedintelui.
În opinia noastră, este o inovaţie care în timp se va dovedi a fi
păguboasă şi ineficientă din punct de vedere al practicii administrative.
Această structură va avea un caracter exclusiv politic şi va crea cu
certitudine animozităţi faţă de personalul din aparatul de specialitate al
consiliului judeţean.
Conform art. 106 alin.1 din Legea administraţiei publice locale nr.
215/2001: „În exercitarea atribuţiilor sale preşedintele consiliului judeţean
emite dispoziţii cu caracter normativ sau individual. Acestea devin
executorii numai după ce sunt aduse la cunoştinţă publică sau, după ce au
fost comunicate persoanelor interesate, după caz.”, alineatul 2 stipulând
faptul că prevederile art. 69 şi art. 71 alin.2 se aplică în mod corespunzător.
Din analiza textelor la care am făcut trimitere putem desprinde
următoarele reguli:
a) preşedintele consiliului judeţean emite acte administrative, cu
caracter normativ şi individual, denumite dispoziţii;
b) dispoziţiile se semnează de către preşedinte şi se contrasemnează
de către secretar;
Secretarul nu va contrasemna dispoziţiile pe care le consideră
ilegale, exprimându-şi poziţia sa în scris preşedintelui.
c) dispoziţiile se comunică în scris prefectului de către secretarul
judeţului, în termen de 10 zile lucrătoare de la data emiterii.
Aşa fiind, ne apar absolut de neînţeles dispoziţiile art. 123 alin.5 din
Constituţia României, republicată, cele ale art. 24 alin.1 lit. f şi art. 26 din
Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului şi ale art.1207
din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi
completările ulterioare. Este vorba despre faptul că textele respective omit
sau exclud dispoziţiile emise de către preşedinţii consiliilor judeţene din
270
sfera actelor administrative asupra cărora prefectul exercită atribuţiile de
tutelă administrativă.
În opinia noastră, este vorba despre o regretabilă omisiune a legii
fundamentale, pe care, legiuitorul organic nu şi-a permis să o înlăture şi să
aducă o necesară şi firească îndreptare. Este absolut bizară viziunea şi
raţiunea legiuitorului constituant din 2003 care, pe de o parte, consacră
preşedintele consiliului judeţean ca autoritate a administraţiei publice locale
în dispoziţiile novatoare ale art. 124 alin.4 din Constituţie, iar, pe de altă
parte, omite în alin.5 al aceluiaşi articol dispoziţiile preşedinţilor consiliilor
judeţene din categoria actelor pe care prefectul le poate ataca în faţa
instanţei de contencios administrativ, în cazul în care le consideră ilegale.
273
c) neprezentarea în termenul prevăzut de Legea finanţelor publice
locale a proiectului bugetului unităţii administrativ-teritoriale de către
preşedintele consiliului judeţean, din culpa lor;
d) neprezentarea de către preşedintele consiliului judeţean a
rapoartelor prevăzute de lege, din culpa lor;
e) neluarea măsurilor necesare, stabilite de lege de către preşedintele
consiliului judeţean, în calitate de reprezentant al statului în judeţ.
Constatarea contravenţiilor şi aplicarea amenzilor se fac de către
prefect.
Ne rezumăm aici doar la enumerarea faptelor care constituie
contravenţii, fără alte comentarii cu privire la buna credinţă şi culpă,
observaţiile făcute în capitolul afectat primarului rămânând valabile.
Încetarea de drept a mandatului preşedintelui consiliului judeţean,
precum şi suspendarea de drept a mandatului intervin în ipotezele tratate la
instituţia primarului, fiind aplicabile dispoziţiile art. 69 şi art. 71 din Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările
ulterioare, republicată.
În mod similar, apreciem că răspunderea civilă şi respectiv penală a
preşedinţilor consiliilor judeţene este antrenată în situaţiile şi condiţiile
relevate în capitolul în care am tratat Răspunderea primarului.
7. Secretarul judeţului
Pentru prima dată după 1990, legea organică a administraţiei publice
locale reglementează în cadrul aceluiaşi capitol funcţia de secretar al unităţii
administrativ-teritoriale.
Astfel, conform art. 116 alin.1 din Legea nr. 215/2001 – legea
administraţiei publice locale, cu modificările şi completările ulterioare
„Fiecare unitate administrativ-teritorială şi subdiviziune administrativ-
teritorială a municipiilor are un secretar salarizat din bugetul local.
Secretarul comunei, oraşului, municipiului, judeţului şi al subdiviziunii
administrativ-teritoriale a municipiilor este funcţionar public de conducere,
cu studii superioare juridice sau administrative. Secretarul se bucură de
stabilitate în funcţie.”
275
În acest context, secretarului judeţului îi sunt aplicabile în mod
corespunzător dispoziţiile art. 117 din Legea administraţiei publice locale
nr. 215/2001, cu modificările şi completările ulterioare, republicată, care
stabilesc principalele atribuţii ale secretarilor unităţilor administrativ-
teritoriale.
Deşi legea nu prevede în mod expres, secretarul judeţului
îndeplineşte şi alte atribuţii stabilite prin lege sau prin alte acte normative.
276
Capitolul VIII
PREFECTUL
Scurt istoric
Originea instituţiei prefectului se pierde în timp, unii autori
susţinând că o regăsim încă din Roma Antică în care noţiunile de prefect sau
prefectură semnificau fie unităţi administrative („praefectural”), fie funcţii
oficiale civile, militare sau economice1, sintagma „prefectus urbis”
desemnând prefectul oraşului Roma, în timp ce alţi autori consideră că
prefectul este o creaţie napoleoniană.2
În România, instituţia prefectului are vechi tradiţii fiind întâlnită atât
în Muntenia cât şi în Moldova încă înainte de Unirea Principatelor.
Oficial şi în actuala denumire, instituţia prefectului a fost introdusă
prin Legea comunală din 1 aprilie 1864 şi în Legea pentru înfiinţarea
consiliilor judeţene nr. 396 din 2 aprilie 1864, care în art. 91 stipula:
„prefectul, cap al administraţiei judeţene, dirige toate lucrările acestei
administraţiuni şi execută hotărârile consiliului judeţean”. Potrivit art. 3
alin. (2) din lege, prefectul era comisar (reprezentant) al Guvernului pe
lângă consiliul judeţean. În această calitate, prefectul era abilitat de lege să
exercite supravegherea legalităţii actelor adoptate de consiliul judeţean sau
de comitetul permanent al acestuia, având dreptul şi obligaţia de a promova
recurs la Guvern, în termen de 10 zile, dacă considera că un act este ilegal.
Conform art. 95 alin. (3) din lege, introducerea recursului avea drept
consecinţă suspendarea punerii în executare a actului respectiv.
Guvernul avea obligaţia să soluţioneze recursul în termen de 20 de
zile de la primire, iar dacă înăuntrul acestui termen nu se pronunţa actul
respectiv era considerat a fi legal, producându-şi efectele pentru care a fost
adoptat.
Legea administrativă din 3 august 1929 prevedea faptul că prefectul
se numea prin decret regal, la propunerea Ministerului de Interne. Totodată,
au fost create un număr de 5 directorate ministeriale, ca centre de
administraţie şi inspecţie locală, cu sediul în Bucureşti, Cluj, Craiova, Iaşi şi
Timişoara, fiecare dintre acestea având în raza de activitatea mai multe
judeţe. Acestea erau conduse de un director ministerial, care avea rang de
1
Mircea Preda, Tratat de drept administrativ, Lumina Lex, Bucureşti, 1996, p. 575
2
Marcel Waline, Droit administratif, Paris, 1963
277
subsecretar de stat, prefectul în calitate de reprezentant al Guvernului, fiind
subordonat acestuia.
Pentru a putea fi numit prefect, legea impunea persoanei anumite
condiţii de vârstă şi studii, respectiv 30 de ani împliniţi şi studii universitare,
precum şi anumite incompatibilităţi. Astfel, conform art. 270, prefectul nu
putea ocupa nici o altă funcţie publică plătită de stat, judeţ sau comună, nu
putea exercita vreo profesie liberă şi nici nu putea fi administrator sau
cenzor în societăţile civile sau comerciale din judeţ.
În principal, prefectul exercita următoarele atribuţii:
a) reprezenta Guvernul şi puterea executivă în judeţ, făcând legătura
cu fiecare minister, prin directoratele ministeriale şi serviciile
ministeriale locale;
b) în calitate de reprezentant al Guvernului, exercita conform
art.273, controlul şi supravegherea tuturor administraţiilor locale
din judeţ;
c) exercita atribuţii poliţieneşti, conform art. 68 şi 69 din Legea de
organizare a poliţiei generale a statului din 21 iulie 1929 fiind
şeful poliţiei din judeţ.
Pe lângă aceste atribuţii principale, prefectul se îngrijea de
publicarea legilor, a regulamentelor şi veghea la aplicarea acestora (art.274);
era obligat să-şi dea concursul la îndeplinirea deciziilor executorii ale
consiliului judeţean (art. 275), supraveghea toate instituţiile de binefacere şi
asistenţă socială care depindeau de stat, judeţ sau comună (art. 277) etc.
Legea administrativă din anul 1936 consacrând în art. 84 faptul că
„Prefectul este reprezentantul guvernului şi şeful administraţiei judeţene”, a
lărgit atribuţiile acestuia, dându-i-se şi dreptul de a controla serviciile
administraţiilor locale.
Din modul de numire, precum şi din atribuţiile pe care le exercită,
rezultă cu claritate faptul că în concepţia legiuitorului din 1929 şi 1936
funcţia de prefect era politică şi nu administrativă.
Legea administrativă din 1938 aduce o modificare de substanţă sub
acest aspect, prevăzând în art. 97 alin. (2) faptul că prefectul este funcţionar
de carieră, conferindu-i în acelaşi timp competenţa de a numi primarul în
comunele rurale şi urbane nereşedinţă şi de a desemna pe membrii de drept
în consiliul comunal.
În perioada de după anul 1944, legislaţia noastră nu a mai consacrat
instituţia prefectului, atribuţiile acestuia privind controlul legalităţii actelor
administrative fiind conferit instanţelor judecătoreşti şi altor organe statale,
sub comanda partidului unic.
După revoluţia din decembrie 1989, tradiţia a fost reluată, instituţia
prefectul regăsindu-şi locul şi rolul în sistemul administraţiei publice din
România.
278
Astfel, prin Legea nr. 5/1990 privind administrarea judeţelor,
municipiilor, oraşelor şi comunelor până la organizarea de alegeri locale1, au
fost organizate la nivelul judeţelor prefecturile. Potrivit art. 2 din lege
prefectura era un „organ local al administraţiei de stat cu competenţă
generală”, prefectul nefiind consacrat ca autoritate publică, cu atribuţii
proprii.
Ulterior, art. 122 din Constituţie, Legea nr. 69/1991 şi apoi Legea nr.
215/2001 legile organice ale administraţiei publice locale au făcut din
prefect o autoritate a administraţiei publice.
Reglementarea instituţiei prefectului în Secţiunea a 2-a, Capitolul V,
Titlul III intitulată „Administraţia publică locală” din Constituţie, au
determinat pe unii autori să-l considere pe prefect ca fiind o autoritate a
administraţiei publice locale2, alături de consiliile locale, primari şi consiliile
judeţene.
Într-o altă opinie, se apreciază, dimpotrivă, că prefectul este o
„autoritate desconcentrată în judeţe a Guvernului”, „un organ al
administraţiei teritoriale în stat”, ori „o autoritate administrativă
desconcentrată a administraţiei publice centrale”3.
În ceea ce ne priveşte, ne raliem celei de-a doua teze, considerând că
prefectul era o autoritate deconcentrată a Guvernului în judeţe şi în
municipiul Bucureşti. În formarea acestei teze pledează mai multe
argumente, cum sunt: regimul juridic al desemnării prefectului, competenţa
şi sarcinile acestuia, etc., instituţia prefectului constituindu-se într-un
element de legătură organică între autonomia locală şi lege, între interesele
locale şi interesele naţionale exprimate prin lege.
În acest sens, într-o opinie se relevă că „Aşa se explică de ce în toate
ţările democratice, la nivelul unităţilor administrativ-teritoriale cu gradul cel
mai mare de extensie, există un reprezentant al statului, mai exact al
executivului central, cu rolul de a veghea asupra aplicării legii de către
autorităţile administraţiei publice locale, inclusiv ale comunităţilor locale”.4
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 92 din 20 iulie 1990
2
Mircea Preda, Autorităţile administraţiei publice. Sistemul constituţional român, Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1999
3
Ioan Vida, op. citată, pp. 167-168, Corneliu Liviu Popescu, Avizul prefectului pentru
numirea sau eliberarea din funcţie a conducătorilor serviciilor publice descentralizate în
judeţe ale administraţiei ministeriale, în revista „Dreptul” nr. 5/1998, p. 52, C. Manda,
Drept administrativ, Editura „Victor”, Bucureşti, 2000, p. 236; Rodica Narcisa Petrescu,
op. citată, pp. 218-219
4
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată, p. 261
279
2. Suportul constituţional şi legal al instituţiei prefectului
Subliniem de la început faptul că în ultimii trei ani, au survenit
modificări de esenţă în ceea ce priveşte reglementarea instituţiei prefectului.
Suportul constituţional al instituţiei prefectului îl regăsim în art.123
al Constiuţiei României, republicată, din conţinutul căruia rezultă rolul şi
locul prefectului în sistemul administraţiei publice, astfel:
a) Guvernul numeşte un prefect în fiecare judeţ şi în municipiul
Bucureşti;
În acest context, art.128, alin.2 din Legea nr. 90/2001 privind organizarea şi
funcţionarea Guvernului României şi a ministerelor, cu modificările şi
completările ulterioate, stabileşte:
„În exercitarea controlului ierarhic Guvernul are dreptul să anuleze
actele administrative ilegale sau inoportune ale autorităţilor publice
din subordinea sa, precum şi ale prefecţilor.”
b) Prefectul este reprezentantul Guvernului pe plan local şi conduce
serviciile publice deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte
organe ale administraţiei publice centrale din unităţile
administrativ-teritoriale;
În opinia noastră, legiuitorul constituant a utilizat în mod eronat
sintagma „unităţile administrativ-teritoriale” în loc de judeţe, întrucât la
acest din urmă nivel sunt organizate serviciile deconcentrate ale
ministerelor.
c) Atribuţiile instituţiei prefectului se stabilesc prin lege organică;
d) Între prefecţi, pe de o parte şi consiliile locale, consiliile judeţene
şi primari, pe de altă parte, nu există raporturi de subordonare;
e) Prefectul poate ataca, în faţa instanţelor de contencios
administrativ un act al consiliului judeţean, al celui local şi al
primarului, în cazul în care consideră actul ilegal. Actul atacat
este suspendat de drept.
Prin prisma acestei competenţe conferite instituţiei prefectului,
Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 o consacră în mod expres
ca autoritate ce exercită tutela administrativă.
În conformitate cu dispoziţiile art.123 alin.3 din Legea
fundamentală, a fost adoptată Legea nr. 340/2004 privind instituţia
prefectului, care are menirea de a detalia dispoziţiile constituţionale. În
acelaşi timp însă, legea organică aduce modificări de esenţă în materie, faţă
de reglementările anterioare.
Astfel, pentru prima dată după 1990 reglementările privind instituţia
prefectului sunt cuprinse într-o lege distinctă faţă de legea organică a
administraţiei publice locale.1
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004
280
În al doilea rând, menţionăm că Legea nr. 340/2004 în concordanţă
cu dispoziţiile art.11 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor
publici, republicată,1 modifică regimul juridic al funcţiei de prefect, precum
şi al celei de subprefect.
Astfel, dacă potrivit reglementărilor anterioare funcţia de prefect era
o funcţie de demnitate publică, conform reglementărilor în vigoare prefectul
devine înalt funcţionar public, regim juridic aplicabil şi subprefecţilor. În
acest fel, legiuitorul nostru revine la statutul juridic conferit prefecţilor prin
Legea administrativă din 1938.
Aşa cum relevam şi în ediţia anterioară, ne exprimăm rezervele cu
privire la perenitatea acestor dispoziţii, mai ales, dacă, alegerile generale vor
genera o altă coloratură politică a Guvernului.
Fără a ne propune aici să realizăm o analiză exhaustivă a
dispoziţiilor cu caracter de noutate aduse de Legea nr. 340/2004, ne
rezumăm la faptul de a sublinia că legea a avut o existenţă efemeră.
Astfel, Legea nr. 340/2004 privind instituţia prefectului a fost
modificată şi completată prin Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 179
din 14 decembrie 20052, care modifică inclusiv titlul legii, în „Lege privind
prefectul şi instituţia prefectului.”
Analiza actului normativ menţionat ne permite să evidenţiem o serie
de dispoziţii cu caracter de noutate faţă de reglementările anterioare în
materie, dintre care menţionăm următoarele:
a) Cu privire la funcţia publică de prefect:
1) Începând cu data de 1 ianuarie 2006 prefectul face parte
din categoria înalţilor funcţionari publici;
2) Prefecţii în funcţie la data intrării în vigoare a O.U.G. nr.
179/2005, precum şi cei care au ocupat funcţia de prefect până la data de 31
decembrie 2005, puteau fi numiţi în funcţia publică de prefect, în urma
promovării unui examen de atestare pe post, conform art.III din Ordonanţă.
Potrivit art.III alin.3 din Ordonanţa de urgenţă, participanţii la
examenul de atestare pe post trebuia să îndeplinească condiţiile prevăzute
de art.15 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare, cu excepţia celor
prevăzute la lit.c , d şi e.
Condiţiile de organizare şi desfăşurare a examenului de atestare pe
post au fost stabilite prin H.G. nr. 1655/2005.3
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 251 din 22 martie 2004
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1142 din 16 decembrie 2005
3
privind organizarea şi desfăşurarea examenului de atestare în funcţiile publice de prefect
şi subprefect, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1142 din 16
decembrie 2005
281
Menţionăm că dispoziţiile legale la care am făcut referire sunt
aplicabile şi subprefecţilor.
3) Prefecţii şi subprefecţii nu pot fi membri ai unui partid politic sau
al unei organizaţii căreia îi este aplicabil acelaşi regim juridic ca şi
partidelor politice, potrivit legii, sub sancţiunea destituirii lor din funcţia
publică, astfel cum prevăd dispoziţiile art.22 din Ordonanţa de urgenţă.
4) Pentru îndeplinirea atribuţiilor şi prerogativelor conferite de lege,
prefectul este ajutat de doi subprefecţi, iar prefectul municipiului Bucureşti
de trei subprefecţi, înregistrându-se astfel creşterea numărului de subprefecţi
faţă de reglementările anterioare.
b) Cu privire la atribuţia de „a conduce” serviciile publice
deconcentrate ale ministerelor observăm că legea consolidează
conducerea „bicefală” a serviciilor publice deconcentrate ale
ministerelor şi ale celorlalte organe ale administraţiei publice
centrale din subordinea Guvernului, organizate la nivelul
judeţelor.
În acest scop, prefecţilor le-au fost conferite noi atribuţii printre care:
• fundamentarea proiectelor de buget şi cenzurarea execuţiei
bugetare, prin emiterea avizului consultativ;
• desemnarea unui reprezentant în comisia de concurs pentru
ocuparea postului de conducător al serviciilor publice
deconcentrate;
• sancţionarea disciplinară a conducătorilor serviciilor publice
deconcentrate, prin formularea unei propuneri motivate în
acest sens, adresate ministerului de resort, etc.
c) Cu privire la înfiinţarea Colegiului prefectural
Se înfiinţează, în fiecare judeţ, colegiul prefectural compus din:
prefect, subprefecţi şi conducătorii serviciilor publice deconcentrate ale
ministerelor şi ale celorlalte organe ale administraţiei publice centrale din
subordinea Guvernului, care îşi au sediul în judeţul respectiv.1
Colegiul prefectual se convoacă de către prefect „cel puţin o dată pe
lună şi oricând se consideră că este necesar”, la lucrările colegiului putând fi
invitate şi alte persoane a căror prezenţă se consideră necesară.
Potrivit legii, atribuţiile colegiului prefectural se vor stabili prin
hotărâre a Guvernului şi vor urmări, în principal, două mari obiective,
respectiv:
• Armonizarea activităţii serviciilor publice deconcentrate care
au sediul în judeţ;
1
A se vedea art.251 din Legea nr. 340/2004 modificată şi completată prin O.U.G. nr.
179/2005
282
• Implementarea programelor, politicilor, strategiilor şi
planurilor de acţiune ale Guvernului la nivelul judeţului.2
Deşi legea nu prevede în mod expres, în opinia noastră Colegiul
prefectural este o structură organizatorică, fără personalitate juridică, cu o
componenţă aproape similară cu cea a fostei Comisii administrative
reglementată prin Legea nr. 69/1991 – legea administraţiei publice locale2,
abrogată prin Legea nr. 215/2001.
d) Cancelaria prefectului
Conform art.39 din lege, în cadrul instituţiei prefectului se
organizează şi funcţionează cancelaria prefectului.
Cancelaria prefectului este un compartiment organizatoric distinct,
format din: directorul cancelariei, doi consilieri, un consultant şi secretarul
cancelariei.
Personalul din cadrul cancelariei prefectului este numit şi eliberat
din funcţie de către prefect şi îşi desfăşoară activitatea pe baza unui contract
individual de muncă, încheiat în condiţiile legii, pe durata exercitării
funcţiei de către prefect.
2
A se vedea art.211 din Legea nr. 340/2004 modificată şi completată prin O.U.G. nr.
179/2005
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, partea I-a, nr. 76 din 17 aprilie 1996
3
A se vedea art. 2 din Legea nr. 340/2004 privind instituţia prefectului
283
prefectul face parte din categoria înalţilor funcţionari publici, renunţându-se
astfel la statutul său politic.
Pe cale de consecinţă, raporturile de serviciu ale prefectului se
modifică, suspendă şi încetează în condiţiile prevăzute de Legea nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, cu modificările şi
completările ulterioare.
Pe de altă parte. conform art. 85 din Secţiunea a III-a, Capitolul III,
Titlul IV din Legea nr. 161/2003, funcţia de prefect este incompatibilă cu:
a) calitatea de deputat sau senator;
b) funcţia de primar şi viceprimar, primar general şi viceprimar al
municipiului Bucureşti;
c) funcţia de consilier local sau consilier judeţean;
d) o funcţie de reprezentare profesională salarizată în cadrul
organizaţiilor cu scop comercial;
e) funcţia de preşedinte, vicepreşedinte, director general, director,
administrator, membru al consiliului de administraţie sau cenzor
la societăţile comerciale, inclusiv băncile sau alte instituţii de
credit, societăţile de asigurare şi cele financiare, precum şi la
instituţiile publice;
f) funcţia de preşedinte sau de secretar al adunărilor generale ale
acţionarilor sau asociaţilor la societăţile comerciale prevăzute la
lit. e);
g) funcţia de reprezentant al statului în adunările generale ale
societăţilor comerciale prevăzute la lit. e);
h) funcţia de manager sau membru al consiliilor de administraţie ale
regiilor autonome, companiilor şi societăţilor naţionale;
i) calitatea de comerciant persoană fizică;
j) calitatea de membru al unui grup de interes economic;
k) o funcţie publică încredinţată de un stat străin, cu excepţia acelor
funcţii prevăzute în acordurile şi convenţiile la care România
este parte.
Prefecţii pot exercita funcţii sau activităţi în domeniul didactic, al
cercetării ştiinţifice şi al creaţiei literar-artistice.
La numirea în funcţie, persoana în cauză trebuie să declare că nu se
află într-o situaţie de incompatibilitate.
În cazul în care, pe timpul exercitării funcţiei de prefect, apare o
situaţie de incompatibilitate, constatarea se face de ministrul administraţiei
şi internelor, care îl va informa pe primul-ministru, pentru a dispune
măsurile necesare, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 86 lit. b) din Legea nr.
161/2003.
284
În ceea ce priveşte conflictul de interese, materia este reglementată
pentru prefect şi subprefect de art. 72 - 75 din Secţiunea a II-a, Capitolul II,
Titlul IV, Cartea I-a, din Legea nr. 161/2003.
Astfel, Prefectul este obligat să nu emită un act administrativ sau, să
nu încheie un act juridic ori să nu ia sau să nu participe la luarea unei decizii
în exercitarea funcţiei publice de autoritate, care ar produce un folos
material pentru sine, pentru soţul său ori rudele sale de gradul I, potrivit art.
72 alin. (1) din Legea nr. 161/2003.
Încălcarea acestei obligaţii constituie abatere administrativă, dacă nu
este o faptă gravă, potrivit legii, iar actele administrative emise sau actele
juridice încheiate în astfel de condiţii sunt lovite de nulitate absolută,
conform art. 73 alin. (1) şi (2) din legea sus-menţionată.
Verificarea sesizărilor privind încălcarea obligaţiilor prevăzute în
art. 72 alin. (1) se face de către Corpul de control al primului-ministru.
Rezultatul verificărilor se prezintă primului-ministru, care dispune
prin decizie, asupra măsurilor ce se impun.
În cazurile în care din verificări rezultă că prefectul sau subprefectul
a realizat foloase materiale prin săvârşirea unei abateri administrative,
primul-ministru poate dispune, după caz:
a) sesizarea organelor de urmărire penală competente;
b) sesizarea comisiilor competente de cercetare a averii,
constituite conform Legii nr. 115/1996 pentru declararea şi
controlul averii demnitarilor, magistraţilor, a unor persoane cu
funcţii de conducere şi control şi a funcţionarilor publici.
Decizia primului-ministru poate fi atacată la Curtea de Apel
Bucureşti – Secţia contencios administrativ, în termen de 15 zile de la
comunicare. Hotărârea Curţii de Apel este supusă recursului.
Hotărârea judecătorească irevocabilă, sau, după caz, decizia
primului-ministru, neatacată în termenul de 15 zile, se publică în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a.
Persoana care a săvârşit o astfel de abatere administrativă, constatată
după procedura menţionată, este decăzută din dreptul de a mai exercita
funcţia de prefect sau subprefect pentru o perioadă de 3 ani de la data
publicării hotărârii judecătoreşti sau, după caz, a deciziei primului-ministru.
Conflictul de interese poate fi sesizat primului-ministru de orice
persoană sau acesta se poate sesiza din oficiu.
Modul de soluţionare al sesizării va fi comunicat prefectului în
termen de 30 de zile de la data soluţionării acesteia, conform art. 74 alin. (2)
din Legea 161/2003.
Conform art. 75 din Legea nr. 161/2003 (Cartea I-a, Titlul IV,
Capitolul II, Secţiunea a-2-a) „Persoana care se consideră vătămată într-un
drept al său ori într-un interes legitim ca urmare a existenţei unui conflict de
285
interese prevăzut în prezenta secţiune se poate adresa instanţei de judecată
competente, potrivit legii, în funcţie de natura actului emis sau încheiat.”
4. Atribuţiile prefectului
1
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată, p. 261
286
publice centrale din unităţile administrativ-teritoriale, revenind legiuitorului
misiunea de a stabili în concret competenţa prefectului1.
În legătură cu această atribuţie constituţională conferită instituţiei
prefectului, apreciem că nici Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului nu aduce clarificările necesare.
În opinia noastră, atâta vreme cât conducătorii serviciilor
deconcentrate ale ministerelor sunt numiţi de miniştri de resort şi se
subordonează acestora prin activitatea pe care o desfăşoară, atributul de
comandă revine miniştrilor. În acelaşi timp însă, având în vedere textul
constituţional şi deopotrivă, al legii speciale, trebuie să admitem teza unei
duble subordonări, în plan vertical şi în plan orizontal a serviciilor
deconcentrate ale ministerelor, implicit a conducătorilor acestora.
În sfârşit, art. 123 alin. (5) din Constituţia României, republicată,
consacră dreptul prefectului de a ataca în faţa instanţei de contencios
administrativ actele pe care le consideră ilegale, emise sau adoptate de
autorităţile administraţiei publice locale, textul având aceeaşi redactare cu a
art. 122 alin. (4) din Constituţia revizuită.
Analiza textului constituţional menţionat, ne permite formularea
următoarelor observaţii:
a) deşi art. 123 alin. (4) din Constituţie consfinţeşte un statut
constituţional preşedinţilor consiliilor judeţene, alineatul 5 al
aceluiaşi articol omite din enumerare, actele administrative
emise de aceştia. Aşa fiind, în ipoteza în care prefectul ar ataca o
dispoziţie emisă de preşedintele consiliului judeţean pe care o
consideră ilegală, poate fi invocată neconstituţionalitatea
dispoziţiilor art. 26 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului, text aflat în contradicţie cu prevederile
constituţionale menţionate.
b) competenţa prefectului de a ataca în instanţele de
contencios administrativ este exhaustivă, nefiind stabilite
excepţii, pe de o parte, iar, pe de altă parte, nu este prevăzut un
termen înăuntrul căruia prefectul poate verifica legalitatea actelor
administrative emise/adoptate de autorităţile administraţiei
publice locale şi de a le ataca la instanţa de contencios
administrativ2.
În aplicarea dispoziţiilor constituţionale, art. 26 din Legea
nr.340/2004 prevede că în exercitarea atribuţiei cu privire la verificarea
legalităţii actelor administrative ale autorităţilor administraţiei publice
1
A se vedea M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată, pp.
261-262
2
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op.citată., p. 263
287
locale, prefectul poate ataca, în faţa instanţei de contencios administrativ
aceste acte, dacă le consideră nelegale. Actul atacat este suspendat de drept.
În astfel de situaţii, prefectul are obligaţia de a solicita autorităţilor
care au emis actul, cu motivarea necesară, reanalizarea actului socotit
nelegal, în vederea modificării sau, după caz, a revocării acestuia, cu cel
puţin 10 zile înaintea introducerii acţiunii în contenciosul administrativ.
Trebuie relevat că art.261 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului, cu modificările şi completările ulterioare, a introdus o
serie de reguli procedurale speciale în astfel de litigii, şi anume:
a) acţiunea introdusă de către prefect pentru anularea unui act
administrativ al autorităţilor administraţiei publice locale socotit nelegal este
scutită de taxa de timbru;
b) acţiunea se judecă în regim de urgenţă;
c) termenele de judecată nu pot fi mai mari de 10 zile;
d) părţile se consideră a fi legal citate, dacă citaţia le-a fost
comunicată cu cel puţin o zi înaintea judecării;
e) hotărârile prin care se soluţionează fondul cauzei se pronunţă în
ziua în care au luat sfârşit dezbaterile. În situaţii deosebite, pronunţarea
poate fi amânată cel mult două zile.
Conform alineatului 6 al aceluiaşi articol, aceste reguli se
completează cu cele ale Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004.
În opinia noastră, regulile procedurale instituite de Legea nr.
340/2004 cu modificările şi completările ulterioare, sunt utopice şi cu
certitudine nu vor fi respectate de către instanţele de contencios.
Rămâne ca jurisprudenţa să infirme sau, dimpotrivă să confirme
punctul nostru de vedere.
288
• asigură, la nivelul judeţului sau, după caz, al municipiului Bucureşti,
realizarea intereselor naţionale, aplicarea şi respectarea Constituţiei,
a legilor, a ordonanţelor şi hotărârilor Guvernului, a celorlalte acte
normative, precum şi a ordinii publice;
• acţionează pentru realizarea în judeţ, respectiv în municipiul
Bucureşti, a obiectivelor cuprinse în Programul de guvernare şi
dispune măsurile necesare pentru îndeplinirea lor, în conformitate cu
competenţele şi atribuţiile ce îi revin, potrivit legii;
• acţionează pentru asigurarea climatului de pace socială, menţinerea
unei comunicări permanente cu toate nivelurile instituţionale şi
sociale, acordând o atenţie constantă prevenirii tensiunilor sociale;
• stabileşte, împreună cu autorităţile administraţiei publice locale şi
judeţene, priorităţile de dezvoltare teritorială;
• verifică legalitatea actelor administrative ale consiliului judeţean, ale
consiliului local sau ale primarului;
• asigură, împreună cu autorităţile şi organele abilitate, ducerea la
îndeplinire, în condiţiile stabilite prin lege, a măsurilor de pregătire
pentru situaţii de urgenţă;
• dispune, în calitate de preşedinte al Comitetului judeţean pentru
situaţii de urgenţă, măsurile care se impun pentru prevenirea şi
gestionarea acestora şi foloseşte în acest sens sumele special
prevăzute în bugetul propriu cu această destinaţie;
• utilizează, în calitate de şef al protecţiei civile, fondurile special
alocate de la bugetul de stat şi baza logistică de intervenţie în situaţii
de criză, în scopul desfăşurării în bune condiţii a acestei activităţi;
• dispune măsurile corespunzătoare pentru prevenirea infracţiunilor şi
apărarea drepturilor şi a siguranţei cetăţenilor, prin organele legal
abilitate;
• asigură realizarea planului de măsuri pentru integrare europeană
(atribuţie formulată nefericit s.n.);
• dispune măsuri de aplicare a politicilor naţionale hotărâte de Guvern
şi a politicilor de integrare europeană;
• hotărăşte, în condiţiile legii, cooperarea sau asocierea cu instituţii
similare din ţară şi din străinătate, în vederea promovării intereselor
comune.
• asigură folosirea, în condiţiile legii, a limbii materne în raporturile
dintre cetăţenii aparţinând minorităţilor naţionale şi serviciile publice
deconcentrate în unităţile administrativ-teritoriale în care aceştia au
o pondere de peste 20%.
Atribuţii cu caracter de noutate regăsim în art.241 din lege care are
următoarea redactare: „Prefectul poate verifica măsurile întreprinse de
289
primar sau de preşedintele consiliului judeţean în calitatea lor de
reprezentanţi ai statului în unitatea administrativ-teritorială şi poate sesiza
organele competente în vederea stabilirii măsurilor necesare, în condiţiile
legii.”
Aşadar, prin normă cu caracter permisiv, „prefectul poate”,
legiuitorul a instituit controlul prefectului asupra unor aleşi locali.
În opinia noastră, aceste dispoziţii sunt cel puţin discutabile sub
aspectul neconstituţionalităţii.
Prefectul îndeplineşte şi alte atribuţii prevăzute de lege şi de celelalte
acte normative, precum şi însărcinările stabilite de Guvern.
Aşa de exemplu, o atribuţie cu caracter de noutate absolută o
regăsim în art.1 alin.1 din Hotărârea Guvernului nr. 460/2006 pentru
aplicarea unor prevederi ale Legii nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia
prefectului, conform căruia: „În calitate de reprezentant al Guvernului pe
plan local, prefectul asigură legătura operativă dintre fiecare ministru,
respectiv conducător al organului administraţiei publice centrale din
subordinea Guvernului şi conducătorul serviciului public deconcentrat din
subordinea acestuia.”
Textul citat ni se pare cel puţin bizar şi neconstituţional, atâta vrme
cât art.123 alin.2 din Constituţie stabileşte că prefectul conduce serviciile
publice deconcentrate ale ministerelor.
Pe de altă parte, alineatul 2 al aceluiaşi articol stabileşte că miniştrii
şi conducătorii celorlalte organe ale administraţiei publice centrale din
subordinea Guvernului, pot delega prefectului unele atribuţii de conducere
şi control, printre care: verificarea modului de utilizare a fondurilor publice
alocate serviciului public deconcentrat, verificarea modului de realizare a
obiectivelor cuprinse în strategiile sectoriale, organizarea unor achiziţii
publice etc.
Ni se pare că aceste prevederi adaugă la legea organică privind
prefectul şi instituţia prefectului şi-n acelaşi timp contravin Constituţiei.
Din analiza atribuţiilor conferite de Constituţie şi lege prefectului,
rezultă că acesta are o competenţă materială specializată, care sub aspect
teritorial se limitează la nivelul judeţului, respectiv al municipiului
Bucureşti1.
1
Vezi Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 223
290
subprefecţilor”, reglementând pentru prima dată după 1990, în mod distinct
această materie.
Potrivit dispoziţiilor art. 19-22 din lege prefecţii în funcţie
beneficiază de următoarele drepturi speciale:
a) locuinţă de serviciu;
În cazul în care prefectul îşi desfăşoară activitatea în altă localitate
decât cea de domiciliu, beneficiază de locuinţă de serviciu.
Dacă prefectul se află în situaţia menţionată, cheltuielile privind
chiria locuinţei de serviciu şi cele ocazionate de mutarea în localitatea în
care îşi are sediul instituţia prefectului, sunt suportate din bugetul instituţiei
prefectului, conform art. 19 alin. (2) din lege.
Legea prevede că în atare situaţii, contractul de închiriere al locuinţei
de serviciu se încheie pe perioada exercitării funcţiei de prefect şi încetează
de drept, la data încetării exercitării funcţiei de prefect.
Constatăm că acest drept conferit prefectului este un drept special,
discriminatoriu, de care nu beneficiază alte categorii de funcţionari publici.
b) salarizarea prefecţilor se face în conformitate cu prevederile legii
privind stabilirea sistemului unitar de salarizare pentru funcţionarii publici;
c) în calitate de reprezentant al Guvernului, prefectului în funcţie i se
acordă onoruri militare, în conformitate cu dispoziţiile regulamentelor
specifice, cu ocazia ceremoniilor militare organizate în judeţ;
d) prefectul poate solicita instituţiilor şi autorităţilor administraţiei
publice documentaţii, date şi informaţii, iar acestea au obligaţia de a le
furniza cu celeritate.
Prefectul şi subprefectul nu pot fi membri ai unui partid politic sau ai
unei organizaţii căreia îi este aplicabil acelaşi regim juridic ca şi partidlor
politice, potrivit legii, sub sancţiunea destituirii din funcţia publică.
6. Actele prefectului
Pentru îndeplinirea atribuţiilor ce îi revin, prefectul emite ordine cu
caracter normativ sau individual, în condiţiile legii, competenţă stabilită prin
art. 32 din Legea nr. 340/2004, care preia textul abrogat din art. 137 alin. (1)
din Legea nr. 215/2001 Legea administraţiei publice locale.
În ceea ce priveşte ordinele prin care se stabilesc măsuri cu caracter
tehnic sau de specialitate, legea prevede obligaţia prefectului de a consulta
conducătorii serviciilor publice deconcentrate ale ministerelor şi ale
celorlalte organe ale administraţiei publice centrale din subordinea
Guvernului, organizate la nivelul unităţilor administrativ-teritoriale1. Deşi
textul preia redactarea art. 137 alin. (2) din Legea nr. 215/2004, considerăm
că se impunea renunţarea la termenul de „consultare” şi utilizarea unei
1
A se vedea art. 32 alin. (2) din Legea nr. 340/2004
291
formalităţi procedurale consacrate în doctrină, respectiv aviz (facultativ sau
consultativ) sau acord.
Ordinele cu caracter normativ devin executorii numai după ce au
fost aduse la cunoştinţă publică, în condiţiile legii, aşa cum rezultă din
coroborarea dispoziţiilor art. 32 alin. (3) cu cele ale art. 33 alin. (1) din
Legea nr. 340/2004. Aceste ordine se comunică de îndată Ministerului
Administraţiei şi Internelor.
Ministerului Administraţiei şi Internelor poate propune Guvernului
anularea ordinelor emise de prefect, dacă le consideră nelegale sau
netemeinice, conform art. 33 alin. (4) din Legea nr.340/2004 privind
instituţia prefectului.
Este evident însă faptul că Guvernul, la propunerea Ministerului
Administraţiei şi Internelor sau a altei autorităţi publice, poate dispune
anularea unui ordin emis de prefect şi pentru motive de neoportunitate, în
temeiul raporturilor de subordonare directă şi pe baza atribuţiei de control
ierarhic, conform art. 28 alin. (1) din Legea nr. 90/2001 privind organizarea
şi funcţionarea Guvernului României şi a ministerelor, cu modificările şi
completările ulterioare.
Ordinele emise de prefect în calitate de preşedinte al Comitetului
judeţean pentru situaţii de urgenţă produc efecte juridice de la data aducerii
lor la cunoştinţă, de la care devin şi executorii.
Potrivit art. 34 din Legea nr. 340/2004 prefecţii sunt obligaţi să
comunice ordinele de natura celor sus-menţionate conducătorului instituţiei
ierarhic superioare serviciului public deconcentrat.
Ordinele cu caracter individual emise de prefecţi devin executorii de
la data aducerii lor la cunoştinţă publică, potrivit art. 33 teza a II-a din
Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului.
Fiind emise de o autoritate a administraţiei publice (prefectul), în
exercitarea atribuţiilor de putere publică, ordinele emise de prefecţi sunt acte
administrative de autoritate, cu caracter obligatoriu şi executoriu din oficiu.
Deşi legea nu prevede în mod expres, legalitatea ordinelor
prefectului este cenzurată de către instanţele de contencios administrativ, ori
de câte ori lezează un drept subiectiv sau un interes legitim al unei persoane
fizice sau juridice, conform art. 52 alin. (1) din Constituţia României,
republicată.
Menţionăm că art. 34 şi art. 35 din Legea nr. 340/2004
reglementează raporturile dintre ministere şi celelalte autorităţi ale
administraţiei publice centrale, pe de o parte şi prefecţi, pe de altă parte.
Astfel, ministerele şi celelalte organe ale administraţiei publice centrale pot
propune Guvernului măsuri de anulare a ordinelor emise de prefect, dacă le
consideră nelegale, dar, în acelaşi timp au obligaţia să comunice de îndată
292
prefecţilor actele cu caracter normativ, pe care prefecţii trebuie să le
transmită serviciilor publice deconcentrate.
Pe de altă parte, prefectul poate propune ministerelor şi celorlalte
organe ale administraţiei centrale măsuri pentru îmbunătăţirea activităţii
serviciilor publice deconcentrate, organizate la nivelul unităţilor
administrativ-teritoriale şi, de asemenea, poate sesiza aceste autorităţi cu
privire la inoportunitatea unor acte administrative.
7. Subprefectul
Pentru îndeplinirea atribuţiilor şi prerogativelor ce îi revin potrivit
legii, prefectul este ajutat de doi subprefecţi, iar la municipiul Bucureşti de
trei subprefecţi, conform art. 8 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului.
Numirea şi eliberarea din funcţie a subprefecţilor se face în condiţiile
legii, prin decizie a primului-ministru, la propunerea prefectului şi cu avizul
Ministerului Administraţiei şi Internelor.
Deşi legea nu prevede, având însă în vedere prerogativele
excepţionale conferite de Legea nr. 90/2001, primului-ministru apreciem că
este vorba despre un aviz facultativ.
Ca şi în cazul prefectului, art. 9 din lege prevede că subprefectul face
parte din categoria înalţilor funcţionari publici, instituind şi condiţiile
necesare pentru ocuparea funcţiei.
Încetarea de drept a funcţiei de subprefect, conflictele de interese şi
incompatibilităţile sunt identice cu cele ale prefectului.
Subprefectul are aceleaşi drepturi şi îndatoriri cu cele ale prefectului.
În temeiul art.8 alin.2 din Legea nr. 340/2004 conform cărora
atribuţiile subprefectului se stabilesc prin hotărâre a Guvernului a fost
adoptată Hotărârea Guvernului nr. 460/2006 pentru aplicarea unor prevederi
ale Legii nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului,1 care, în
art.2 alin.1 prevede că: „Subprefecţii îndeplinesc, în numele prefectului,
atribuţii în domeniul conducerii serviciilor publice deconcentrate, ale
conducerii operative a instituţiei prefectului, precum şi alte atribuţii
prevăzute de lege ori sarcini date de Ministerul Administraţiei şi Internelor
sau de către prefect.”
Analiza textului citat ne permite să formulăm două observaţii şi
anume:
a) subprefecţilor le-au fost stabilite prin act normativ competenţe
proprii;
b) subprefecţii îşi exercită competenţele conferite prin lege în
numele prefectului.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 363 din 26 aprilie 2006
293
Conform alin.2 al art.2 din Hotărârea Guvernului nr. 460/2006
principalele atribuţii ale subprefecţilor au fost grupate în două mari domenii
de activitate, astfel:
a) atribuţii exercitate în numele prefectului, cu privire la
conducerea serviciilor publice, dintre care enumerăm: analiza activităţii
desfăşurate de serviciile publice deconcentrate şi elaborarea de propuneri
pentru îmbunătăţirea activităţii acestora; consultarea conducătorilor
serviciilor publice deconcentrate cu privire la ordinele prefectului prin care
se stabilesc măsuri cu caracter tehnic de specialitate, potrivit legii şi
asigurarea transmiterii acestora către conducătorul instituţiei ierarhic
superioare; examinarea proiectelor bugetelor şi a situaţiilor financiare
privind execuţia bugetară întocmite de serviciile publice deconcentrate, în
vederea emiterii avizului de către prefect; întocmirea proiectului
regulamentului de funcţionare a colegiului prefectural, cu respectarea
prevederilor regulamentului-cadru; urmărirea modului de îndeplinire a
hotărârilor luate în cadrul colegiului prefectural etc.
b) atribuţii privind conducerea operativă a instituţiei prefectului,
prin care: asigurarea conducerii operative a instituţiei prefectului, cu
excepţia cancelariei prefectului; elaborarea proiectului regulamentului de
organizare şi funcţionare a instituţiei prefectului, pe care îl supune spre
aprobare prefectului; asigurarea elaborării proiectului ordinului prefectului
privind înfiinţarea şi organizarea oficiilor prefecturale, îndrumarea
metodologică a secretarilor unităţilor administrativ-teritoriale, gestionarea şi
urmărirea îndeplinirii măsurilor dispuse de către prefect cu privire la
realizarea sarcinilor reieşite din actele normative, asigurarea secretariatului
comisiei judeţene pentru stabilirea dreptului de proprietate privată asupra
terenurilor, în calitate de secretar al comisiei etc.
Prin ordin al prefectului se stabilesc atribuţiile care revin fiecărui
subprefect.
Ordinele prefectului sunt contrasemnate de către subprefectul în
sarcina căruia incumbă punerea sa în aplicare.
În absenţa prefectului, atribuţiile acestuia se exercită de către
subprefectul desemnat prin ordin emis de prefect, astfel cum stabilesc
dispoziţiile art.3 alin.2 din Hotărârea Guvernului nr. 460/2006.
8. Instituţia prefectului
Pentru exercitarea de către prefect a prerogativelor care îi revin
potrivit Consttituţiei şi de alte acte normative, sub conducerea prefectukui, a
fost organizată instituţia prefectului.
294
Conform art.1 alin.2 din Legea nr. 340/2004, „Instituţia prefectului
este o instituţie publică, cu personalitate juridică, cu patrimoniu şi buget
propriu.
Structura sa organizatorică şi modul de funcţionare ale instituţiei
prefectului au fost reglementate prin Hotărârea Guvernului nr. 460/2006
pentru aplicarea unor prevederi ale Legii nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului.
Structurile de specialitate ale instituţiei prefectului se organizează, în
condiţiile legii, în direcţii, servicii şi birouri prin ordin emis de prefect, în
funcţie de specificul activităţii.
Personalul din cadrul instituţiei prefectului este format din
funcţionari publici, funcţionari publici cu statut special şi personal
contractual.
Numirea în funcţie a funcţionarilor publici, respectiv încadrarea
personalului contractual, precum şi modificarea, suspendarea şi încetarea
raporturilor de serviciu ori a raporturilor de muncă ale personalului din
cadrul instituţiei prefectului se efectuează prin ordin al prefectului, emis în
condiţiile legii.1
Principalele atribuţii ale structurilor de specialitate din cadrul
instituţiei prefectului sunt grupate în art.6 al Hotărârii Guvernului nr.
460/2006 după 7 criterii, astfel:
1) atribuţii cu privire la aplicarea şi respectarea Constituţiei, a
legilor şi a celorlalte acte normative, printre care:
• elaborează studii şi rapoarte cu privire la aplicarea actelor
normative în vigoare, precum şi propuneri pentru
îmbunătăţirea stării de legalitate;
• participă împreună cu reprezentanţii serviciilor publice
deconcentrate la acţiuni de verificare, potrivit competenţelor;
• prezintă prefectului propuneri privind priorităţile de
dezvoltare a judeţului;
• întocmesc anual planul de acţiuni pentru realizarea în judeţ a
obiectivelor cuprinde în Programul de guvernare etc.
2) atribuţii cu privire la verificarea legalităţii actelor
administrative adoptate sau emise de autorităţile administraţiei publice
locale şi contencios administrativ şi anume:
• conduc evidenţa actelor administrative adoptate sau emise de
autorităţile administraţiei publice locale şi transmise
prefectului în vederea verificării legalităţii, asigură păstrarea
acestora, precum şi evidenţa acţiunilor şi dosarelor aflate pe
rolul instanţelor judecătoreşti;
1
A se vedea art.5 din Hotărârrea Guvernului nr. 460/2006
295
• examinează sub aspectul legalităţii, în termenele prevăzute
de lege, actele administrative adoptate sau emise de
autorităţile administraţiei publice locale;
• verifică legalitatea contractelor încheiate de autorităţile
administraţiei publice locale, asimilate actelor administrative,
la sesizarea prefectului de către persoanele interesate ori
vătămate într-un drept subiectiv;
• propun prefectului sesizarea, după caz, a autorităţilor
administraţiei publice locale emitente, în vederea reanalizării
actului considerat ilegal sau, după caz, a instanţei de
contencios administrativ, cu motivarea necesară;
• întocmesc documentaţia, formulează acţiunile în contencios
administrativ şi susţin în faţa acestora acţiunea formulată;
• avizează ordinele prefectului sub aspectul legalităţii;
• reprezintă prefectul şi instituţia prefectului în faţa instanţelor
judecătoreşti etc.
3) atribuţii cu privire la realizarea politicilor naţionale, a celor
de integrare europeană şi a planului de măsuri pentru integrarea
europeană şi intensificare a relaţiilor externe, printre care:
• întocmesc anual planul de acţiuni pentru realizarea în judeţe
a politicilor naţionale, a politicilor post-aderare în Uniunea
Europeană şi de intensificare a relaţiilor externe;
• acţionează pentru atragerea societăţii civile la acţiunile de
cunoaştere a reglementărilor şi programelor de finanţare
iniţiate şi susţinute de Uniunea Europeană etc.
4) cu privire la buna organizare şi desfăşurare a activităţii
pentru situaţii de urgenţă, precum şi la pregătirea şi ducerea la
îndeplinire a măsurilor de apărare care nu au caracter militar, printre
care cităm:
• urmăresc îndeplinirea măsurilor dispuse de către prefect, în
calitate de reprezentant al comitetului judeţean pentru
situaăţii de urgenţă;
• prezintă prefectului propuneri privind modul de utilizare, în
situaţii de criză, a fondurilor special alocate de la bugetul de
stat;
• propun prefectului, în situaţiile prevăzute de lege, convocarea
consiliilor locale, a consiliului judeţean, respectiv a
Consiliului General al Municipiului Bucureşti, după caz;
• întocmesc rapoarte şi informări privind evoluţia şi
desfăşurarea evenimentelor în caz de dezastru, precum şi
296
măsurile întreprinse de autorităţile administraţiei publice
locale în acest domeniu, pe care le înaintează prefectului;
• asigură informarea prefectului cu privire la iminenţa
producerii unor fenomene naturale periculoase, cu privire la
evaluarea preliminară a efectelor şi a pagubelor produse etc.
5) cu privire la activitatea de eliberare şi de evidenţă a
paşapoartelor simple, printre care:
• soluţionează cererile pentru eliberarea paşapoartelor simple,
în conformitate cu prevederile legii;
• colaborează cu serviciile publice comunitare locale de
evidenţă a persoanelor pentru asigurarea eliberării
paşapoartelor simple, în sistem de ghişeu unic;
• administrează şi gestionează registrul judeţean, respectiv al
municipiului Bucureşti, de evidenţă a paşapoartelor simple şi
valorifică datele cuprinse în acesta;
• asigură furnizarea datelor necesare pentru actualizarea
permanentă a Registrului naţional de evidenţa paşapoartelor
simple etc.
6) cu privire la regimul permiselor de conducere, al certificatelor
de înmatriculare a autovehiculelor şi al plăcilor cu numere de
înmatriculare, respectiv:
• constituie şi actualizează registrul judeţean, respectiv al
municipiului Bucureşti, de evidenţă a permiselor de
conducere şi a autovehiculelor înmatriculate şi valorifică
datele cuprinse în acesta;
• organizează examenele pentru obţinerea permiselor de
conducere a autovehiculelor, în condiţiile legii;
• soluţionează cererile pentru eliberarea permiselor de
conducere a autovehiculelor, a certificatelor de înmatriculare
şi a plăcilor cu numere de înmatriculare pentru
autovehiculele rutiere, în sistem de ghişeu unic;
• colaborează cu serviciile publice comunitare locale de
evidenţa persoanelor etc.
7) în sfârşit, structurile de specialitate ale instituţiei prefectului
mai îndeplinesc şi următoarele atribuţii:
• întocmesc documentaţiile pentru fundamentarea ordinelor
emise de prefect;
• elaborează proiectele ordinelor emise de prefect şi le prezintă
acestuia pentru însuşire;
• organizează activitatea de primire a cetăţenilor în audienţe la
prefect şi subprefecţi;
297
• asigură primirea, înregistrarea şi soluţionarea în termen legal
a petiţiilor adresate prefectului;
• urmăresc şi aplică prevederile cuprinse în strategiile şi
programele pentru susţinerea reformei în administraţia
publică;
• asigură organizarea şi desfăşurarea şedinţelor consiliilor sau
comitetelor constituite în cadrul instituţiei prefectului,
potrivit legii etc.
Potrivit legii, prefectul poate stabili prin ordin şi alte atribuţii pentru
structurile de specialitate ale instituţiei prefectului, care să asigure în cele
mai bune condiţii atribuţiile conferite de lege prefectului.
9. Colegiul prefectural
În fiecare judeţ şi respectiv în municipiul Bucureşti, se organizează
şi funcţionează un colegiu prefectural, condus de prefect astfel cum prevăd
dispoziţiile art.12 din Hotărârea Guvernului nr. 460/2006, emise în baza
art.251 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului.
Colegiul prefectural este format din: subprefecţi şi conducătorii
serviciilor publice deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte organe ale
administraţiei publice centrale din subordinea Guvernului care îşi au sediul
în fiecare judeţ.
Colegiul prefectural se întruneşte în şedinţe cel puţin o dată pe lună
şi ori de câte ori se consideră necesar, la convocarea prefectului.
Principalele atribuţii ale colegiului prefectural constau în:
a) armonizarea activităţii serviciilor publice deconcentrate;
b) implementarea programelor, politicilor, strategiilor şi planurilor
de acţiune ale Guvernului la nivelul fiecărui judeţ.
Activitatea colegiului prefectural se desfăşoară pe baza unui
regulament aprobat prin ordin emis de prefect.
Conform art.15 din Hotărârea Guvernului nr. 460/2006 îndrumarea
şi controlul ierarhic de specialitate asupra activităţii prefecţilor şi a
instituţiilor prefectului se asigură de Ministerul Administraţiei şi Internelor.
298
CAPITOLUL IX
FUNCŢIA PUBLICĂ
1
Decret nr. 5506 din 19 noiembrie 1923, publicat în Monitorul Oficial nr. 189 din 23
noiembrie 1923
2
Publicat în Buletinul Oficial al R.S.R. Partea I-a, nr. 140 din 1 decembrie 1972
300
În „aparatul de stat” era inclus „personalul încadrat în ministere şi
alte organe centrale, în organele locale ale administraţiei de stat, în justiţie,
procuratură şi în alte instituţii …”3
Cu unele modificări explicite sau implicite, Legea nr. 10/1972 a
produs efecte juridice până la data de 1 martie 2003, fiind abrogată de Legea
nr. 53/2003, actualul Cod al muncii.
1
A se vedea Antonie Iorgovan, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, Bucureşti,
1986, pp. 306-309, M.T. Oroveanu, Consideraţii privind necesitatea, principiile şi
conţinutul unui statut al funcţionarilor din administraţia de stat, în revista „Studii şi
Cercetări Juridice” nr. 3/1978, pp. 269-276 etc.
2
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. I, 2001, p. 561
3
Alexandru Negoiţă, Drept administrativ, Editura Sylvi, Bucureşti, 1996, p. 95
4
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată., p. 437
5
Verginia Vedinaş, Drept administrativ şi instituţii politico-administrative. Manual practic,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 404
6
Ioan Santai, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol. I, Editura Risoprint, Cluj
Napoca, 2002, p. 77
303
În sens restrâns, autorul consideră că trebuie să avem în vedere
funcţia executivă sau administrativă, pe care o defineşte ca „o categorie ce
reprezintă situaţia juridică legal predeterminată, constând dintr-un complex
unitar de drepturi şi obligaţii prin care se înfăptuieşte, de regulă, competenţa
unui organ al administraţiei publice contribuindu-se la exercitarea puterii
publice executive în conformitate cu atribuţiile ce revin autorităţii în
cauză.”1
Analiza definiţiilor prezentate ne relevă câteva elemente constante,
cu alte cuvinte trăsăturile specifice ale funcţiei publice, după cum urmează:
a) funcţia publică reprezintă o situaţie juridică, o abstractizare care
trebuie îndeplinită exclusiv de o persoană fizică;
b) funcţia publică se obiectivează printr-un complex de drepturi şi
obligaţii;
c) se creează prin lege sau prin acte administrative emise în temeiul
legii, în scopul de a satisface interesul general;
d) se exercită în mod continuu, fără intermitenţe, întrucât este
afectată satisfacerii interesului public;
e) funcţia publică se exercită în regim de putere publică, fie în mod
direct prin emiterea de acte juridice, fie indirect prin activităţi de
pregătire, executare sau control care presupun prerogative de
putere politică;
f) are o anumită specializare care derivă din competenţa stabilită
prin lege.
Faţă de cele relevate, considerăm că funcţia publică poate fi definită
ca fiind o situaţie juridică predeterminată prin „lege”, care constă dintr-un
ansamblu de drepturi şi obligaţii de interes general, în scopul de a îndeplini,
în regim de putere politică, competenţa unei autorităţi publice de către
funcţionari publici legal învestiţi.
În acelaşi timp, definiţia funcţiei publice o regăsim şi în legislaţie.
Astfel, conform art. 2 din Legea nr. 188/1999: „Funcţia publică
reprezintă ansamblul atribuţiilor şi responsabilităţilor, stabilite în temeiul
legii, în scopul realizării prerogativelor de putere publică de către
administraţia publică centrală, administraţie publică locală şi autorităţile
administrative autonome.”2
În varianta iniţială a Legii nr. 188/1999, art. 3 consacra următoarea
definiţie: „Funcţia publică reprezintă ansamblul atribuţiilor şi
responsabilităţilor stabilite de autoritatea sau instituţia publică, în temeiul
legii, în scopul realizării competenţelor sale.”
1
Ioan Santai, op. citată, pp. 79-80
2
Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare
304
Pe de altă parte, legiuitorul stabileşte în Anexa la lege lista
cuprinzând funcţiile publice.
Realizând o analiză comparativă a modalităţii în care doctrina de
drept public şi legiuitorul definesc noţiunea de funcţie publică, apreciem ca
necesare şi oportune câteva observaţii.
În primul rând, remarcăm faptul că legiuitorul a avut în vedere
funcţia publică în sens restrâns, mai precis, funcţia publică din administraţia
publică centrală şi locală. Această concluzie ne-o fundamentăm pe două
argumente, respectiv:
a) prevederea expresă din art. 2 al Legii nr. 188/1999, republicată,
cu modificările şi completările ulterioare;
b) lista funcţiilor publice prevăzute în anexa aceleiaşi legi.
În acelaşi timp, subliniem că nu există identitate între funcţia publică
administrativă şi funcţia publică executivă, care nu constituie apanajul
exclusiv al administraţiei publice, ea putându-se regăsi şi în activitatea
publică desfăşurată de alte autorităţi (parlament, justiţie, Preşedintele
României).1
În al doilea rând, relevăm că legiuitorul stabileşte conţinutul funcţiei
publice ca fiind „ansamblul atribuţiilor şi responsabilităţilor”. Dacă, în mod
tradiţional, doctrina de drept public înţelege prin atribuţii prerogativele cu
care este înzestrată o autoritate, o structură funcţională sau o persoană,
totalitatea atribuţiilor constituind competenţa autorităţilor publice, structurii
funcţionale sau persoanei, după caz, inedită şi de natură a induce confuzie,
ne apare utilizarea termenului de responsabilitate.
Aşa cum s-a arătat în literatura de specialitate2, termenul de
responsabilitate excede sferei de reglementare prin acte normative, având
mai mult o conotaţie politico-etică, decât una juridică. Altfel spus, termenul
de responsabilitate nu se identifică cu cel de răspundere juridică,
responsabilitatea fiind strâns legată de morală, de civism etc. spre deosebire
de răspundere care, intervine atunci când este încălcată o obligaţie stabilită
prin normă juridică.
În consecinţă, ne apare neadecvată şi de natură a crea confuzie
inconsecvenţa legiuitorului în utilizarea terminologiei, lăsând doctrinei şi
jurisprudenţei sarcina de a aduce clarificările necesare.
1
A se vedea Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 80
2
A se vedea în acelaşi sens Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 80; Eugen Popa, Drept
administrativ, Editura Servo-Sat, Arad, 2000, p. 111
305
În perioada interbelică, prof. Paul Negulescu considera că: „Pe lângă
unele din aceste funcţiuni sunt stabilite atribuţiuni şi competenţe necesare
pentru conducerea serviciilor, alte funcţiuni au numai atribuţiuni de a
prepara lucrările şi a documenta pe conducătorul serviciului, când urmează
să ia deciziunea; în fine, pe lângă alte funcţiuni, găsim puteri şi competenţe
pentru a putea executa măsurile ordonate de organele de deciziune.”1
Prin descrierea făcută, autorul realiza o clasificare a funcţiilor
publice după importanţa acestora, în două categorii şi anume:
a) funcţii de conducere, caracterizate prin preponderenţa atribuţiilor
de decizie;
b) funcţii de execuţie, caracterizate prin preponderenţa atribuţiilor
de pregătire (organizare) şi executare a deciziei.
Acelaşi autor, mai realiza o clasificare din punct de vedere al
competenţei, relevând că funcţiile publice sunt destinate, după caz: „1)
unele să facă acte juridice, adică manifestări de voinţă în scop de a produce
efecte juridice; 2) altele să prepare facerea acestor acte; 3) iar altele să
execute actele juridice sau deciziunile administrative sau judecătoreşti”.2
În doctrina actuală de drept public, prof. A. Iorgovan realizează o
amplă analiză a funcţiilor publice, inclusiv sub aspectul clasificării acestora,
utilizând mai multe criterii, astfel:
a) din punct de vedere al importanţei funcţiei în realizarea
competenţelor unei autorităţi publice autorul distinge două mari
categorii: funcţii de conducere şi funcţii de execuţie.
La rândul lor, funcţiile de conducere sunt clasificate după:
• conţinutul procesului decizional administrativ;
• sursa legislativă în temeiul căreia a fost înfiinţată;
• gradul de complexitate şi răspundere;
• natura intrinsecă a funcţiei;
• salariu.
b) Din punct de vedere al naturii lor, funcţiile de execuţie sunt
clasificate în două categorii, respectiv: funcţii pur administrative (principale,
auxiliare etc.) şi funcţii de specialitate (tehnice, economice, juridice etc.).
c) după gradul de stricteţe, sunt identificate două categorii şi anume:
funcţii civile şi funcţiile cu caracter militar.
d) după modul de desemnare a titularilor, autorul distinge trei
categorii, după cum urmează:
• funcţii care presupun numirea titularilor;
• funcţii care presupun repartizarea titularilor;
1
P. Negulescu, op. citată, p. 522
2
Idem
306
• funcţii care presupun alegerea titularilor.
e) după regimul juridic aplicabil, se disting două categorii, respectiv:
• funcţii cărora li se aplică regimul dreptului comun, prin
dreptul comun înţelegând regimul stabilit prin Legea
nr.188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici;
• funcţii cărora li se aplică regimuri statutare speciale.1
După intrarea în vigoare a Legii privind Statutul funcţionarilor
publici, în literatura de specialitate s-au reformulat criteriile de clasificare a
funcţiilor publice, baza de referinţă constituind-o atât doctrina tradiţională,
precum şi legea organică în materie.2
Înainte de a identifica criteriile după care sunt clasificate funcţiile
publice prin Legea nr. 188/1999, considerăm că sunt necesare două
precizări, astfel:
• funcţiile publice sunt clasificate de legiuitor utilizându-se atât
criterii explicite precum şi criterii implicite;
• unele criterii sunt aplicabile tuturor funcţiilor publice
(funcţiei publice în sens larg), în timp ce altele sunt aplicabile
exclusiv funcţiilor publice administrative (în sensul restrâns).
În opinia noastră, din conţinutul Legii nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi completările ulterioare,
se pot desprinde următoarele criterii de clasificare şi, pe cale de consecinţă,
următoarele categorii de funcţii publice:
1. Din punct de vedere al regimului juridic aplicabil distingem două
categorii:
• funcţii publice cărora li se aplică dispoziţiile Legii
nr.188/1999;
• funcţii publice cărora le sunt aplicabile dispoziţiile unor
statute speciale (art.5 din lege).
Astfel, potrivit art. 5 din Legea nr. 188/1999 „Pot beneficia de
statute speciale, funcţionarii publici care îşi desfăşoară activitatea în cadrul
următoarelor servicii publice:
a) structurile de specialitate ale Parlamentului României;
b) structurile de specialitate ale Administraţiei Prezidenţiale;
c) structurile de specialitate ale Consiliului Legislativ;
d) serviciile diplomatice şi consulare;
e) autoritatea vamală;
f) poliţia şi alte structuri ale Ministerului Administraţiei şi
Internelor;
1
A se vedea Antonie Iorgovan, op. citată, pp. 565-570
2
A se vedea Verginia Vedinaş, op. citată, p. 408; L. Giurgiu, A. Segărceanu, C.H.
Rogoveanu, Drept administrativ, Editura Sylvi, Bucureşti, 2001, pp. 78-79
307
g) alte servicii publice stabilite prin lege.”
Faţă de textul legal menţionat, considerăm pertinente câteva
observaţii şi comentarii.
În primul rând, ne exprimăm opinia că legea prevede prea multe
excepţii putându-ne conduce la concluzia că nu constituie „dreptul comun”
în materie.
Spre deosebire de actuala reglementare, Legea pentru statutul
funcţionarilor publici din 1923 stipula în art. 2: „Nu intră în prevederile
prezentei legi:
a) funcţiunile politice şi cele elective;
b) Mitropoliţii şi Episcopii;
c) funcţionarii corpurilor legiuitoare a căror organizare este stabilită
de regulamentul interior al fiecărui corp legiuitor în parte, care
constituie statutul lor;
d) specialiştii străini cărora li se încredinţează, vremelnic sau prin
contract, o funcţiune publică;
e) lucrătorii, precum şi personalul angajat pentru un timp
determinat sau pentru o anume lucrare.”
Ne apare evident faptul că reglementarea din perioada interbelică
avea o aplicabilitate mult mai largă, constituind „dreptul comun” sau „legea
cadru” pentru toţi funcţionarii publici.
În al doilea rând, ni se pare bizar faptul că legiuitorul organic
utilizează o normă permisivă şi una de trimitere: „Pot beneficia de statute
speciale … lit. g: alte servicii publice stabilite prin lege”, atâta timp cât art.
73 alin. (3) lit. j) din Constituţia României, republicată, instituie principiul
conform căruia statutul funcţionarilor publici se aprobă prin lege organică.
În sfârşit, apreciem că, în fapt, dispoziţiile Legii nr. 188/1999
privind Statutul funcţionarilor publici sunt aplicabile unei sfere restrânse de
funcţionari publici, respectiv celor din Guvern, din cadrul unor ministere şi
altor organe ale administraţiei publice centrale, unor servicii publice
deconcentrate ale ministerelor, parţial prefecturilor şi, mai ales,
funcţionarilor din aparatul propriu al consiliilor locale şi judeţene.
Pe de altă parte, conform art. 6 din lege: „Prevederile prezentei legi
nu se aplică:
a) personalului contractual salariat din aparatul propriu al
autorităţilor şi instituţiilor publice care desfăşoară activităţi de
secretariat, administrative, protocol, gospodărire, întreţinere-
reperaţii şi de deservire pază, precum şi altor categorii de
personal care nu exercită prerogative de putere publică;
persoanele care ocupă aceste funcţii nu au calitatea de funcţionar
public şi li se aplică legislaţia muncii;
308
b) personalului salariat încadrat, pe baza încrederii personale, în
cabinetul demnitarului;
c) corpului magistraţilor;
d) cadrelor didactice;
e) persoanelor numite sau alese în funcţii de demnitate publică.”
2. Având drept criteriu natura atribuţiilor, distingem două categorii de
funcţii, respectiv: funcţii publice generale şi funcţii publice speciale
(art. 7 lit. a).
Funcţiile publice generale sunt definite de legiuitor ca fiind
„ansamblul atribuţiilor şi responsabilităţilor cu caracter general şi comun
tuturor autorităţilor şi instituţiilor publice, în vederea realizării
competenţelor lor generale”, iar „Funcţiile publice specifice reprezintă
ansamblul atribuţiilor şi responsabilităţilor cu caracter specific unor
autorităţi şi instituţii publice stabilite în vederea realizării competenţelor lor
specifice sau care necesită competenţe şi responsabilităţi specifice”1
3. După nivelul studiilor, legea împarte funcţiile publice în trei clase,
astfel:
a) clasa I-a cuprinde funcţiile publice pentru a căror ocupare se cer
studii superioare de lungă durată, absolvite cu diplomă de licenţă
sau echivalentă;
b) clasa a II-a cuprinde funcţiile publice pentru a căror ocupare se
cer studii superioare de scurtă durată, absolvite cu diplomă;
c) clasa a III-a cuprinde funcţiile publice pentru a căror ocupare se
cer studii liceale, respectiv studii medii liceale, finalizate cu
diplomă de bacalaureat.
4. După ponderea unor activităţi în conţinutul funcţiei distingem
funcţii publice de conducere şi funcţii publice de execuţie.2 Funcţiile publice
de conducere sunt stabilite în Anexa Legii nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici intitulată „Lista cuprinzând funcţiile publice”. Fără a
realiza o enumerare exhaustivă, subliniem că în cadrul funcţiilor publice de
conducere sunt incluse următoarele:
a) funcţiile publice corespunzătoare categoriei înalţilor funcţionari
publici, în care se includ funcţiile de secretar general al Guvernului
şi secretar general adjunct în cadrul ministerelor şi celorlalte organe
de specialitate ale administraţiei publice centrale;
b) funcţiile de director general din cadrul autorităţilor administrative
autonome, al ministerelor şi al celorlalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale;
1
A se vedea art. 7 alin. 2 şi 3 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul Funcţionarilor
publici, cu modificările şi completările ulterioare
2
A se vedea art. 12 şi 13 din Legea nr. 188/1999
309
c) secretar al unităţilor administrativ – teritoriale (judeţe, municipii,
oraşe şi comune);
d) director, şef serviciu, şef birou în aparatul de specialitate al
primarilor sau al consiliilor judeţene etc.
Specific acestor funcţii le este prevalenţa activităţilor de organizare,
coordonare, îndrumare şi control faţă de cele de execuţie.
Pe de altă parte, funcţiile publice de execuţie sunt împărţite de
legiuitor în două categorii, respectiv funcţii publice generale şi specifice,
particularizate prin ponderea activităţilor de execuţie.
5. După vechimea în specialitate, distingem funcţii publice ocupate de
funcţionari debutanţi şi funcţii publice ocupate de funcţionari publici
definitivi.
6. Din punct de vedere al rigurozităţii disciplinei distingem: funcţii
publice civile şi funcţii publice cu caracter militar.
7. Ultimele modificări şi completări aduse Legii nr. 188/19991 au
consacrat o nouă clasificare a funcţiilor publice, astfel:
a) funcţii publice de stat, definite ca fiind acele funcţii publice
stabilite şi avizate, potrivit legii, în cadrul ministerelor, organelor de
specialitate ale administraţiei publice centrale, precum şi în cadrul
autorităţilor administrative autonome;
b) funcţii publice teritoriale, în care se includ funcţiile publice
stabilite şi avizate, potrivit legii, în cadrul instituţiei prefectului, serviciilor
publice deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte organe ale
administraţiei publice centrale din unităţile administrativ – teritoriale;
c) funcţii publice locale sunt funcţiile publice stabilite şi avizate,
potrivit legii, în cadrul aparatului propriu al autorităţilor administraţiei
publice locale şi al instituţiilor publice subordonate acestora.
Aşadar, putem constata că legiuitorul a introdus o clasificare a
funcţiilor publice, utilizând un criteriu complex, respectiv natura şi nivelul
ierarhic al autorităţii publice, făcând distincţie între autorităţile
administraţiei publice centrale (de stat), pe de-o parte şi cele aparţinând
administraţiei publice locale, pe de altă parte.
În opinia noastră, această nouă clasificare nu este întâmplătoare,
urmând a se reflecta ca atare în viitoarea reglementare privind salarizarea
funcţionarilor publici.
1
Vezi art.71 din Legea nr. 188/1999, modificată şi completată prin Legea nr. 251/2006
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a nr. 574 din 4 iulie 2006
310
Determinarea naturii juridice a funcţiei publice a constituit şi
constituie un teren al disputei în planul doctrinei.
Apreciem că din diversitatea opiniilor exprimate în ţară şi în
străinătate, s-au conturat două teze fundamentale.
Astfel, o primă teză promovată de doctrina dreptului civil consacră
„situaţia contractuală” a funcţiei publice.
Cu alte cuvinte, în această opinie se susţine că persoanelor angajate
în baza unui contract de muncă, precum şi funcţionarilor care exercită o
funcţie de stat (publică) li se aplică acelaşi regim juridic contractual.
Dimpotrivă, reprezentanţii celei de a doua teze, doctrinarii dreptului
administrativ susţin faptul că funcţia de stat (publică) are un statut legal,
distinct de cel născut în baza unui contract.1
Adepţii acestei teorii îşi bazează susţinerile pe două argumente
puternice şi anume:
a) raportul de funcţiune ia naştere în toate cazurile în temeiul unui
act de autoritate şi nu ca urmare a consimţământului, acordului
dintre părţi;
b) titularul funcţiei publice (funcţionarul public) exercită
prerogative de putere publică reieşite direct din lege şi nu
drepturi născute pe bază contractuală.
În acest sens, elocvente sunt aprecierile prof. M. Văraru: „Trebuie să
recunoaştem că funcţionarii nu sunt nici mandatarii, nici negotiorum gestori,
nici comisionari ai acelora care i-au numit în funcţie. Actul de numire nu
este nici un contract de natură civilă pentru simplul motiv că voinţa şi
consimţământul funcţionarului numit – elemente care joacă un rol esenţial
în contractele civile – nu au nici o importanţă la numire, nici mai târziu în
exerciţiul funcţiunii. Între raporturile ce se nasc între stat şi funcţionarii săi
şi raporturile civile dintre doi particulari nu se poate face absolut nici o
apropiere. În primul caz raporturile sunt de drept public, în cazul din urmă,
de drept civil. Funcţionarii nu deţin nici o putere şi nici un drept de la
autoritatea care i-a numit, ci competenţa lor atât ratione loci cât şi ratione
materie o deţin de la o lege organică a funcţiunii.”2
Considerăm că această problemă a fost soluţionată de legea
fundamentală, în sensul că legiuitorul constituant a stabilit cu claritate că
prin două legi organice diferite se consacră statutul funcţionarilor publici
(art. 73 alin. 2 lit. j) şi cel al salariaţilor (art. 73 alin. 2 lit. p). În alţi termeni,
se instituie două regimuri juridice diferite, unul de drept public aplicabil
1
A se vedea Antonie Iorgovan, Tratat de drept administrativ, vol. I, ediţia a III-a, Editura
All Beck, Bucureşti, 2001, pp. 551-560
2
M. Văraru, Tratat de drept administrativ român, Editura Socec, Bucureşti, 1928, pp. 147-
148
311
funcţionarilor publici şi altul de drept privat, aplicabil salariaţilor,
personalului contractual.
Astfel, Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare, clarifică disputa
doctrinară, statuând în art. 1 alin. (1): „Prezenta lege reglementează regimul
general al raporturilor juridice dintre funcţionarii publici şi stat sau
administraţia publică locală, prin autorităţile administrative autonome ori
prin autorităţile şi instituţiile publice ale administraţiei publice centrale şi
locale, denumite în continuare raporturi de serviciu.”
Iată aşadar, că legiuitorul organic a consacrat o sintagmă specifică,
cu caracter de noutate, anume „raporturi de serviciu” distinctă de
„raporturile de muncă”, denumire ce sugerează, în opinia noastră şi faptul că
funcţionarul public prestează un serviciu public.1
Menţionăm că raportul de serviciu ia naştere şi se exercită în temeiul
actului administrativ de numire, emis în condiţiile legii, astfel cum prevăd
dispoziţiile art. 4 alin, 1 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi completările ulterioare.
Pe de altă parte, Codul muncii aprobat prin Legea nr. 53/2003
reglementează totalitatea raporturilor individuale şi colective de muncă
bazate pe consimţământul părţilor, cu alte cuvinte, pe contractul individual
şi contractul colectiv de muncă.
Ne apare astfel, cât se poate de evident faptul că, este vorba despre
două categorii de raporturi juridice distincte, şi anume: raporturi de serviciu
guvernate de normele dreptului public, pe de o parte, şi raporturi de muncă
guvernate de normele dreptului privat, pe de altă parte.
1
A se vedea şi capitolul IX din Legea nr. 188/1999 intitulat: Modificarea, suspendarea şi
încetarea raporturilor de serviciu
312
CAPITOLUL X
FUNCŢIONARII PUBLICI
1. Noţiune
În perioada interbelică, noţiunea de funcţionar public o regăsim în
art. 1 al Legii pentru Statutul funcţionarilor publici 1, conform căruia: „Sunt
funcţionari publici cetăţenii români fără deosebire de sex, care îndeplinesc
un serviciu public permanent (civil şi eclesiastic) la Stat, judeţ, comună sau
la instituţiunile al căror buget este supus aprobării Parlamentului, guvernului
sau consiliilor judeţene sau comunale.”
Prof. Paul Negulescu critică această definiţie socotind-o lacunară, în
sensul că nu este suficientă doar condiţia impusă de legiuitor (aprobarea
bugetului) pentru a transforma o instituţie privată în serviciu public şi pe
cale de consecinţă, personalul acesteia să aibă calitatea de funcţionar public.
Astfel, deşi unele stabilimente de utilitate publică - persoane juridice de
drept privat - îşi supun bugetele de venituri şi cheltuieli spre aprobarea
parlamentului, guvernului sau consiliilor locale, funcţionarii acestora nu
sunt funcţionari publici, pentru că nu exercită prerogative de putere publică.
O trăsătură specifică funcţionarilor publici o reprezintă numirea în
funcţie care, nu poate fi făcută decât de autoritatea publică, „căci numirea
funcţionarilor publici este un act de autoritate, pe care nu-l pot face
particularii.”2
Plecând de la aceste considerente autorul citat apreciază că o
definiţie concludentă a funcţionarului public trebuie să ţină cont de
următoarele constante:
a) desemnarea sau numirea funcţionarului trebuie să se facă în
conformitate cu legea sau cu regulamentul;
b) funcţionarul public trebuie să exercite un serviciu permanent;
c) să primească un salariu periodic;
d) învestirea funcţionarului cu atributele funcţiunei are loc în urma
depunerii jurământului.3
În acest context, prof. Paul Negulescu formulează următoarea
definiţie: „Funcţionarii publici sunt acei cetăţeni care, fiind numiţi de
autoritatea competentă şi învestiţi în mod legal, cu atributele funcţiunei lor,
prestează în mod permanent, o anumită activitate, ce nu este exclusiv
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 60 din 19 iunie 1923
2
Paul Negulescu, op. citată, p. 540
3
Paul Negulescu, op. citată, pp. 540-541
313
manuală, în scop de a face să funcţioneze un serviciu public, în schimbul
unui salariu plătit periodic.”1
Într-o altă opinie, aparţinând aceleiaşi perioade, prof. Anibal
Teodorescu defineşte funcţionarul public ca fiind: „persoana care, în
schimbul unei remuneraţiuni, îndeplineşte sau colaborează în mod
permanent la îndeplinirea unui serviciu public depinzând de autoritatea
administrativă a statului, judeţelor sau comunelor.”2
Definirea noţiunii de funcţionar public a constituit o preocupare
permanentă a doctrinei de drept administrativ postrevoluţionare, atât înainte
cât şi după intrarea în vigoare a Legii nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici.
Astfel, într-o altă concepţie, funcţionarul public este definit ca fiind
„persoana legal învestită prin numire sau alegere, într-o funcţie publică din
structura unui serviciu public administrativ, în scopul îndeplinirii
competenţei acesteia.”3
În opinia prof. Ioan Santai: „Titularul unei funcţii se numeşte
funcţionar, iar cel al unei funcţii publice se numeşte funcţionar public.
Titularul unei funcţii publice care implică şi exerciţiul autorităţii se va numi
funcţionar public de autoritate.” Cu aceste precizări prealabile, autorul
consideră că „Funcţionarul public este persoana fizică învestită în mod legal
cu exercitarea unei funcţii publice.”4
Rezumându-ne la aceste exemple din literatura de specialitate,
relevăm că potrivit art. 2 din Legea nr. 188/19995 (varianta iniţială a legii):
„Funcţionarul public este persoana numită într-o funcţie publică”, iar prin
articolul 5 se instituie principiul conform căruia „Dispoziţiile prezentei legi
se aplică tuturor funcţionarilor publici, inclusiv celor care au statute proprii
aprobate prin legi speciale, în măsura în care acestea nu dispun altfel.”
Aşadar, remarcăm că spre deosebire de definiţiile din doctrină, foarte
complexe, motivate de demersul ştiinţific de a surprinde cât mai multe
trăsături specifice ale noţiunii, legiuitorul s-a rezumat la o definire deosebit
de succintă.
Cu mici nuanţări, optica legiuitorului a fost menţinută în timp.
Astfel, conform art. 2 alin. 2 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi completările ulterioare:
„Funcţionarul public este persoana numită, în condiţiile legii, într-o funcţie
publică. Persoana care a fost eliberată din funcţia publică şi se află în corpul
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 540
2
Anibal Teodorescu, Tratat de drept administrativ, vol. I, ediţia a III-a, Bucureşti, 1929, p.
261
3
Mircea Preda, Tratat elementar de drept administrativ român, ediţia a II-a, Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1999, p. 79
4
Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 82
5
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 600 din 8 decembrie 1999
314
de rezervă al funcţionarilor publici îşi păstrează calitatea de funcţionar
public”.
În acelaşi timp, legiuitorul stabileşte prerogativele de putere publică
pe care le poate exercita un funcţionar public din cadrul autorităţilor
administraţiei publice centrale şi locale, după cum urmează:
a) punerea în executare a legilor şi a celorlalte acte normative;
b) elaborarea proiectelor de acte normative şi a altor reglementări
specifice autorităţii sau instituţiei publice, precum şi asigurarea
avizării acestora;
c) elaborarea proiectelor politicilor şi strategiilor, a programelor, a
studiilor, analizelor şi statisticilor, precum şi a documentaţiei
privind aplicarea şi executarea legilor, necesare pentru realizarea
competenţei autorităţii sau instituţiei publice;
d) consilierea, controlul şi auditul public intern;
e) gestionarea resurselor umane şi a resurselor financiare;
f) colectarea creanţelor bugetare;
g) reprezentarea intereselor autorităţii sau instituţiei publice în
raporturile acesteia cu persoane fizice sau juridice de drept
public sau privat, din ţară sau străinătate, în limita competenţelor
stabilite de conducătorul autorităţii sau instituţiei publice în care
îşi desfăşoară activitatea;
h) realizarea de activităţi în conformitate cu strategia de
informatizare a administraţiei publice.1
În concluzie, relevăm că spre deosebire de salariaţi (personalul
contractual), funcţionarilor publici le sunt specifice unele particularităţi şi
anume:
a) sunt numiţi în funcţia publică prin act administrativ individual,
emis în condiţiile legii;
b) exercită prerogative de putere publică specifice funcţiei publice în
care au fost învestiţi în mod legal.
1
A se vedea art. 2 alin. (3) din Legea nr. 188/1999, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare
315
În perioada interbelică, prof. Paul Negulescu distingea trei categorii
de funcţionari publici, utilizând drept criteriu de departajare specificul
activităţii (obiectul principal al acesteia) şi anume1:
a) funcţionari de deciziune sau de direcţiune, „acei cari au
conducerea unor servicii sau a unor subdiviziuni ale unui
serviciu sub direcţiunea superioară şi controlul funcţionarului
public”;
b) funcţionari „de preparaţiune”, a căror misiune principală este
aceea de a pregăti deciziile administrative;
c) funcţionari de execuţiune, care pun în aplicare deciziile
superiorilor.
În perioada postbelică, prof. Romulus Ionescu consideră că
funcţionarii din administraţia de stat pot fi clasificaţi după patru criterii,
respectiv:
a) gradul de independenţă în exercitarea funcţiei, conform căruia
distinge două categorii: funcţionari cu munci de răspundere şi
funcţionari fără munci de răspundere;
b) gradul de stricteţe al disciplinei, după care identifică funcţionari
civili şi funcţionari militari;
c) după gradul de tehnicitate, potrivit căruia distinge două categorii
de funcţionari, unii care exercită funcţii cu caracter pronunţat
tehnic şi alţii care exercită funcţii cu caracter preponderent
productiv;
d) după modul de recrutare, autorul distinge funcţionari aleşi şi
funcţionari numiţi.2
Într-o altă opinie, funcţionarii din administraţia de stat sunt
clasificaţi în trei categorii, în funcţie de rolul pe care îl au în realizarea
activităţii executive şi anume: funcţionari de decizie, de control şi de
execuţie.3
Alţi autori abordează concomitent clasificarea funcţiilor publice şi
implicit a funcţionarilor publici.
Astfel, prof. Antonie Iorgovan identifică un număr de patru criterii
după care realizează clasificarea funcţiei şi, în mod implicit a funcţionarilor
publici, iar prof. Ioan Santai realizează clasificarea funcţiilor şi
funcţionarilor publici după şase criterii, şi anume:
1
Paul Negulescu, op. citată, pp. 561-562
2
Romulus Ionescu, Drept administrativ, Editura Didactică şi Pedagogică Bucureşti, 1970,
p. 181
3
Ilie Iovănaş, Drept administrativ şi elemente de ştiinţa administraţiei, Bucureşti, 1997, pp.
177-180
316
a) după natura competenţelor (grad de independenţă în exercitarea
atribuţiilor şi mod de subordonare) distinge funcţionari de
conducere şi funcţionari de execuţie (operatorii);
b) după cerinţele privind nivelul studiilor absolvite;
c) după vechimea în muncă şi modul de învestire (titularizare)
conform căruia distinge între funcţionarii publici debutanţi şi
definitivi;
d) după modul de învestire, autorul distinge potrivit Statutului două
categorii: funcţionari publici şi personal auxiliar din aparatul de
lucru al autorităţilor şi instituţiilor publice. (În opinia noastră,
această clasificare este superfluă întrucât se referă la două
categorii distincte de personal: funcţionari publici şi salariaţi -
personal contractual);
e) după competenţa teritorială se disting două categorii, respectiv:
funcţionari centrali sau guvernamentali (ministeriali sau
departamentali) şi funcţionari teritoriali sau locali (ai
prefecturilor, primăriilor, serviciilor publice descentralizate);
f) după gradul de stricteţe a disciplinei şi modului de subordonare,
două categorii respectiv funcţionari civili şi funcţionari militari.
Într-o altă opinie, prof. Verginia Vedinaş identifică şase criterii
potrivit cărora realizează clasificarea funcţiilor publice şi în mod implicit, a
funcţionarilor publici, după cum urmează:
a) după regimul juridic aplicabil, se disting două categorii şi
anume: funcţionari supuşi statutului general şi funcţionari supuşi
unor statute speciale;
b) după rigurozitatea disciplinei, cu o notă de personalitate sunt
identificate trei categorii: funcţionari publici civili, funcţionari
publici militari şi o categorie intermediară, în concret fiind vorba
despre funcţionarii civili din armată sau poliţie;
c) din punct de vedere al preponderenţei unor activităţi în
competenţa funcţiei distinge funcţionari publici de conducere şi
de execuţie;
d) după natura autorităţii publice, se disting două categorii,
respectiv funcţionari publici care fac parte din structura unor
autorităţi de natură statală şi funcţionari publici locali;
e) în funcţie de nivelul studiilor sunt identificaţi:
• funcţionari publici din categoria A, absolvenţi cu studii
superioare de lungă durată, cu diplomă de licenţă sau
echivalentă;
• funcţionari publici din categoria B, studii superioare de
scurtă durată, absolvite cu diplomă;
317
• funcţionari publici din categoria C, cei care au studii medii
liceale sau postliceale absolvite cu diplomă;
f) în funcţie de statutul lor se disting două categorii şi anume:
funcţionari publici debutanţi şi funcţionari publici definitivi.
În mod evident, opiniile citate nu au avut în vedere şi nici nu puteau
să ţină cont de dispoziţiile Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor
publici, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, fiind
anterioare acestora.
În ceea ce ne priveşte, vom realiza clasificarea funcţionarilor publici,
cu precădere în funcţie de dispoziţiile Legii nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici.
Pentru început, considerăm că trebuie remarcată preocuparea
legiuitorului pentru obiectul analizei noastre, Capitolul II al legii fiind
intitulat „Clasificarea funcţiilor publice - Categorii de funcţionari publici”,
iar Capitolul III are titlul „Categoria înalţilor funcţionari publici”.
Menţionăm însă, că regăsim în mod explicit sau implicit criterii de
clasificare ale funcţionarilor publici şi în alte dispoziţii care nu sunt cuprinse
în cele două capitole.
Astfel, din analiza Statutului funcţionarilor publici am identificat
următoarele criterii de clasificare şi categorii de funcţionari publici:
1. Din punct de vedere al regimului juridic aplicabil, distingem
conform art. 5 din lege, două categorii:
• funcţionari publici din cadrul autorităţilor şi instituţiilor
publice ale administraţiei publice centrale şi locale cărora li
se aplică dispoziţiile Statutului aprobat prin Legea
nr.188/1999, republicată, cu modificările şi comletările
ulterioare;
• funcţionari publici din cadrul unor autorităţi şi instituţii
publice ale administraţiei publice centrale şi locale cărora li
se aplică dispoziţiile unor statute speciale.
2. Din punct de vedere al actualităţii raporturilor de serviciu potrivit
art. 2, alin. (2) din lege, identificăm:
• corpul funcţionarilor publici în activitate, care se găsesc
în raporturi de serviciu cu autorităţile şi instituţiile
publice la care au fost numiţi şi învestiţi în funcţie;
• corpul funcţionarilor publici în rezervă, care include
funcţionarii publici eliberaţi dintr-o funcţie publică din
motive neimputabile.
3. Sub aspectul funcţiei publice pe care o îndeplinesc astfel cum
sunt clasificate şi definite în art. 7, alin. (1) lit. a şi art. 7, alin. (2)
din lege distingem:
• funcţionari publici care exercită funcţii publice generale;
318
• funcţionari publici care exercită funcţii publice specifice,
enumerarea concretă a acestora fiind realizată de legiuitor
în anexa la lege.
În opinia noastră, această clasificare este ambiguă, de lege ferenda
propunând abrogarea dispoziţiilor în cauză sau, reformularea în termeni
clari, fără echivoc.
4. După nivelul studiilor, distingem conform art. 8 din lege trei
categorii, respectiv:
• funcţionari publici clasa I-a, din care fac parte
funcţionarii care au studii superioare de lungă durată,
absolvite cu diplomă de licenţă sau echivalentă;
• funcţionari publici clasa a II-a, în care se includ cei care
au studii superioare de scurtă durată, absolvite cu
diplomă;
• funcţionari publici clasa a III-a, în cadrul căreia se includ
persoanele cu studii medii liceale, absolvite cu diplomă
de bacalaureat.
5. După nivelul atribuţiilor titularului funcţiei publice, legea
distinge în art. 9:
• categoria înalţilor funcţionari publici;
• categoria funcţionarilor publici de conducere;
• categoria funcţionarilor publici de execuţie.
Totodată, legiuitorul instituie în art. 9, alin. (2) regula conform
căreia funcţionarii publici numiţi în funcţii publice corespunzătoare claselor
a II-a şi a III-a pot ocupa numai funcţii publice de execuţie.
În legătură cu această clasificare apreciem necesare câteva precizări
şi comentarii pentru fiecare categorie în parte.
În ceea ce priveşte categoria înalţilor funcţionari publici, precizăm
că potrivit art. 11 din lege sunt incluse în această categorie persoanele
numite într-una din următoarele funcţii publice: secretar general al
Guvernului şi secretar general adjunct al Guvernului, secretar general şi
secretar general adjunct din ministere şi alte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale, prefect, subprefect, inspector guvernamental.
O primă observaţie este aceea că, legiuitorul organic nu stabileşte
norme generale, abstracte cu privire la funcţiile publice corespunzătoare
categoriei înalţilor funcţionari publici utilizând procedeul enumerării care,
evident este subiectiv. În opinia noastră, această categorie trebuia să
constituie un „vârf” al carierei funcţionarilor publici, la care să se acceadă
pe baza unor criterii obiective, cum ar fi: nivelul studiilor, activitatea
ştiinţifică, experienţa în administraţie etc., pe bază de examen susţinut în
319
faţa unei comisii formată din specialişti în domeniu, neangajaţi din punct de
vedere politic.
O a doua observaţie are în vedere cuprinderea în categoria înalţilor
funcţionari publici a prefecţilor şi subprefecţilor, dispoziţiile analizate
coroborându-se cu cele ale art. 9 din Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi
instituţia prefectului, conform cărora: „Prefectul şi subprefectul fac parte din
categoria înalţilor funcţionari publici”.
În opinia noastră, schimbarea regimului juridic al funcţiilor de
prefect şi subprefect prin lege organică nu va rezista în timp. Mai concret,
ne exprimăm mari rezerve în legătură cu depolitizarea funcţiilor de prefect
şi subprefect, astfel cum prevăd dispoziţiile legale menţionate, în ipoteza
posibilă şi probabilă a unor alternanţe la guvernare.
Printre altele, susţinerea noastră se fundamentează pe dispoziţiile art.
123 alin. 1 din Constituţia României, republicată, potrivit cărora: „Guvernul
numeşte un prefect în fiecare judeţ şi în municipiul Bucureşti; alineatul 2 al
aceluiaşi articol stipulând că: „prefectul este reprezentantul Guvernului pe
plan local...” Or, în acest context constituţional considerăm că o schimbare a
guvernării va atrage, pe criterii politice schimbarea din funcţie a prefecţilor
şi subprefecţilor. Rămâne ca viitorul să ne confirme sau, dimpotrivă, sa ne
infirme opinia.
Categoria funcţionarilor publici de conducere, cuprinde, potrivit
art. 12 din Legea nr. 188/1991 privind Statutul funcţionarilor publici,
persoanele numite într-una din următoarele funcţii publice:
a) director general şi director general adjunct din aparatul
autorităţilor administrative autonome, al ministerelor şi al celorlalte organe
de specialitate ale administraţiei publice centrale, precum şi în funcţiile
publice specifice asimilate acestora;
b) director şi director adjunct din aparatul autorităţilor administrative
autonome, al ministerelor şi al celorlalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale, precum şi în funcţiile publice specifice
asimilate acestora;
c) secretar al unităţii administrativ – teritoriale;
d) director executiv şi director executiv adjunct al serviciilor publice
deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte organe de specialitate ale
administraţiei publice centrale din unităţile administrativ – teritoriale, în
cadrul instituţiei prefectului, în cadrul aparatului propriu al autorităţilor
administraţiei publice locale şi al instituţiilor publice subordonate acestora,
precum şi în funcţiile publice specifice asimilate acestora;
e) şef serviciu, precum şi funcţiile publice specifice asimilate
acesteia;
f) şef birou, precum şi funcţiile publice specifice asimilate acestora.
320
Alineatul 2 al aceluiaşi articol conferă autorităţilor administrative
autonome competenţa de a stabili funcţiile publice prevăzute la alin. 1 lit. e
şi f (şef serviciu şi şef birou), precum şi alte funcţii publice prevăzute de
reglementările specifice.
Pe de altă parte, alin. 3 al art. 12 instituie regula potrivit căreia
funcţiile de director general şi director general adjunct şi în cadrul
autorităţilor şi instituţiilor publice din administraţia publică locală cu un
număr minim de cel puţin 150 de posturi.
În art. 13 al legii sunt nominalizate funcţiile publice de execuţie, pe
cele trei clase.
Astfel, din clasa I-a fac parte funcţionarii publici care îndeplinesc
una din următoarele funcţii publice: expert, consilier, inspector, consilier
juridic şi auditor şi funcţiile publice asimilate acestora.
Sunt funcţionari publici din clasa a II-a cei care îndeplinesc funcţia
publică de referent de specialitate, iar funcţionari publici din clasa a III-a
sunt persoanele numite în funcţia publică de referent.
Funcţionarii publici de execuţie, în funcţie de vechime, se clasifică
în 4 grade profesionale, în următoarea cronologie: debutant, asistent,
principal şi superior, ca nivel maxim.
6. După vechimea în specialitate corespunzătoare funcţiei publice
distingem, conform art.10 din lege, funcţionari publici debutanţi
şi definitivi.
Pot fi numiţi funcţionari publici debutanţi persoanele care au
promovat concursul pentru ocuparea unei funcţii publice de grad profesional
debutant.
Pot fi numiţi funcţionari publici definitivi, după caz:
• funcţionarii publici debutanţi, care au efectuat perioada
de stagiu prevăzută de lege şi au obţinut rezultat
corespunzător la evaluare;
• persoanele care intră în corpul funcţionarilor publici prin
concurs şi care au vechimea în specialitate
corespunzătoare funcţiei publice de minim 12 luni, 8 luni
şi, respectiv, 6 luni, în funcţie de nivelul studiilor
absolvite;
7. Din punct de vedere al rigorii disciplinei, distingem implicit din
prevederile art. 5, coroborate cu art. 30 din lege următoarele
categorii:
• funcţionari publici civili;
• funcţionari publici militari;
• funcţionari publici civili cu statut special, în categoria
cărora intră categoriile de funcţionari publici
prevăzute în art. 5 al legii.
321
Spre pildă, conform art. 1 alin. (1) din Legea nr. 360/2002 privind
Statutul poliţistului: „Poliţistul este funcţionar public civil, cu statut special,
înarmat, ce poartă, de regulă, uniformă…”1.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 440 din 24 iunie 2002, cu
modificările şi completările ulterioare
2
A se vedea Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 85
322
dispoziţii specifice cu privire la desfăşurarea şedinţelor consiliilor locale,
publicitatea hotărârilor cu caracter normativ etc.
În concluzie, se impune constatarea că în anumite unităţi
administrativ-teritoriale funcţionarii publici trebuie să cunoască şi limba
unor minorităţi naţionale.
c) vârsta de 18 ani împliniţi;
d) capacitate deplină de exerciţiu;
Această condiţie are menirea de a exclude accesul la o funcţie
publică a persoanelor puse sub interdicţie prin hotărâre judecătorească, din
motive de alienare sau debilitate mintală.
e) stare de sănătate corespunzătoare funcţiei publice pentru care
candidează, atestată pe bază de examen medical de specialitate;
f) să aibă studiile prevăzute de lege pentru ocuparea funcţiei
publice respective;
g) să îndeplinească condiţiile specifice pentru ocuparea funcţiei
publice respective;
h) să nu fi fost condamnată pentru săvârşirea unei infracţiuni contra
umanităţii, contra statului sau contra autorităţii, de serviciu sau în
legătură cu serviciul, care împiedica înfăptuirea justiţiei, de fals
ori a unor fapte de corupţie sau a unei infracţiuni săvârşite cu
intenţie, care ar face-o incompatibilă cu exercitarea funcţiei
publice, cu excepţia situaţiei în care a intervenit reabilitarea;
i) nu a fost destituită dintr-o funcţie publică sau nu i-a încetat
contractul individual de muncă pentru motive disciplinare în
ultimii 7 ani;
j) nu a desfăşurat activitate de poliţie politică, astfel cum este
definită de lege.
Considerăm că, îndeplinirea acestor condiţii trebuie verificată de
către compartimentul de resurse umane al fiecărei autorităţi şi instituţii
publice, pe baza unor documente justificative sau a unor declaraţii date pe
proprie răspundere, după caz.
În acelaşi timp, se instituie principiul potrivit căruia ocuparea
funcţiilor publice vacante şi a funcţiilor publice temporar vacante se va face
„numai în condiţiile prezentei legi1. Cu alte cuvinte, legea privind Statutul
funcţionarilor publici nr. 188/1999 constituie „dreptul comun” în materia
ocupării funcţiilor publice.
Pe de altă parte, legiuitorul stabileşte şi modalităţile concrete prin
care pot fi ocupate funcţiile publice. Astfel, ocuparea funcţiilor publice se
face prin:
1
Vezi art. 501 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu
modificările şi completările Legii nr. 251/2006, publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I-a, nr. 574 din 4 iulie 2006
323
a. promovare;
b. transfer;
c. redistribuire;
d. recrutare;
e. alte modalităţi prevăzute expres de prezenta lege1
În opinia noastră, ipoteza reglementată la lit. e are în vedere:
delegarea, detaşarea, mutarea funcţionarului public în cadrul altui
compartiment sau altei structuri fără personalitate juridică a autorităţii sau
instituţiei publice şi exercitarea cu caracter temporar a unei funcţii publice
de conducere.
Recrutarea persoanelor în vederea intrării în corpul funcţionarilor
publici se face prin concurs, în limita funcţiilor publice vacante rezervate în
acest scop prin planul de ocupare a funcţiilor publice.
1
ibidem, art. 51
2
ibidem, art. 54
3
Jean-Marie Auby, Jean-Bernard Auby, Droit de la fonction publique, Dâlloz, 1993, 2-éme
édition, p.374; Ioan Santai, op. citată., vol. I, p. 91; V. Vedinaş, op. citată, pag.410-412
324
De asemenea, se instituie regula ca fişa postului aferentă funcţiei
publice să constituie anexă la actul administrativ de numire (art. 54 alin.5
din lege), o copie fiind înmânată funcţionarului public.
Aşadar, problema regimului juridic al actului de numire într-o
funcţie publică a fost elucidată prin modificările şi completările aduse Legii
nr. 188/1999, în sensul că:
a) numirea într-o funcţie publică se face printr-un act administrativ
de autoritate (manifestare unilaterală de voinţă);
b) actul administrativ este emis de o autoritate publică în mod
unilateral;
c) actul administrativ are caracter intuituu personae, cu alte
cuvinte, are în vedere persoana care urmează să ocupe o funcţie
publică vacantă prin modalităţile prevăzute de lege;
d) actul administrativ îmbracă forma scrisă, ca o condiţie de
valabilitate a actului.
La unison, specialiştii în dreptul public au susţinut că numirea
funcţionarului public constituie o etapă în procesul de investire în funcţia
publică, obligatorie dar nu şi suficientă.1
Pentru desăvârşirea procedurii de investire într-o funcţie publică,
funcţionarul public trebuie să depună jurământul de credinţă.
Această etapă finală relevată în doctrina de specialitate şi-a găsit
reglementarea legală, art. 54 alin. (6) al legii stipulând:
„La intrarea în corpul funcţionarilor publici, funcţionarul public
depune jurământul de credinţă în termen de trei zile de la emiterea actului de
numire în funcţia publică definitivă”. Jurământul are următoarea formulă:
„Jur să respect Constituţia, drepturile şi libertăţile fundamentale ale omului,
să aplic în mod corect şi fără părtinire legile ţării, să îndeplinesc conştiincios
îndatoririle ce îmi revin în funcţia publică în care am fost numit, să păstrez
secretul profesional şi să respect normele de conduită profesională şi civică.
Aşa să-mi ajute Dumnezeu.”
Apoi, conform art. 54 alin. (7) „Refuzul depunerii jurământului
prevăzut la alin. (6) se consemnează în scris şi atrage revocarea actului
administrativ de numire în funcţia publică. Obligaţia de organizare a
depunerii jurământului aparţine persoanei care are competenţa legală de
numire”.
Din textele citate, apreciem că se desprind următoarele concluzii:
a) după numirea în funcţia publică, prin act administrativ emis în
condiţiile legii, funcţionarul trebuie să depună jurământul de
credinţă;
1
A se vedea: I. Santai, op. citată, vol. I, pp. 85-91, V. Vedinaş, op. citată, pp. 410-412, L.
Giurgiu, A. Segărceanu, C.H. Rogoveanu, op. citată, pp. 93-95
325
b) termenul de depunerea jurământului de credinţă este de 3 zile de
la numire;
c) jurământul de credinţă se depune numai de către funcţionarii
publici definitivi;
d) refuzul de a depune jurământul de credinţă are drept consecinţă
revocarea actului administrativ de numire în funcţia publică;
e) depunerea jurământului de credinţă consfinţeşte finalizarea
procedurii de învestire în funcţia publică.
Faţă de complexitatea procedurilor de învestire într-o funcţie
publică, în doctrină s-a ridicat, de asemenea, chestiunea momentului din
care funcţionarul public îşi poate exercita în mod legal atribuţiile de
serviciu, respectiv din momentul numirii sau din momentul depunerii
jurământului.
Pentru a da un răspuns pertinent şi concludent, vom uza de două
texte ale legii fundamentale şi legii organice a administraţiei publice. Astfel,
conform dispoziţiilor art. 104 alin. (2) din Constituţia României, republicată,
„Guvernul în întregul său şi fiecare membru în parte îşi exercită mandatul,
începând de la data depunerii jurământului.”
Pe de altă parte, potrivit art. 72 alin. (1) din Legea nr. 215/2001 -
legea administraţiei publice locale, cu modificările şi completările
ulterioare, „Mandatul primarului este de 4 ani şi se exercită până la
depunerea jurământului de primarul nou-ales”; în acelaşi spirit, art. 65 al
legii instituie obligativitatea primarului, a cărui alegere a fost validată, de a
depune în faţa consiliului local jurământul prevăzut de lege, refuzul fiind
calificat ca echivalând cu demisionare prin efectul legii. Deşi, aceste
dispoziţii privesc o autoritate publică, respectiv un demnitar public, pentru
simetrie în tratamentul juridic al funcţionarului public apreciem că sunt
aplicabile aceleaşi principii.
În consecinţă, alături de alte opinii exprimate în literatura de
specialitate, considerăm că statutul de funcţionar public se dobândeşte din
momentul emiterii actului administrativ de numire în funcţie, iar funcţia
publică se exercită în mod legal din momentul depunerii jurământului de
credinţă, de către funcţionarul public respectiv.1
De altfel, aceasta este concluzia la care ne conduce şi interpretarea
logico-gramaticală a dispoziţiilor art. 54 alin. (6) şi alin. (7) din Statutul
funcţionarilor publici.
1
Ioan Santai, op. citată, vol. I, pp. 91-92
327
Mai mult, autorul invocă soluţia dată de legiuitor în ceea ce priveşte
materia actelor de stare civilă. Astfel, conform art. 7 din Legea nr. 119/1996
privind actele de stare civilă, cu modificările şi completările ulterioare:
„Actele de stare civilă întocmite de o persoană care a exercitat în mod
public atribuţiile de ofiţer de stare civilă, cu respectarea prevederilor
prezentei legi, sunt valabile, chiar dacă acea persoană nu avea această
calitate.”1
Având în vedere cele două opinii de referinţă în doctrina actuală a
dreptului administrativ, pe de o parte şi complexitatea practicii
administrative, pe de altă parte, ne exprimăm următoarele puncte de vedere:
a) Actele administrative emise de către funcţionarii de fapt nu
produc în mod valabil efecte juridice, fiind lovite de nulitate.
În literatura de specialitate, s-a relevat faptul că pentru a produce în
mod valabil efecte juridice actele administrative (actele de drept
administrativ) trebuie să îndeplinească în mod cumulativ următoarele
condiţii de valabilitate:
• actul să fie emis de organul competent şi în limitele
competenţei sale legale;
• actul să fie emis în forma şi cu respectarea procedurii
legale;
• conţinutul actului să fie conform cu legea;
• actul să corespundă scopului urmărit de lege.2
Prima condiţie de valabilitate trebuie înţeleasă în sens larg, fiind
vorba atât despre o autoritate publică, precum şi de un funcţionar public
competent. Întrucât această condiţie nu este îndeplinită, în cazul nostru
apreciem că actul administrativ respectiv este nevalabil.
b) Operaţiunile administrative instrumentate de către un funcţionar
de fapt sunt valabile.
În opinia noastră, aceasta este ipoteza reglementată de legiuitor în
art. 7 al Legii nr. 119/1996, conform căruia: „Actele de stare civilă
întocmite de o persoană care a exercitat în mod public atribuţiile de ofiţer de
stare civilă, cu respectarea prevederilor prezentei legi, sunt valabile, chiar
dacă acea persoană nu avea această calitate.”
Se poate observa, din textul citat, că însuşi legiuitorul se referă la
întocmirea actului, cu alte cuvinte la redactarea înscrisului şi nu la emiterea
2
Antonie Iorgovan, Tratat de drept administrativ, vol. I, ediţia a III-a, Editura All Beck,
2001, p.564
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 282 din 11 noiembrie 1996
2
Tudor Drăganu, Actele de drept administrativ, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1951, pp.
107-147, Ioan Santai, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, vol. II, Editura
Risoprint, Cluj Napoca, 2002, pp. 33-45
328
actului administrativ, litera şi spiritul legii vizând operaţiunea
administrativă.
Actele de stare civilă sunt acte constatatoare sau recognitive, care
produc efecte juridice ca urmare a unui fapt juridic (naşterea sau decesul)
sau, după caz, a consimţământului exprimat de viitorii soţi, în cazul actului
de căsătorie.
În realitate, funcţionarul public „de fapt” poate să întocmească actul
de naştere, deces sau căsătorie dar, numai pe baza documentelor prevăzute
de lege şi a declaraţiei persoanei (persoanelor) îndreptăţite1. Cu alte cuvinte,
funcţionarul în cauză nu emite un act administrativ (manifestare unilaterală
de voinţă, în scopul de a naşte, modifica sau stinge drepturi şi obligaţii), ci
săvârşeşte o operaţiune administrativă. Aceasta este considerată a fi valabilă
numai dacă sunt respectate prevederile legale în materie, astfel cum prevăd
dispoziţiile art. 7 din Legea nr. 119/1996 privind actele de stare civilă, cu
modificările şi completările ulterioare.
c) Comparând doctrina în ceea ce priveşte materia „funcţionarului de
fapt” pe de o parte, cu legislaţia şi practica administrativă pe de altă parte,
vom constata următoarele inadvertenţe:
• în doctrină se analizează consecinţele juridice ale actelor
emise de către funcţionarii de fapt, exemplificându-se cu acte
emise de către demnitarii publici de fapt2 (ex. primarul);
• legislaţia nu conferă sau, sunt foarte rar întâlnite situaţiile în
care funcţionarii publici au competenţa de a emite acte
administrative, cu precădere, aceştia săvârşind operaţiuni
administrative (semnează, contrasemnează, avizează acte
administrative emise/adoptate de autorităţile administraţiei
publice sau demnitarii publici).
d) De lege ferenda apreciem a fi necesară o reglementare specială
care să elucideze problema în discuţie.
2
A se vedea art. 76 din Legea nr. 188/1999, republicată, privind Statutul funcţionarilor
publici, cu modificările şi completările ulterioare
1
A se vedea art. 78 din Legea nr. 188/1999, republicată, privind Statutul funcţionarilor
publici, cu modificările şi completările ulterioare
331
Legea instituie regula conform căreia transferul se poate face numai
într-o funcţie publică pentru care sunt îndeplinite condiţiile specifice
prevăzute în fişa postului.
Conform art. 78 alin. (3) şi (4) din Statut, dacă regula preenunţată
este îndeplinită, transferul în interesul serviciului este guvernat de
următoarele reguli:
a) se face numai cu acordul scris al funcţionarului public în cauză;
b) dacă transferul în interesul serviciului se face la o autoritate sau
instituţie publică din altă localitate, funcţionarul public transferat
are următoarele drepturi:
• indemnizaţie egală cu salariul net calculat la nivelul
salariului din luna anterioară celei în care se transferă;
• acoperirea cheltuielilor de transport;
• concediu plătit 5 zile.
Plata acestor drepturi se suportă de autoritatea sau instituţia publică
la care se face transferul, în termen de cel mult 15 zile de la data aprobării
transferului.
c) se face într-o funcţie publică de aceeaşi categorie, clasă şi grad
profesional cu funcţia publică deţinută de funcţionarul public sau într-o
funcţie publică de nivel inferior.
Pe de altă parte, transferul la cerere este reglementat de art. 78 alin. 5
din lege şi se supune următoarelor reguli:
• iniţiativa transferului aparţine funcţionarului public interesat
care trebuie să formuleze o cerere scrisă în acest sens;
• transferul se poate face într-o funcţie publică de aceeaşi
categorie, clasă şi grad profesional cu cea deţinută de
funcţionarul public sau, într-o funcţie publică de nivel
inferior;
• cererea de transfer se aprobă de către conducătorul autorităţii
sau instituţiei publice la care se solicită transferul;
• transferul poate avea loc numai între anumite categorii de
autorităţi şi instituţii publice, după cum urmează: între
autorităţi sau instituţii publice din administraţia publică
centrală, între autorităţi administrative autonome ori, după
caz, între autorităţi sau instituţii publice din administraţia
publică locală.
Mutarea în cadrul altui compartiment sau altei structuri fără
personalitate juridică a autorităţii sau instituţiei publice, ca modalitate de
modificare a raporturilor de servicii este reglementată de art. 79 din Statutul
funcţionarilor publici. Astfel, conform dispoziţiilor alin. 1 al articolului
menţionat, mutarea poate fi definitivă sau temporară.
332
Mutarea definitivă în cadrul altui compartiment poate avea loc în
următoarele situaţii:
a) când se dispune de către conducătorul autorităţii sau instituţiei
publice în care îşi desfăşoară activitatea funcţionarul public, pe o
funcţie publică vacantă de aceeaşi categorie, clasă şi grad
profesional sau cu repartizarea postului corespunzător funcţiei
publice deţinute, cu respectarea pregătirii profesionale a
funcţionarului public şi a salariului acestuia. În acest caz, este
necesar acordul scris al funcţionarului public;
b) la solicitarea justificată a funcţionarului public, cu aprobarea
conducătorului autorităţii sau instituţiei publice, pe o funcţie publică
de aceeaşi categorie, clasă şi grad profesional, cu respectarea
pregătirii profesionale a funcţionarului public;
c) în alte situaţii prevăzute de dispoziţiile legale.1
În opinia noastră, mutarea definitivă în cadrul altui compartiment se
poate face numai prin emiterea unui act administrativ individual de către
conducătorul autorităţii (instituţiei) publice.
Pentru mutarea temporară în cadrul altui compartiment, legiuitorul
instituie în art. 79 alin. (3), următorul regim juridic:
• se dispune prin act administrativ al conducătorului autorităţii sau
instituţiei publice;
• actul administrativ trebuie să fie motivat;
• se dispune în interesul autorităţii (instituţiei) publice;
• mutarea temporară se dispune pentru maximum 6 luni într-un an,
cu respectarea pregătirii profesionale (respectiv a celor trei clase,
diferite în raport cu nivelul studiilor) şi a salariului.
Exercitarea cu caracter temporar a unei funcţii publice de
conducere vacante, se realizează conform art. 80 din Statut, prin
promovarea temporară a unui funcţionar public care, trebuie să
îndeplinească condiţii specifice pentru ocuparea funcţiei publice respective.
Vacantarea funcţiei publice, poate surveni ca urmare a suspendării
titularului prin intervenţia uneia dintre situaţiile prevăzute de art. 81 din
lege, pe care le vom aborda în subcapitolul următor.
Măsura se dispune prin act administrativ emis de către conducătorul
autorităţii sau instituţiei publice, cu avizul sau, după caz, înştiinţarea
Agenţiei Naţionale a Funcţionarilor Publici.
3.4.2. Suspendarea raportului de serviciu
1
A se vedea art. 79 alin. 2 din Legea 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare
333
Prin suspendarea raportului de serviciu se înţelege întreruperea
temporară (vremelnică) a acestuia şi poate opera de drept, în temeiul legii,
sau din iniţiativa funcţionarului public.
Raportul de serviciu al unui funcţionar public se suspendă de drept
în următoarele situaţii1:
a) este numit sau ales într-o funcţie de demnitate publică, pentru
perioada respectivă, cu excepţiile prevăzute la art. 33;
b) este încadrat la cabinetul unui demnitar;
c) este desemnat de către autoritatea sau instituţia publică să
desfăşoare activităţi în cadrul unor misiuni diplomatice
internaţionale, pentru perioada respectivă;
d) desfăşoară activitate sindicală pentru care este prevăzută
suspendarea, în condiţiile legii;
e) efectuează stagiul militar, serviciul militar alternativ, este
concentrat sau mobilizat;
f) este arestat preventiv;
g) efectuează tratament medical în străinătate, dacă funcţionarul
public nu se află în concediu medical pentru incapacitate
temporară de muncă, precum şi pentru însoţirea soţului sau, după
caz, a soţiei ori a unei rude până la gradul I inclusiv, în condiţiile
legii;
h) se află în concediu pentru incapacitate temporară de muncă, pe o
perioadă mai mare de o lună, în condiţiile legii;
i) carantină, în condiţiile legii;
j) concediu de maternitate, în condiţiile legii;
k) este dispărut, iar dispariţia a fost constatată prin hotărâre
judecătorească irevocabilă;
l) forţa majoră;
l1) în cazul în care s-a dispus trimiterea în judecată pentru
săvârşirea unei infracţiuni de natura celor prevăzute la art. 50 lit.
h;
l2) pe perioada cercetării administrative, în situaţia în care
funcţionarul public care a săvârşit o abatere disciplinară poate
influenţa cercetarea administrativă, la propunerea motivată a
comisiei de disciplină.
m) în alte cazuri expres prevăzute de lege şi nu a unui act
administrativ constitutiv de drepturi şi obligaţii.
Deşi legea nu reglementează, apreciem că funcţionarul public are
obligaţia de a aduce la cunoştinţa conducătorului autorităţii sau instituţiei
1
A se vedea art. 81 din Legea nr. 188/1999, republicată, cu modificările şi completările
ulterioare
334
publice situaţia concretă, de natură să determine suspendarea de drept a
raportului de serviciu.
La rândul său, conducătorul autorităţii sau instituţiei publice are
obligaţia de a emite actul administrativ prin care constată suspendarea
raportului de serviciu, credem noi, de îndată.
Subliniem faptul că este vorba despre act administrativ recognitiv,
prin care se constată apariţia situaţiei prevăzute de lege şi nu a unui act
administrativ constitutiv de drepturi şi obligaţii.
În schimb, legea reglementează în art. 81, alin. (2) şi (3) obligaţiile şi
termenele de îndeplinire a acestora de către funcţionarul public şi
conducătorul autorităţii publice, la încetarea motivului suspendării de drept
a raportului de serviciu.
Astfel, funcţionarul public are obligaţia de a informa în scris pe
conducătorul autorităţii (instituţiei publice care l-a numit în funcţia publică
despre încetarea motivului care a determinat suspendarea de drept a
raportului de serviciu.
Informarea trebuie făcută cu cel puţin 15 zile calendaristice înainte
de data încetării motivului, dar nu mai târziu de data luării la cunoştinţă de
motivul încetării, suspendării de drept.
Potrivit legii, neinformarea conducătorului autorităţii publice are
drept consecinţă încetarea de drept a raportului de serviciu al funcţionarului
public, cu excepţia situaţiilor menţionate la literele f, h, i, k şi l.
Pe de altă parte, art. 81 alin. 3 din lege obligă conducătorul
autorităţii publice să asigure în termen de 5 zile de la expirarea termenului
menţionat, condiţiile necesare pentru reluarea activităţii.
În al doilea rând, potrivit art. 82 din lege, raportul de serviciu se
poate suspenda din iniţiativa funcţionarului public, în următoarele
situaţii:
a) concediu, pentru creşterea copilului în vârstă de până la 2 ani
sau, în cazul copilului cu handicap, până la împlinirea vârstei de
3 ani, în condiţiile legii;
b) concediu pentru îngrijirea copilului bolnav în vârstă de până la 7
ani sau, în cazul copilului cu handicap pentru afecţiunile
intercurente, până la împlinirea vârstei de 18 ani;
c) desfăşurarea unei activităţi în cadrul unor organisme sau instituţii
internaţionale, în alte situaţii decât cele prevăzute la art. 87 alin.
(1) lit. c);
d) pentru participare la campania electorală;
e) pentru participare la grevă, în condiţiile legii.
Funcţionarul public aflat într-o atare situaţie sau pentru un alt interes
legitim personal, are obligaţia să solicite în scris, prin cerere motivată
335
adresată conducătorului autorităţii sau instituţiei publice, cu cel puţin 15 zile
înainte de data la care se solicită suspendarea.
Suspendarea raportului de serviciu se poate face pe o perioadă
cuprinsă între o lună şi 3 ani şi se aprobă prin act administrativ emis de
conducătorul autorităţii sau instituţiei publice.
Pe perioada suspendării, raporturile de serviciu ale funcţionarilor
publici nu pot înceta şi nu pot fi modificate decât din iniţiativa sau cu
acordul funcţionarului public în cauză, conform art.83 alin.3 din lege.
Reluarea activităţii se dispune prin act administrativ al persoanei
care are competenţa legală de numire în funcţia publică.
3.4.3. Încetarea raportului de serviciu
Modalităţile de încetare a raporturilor de serviciu prevăzute de art.84
din lege, sunt următoarele:
a) de drept;
b) prin acordul părţilor, consemnat în scris;
c) prin eliberarea din funcţia publică;
d) prin destituire din funcţia publică;
e) prin demisie.
În toate cazurile, încetarea raporturilor de serviciu ale funcţionarilor
publici se face printr-un act administrativ emis de către persoana care are
competenţă legală de numire în funcţia publică.
Aşadar, se poate observa că raportul de serviciu poate înceta în
temeiul legii (lit. a), prin acordul părţilor (lit. b), din iniţiativa
conducătorului autorităţii sau instituţiei publice, după caz, din motive
neimputabile funcţionarului public (lit. c) sau, din motive imputabile
acestuia (lit. d), precum şi din iniţiativa funcţionarului public (lit. e).
De drept, raportul de serviciu încetează în următoarele situaţii:
a) la data decesului funcţionarului public;
b) la data rămânerii irevocabile a hotărârii judecătoreşti de
declarare a morţii funcţionarului public;
c) dacă funcţionarul public nu mai îndeplineşte una din următoarele
condiţii:
• cetăţenia română şi domiciliul în România; această condiţie
trebuie privită în spiritul art. 16 alin. (3) din Constituţia
României, republicată;
• capacitate deplină de exerciţiu;
• studiile prevăzute de lege pentru funcţia publică respectivă;
d) la data îndeplinirii cumulative a condiţiilor de vârstă standard şi
a stagiului minim de cotizare pentru pensionare sau, după caz, la
data comunicării deciziei de pensionare pentru limită de vârstă,
336
pensionare anticipată, pensionare anticipată parţială ori
invaliditate a funcţionarului public, potrivit legii.
e) ca urmare a constatării nulităţii absolute a actului administrativ
de numire în funcţia publică, de la data la care nulitatea a fost
constatată prin hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă;
f) când funcţionarul public a fost condamnat printr-o hotărâre
judecătorească definitivă pentru o faptă prevăzută de art. 50 lit.
h)1 sau prin care s-a dispus aplicarea unei sancţiuni privative de
libertate, la data rămânerii definitive a hotărârii de condamnare;
g) ca urmare a interzicerii exercitării profesiei sau a funcţiei, ca
măsură de siguranţă ori ca pedeapsă complementară, de la data
rămânerii definitive şi irevocabile a hotărârii judecătoreşti prin
care s-a dispus interdicţia;
h) la data expirării termenului în care a fost ocupată pe o perioadă
determinată funcţia publică.2
Potrivit legii, constatarea situaţiei care conduce la încetarea de drept
a raportului de serviciu se face în termen de 5 zile lucrătoare, de
conducătorul autorităţii sau instituţiei publice, prin act administrativ.
Deşi legea nu prevede, în opinia noastră compartimentului de resurse
umane îi revine obligaţia de a informa în scris şi motivat pe conducătorul
autorităţii publice, despre intervenţia cazului de încetare a raportului de
serviciu.
Încetarea raporturilor de serviciu, prin acordul părţilor, nu este
detaliată de legiuitor. În opinia noastră ea poate opera în următoarele
condiţii:
• iniţiativa o poate avea conducătorul autorităţii publice sau
funcţionarul public;
• acordul de voinţă al părţilor trebuie consemnat în scris şi
înregistrat la registratura autorităţii sau instituţiei publice;
• în acordul părţilor trebuie precizat termenul de la care încetează
raportul de serviciu, precum şi alte clauze, dacă este cazul;
• încetarea raporturilor de serviciu se constată prin actul
administrativ emis de conducătorul autorităţii (instituţiei)
publice. Subliniem că în astfel de situaţii, actul administrativ are
caracter constatator, recognitiv.
1
Art. 50 lit. h) din Legea nr. 188/1999 are următorul conţinut: „nu a fost condamnată
pentru săvârşirea unei infracţiuni contra umanităţii, contra statului sau contra autorităţii, de
serviciu sau în legătură cu serviciul, care împiedică înfăptuirea justiţiei, de fals ori a unor
fapte de corupţie sau a unei infracţiuni săvârşite cu intenţie, care ar face-o incompatibilă cu
exercitarea funcţiei publice, cu excepţia situaţiei în care a intervenit reabilitarea”.
2
A se vedea art. 841 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, modificată şi completată prin Legea nr. 251/2006
337
A treia modalitate de încetare a raporturilor de serviciu, o constituie
eliberarea din funcţia publică.
Potrivit legii1, persoana care are competenţa legală de numire în
funcţie publică poate dispune şi eliberarea din funcţie, prin act administrativ
individual care trebuie comunicat în termen de 5 zile lucrătoare de la
emitere funcţionarului public în cauză.
Eliberarea din funcţia publică poate fi dispusă într-una din
următoarele cauze:
a. autoritatea sau instituţia publică şi-a încetat activitatea ori a
fost mutată într-o altă localitate, iar funcţionarul public nu
este de acord să o urmeze;
b. autoritatea sau instituţia publică îşi reduce personalul ca
urmare a reorganizării , prin reducerea postului ocupat de
funcţionarul public;
c. ca urmare a admiterii cererii de reintegrare în funcţia publică
ocupată de către funcţionarul public a unui funcţionar public
eliberat sau destituit nelegal ori pentru motive neîntemeiate,
de la data rămânerii definitive şi irevocabile a hotărârii
judecătoreşti prin care s-a dispus reintegrarea;
d. pentru incompetenţă profesională, în cazul obţinerii
calificativului „nesatisfăcător” la evaluarea performanţelor
profesionale individuale;
e. funcţionarul public nu mai îndeplineşte condiţia prevăzută la
art. 50 lit. g (s.n. „Condiţiile specifice funcţiei publice”);
f. starea sănătăţii fizice şi psihice a funcţionarului public
constatată prin decizie a organelor competente de expertiză
medicală, nu îi mai permite acestuia să îşi îndeplinească
atribuţiile corespunzătoare funcţiei publice deţinute;
g. ca urmare a refuzului neîntemeiat al înaltului funcţionar
public de acceptare a numirii în condiţiile art. 801
Din analiza cauzelor menţionate putem distinge:
• motive neimputabile funcţionarului public, categorie în care
se includ cele menţionate la literele a) – c) şi lit. e) – g);
• motive imputabile funcţionarului public, categorie în care se
includ cele menţionate la litera d).
Indiferent de motivul care a determinat eliberarea din funcţia
publică, autoritatea sau instituţia publică are obligaţia de a acorda
funcţionarului public un preaviz de 30 de zile calendaristice.
1
A se vedea art. 842 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare
338
În acelaşi timp, legea instituie anumite obligaţii în sarcina
conducătorului autorităţii publice care a dispus eliberarea din funcţia
publică, pe perioada preavizului1
Astfel, în primul rând printr-o normă permisivă, legea lasă
competenţa conducătorului autorităţii publice de a acorda celui în cauză
reducerea programului de lucru, cu până la 4 ore, zilnic, fără afectarea
drepturilor salariale.
Pe de altă parte, legiuitorul stabileşte unele obligaţii pentru
conducătorul autorităţii (instituţiei) publice, după cum urmează:
• obligaţia de a pune la dispoziţia funcţionarilor publici eliberaţi
din funcţie pentru cazurile prevăzute la literele b, c şi e funcţii
publice vacante corespunzătoare, dacă acestea există;
• obligaţia de a solicita Agenţiei Naţionale a Funcţionarilor Publici
lista funcţiilor publice vacante, dacă în cadrul autorităţii publice
nu există funcţii publice vacante corespunzătoare, iar
funcţionarul public a fost eliberat din funcţie pentru cazurile
prevăzute de art. 842 alin. 1 lit. a, b, c şi e.
În cazul în care există o funcţie publică vacantă corespunzătoare,
identificată în perioada de preaviz, funcţionarul public va fi transferat în
interesul serviciului sau la cerere, după caz.
În al patrulea rând, raporturile de serviciu pot înceta prin destituire
din funcţia publică.
Destituirea se dispune în mod unilateral, prin actul administrativ al
persoanei care are competenţa legală de numire în funcţia publică, în
următoarele cazuri:
a) pentru săvârşirea repetată a unor abateri disciplinare sau a
unei abateri disciplinare care a avut consecinţe grave;
b) dacă s-a ivit un motiv de incompatibilitate, iar funcţonarul
public nu acţionează pentru încetarea acestuia într-un termen
de 10 zile calendaristice de la data intervenirii cazului de
incompatibilitate.2
Aşadar, destituirea din funcţia publică este cea mai gravă sancţiune
desciplinară aplicabilă funcţionarilor publici pentru motive care le sunt
imputabile, dar, numai cu respectarea regulilor procedurale prevăzute de art.
66 din lege, şi anume:
a) cercetarea prealabilă a faptei săvârşite
b) audierea funcţionarului public consemnată în scris, sub
sancţiunea nulităţii;
1
Vezi art. 842 alin. 4, 5 şi 6 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
cu modificările şi completările ulterioare.
2
A se vedea art. 844 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare
339
c) propunerea comisiei de disciplină.
Actul administrativ de destituire din funcţie se comunică
funcţionarului public, în termen de 5 zile lucrătoare de la data emiterii.
În sfârşit, raporturile de serviciu pot înceta şi ca urmare a demisiei.
Demisia constituie modalitatea de încetare a raportului de serviciu
prin manifestarea unilaterală de voinţă a titularului unei funcţii publice.
Acest lucru rezultă cu claritate din conţinutul art. 85 din Legea nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, care are următoarea
redactare: „Funcţionarul public poate să comunice încetarea raporturilor de
serviciu prin demisie, notificată în scris persoanei care are competenţa
legală de numire în funcţia publică. Demisia nu trebuie motivată şi produce
efecte după 30 de zile calendaristice de la înregistrare.”
Din analiza textului legal citat, considerăm că putem desprinde
următoarele reguli care guvernează regimul juridic al demisiei:
demisia trebuie formulată în scris şi se adresează
conducătorului autorităţii sau instituţiei publice;
se depune şi se înregistrează la registratura generală a
autorităţii (instituţiei) publice;
demisia nu trebuie motivată şi produce efecte după 30 de zile
calendaristice de la înregistrare.
Deşi legea nu prevede în mod expres, în opinia noastră şi în cazul
demisiei, persoana care are competenţa legală de numire în funcţia publică
trebuie să emită un act administrativ cu caracter recognitiv, prin care se
constată încetarea raporturilor de serviciu dintre autoritatea publică şi
funcţionarul public demisionar.
La încetarea raportului de serviciu funcţionarul public îşi păstrează
drepturile dobândite în cadrul carierei, cu excepţia cazului în care raportul
de serviciu a încetat din motive imputabile acestuia.
Această prevedere legală1 are menirea de a conserva drepturile
obţinute în mod legal de un funcţionar public şi după încetarea raportului de
serviciu, cu condiţia ca încetarea raportului de serviciu să nu fi fost
determinată de o cauză imputabilă acestuia.
Pe de altă parte, legiuitorul oferă funcţionarului public posibilitatea
de a se adresa instanţei de contencios administrativ, în cazul în care
consideră că decizia de încetare a raportului de serviciu a fost netemeinică
sau nelegală.
În acest sens, art. 89 alin. 1 din Statutul funcţionarilor publici
prevede: „În cazul în care raportul de serviciu a încetat din motive pe care
funcţionarul public le consideră netemeinice sau nelegale, acesta poate cere
instanţei de contencios administrativ anularea actului administrativ prin care
1
A se vedea art. 86 din Legea nr. 188/1999, republicată, cu modificările şi completările
ulterioare
340
s-a constatat sau s-a dispus încetarea raportului de serviciu, în condiţiile şi
termenele prevăzute de Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu
modificările ulterioare, precum şi plata de către autoritatea sau instituţia
publică emitentă a actului administrativ, a unei despăgubiri egale cu salariile
indexate, majorate şi recalculate şi cu celelalte drepturi de care ar fi
beneficiat funcţionarul public.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 279 din 21 aprilie 2003, cu
modificările şi completările ulterioare
2
A se vedea Legea nr. 161/2003, Cartea I, Titlul IV. Capitolul II, Secţiunea a 4-a, art. 79
341
Ori de câte ori un funcţionar public se află într-una din situaţiile
preenunţate îi revine, potrivit legii, o dublă obligaţie şi anume:
a) obligaţia de a se abţine de la rezolvarea cererii, luarea deciziei
sau participarea la luarea unei decizii (obligaţie negativă, de „a
nu face”);
b) obligaţia de a-l informa de îndată pe şeful ierarhic căruia îi este
direct subordonat (obligaţie pozitivă, de „a face”), care trebuie
să soluţioneze situaţia de conflict de interese, în termen de 3 zile
de la luarea la cunoştinţă.
În ipoteza în care un funcţionar public se află într-o situaţie de
conflict de interese, conducătorul autorităţii sau instituţiei publice, la
propunerea şefului ierarhic căruia îi este subordonat direct funcţionarul
public în cauză, va desemna un alt funcţionar public, cu aceeaşi pregătire şi
experienţă pentru a soluţiona problema respectivă.
Încălcarea de către funcţionarii publici a normelor legale privind
conflictul de interese are drept consecinţă antrenarea, după caz, a
răspunderii disciplinare, administrative, civile ori penale, conform legii.1
Legea nr. 161/2003 stabileşte în Cartea I, Titlul IV, Capitolul III,
Secţiunea a 5-a incompatibilităţile care-i privesc pe funcţionarii publici,
precum şi unele interdicţii.
Conform art. 94 alin. (1) din lege: „Calitatea de funcţionar public
este incompatibilă cu orice altă funcţie publică decât cea în care a fost
numit, precum şi cu funcţiile de demnitate publică.”
Alineatul 2 al aceluiaşi articol detaliază dispoziţiile alineatului
precedent, având următorul conţinut:
„Funcţionarii publici nu pot deţine alte funcţii şi nu pot desfăşura alte
activităţi, remunerate sau neremunerate, după cum urmează:
a) în cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice;
b) în cadrul cabinetului demnitarului, cu excepţia cazului în care
funcţionarul public este suspendat din funcţia publică, în
condiţiile legii, pe durata numirii sale;
c) în cadrul regiilor autonome, societăţilor comerciale ori în alte
unităţi cu scop lucrativ, din sectorul public sau privat, în cadrul
unor asociaţii familiale sau ca persoană fizică autorizată;
d) în calitate de membru al unui grup de interes economic.”
Considerăm necesar să relevăm că aceste dispoziţii ne apar ca fiind
specifice pentru funcţionarii publici, derogatorii, discriminatorii şi, poate
chiar neconstituţionale.
1
Idem, art. 79
342
Aşa de exemplu, conform art. 1 din Legea nr. 2/19911 orice persoană
poate cumula mai multe funcţii având dreptul să primească salariul
corespunzător pentru fiecare din funcţiile ocupate, iar pentru salariaţi, art. 35
din Codul muncii2 prevede că: „Orice salariat are dreptul de a cumula mai
multe funcţii în baza unor contracte individuale de muncă, beneficiind de
salariul corespunzător pentru fiecare dintre acestea”.
Pe de altă parte, art. 41 alin. (1) din Constituţia României,
republicată, statuează: „Dreptul la muncă nu poate fi îngrădit”.
Evident, potrivit principiilor de drept (caracterul novator, forţa
juridică a legii organice etc.) putem considera ca fiind abrogate, în mod
implicit, dispoziţiile Legii nr. 2/1991, iar, pe cele ale Codului muncii ca
fiind neaplicabile funcţionarilor publici. Aşa fiind, rămâne totuşi discutabilă
constituţionalitatea acestor incompatibilităţi.
Fără a nega necesitatea instituirii unor incompatibilităţi pentru
funcţionarii publici care să aibă în vedere interzicerea unor activităţi în
legătură cu atribuţiile ce decurg sau sunt în legătură cu funcţia publică
exercitată, ni se par totuşi excesive şi discriminatorii incompatibilităţile
impuse de Legea nr. 161/2003. Cu certitudine, în timp, doctrina şi
jurisprudenţa vor identifica soluţiile legale şi oportune în materie.
De asemenea, funcţionarii publici nu pot avea calitatea de mandatari
ai unor persoane, în ceea ce priveşte efectuarea unor acte în legătură cu
funcţia publică pe care o exercită (art. 94 alin. 4), prevederea ne apare
absolut nejustificată. Spunem acest lucru, întrucât dacă s-ar ivi un motiv
legal de incompatibilitate, funcţionarul public în cauză are obligaţia de a
acţiona pentru înlăturarea acestuia, în termen de 10 zile calendaristice. În
caz de pasivitate, conducătorul autorităţii sau instituţiei publice va dispune
prin act administrativ destituirea din funcţia publică, din motive imputabile
funcţionarului public în cauză.3. Aşa fiind, interdicţia ni se pare superfluă.
Cu caracter novator, Legea nr. 161/2003 instituie şi alte interdicţii
aplicabile funcţionarilor publici, inserate în art. 95.
Deşi, legiuitorul le tratează în Secţiunea a 5-a, Cartea I, Capitolul III,
Titlul IV din Legea nr. 161/2003 intitulată „Incompatibilităţi privind
funcţionarii publici”, considerăm că este vorba despre interdicţii şi nu
incompatibilităţi, având în vedere regimul juridic diferit aplicabil celor două
situaţii.
Textul în cauză are următoarea redactare:4
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1 din 8 ianuarie 1991
2
Aprobat prin Legea nr. 53/2003, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
72 din 5 februarie 2003
3
A se vedea Legea nr. 161/2003, Cartea a II-a, Titlul III, Capitolul IX, Secţiunea a 3-a, art.
90, alin. (5) , cu modificările şi completările ulterioare.
4
A se vedea Legea nr. 161/2003, Cartea I, art. 95
343
„(1) Nu sunt permise raporturile ierarhice directe în cazul în care
funcţionarii publici respectivi sunt soţi sau rude de gradul I.
(2) Prevederile alin. (1) se aplică şi în cazul în care şeful ierarhic
direct are calitatea de demnitar.
(3) Persoanele care se află în una dintre situaţiile prevăzute la alin.
(1) sau (2) vor opta, în termen de 60 de zile, pentru încetarea raporturilor
ierarhice directe sau renunţarea la calitatea de demnitar.
(4) Orice persoană poate sesiza existenţa situaţiilor prevăzute la alin.
(1) sau (2).
(5) Situaţiile prevăzute la alin. (1) şi neîndeplinirea obligaţiilor
prevăzute la alin. (3) se constată de către şeful ierarhic superior al
funcţionarilor publici respectivi, care dispune încetarea raporturilor ierarhice
directe dintre funcţionarii publici soţi sau rude de gradul I.
(6) Situaţiile prevăzute la alin. (2) şi neîndeplinirea obligaţiei
prevăzute la alin. (3) se constată, după caz, de către primul-ministru,
ministru sau prefect, care dispune încetarea raporturilor ierarhice directe
dintre demnitar şi funcţionarul public soţ sau rudă de gradul I.”
Analizând conţinutul textului citat, ne apar cu evidenţă elementele
distinctive care ne-au determinat să susţinem că este vorba despre interdicţie
şi nu incompatibilitate şi anume:
• raporturile ierarhice directe dintre soţi sau rude de gradul I se
referă nu doar la funcţionarii publici ci, au în vedere inclusiv
subordonarea faţă de un demnitar public;
• termenul de opţiune este de 60 de zile, în vreme ce termenul
pentru înlăturarea stării de incompatibilitate este de 10 zile;
• interdicţia poate fi sesizată de orice persoană, spre deosebire de
starea de incompatibilitate care trebuie înlăturată exclusiv de
către funcţionarul public în cauză etc.
O altă interdicţie este prevăzută de art. 98 alin. (2) al aceleiaşi
secţiuni, conform căruia: „Funcţionarilor publici le este interzis să fie
membri ai organelor de conducere ale partidelor politice şi să exprime sau
să apere în mod public poziţiile unui partid politic.”
În sfârşit, pentru categoria înalţilor funcţionari publici este instituită
interdicţia de a fi membri ai unui partid politic sub sancţiunea destituirii din
funcţia publică.
În afara conflictului de interese, incompatibilităţilor şi interdicţiilor
legiuitorul a stabilit şi ceea ce le este permis funcţionarilor publici, astfel:
• funcţionarii publici pot exercita funcţii sau activităţi în domeniul
didactic, al cercetării ştiinţifice şi al creaţiei literar-artistice;
• funcţionarii publici pot candida pentru o funcţie eligibilă sau pot
fi numiţi în funcţii de demnitate publică, urmând ca raporturile
de serviciu să fie suspendate, după caz:
344
o pe durata campaniei electorale, până în ziua ulterioară
alegerilor, dacă nu este ales;
o până la încetarea funcţiei eligibile sau a funcţiei de
demnitate publică, în cazul în care funcţionarul public a
fost ales sau numit.
1
Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 100
2
A se vedea Capitolul II „Drepturi şi îndatoriri” din Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, cu modificările şi completările ulterioare.
345
Prin discriminare legiuitorul înţelege orice deosebire, excludere,
restricţie sau preferinţă, pe bază de rasă, naţionalitate, etnie, limbă, religie,
categorie şcolară, convingeri, sex sau orientare sexuală, apartenenţă la o
categorie defavorizată sau orice alt criteriu care are ca scop restrângerea sau
înlăturarea recunoaşterii, folosinţei sau exercitării, în condiţii de egalitate, a
drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale sau a drepturilor
recunoscute de lege, în domeniul politic, economic, social şi cultural sau în
orice domenii ale vieţii.1
b) Dreptul de a fi informat cu privire la deciziile care se iau în
aplicarea Statutului şi care îl vizează în mod direct (art. 26)
Este un drept care îşi găseşte suportul în alin. (2) al art. 31 din
Constituţie, conform căruia: „Autorităţile publice, potrivit competenţelor ce
le revin, sunt obligate să asigure informarea corectă a cetăţenilor asupra
treburilor publice şi asupra problemelor de interes personal.”
c) Dreptul la asociere sindicală este garantat funcţionarilor publici,
în condiţiile legii şi constituie, de asemenea, o consecinţă a
dreptului fundamental prevăzut de art. 40 din Constituţia
României, republicată.
d) Dreptul la grevă este consfinţit de art. 28 alin. 1 conform căruia:
„Funcţionarilor publici le este recunoscut dreptul la grevă, în
condiţiile legii2, cu respectarea principiului continuităţii şi
celerităţii serviciului public.”
e) Dreptul la salariu (art. 29)
Pentru activitatea desfăşurată funcţionarii publici au dreptul la un
salariu, compus din: salariul de bază, sporul pentru vechime în muncă,
suplimentul postului, suplimentul gradului. De asemenea, funcţionarii
publici pot beneficia de prime şi de alte drepturi salariale, în condiţiile legii.
f) Dreptul să poarte uniformă (art. 30)
Funcţionarii publici care, potrivit legii, sunt obligaţi să poarte
uniformă în timpul serviciului o primesc gratuit.
Deşi, acest drept este prevăzut în Statut, este evident faptul că
priveşte o categorie restrânsă de funcţionari publici care, potrivit Statutelor
speciale sunt obligaţi să poarte uniformă (poliţişti, militari etc.), motiv
pentru care apreciem că nu-şi găseşte justificarea în Legea nr. 188/1999
1
A se vedea art. 1 din O.G. nr. 137/2000 privind prevenirea şi sancţionarea tuturor formelor
de discriminare, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 431 din 2
septembrie 2000, aprobată cu modificări prin Legea nr. 48/2002, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a, nr. 69 din 31 ianuarie 2002
2
Vezi Legea nr. 168/1999 cu privire la soluţionarea conflictelor de muncă, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a nr. 582/29 noiembrie 1999, cu modificările şi
completările ulterioare
346
privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare.
g) Dreptul de a fi aleşi sau numiţi într-o funcţie de demnitate
publică, în condiţiile legii (art. 33 alin. 1). În legătură cu acest drept, facem
precizarea că în ceea ce îi priveşte pe înalţii funcţionari publici constituie
deopotrivă un drept şi o obligaţie. Astfel, potrivit art. 801 alin. 1: „Înalţii
funcţionari publici sunt supuşi mobilităţii în funcţie şi prezintă
disponibilitate la numirile în funcţiile publice prevăzute la art. 11, cu
respectarea prevederilor art. 15 alin. 3”, alineatul 2 al aceluiaşi articol
stipulând că: „Refuzul neîntemeiat al numirilor prevăzute la alin. (1) atrage
eliberarea din funcţia publică”.
h) Dreptul la concediu de odihnă, la concedii medicale şi la alte
concedii (art. 34)
Funcţionarul public are dreptul, pe lângă indemnizaţia de concediu,
la o primă egală cu salariul de bază pe luna anterioară plecării în concediu.
În perioada concediilor de boală, a concediilor de maternitate şi a
celor pentru creşterea şi îngrijirea copiilor până la vârsta de 2 ani, iar în
cazul copiilor cu handicap până la vârsta de 3 ani etc. raportul de serviciu se
suspendă, după caz, de drept sau din iniţiativa funcţionarului (art. 81 şi art.
82 din lege).
Pe perioada suspendării raportului de serviciu, autorităţile şi
instituţiile publice au obligaţia să rezerve postul aferent funcţiei publice,
conform art. 89 alin. (3) din lege.
i) Dreptul la condiţii normale de muncă şi igienă, de natură să le
ocrotească sănătatea şi integritatea fizică şi psihică (art. 36 alin.
1).
În mod excepţional, pentru motive de sănătate, funcţionarilor publici
li se poate aproba schimbarea compartimentului în care îşi desfăşoară
activitatea.
j) Funcţionarii publici beneficiază de asistenţă medicală, proteze şi
medicamente (art. 37)
k) Dreptul la pensie şi la celelalte drepturi de asigurări sociale de
stat (art. 38)
l) Dreptul la protecţia legii în exercitarea atribuţiilor de serviciu
sau, în legătură cu serviciul (art. 40 alin. 1)
Acestui drept îi corespunde corelativ o obligaţie a autorităţii publice,
art. 40 alin. (2) stipulând:
„Autoritatea sau instituţia publică este obligată să asigure protecţie
funcţionarului public împotriva ameninţărilor, violenţelor, faptelor de ultraj
cărora le-ar putea fi victimă în exercitarea funcţiei publice sau în legătură cu
aceasta. Pentru garantarea acestui drept, autoritatea sau instituţia publică va
solicita sprijinul organelor abilitate, potrivit legii.
347
m) Dreptul la despăgubiri (art. 41)
În cazul în care funcţionarul public a suferit din culpa autorităţii sau
instituţiei publice un prejudiciu material, în timpul îndeplinirii atribuţiilor de
serviciu, are dreptul la despăgubiri din partea autorităţii sau instituţiei
publice.
n) Stabilitate în funcţia publică
Acest drept rezultă în mod implicit din principiile care stau la baza
exercitării funcţiei publice (art. 3 lit. f).
1
A se vedea art. 65 alin. (2) din Legea nr. 188/1999, republicată
2
A se vedea Verginia Vedinaş, Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
Ediţia a II-a revăzută şi adăugită, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002, pp. 257-258, L.
Giurgiu, A. Segărceanu, C.H. Rogovenu, op. citată, pp. 119-120
352
complică şi devine mult mai confuză, odată cu intrarea în vigoare a Legii nr.
7/2004 privind Codul de conduită a funcţionarilor publici.1
Astfel, într-un număr de 18 articole, fiecare având mai multe
alineate, sunt introduse o multitudine de obligaţii şi interdicţii ale căror
încălcări au drept consecinţă antrenarea răspunderii disciplinare, conform
art. 24 din Legea nr. 7/2004.
În opinia noastră, Codul de conduită va genera un funcţionar public
vulnerabil, timorat, servil şi dependent de factorul politic.
Sancţiunile disciplinare se consideră a fi „mijloace coercitive
prevăzute de lege, cu un pronunţat caracter educativ, având ca finalitate
apărarea ordinii disciplinare şi dezvoltarea spiritului de responsabilitate al
funcţionarilor publici în îndeplinirea riguroasă a atribuţiilor şi în respectarea
celorlalte îndatoriri de serviciu.”2
Funcţionarilor publici le sunt aplicabile, conform art. 65 alin. (3) din
Statut, un număr de cinci sancţiuni disciplinare, ierarhizate în funcţie de
gravitate, astfel3:
a) mustrare scrisă;
b) diminuarea drepturilor salariale cu 5-20% pe o perioadă de până
la 3 luni;
c) suspendarea dreptului de avansare în gradele de salarizare sau,
după caz, de promovare în funcţia publică pe o perioadă de la 1
la 3 ani;
d) retrogradarea în treptele de salarizare sau retrogradarea în funcţia
publică pe o perioadă de până la un an;
e) destituirea din funcţia publică.
Faţă de varianta iniţială a Legii nr. 188/1999 care stabilea un număr
de 6 sancţiuni disciplinare, din care două cu caracter moral (avertismentul şi
mustrarea), modificările ulterioare consacră o singură sancţiune cu caracter
moral, mustrarea scrisă, reducând la cinci numărul sancţiunilor disciplinare
prin eliminarea avertismentului.
În acelaşi timp, legiuitorul a stabilit şi procedura de aplicare a
sancţiunilor disciplinare.4
Astfel, conform art. 65 alin. (4) din lege, la individualizarea
sancţiunii disciplinare, trebuie să fie luate în considerare următoarele
aspecte:
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 157 din 23 februarie 2004
2
L. Giurgiu, A. Segărceanu, C.H. Rogoveanu, op. citată, p. 120
3
A se vedea art. 70 alin. (3) din Legea nr. 188/1999, modificată şi completată prin Legea
nr.161/2003
4
A se vedea art. 70 alin. (4), art. 71 şi art. 79 din Legea nr. 188/1999 şi H.G. nr. 1210/2003
privind organizarea şi funcţionarea comisiilor de disciplină şi a comisiilor paritare din
cadrul autorităţii sau instituţiilor publice, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea
I-a, nr. 757 din 29 octombrie 2003
353
• cauzele şi gravitatea abaterii disciplinare;
• împrejurarea în care a fost săvârşită abaterea disciplinară;
• gradul de vinovăţie şi consecinţele abaterii;
• comportarea generală a funcţionarului public respectiv;
• caracterul primar sau repetat al abaterii disciplinare şi al
sancţiunii (sancţiunilor) aplicate.
Termenul înăuntrul căruia se pot aplica sancţiunile disciplinare este
de cel mult 1 an de la data sesizării comisiei de disciplină cu privire la
săvârşirea abaterii disciplinare, dar nu mai târziu de 2 ani de la data
săvârşirii abaterii disciplinare, astfel cum prevăd dispoziţiile art.65 alin.5
din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici.
Sancţiunile disciplinare nu pot fi aplicate decât numai după
cercetarea prealabilă a faptei săvârşite şi după audierea funcţionarului
public. Legea prevede ca audierea funcţionarului public să fie consemnată în
scris, sub sancţiunea nulităţii. Refuzul funcţionarului public de a se prezenta
la audieri sau de a semna o declaraţie privitoare la abaterea disciplinară care
i se impută, se vor consemna într-un proces-verbal.
Competenţa de aplicare a sancţiunilor disciplinare revine potrivit
art. 66 din lege persoanei care are competenţa legală de numire în funcţia
publică, după caz:
a) la propunerea conducătorului compartimentului în care
funcţionează cel în cauză, în mod direct, în cazul sancţiunii
disciplinare prevăzute de art. 65 alin. (3) lit. a) din lege (mustrare
scrisă);
b) la propunerea comisiei de disciplină pentru celelalte sancţiuni
disciplinare (art. 65 alin. 3 lit. b - e din lege).
Trebuie subliniat faptul că, faţă de prevederile iniţiale ale Legii
nr.188/1999 în temeiul cărora primele două sancţiuni disciplinare
(avertismentul şi mustrarea) puteau fi aplicate de către conducătorul
compartimentului în care funcţionează cel în cauză, actuala reglementare
stabileşte competenţa exclusivă a conducătorului autorităţii sau instituţiei
publice, în această materie.
Pentru înalţii funcţionari publici, sancţiunile disciplinare se aplică
după caz de primul-ministru, ministru ori, conducătorul autorităţii sau
instituţiei publice centrale, la propunerea comisiei de disciplină.
În toate cazurile, sancţiunea disciplinară se aplică prin act
administrativ individual emis de persoana competentă.
Conform art. 35 alin. (2) din H.G. nr. 1210/2003 privind organizarea
şi funcţionarea comisiilor de disciplină şi a comisiilor paritare din cadrul
autorităţii şi instituţiilor publice1 sub sancţiunea nulităţii absolute, actul
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 757 din 29 octombrie 2003
354
administrativ prin care se aplică o sancţiune disciplinară trebuie să cuprindă
următoarele elemente:
a) descrierea faptei care constituie abatere disciplinară;
b) precizarea prevederilor din procesul-verbal al comisiei de
disciplină;
c) motivele pentru care au fost înlăturate apărările formulate de
funcţionarul public în timpul cercetării disciplinare prealabile;
d) temeiul legal în baza căruia se aplică sancţiunea disciplinară;
e) termenul în care sancţiunea disciplinară poate fi contestată;
f) instanţa competentă la care actul administrativ prin care s-a
dispus sancţiunea disciplinară poate fi contestat.
Pe de altă parte, potrivit legii, persoana abilitată să aplice sancţiunea
disciplinară nu poate aplica o sancţiune mai gravă decât cea propusă de
comisia de disciplină.
Funcţionarul public nemulţumit de sancţiunea aplicată se poate
adresa instanţei de contencios administrativ, solicitând anularea sau
modificarea actului respectiv, conform art. 68 din Legea nr. 188/1999, în
termenul general de 30 de zile de la comunicare.
Totodată, conform art. 36 din H.G. nr. 1210/2003 funcţionarul
public nemulţumit de sancţiunea disciplinară aplicată se poate adresa
Agenţiei Naţionale a Funcţionarilor Publici „care, potrivit legii, are
legitimare procesuală activă, şi poate dispune efectuarea unui control asupra
modului cum autorităţile sau instituţiile publice respectă legislaţia
referitoare la funcţia publică şi funcţionarii publici.” Din interpretarea
textului citat rezultă în mod implicit faptul că, Agenţia Naţională a
Funcţionarilor Publici poate ataca în contenciosul administrativ un act
administrativ prin care s-a dispus aplicarea unei sancţiuni disciplinare, dacă
îl consideră ca fiind ilegal.1
În opinia noastră, este cel puţin discutabilă această competenţă
conferită prin lege şi hotărâre guvernamentală Agenţiei Naţionale a
Funcţionarilor Publici, sub aspectul constituţionalităţii. Mai concret, cele
două acte normative conferă Agenţiei Naţionale a Funcţionarilor Publici „un
control de tutelă” asupra „actelor prin care autorităţile sau instituţiile publice
încalcă legislaţia referitoare la funcţia publică şi funcţionarii publici,
constatate ca urmare a activităţii proprii de control.”2
Rămâne ca doctrina şi jurisprudenţa să se pronunţe şi să aducă
clarificări cu privire la această chestiune.
Sancţiunile disciplinare se radiază de drept, astfel cum prevăd
dispoziţiile art. 70 din Legea nr. 188/1999, după cum urmează:
1
În acelaşi sens, a se vedea art. 20 alin. (3) din Legea nr. 188/1999, modificată şi
completată
2
Art. 20 alin. (3) lit. a) din Legea nr. 188/1999, republicată
355
a) în termen de 6 luni de la aplicarea sancţiunii disciplinare
prevăzută de art. 65 alin. (3) lit. a) (mustrare scrisă);
b) în termen de un an de la expirarea termenului pentru care au fost
aplicate sancţiunile disciplinare prevăzute de art. 65 alin.(3) lit.
b) – d);
c) în termen de 7 ani de la aplicarea sancţiunii prevăzută de art.65
alin. (3) lit. e (destituirea din funcţia publică).
La fel ca şi aplicarea sancţiunii disciplinare, radierea de drept a
acesteia se face prin act administrativ emis de persoana competentă.1
În cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice se constituie comisii de
disciplină care, în funcţie de numărul funcţionarilor publici, pot fi
organizate pentru o singură autoritate sau instituţie publică sau pentru mai
multe.2
Comisiile de disciplină „sunt instanţe disciplinare constituite în
cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice, având competenţa să cerceteze şi
să propună sancţiunea aplicabilă funcţionarilor publici din autorităţile şi
instituţiile publice respective.”3
Comisiile de disciplină se compun dintr-un preşedinte şi 4 membri
titulari şi se constituie prin act administrativ emis de persoana competentă.
Desemnarea membrilor titulari se realizează în sistem paritar, de
către conducătorul autorităţii sau instituţiei publice respectiv, de către
organizaţia sindicală reprezentativă a funcţionarilor publici din cadrul
autorităţii sau instituţiei publice, fiecare câte doi reprezentanţi.
Pentru fiecare comisie de disciplină se vor desemna cel puţin doi
membri supleanţi.
Mandatul preşedintelui şi al membrilor comisiei de disciplină este de
3 ani şi poate fi reînnoit o singură dată.4 Comisiile de disciplină au un
secretar titular şi un secretar supleant numiţi prin actul administrativ de
constituire a comisiei de disciplină, care, de regulă, trebuie să aibă studii
superioare juridice sau administrative.
Conform art. 20 din H.G. nr. 1210/2003, comisiile de disciplină au
următoarele atribuţii principale:
a) cercetează abaterile disciplinare pentru care au fost sesizate;
b) propun aplicarea uneia dintre sancţiunile disciplinare prevăzute
de art. 65 alin. (3) din Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată;
c) propun menţinerea, modificarea sau anularea sancţiunii
disciplinare aplicate în condiţiile prevăzute de art. 66 din Statut,
1
Art. 70 alin. (2) din Legea nr. 188/1999, republicată
2
Idem, art. 72 alin. (1) şi art. 3 alin. (2) din H.G. nr. 1210/2003
3
L. Giurgiu, A.Segărceanu, C.H. Rogoveanu, op. citată, p. 121
4
Art. 8 din H.G. nr. 1210/2003
356
în cazul în care această măsură a fost contestată la conducătorul
autorităţii sau instituţiei publice;
d) întocmesc rapoarte cu privire la fiecare cauză pentru care au fost
sesizate, pe care le înaintează conducătorului autorităţii sau
instituţiei publice.
Sesizarea comisiei de disciplină, se poate face în termen de cel mult
15 zile lucrătoare de la data luării la cunoştinţă, dar nu mai târziu de două
luni, de către:
a) conducătorul autorităţii sau instituţiei publice;
b) conducătorul compartimentului în care îşi desfăşoară activitatea
funcţionarul public a cărei faptă este sesizată;
c) orice persoană care se consideră vătămată prin fapta unui
funcţionar public.
Comisia de disciplină efectuează cercetarea abaterii disciplinare,
audiază în mod obligatoriu funcţionarul public a cărui faptă a fost sesizată,
administrează alte probe şi, pe baza acestora, întocmeşte un raport pe baza
votului majorităţii membrilor săi.
În funcţie de rezultatul cercetării, comisia de disciplină poate
propune:
a) sancţiunea disciplinară aplicabilă, în cazul în care s-a dovedit
săvârşirea abaterii disciplinare de către funcţionarul public;
b) clasarea sesizării, atunci când nu se confirmă săvârşirea unei
abateri disciplinare.
Actul administrativ de sancţionare se emite în termen de cel mult 5
zile lucrătoare de la data primirii raportului comisiei de disciplină şi se
comunică funcţionarului public sancţionat, în termen de 15 zile lucrătoare
de la data emiterii lui.
1
I. Santai, op. citată, vol. I, p. 140
357
sectorului municipiului Bucureşti, a consiliului judeţean ori a Consiliului
General al Municipiului Bucureşti.1
Pe de altă parte, întrucât legea prevede ca săvârşirea contravenţiei să
aibă loc „în timpul şi în legătură cu sarcinile de serviciu”, rezultă că avem în
vedere un subiect calificat, autor al contravenţiei, respectiv un funcţionar
public şi nu orice subiect de drept.
Spre pildă, conform art. 62 lit. d) din Legea nr. 119/1996 cu privire
la actele de stare civilă2, constituie contravenţie la regimul actelor de stare
civilă următoarele fapte: „ ... d) necomunicarea la autorităţile administraţiei
publice competente, de către ofiţerul de stare civilă, a menţiunilor, a copiilor
de pe deciziile de admitere a schimbării numelui, neînscrierea menţiunilor
pe actele de stare civilă ori netransmiterea celui de-al doilea exemplar al
registrelor de stare civilă la consiliul judeţean sau, după caz, la Consiliul
General al Municipiului Bucureşti, în termen de 30 de zile de la data când
toate filele au fost completate.”
În exemplul prezentat, calitatea de contravenient o poate avea numai
ofiţerul de stare civilă sau funcţionarii publici care exercită, prin delegare,
atribuţiile ofiţerului de stare civilă.
Constatarea contravenţiei şi aplicarea sancţiunilor contravenţionale
se fac printr-un proces-verbal încheiat cu respectarea condiţiilor de fond şi
formă prevăzute de O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al
contravenţiilor, care constituie dreptul comun în materie.
Împotriva procesului-verbal de constatare a contravenţiei şi aplicare
a sancţiunii, funcţionarul public se poate adresa cu plângere la judecătoria în
a cărei circumscripţie îşi are sediul autoritatea sau instituţia publică în care
este numit funcţionarul public sancţionat.3
Plângerea suspendă executarea.
Conform art. 34 alin.(2) din O.G. nr. 2/2001, aprobată cu modificări
şi completări prin Legea nr. 180/2002 „Hotărârea judecătorească prin care s-
a soluţionat plângerea poate fi atacată cu recurs în termen de 15 zile de la
comunicare, la secţia de contencios administrativ a tribunalului.”
Se poate observa faptul că avem de a face cu o competenţă materială
atipică, în sensul că judecarea fondului se face de către o instanţă de drept
comun (judecătoria), în timp ce calea de atac (recursul) se soluţionează de
către instanţa specializată de contencios administrativ.
1
A se vedea art. 1din O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, publicată în
Monitorul Oficial al României nr. 410 din 25 iulie 2001, aprobată prin Legea nr. 180/2002,
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 268 din 22 aprilie 2002, cu
modificările şi completările ulterioare
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 282 din 11 noiembrie 1996
3
A se vedea art. 71 alin. (2) din Legea nr. 188/1999; art. 31-36 din O.G. nr. 2/2001
358
5.3. Răspunderea civilă
Răspunderea civilă a funcţionarilor publici este reglementată de art.
72 din Legea nr. 188/1999, care are următorul conţinut: „Răspunderea civilă
a funcţionarului public se angajează:
a) pentru pagubele produse cu vinovăţie patrimoniului autorităţii
sau instituţiei publice în care funcţionează;
b) pentru nerestituirea în termenul legal a sumelor ce i s-au acordat
necuvenit;
c) pentru daunele plătite de autoritatea sau instituţia publică, în
calitate de comitent, unor terţe persoane, în temeiul unei hotărâri
judecătoreşti definitive şi irevocabile.
Caracterul novator al acestei forme a răspunderii funcţionarilor
publici a fost relevat în literatura de specialitate. Astfel, într-o opinie se
remarcă faptul că: „În mod cu totul interesant şi original Statutul
funcţionarilor publici rupe tradiţia juridică românească consacrată în
codurile şi legislaţia muncii ce instituiau răspunderea materială a salariaţilor
pentru pagubele cauzate - din vina lor şi în exercitarea sau în legătură cu
atribuţiile de serviciu - patrimoniului locului de muncă, creând un regim
juridic unitar al răspunderii unice civile, indiferent de persoana păgubită.”1
În mod diferit, Codul muncii instituie pentru salariaţi răspunderea
patrimonială.2
După cum este cunoscut, spre deosebire de răspunderea materială
(patrimonială) a salariaţilor care se limitează la suportarea reparaţiei pentru
paguba produsă, răspunderea civilă este mai severă, presupunând atât
suportarea pagubei produse, precum şi beneficiul (câştigul) nerealizat
(damnum emergens şi lucrum cessans).
Aşadar, răspunderea civilă a funcţionarilor publici constituie o formă
specifică de răspundere a acestei categorii de subiecte de drept pentru
antrenarea căreia se cer a fi întrunite atât condiţiile generale (delictul civil -
fapta ilicită, paguba, raportul de cauzalitate dintre faptă şi paguba produsă,
culpă), precum şi o serie de condiţii specifice, după cum urmează:
• autorul faptei (subiectul pasiv al raportului juridic de răspundere)
trebuie să aibă calitatea de funcţionar public aflat în raport de
serviciu cu autoritatea sau instituţia publică;
• fapta şi paguba trebuie săvârşită şi respectiv produsă, în
exerciţiul sau în legătură cu exercitarea îndatoririlor de serviciu.3
1
Ioan Santai, op. citată, vol. I, p. 142
2
Aprobat prin Legea nr. 53/2003, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
72 din 5 februarie 2003, art. 269-275
3
A se vedea Ioan Santai, op. citată, vol. I, pp. 142-144, L. Giurgiu, A. Segărceanu, C.H.
Rogoveanu, op. citată, pp. 124-125
359
Modalitatea de reparare a pagubelor provocate autorităţii sau
instituţiei publice pentru situaţiile prevăzute de art. 72 lit. a) şi b) din Legea
nr. 188/1999, republicată, şi procedura sunt reglementate de art.73 din lege,
astfel:
• repararea pagubei se dispune de către conducătorul autorităţii sau
instituţiei publice, prin emiterea unui act administrativ individual
(ordin sau dispoziţie de imputare);
• actul administrativ individual de imputare trebuie emis în termen
de 30 de zile de la constatarea pagubei şi comunicat
funcţionarului public sub semnătură sau, prin scrisoare
recomandată;
• dreptul conducătorului autorităţii sau instituţiei publice de a
constata producerea pagubei şi a emite actul administrativ de
imputare, se prescrie în termen de 3 ani de la data producerii
pagubei;
• actul administrativ de imputare poate fi atacat la instanţa de
contencios administrativ.
Deşi, legea nu prevede în mod expres, considerăm că în astfel de
situaţii procedura administrativă prealabilă nu trebuie îndeplinită1, iar
acţiunea trebuie introdusă în termen de 30 de zile de la comunicarea actului,
în condiţiile Legii contenciosului administrativ;
• repararea pagubei se poate realiza şi prin asumarea de către
funcţionarul public vinovat, a unui angajament de plată.
Deşi, legea nu prevede, considerăm că termenul înăuntrul căruia
trebuie semnat angajamentul de plată este acelaşi cu cel prevăzut de lege
pentru emiterea deciziei de imputare, respectiv 30 de zile de la constatarea
pagubei.
Referitor la ipoteza reglementată de art. 72 lit. c) din Legea
nr.188/1999, republicată, remarcăm faptul că este consacrat dreptul la
acţiunea în regres al autorităţii sau instituţiei publice, în calitate de comitent,
împotriva prepuşilor săi, pentru recuperarea sumelor plătite terţilor cu titlu
de daune, în temeiul obligaţiei de garanţie, consfinţită de art. 1000 alin. (3)
din Codul civil.
Considerăm că prepusul, în cazul nostru funcţionarul public, poate
cauza paguba plătită de comitent (autoritatea sau instituţia publică) în
situaţiile reglementate de art. 52 din Constituţia România, republicată şi art.
16 din Legea nr. 554/2004, legea contenciosului administrativ, prin emiterea
unui act administrativ ilegal sau prin refuzul nejustificat de a soluţiona o
cerere.
1
A se vedea art. 21 din Constituţia revizuită
360
În astfel de situaţii, conform art. 16 alin. (1) din Legea nr.554/2004:
„Cererile în justiţie, prevăzute de prezenta lege, vor putea fi formulate şi
personal împotriva persoanei fizice care a elaborat, a emis sau a încheiat
actul ori, după caz, care se face vinovată de refuzul de a rezolva cererea
referitoare la un drept subiectiv sau la un interes legitim, dacă se solicită
plata unor despăgubiri pentru prejudiciul cauzat ori pentru întârziere.
În cazul în care acţiunea se admite, persoana respectivă va putea fi
obligată la plata despăgubirilor, solidar cu autoritatea publică respectivă.”
Din analiza textului sus-menţionat rezultă cu certitudine faptul că,
răspunderea pentru actele şi faptele de putere vătămătoare pentru terţi,
revine în primul rând autorităţii publice şi numai în subsidiar, funcţionarului
public vinovat.
Pe de altă parte, recuperarea pagubelor pentru daunele plătite de
autoritatea sau instituţia publică unor terţi se va face de la funcţionarul
public vinovat numai în temeiul unei hotărâri judecătoreşti definitive şi
irevocabile.
1
Art.50 lit. h) din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, are în vedere săvârşirea unei infracţiuni contra
umanităţii, contra statului sau contra autorităţii, de serviciu sau în legătură cu serviciul, care
împiedică înfăptuirea justiţiri, de fals ori a unor fapte de corupţie sau a unei infracţiuni
săvârşite cu intenţie, care ar face-o incompatibilă cu exercitarea funcţiei publice, cu
excepţia situaţiei în care a intervenit reabilitarea.
361
c) dacă instanţa judecătorească dispune achitarea sau încetarea
procesului penal, suspendarea din funcţia publică încetează, iar funcţionarul
public respectiv îşi va relua activitatea în funcţia publică deţinută anterior
perioadei de suspendare, aşa cum prevăd dispoziţiile art.74 alin.3 din Legea
nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare.
Prin act administrativ emis de către conducătorul autorităţii sau
instituţiei publice, funcţionarul public respectiv va fi reintegrat în funcţia
publică deţinută anterior şi îi vor fi achitate drepturile salariale aferente
perioadei de suspendare.
În situaţia în care sunt întrunite condiţiile pentru angajarea
răspunderii penale, în sensul că fapta funcţionarului public poate fi
considerată abatere disciplinară, va fi sesizată comisia de disciplină
competentă.
362
PARTEA II
Capitolul XI
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, Ediţia a IV-a,
Editura „E. Marvan”, Bucureşti, 1934, p. 290
2
Ibidem, p. 294
363
administrativ, îndeosebi în lucrările lui H. Berthélémy, de la sfârşitul
secolului al XIX-lea şi începutul secolului al XX-lea1.
Autorii de drept administrativ francezi dar şi din alte ţări europene,
au fost preocupaţi de elaborarea unei definiţii „unice şi certe” a actului
administrativ, având însă puncte de vedere diferite. În acest sens, André de
Laubadère analizează cele trei sensuri ale actului administrativ: formal,
material şi funcţional. Teoria actului administrativ de autoritate şi,
respectiv de gestiune, vizează sensul formal al actului. Autorul arată însă că
se apelează la termenul de act administrativ, atât în doctrină cât şi în
jurisprudenţă, pentru a desemna şi actele unilaterale ce emană de la
persoanele private în exercitarea diferitelor servicii publice.2
Literatura juridică postbelică a formulat mai multe denumiri (acte
cu caracter administrativ, acte ale administraţiei de stat, acte de
administraţie etc.)3, dar, dintre toate s-au remarcat două formulări care au
avut rezonanţă în legislaţie, în practica judiciară şi în literatură de
specialitate, respectiv cele de act de drept administrativ şi de act
administrativ.
Denumirea de acte de drept administrativ a fost promovată de
profesorul Tudor Drăganu, mentorul Şcolii de drept constituţional şi
administrativ de la Cluj, în ideea de a evidenţia cu claritate regimul juridic
al elaborării şi, respectiv al efectelor produse de actele organelor
administraţiei de stat, emise în realizarea puteri de stat.4 Autorul a urmărit a
releva, chiar prin denumire, faptul că aceste acte se supun unui regim juridic
propriu şi diferit de cel al altor categorii de acte juridice, precum şi de
regimul juridic aplicabil actelor civile emise/adoptate de organele
administraţiei de stat.
Profesorul Romulus Ionescu, reprezentantul Şcolii de drept
administrativ de la Bucureşti, consideră că denumirea de „acte
administrative” este cea mai potrivită pentru a evoca actele juridice ale
organelor administraţiei de stat5.
Acestor două mari curente de gândire s-au raliat discipolii celor două
şcoli de drept administrativ, în literatura de specialitate fiind enunţate o
varietate de definiţii, cu nuanţări de la un autor la altul.
Astfel, actele de drept administrativ sunt definite de profesorul Ioan
Santai ca fiind „actele juridice unilaterale, emise în cadrul activităţii
1
H. Berthélémy, Traité élémentaire de droit administratif, 5 eme éd., L.N.D.J., Paris, 1908,
p. 17
2
Andre de Laubadère, Traité de droit administratif, 6eme édition, L.G.D.J., Paris, 1973, p.
218
3
Romulus Ionescu, op. citată, p. 216
4
Tudor Drăganu, Actele de drept administrativ, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1959, p. 58
5
Romulus Ionescu, op. citată, p. 218
364
executive de autorităţi publice, în calitatea lor de subiecte special investite
cu atribuţii de realizare a puterii de stat”.1
În opinia prof. Rodica Narcisa Petrescu, actele administrative
reprezintă „manifestări unilaterale şi exprese de voinţă ale autorităţilor
publice, în principal, autorităţi ale administraţiei publice, în scopul de a
produce efecte juridice, în temeiul puterii publice”.2
Într-o altă opinie, prof. Verginia Vedinaş consideră că „actul
administrativ reprezintă o manifestare de voinţă expresă, unilaterală şi
supusă unui regim de putere publică, precum şi controlului de legalitate al
instanţelor judecătoreşti, care emană de la autorităţile administrative sau de
la persoane private autorizate de acestea, prin care se nasc, modifică sau
sting drepturi şi obligaţii corelative”3.
Analizând această problematică, profesorul Antonie Iorgovan
apreciază că pot fi utilizate ambele denumiri, în funcţie de contextul de idei
şi de opţiunea legiuitorului sau a doctrinarului. „După părerea noastră, se
poate spune la fel de bine, acte administrative, punându-se accentul pe ideea
activităţii în sensul că evocăm actele ce realizează administraţia publică, sau
acte de drept administrativ, subliniindu-se ideea regimului juridic
aplicabil”4.
În acest context, autorul defineşte actul administrativ ca fiind „acea
formă juridică principală a activităţii organelor administraţiei publice, care
constă într-o manifestare unilaterală şi expresă de voinţă de a da naştere, a
modifica sau a stinge drepturi şi obligaţii, în realizarea puteri publice, sub
controlul principal de legalitate al instanţelor judecătoreşti”.5
În ceea ce ne priveşte, considerăm că, în prezent, nu există suport
constituţional şi legal decât pentru denumirea de act administrativ.
Această denumire este consacrată de art. 52 din Constituţia
României, republicată, precum şi de alte acte normative, dintre care
enumerăm: Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 (art. 1), Legea
nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, etc.
Faţă de opiniile exprimate în doctrina de specialitate, considerăm că
actul administrativ poate fi definit ca fiind o manifestare unilaterală de
voinţă care emană de la o autoritate publică, de regulă din sfera puterii
executive, cu scopul de a naştere, modifica sau stinge drepturi şi obligaţii în
regim de putere publică şi care, la nevoie poate fi pusă în executare în mod
direct, prin forţa de constrângere a statului.
1
Ioan Santai, op. citată, vol II, p. 18
2
Rodica Narcisa Petrescu, op.citată, p. 287
3
Verginia Vedinaş, Drept administrativ şi instituţii politico – administrative. Manual
practic, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 84
4
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 23
5
Ibidem, p. 24
365
2. Trăsăturile actului administrativ
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, 2002, p. 18
2
Antonie Iorgovan, op. cit., pp. 24-25
3
Tudor Drăganu, Actele de drept administrativ, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1959, pp. 51
– 57
4
Romulus Ionescu, op. citată, p. 221 – 235
366
Tot cu un număr de cinci trăsături operează şi profesorul Ilie
Iovănaş, pe care le formulează altfel5:
a) este act juridic;
b) este manifestare de voinţă unilaterală emisă în temeiul puterii de
stat;
c) este obligatoriu;
d) organizează executarea şi execută în concret legile şi celelalte
acte normative;
e) este executoriu.
Actele administrative au, în opinia prof. Al. Negoiţă2, patru trăsături,
în concret fiind vorba despre următoarele:
a) act juridic;
b) manifestare unilaterală de voinţă;
c) voinţa provine, în principal, de la organe ale administraţiei
publice;
d) voinţa unilaterală este supusă unui regim juridic specific.
Reprezentanta Şcolii de drept clujene, prof. Rodica Narcisa Petrescu3
considera că există şapte trăsături ale actului administrativ prin care acesta
se diferenţiază de celelalte categorii de acte juridice (lege, contract, hotărâre
judecătorească). Aceste trăsături sunt următoarele:
a) principalul act juridic al autorităţilor administraţiei publice;
b) manifestare de voinţă unilaterală;
c) se emit în temeiul şi pentru realizarea puterii de stat;
d) este obligatoriu;
e) este executoriu;
f) este emis pe baza legii şi pentru organizarea executării şi
executarea în concret a legilor şi a celorlalte acte normative;
g) are un regim juridic specific.
Profesorul Valentin I. Prisăcaru4 consideră că actul administrativ de
autoritate, se particularizează prin următoarele trăsături:
a) sunt adoptate sau emise de serviciile publice administrative
(organele administraţiei publice, instituţii publice şi regii
autonome);
b) cuprinde o dispoziţie, un ordin;
c) poate avea caracter normativ sau individual;
d) este emis pentru executarea unei legi existente;
e) produce efecte numai pentru viitor;
5
I. Iovănaş, op. citată, pp. 211 – 219
2
Alexandru Negoiţă, Drept administrativ şi ştiinţa administraţiei, 1993, pp. 111 – 114
3
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 288–292
4
Valentin I. Prisăcaru, Tratat de drept administrativ român. Partea generală, Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1993, pp. 198, 199
367
f) produce efecte de la data la care a fost publicat sau adus la
cunoştinţa celor interesaţi;
g) este asigurat sub aspectul executării de puterea publică.
Profesorul Antonie Iorgovan1 apreciază că anumite trăsături reliefate
de unii autori (cum ar fi caracterul obligatoriu şi caracterul executoriu) reies
din alte trăsături, de exemplu: actele administrative reprezintă manifestări
unilaterale de voinţă; sunt emise în temeiul puterii publice; sunt emise în
realizarea administraţiei publice.
În acest context, autorul consideră că actul administrativ are
următoarele trăsături:
a) este forma juridică principală a activităţii organelor
administraţiei publice;
b) este o voinţă juridică unilaterală;
c) este emis numai în realizarea puterii publice;
d) are un regim juridic specific, în centrul căruia se află Legea
contenciosului administrativ (Legea nr. 554/2004).
Faţă de diversitatea opiniilor exprimate în literatura de
specialitate, în ceea ce ne priveşte, considerăm că actul administrativ se
particularizează prin următoarele trăsături:
a) este un act juridic, manifestare unilaterală de voinţă;
b) este cea mai importantă formă juridică prin care se realizează
activitatea autorităţilor administraţiei publice;
c) autorul actului este, de regulă, o autoritate a administraţiei
publice;
d) este emis/adoptat în temeiul şi pentru realizarea puterii publice;
e) are caracter obligatoriu şi executoriu din oficiu;
f) este guvernat de un regim juridic specific, de drept administrativ,
bazat pe Constituţie şi pe Legea contenciosului administrativ2.
1
Ibidem, p. 223
2
Antonie Iorgovan, op. citată, pp. 29, 30
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 70 din 3 februarie 2003
369
a) Astfel, există unele situaţii în care adoptarea sau emiterea unui act
administrativ este precedată, însoţită sau succedată de efectuarea
unor prestaţii sau a unor plăţi, efectuate de celălalt subiect al
raportului juridic de drept administrativ, altul decât organul emitent.
De pildă, livretul militar se eliberează persoanelor care şi-au
satisfăcut stagiul militar1; autorizaţiile de construire sau demolare se
eliberează, potrivit Legii nr. 50/1991 privind autorizarea executării
lucrărilor de construcţie2, după caz, de primar sau preşedintele consiliului
judeţean, la cererea persoanei interesate şi cu plata anticipată a taxei legale.
Se poate pune întrebarea, în aceste cazuri, dacă ne aflăm în prezenţa
unei contraprestaţii oneroase a beneficiarilor unor acte administrative, astfel
încât acestea să dobândească un caracter bilateral? Răspunsul dat în
literatura de specialitate a fost categoric negativ, deoarece atât prestaţia,
precum şi plata taxelor sunt obligaţii ce rezultă direct din lege şi nu ca
urmare a unui acord de voinţă intervenit între cele două subiecte ale
raportului de drept administrativ.
b) În general, autorităţile administraţiei publice au o componenţă
colegială şi sunt investite cu atribuţii de realizare a puterii publice, care se
realizează prin adoptarea unor acte administrative. Acestea sunt rezultatul
unui proces decizional care cunoaşte mai multe etape respectiv, dezbaterea,
deliberare şi în final aprobarea (cu majoritatea prevăzută de lege)
persoanelor care compun organul colegial.
Caracterul unilateral al actului administrativ se menţine şi în aceste
situaţii, deoarece voinţa fiecărei persoane componentă a organului colegial
nu are relevanţă juridică decât numai în mecanismul decizional al autorităţii
publice în cauză.
De asemenea, actul administrativ are caracter unilateral şi în situaţia
în care a fost adoptat în comun de două sau mai multe autorităţi
administrative, fără a se putea considera că suntem în prezenţa unui
contract intervenit între autorităţile emitente. Se susţine acest lucru întrucât
contractul presupune nu numai existenţa unui acord de voinţă ci, şi subiecte
de drept diferite, capacităţi juridice distincte, drepturi şi obligaţii opozabile
între părţile contractante. Cu totul deosebit, în cazul actelor administrative
adoptate în comun, drepturile şi obligaţiile nu sunt opozabile între organele
emitente ale actului ci, faţă de subiecţii de drept cărora li se adresează şi faţă
de care actul apare tot ca o manifestare unilaterală de voinţă.
Un astfel de exemplu îl constituie Metodologia nr. 1 din 15
octombrie 1997 pentru aplicarea unitară a dispoziţiilor Legii nr.119/1996 cu
1
Vezi Legea nr. 446/2006 privind pregătirea populaţiei pentru apărare, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 990 din 12 decembrie 2006
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 933 din 13 octombrie 2004,
cu modificările şi completările ulterioare
370
privire la actele de stare civilă, adoptată în comun de fostul Departament
pentru Administraţia Publică Locală şi Ministerul de Interne1.
Actul normativ citat stabileşte un cadru unitar de lucru în materia
actelor de stare civilă, ce trebuie aplicat de către toţi ofiţerii de stare civilă.
c) Caracterul unilateral al actului administrativ se menţine şi în cazul
adoptării sau emiterii sale cu parcurgerea unor formalităţi procedurale
prealabile, spre exemplu: cererea solicitantului, avizul, acordul
aprobarea etc.
Astfel, spre pildă, autorizaţia de construire se eliberează la cererea
persoanei fizice sau juridice îndreptăţite2; persoanele fizice de cetăţenie
română care îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege pot fi autorizate, la
cerere, să procure arme letale3 etc.
În cazul actelor administrative emise la cerere4, solicitanţii au
deplina libertate de a se folosi de beneficiul acestor acte. Aşa cum rezultă
din textele legale citate, cererea prealabilă are doar valoarea unei condiţii
prevăzute de lege în vederea eliberării actului administrativ, nefiind vorba
despre un consimţământ al părţilor în ceea ce priveşte emiterea actului. În
consecinţă, şi în astfel de situaţii manifestarea de voinţă are caracter
unilateral şi provine exclusiv de la autoritatea administrativă competentă.
De aici, rezultă implicit faptul că actul administrativ poate fi revocat numai
prin voinţa organului emitent.
De altfel, în literatura de specialitate s-a pus problema de a cunoaşte
semnificaţia juridică a renunţării beneficiarului la exerciţiul dreptului
sau, chiar la dreptul conferit de actul respectiv. Cu alte cuvinte, s-a pus
întrebarea: „Renunţarea beneficiarului are semnificaţia unei modalităţi de
încetare a efectelor juridice produse de actul administrativ?”. Răspunsul la
această întrebare dat de profesorul Antonie Iorgovan a fost următorul:
„Renunţarea beneficiarului actului nu reprezintă, în sine, o modalitate de
încetare a efectelor actului administrativ, deoarece în cazul actului
administrativ suntem în prezenţa unei manifestări unilaterale de voinţă a
organului administrativ, manifestarea de voinţă a celui interesat nu este
«încorporată» în structura actului”5. Se apreciază că, din momentul în care
dorinţa beneficiarului actului este adusă la cunoştinţa organului emitent,
acesta are obligaţia să o examineze şi să emită actul de revocare.
În opinia profesorului Ioan Santai, renunţarea la beneficiul unui act
administrativ individual (de exemplu, o autorizaţie) de către titularul
drepturilor conferite prin el nu are nici o relevanţă în ceea ce priveşte
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 318 bis din 19 noiembrie 1997
2
Art. 7 al Legii nr. 50/1991, republicată, cu modificările şi completările ulterioare
3
Art. 14 din Legea nr. 295/2004 privind regimul armelor şi muniţiilor, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 583 din 30 iunie 2004
4
Tudor Drăganu, op. citată, pp. 56-62
5
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 33
371
existenţa actului juridic. Încetarea efectelor trebuie să fie exclusiv rezultatul
manifestării de voinţă a organului de stat care l-a emis în mod unilateral.
Pentru a putea determina încetarea efectelor juridice ale actului
administrativ, renunţarea beneficiarului actului respectiv trebuie să fie
urmată de o revocare sau de o anulare dispuse de o autoritate competentă,
acestea fiind modalităţi de desfiinţare legală ale actului administrativ1.
În acelaşi sens, relevante sunt dispoziţiile art. 47 alin. (1) din
Legea nr. 295/2004 privind regimul armelor şi muniţiilor conform
cărora: „Revocarea dreptului de port şi folosire a armelor letale se dispune
de către organul competent care a acordat acest drept, atunci când titularul
dreptului se află în una dintre următoarele situaţii: a) renunţă să mai deţină
armele înscrise în permisul de armă.”
În concluzie, învederăm faptul că formalităţile procedurale
anterioare, concomitente sau ulterioare adoptării/emiterii actelor
administrative au menirea de a asigura valabilitatea actului administrativ, iar
efectele juridice ale acestuia sunt exclusiv consecinţa manifestării
unilaterale de voinţă a organului emitent.
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 133
2
Ibidem, p. 28
372
administrativ nu este singura formă juridică prin care lucrează administraţia,
dar este forma juridică cea mai importantă.”1
În acelaşi timp şi în consonanţă de idei, rămâne opinia profesorului
Romulus Ionescu potrivit căreia: „acest caracter deosebeşte actul
administrativ de toate celelalte activităţi juridice sau nejuridice, realizate de
organele administraţiei de sat, dar care nu fac parte din administraţia de stat,
şi anume: contractele, actele juridice unilaterale ce nu sunt emise în
realizarea puterii de stat, operaţiunile tehnice de administraţie şi operaţiunile
direct productive.”2
1
Verginia Vedinaş, op. citată, p. 85
2
Romulus Ionescu, op. citată, p. 222
3
Devenit art. 52 din Constituţia României, republicată
4
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, „Constituţia României
revizuită, comentarii şi explicaţii, Editura All Beck, Bucureşti, 2004, pp. 106-107
373
Aşadar, legea fundamentală consacră dreptul unor structuri interne
ale puterii legislative sau al conducătorilor de instanţe judecătoreşti de a
emite acte administrative, în măsura în care exercită atribuţii ce ţin de
puterea executivă, actul administrativ nefiind apanajul exclusiv al
autorităţilor administrative, cărora, însă, le este specific.
În acelaşi spirit, autoarea Verginia Vedinaş apreciază că: „Prin
această trăsătură, identificăm actul administrativ, din punctul de vedere al
naturii organului de la care emană, fiind vorba despre actul administrativ
tipic, respectiv despre actul emis de administraţia publică, şi despre actul
administrativ emis prin delegaţie, adică de structuri cărora le-au fost
transferate anumite prerogative de realizare a administraţiei publice, prin
actul de autoritate dat în scopul realizării unor servicii publice.”1
Pe de altă parte, trebuie să subliniem că potrivit art.2 alin.1 lit. b din
Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 prin autoritate publică se
înţelege: „orice organ de stat sau al unităţilor administrativ-teritoriale care
acţionează, în regim de putere publică, pentru satisfacerea unui interes
public; sunt asimilate autorităţilor publice, în sensul prezentei legi,
persoanele juridice de drept privat care, potrivit legii, au obţinut statut de
utilitate publică sau sunt autorizate să presteze un serviciu public.
Faţă de acest context legislativ şi doctrinar, concluzionăm că autorul
unui act administrativ este, de regulă, o autoritate din cadrul administraţiei
publice precum şi orice autoritate publică, astfel cum este definită de Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările
ulterioare.
1
V.I. Prisăcaru, Contenciosul administrativ român, Editura All, Bucureşti, 1994, p. 134
2
M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E. S. Tănăsescu, op. citată, p. 34; în acelaşi
sens, a se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 295
381
• sunt emise/adoptate de către autorităţi ale administraţiei publice
sau, de structuri administrative create în cadrul sau pe lângă
acestea;
• obiectul acestor acte îl constituie soluţionarea unor litigii, pe
baza sesizării persoanei interesate;
• emiterea/adoptarea actelor administrativ-jurisdicţionale se face
după o procedură bazată pe principiul contradictorialităţii;
• emitentul actului este independent în luarea soluţiei, care trebuie
motivată în toate cazurile;
• se bucură de o stabilitate mai mare decât celelalte acte
administrative, constituind o excepţie de la principiul
revocabilităţii. Această particularitate nu echivalează însă cu
puterea de lucru judecat de care se bucură hotărârile
judecătoreşti;
• împotriva actelor administrativ-jurisdicţionale pot fi formulate
numai căile de atac prevăzute de legea specială.
1
H.G. nr. 1050/2004 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a O.G: nr.
92/2003 privind Codul de procedură fiscală, publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I-a, nr. 651 din 20 iulie 2004
382
Spre pildă, conform art. 38 alin. (5) din H.G. nr. 955/2004: „Se
interzice amplasarea reclamelor pe: a) clădirile ce adăpostesc sedii ale
autorităţilor publice;”.1
c) Acte permisive care se particularizează prin faptul că lasă
subiecţilor de drept facultatea (libertatea) de a-şi alege conduita de urmat.
Această categorie de acte se particularizează prin faptul că nici nu
obligă şi nici nu interzic o anumită acţiune, ci lasă subiecţilor de drept
libertatea de a-şi alege conduita pe care o vor urma. De regulă, în cazul
actelor administrative individuale cu caracter permisiv, dreptul de a
desfăşura anumite acţiuni se exercită de către titular pe baza unor verificări
prealabile care au în vedere legalitatea acţiunii.
Aşa de exemplu, conform punctului 53.1 din Normele metodologice
aprobate prin H.G. nr. 1050/2004: „Când pentru lămurirea unor împrejurări
de fapt, organul fiscal consideră necesară consultarea unor experţi, poate
numi unul sau mai mulţi experţi, stabilind obiectivele asupra cărora aceştia
trebuie să se pronunţe”.
În mod generic, aceste acte se împart în autorizaţii şi acte atributive
de statut personal2.
Autorizaţiile se împart la rândul lor în două categorii, respectiv
autorizaţii impuse de lege şi „autorizaţii libere”.
Pentru prima categorie legiuitorul stabileşte obligaţia administraţiei
de a le elibera, dacă sunt întrunite condiţiile cerute de lege în vederea
eliberării lor.
Astfel, potrivit art. 7 alin. (1) din Legea nr. 50/1991 republicată, cu
completările şi modificările ulterioare „Autorizaţia de construire se emite în
cel mult 30 de zile de la data înregistrării cererii, pe baza documentaţiei
depuse la autorităţile prevăzute la art. 4 (primari, respectiv preşedinţii
consiliilor judeţene – s.n.) ...”3.
Este evident că, în aceste cazuri, autorităţile administraţiei publice au
o dublă obligaţie, respectiv de a verifica dacă solicitantul a depus
documentaţia completă şi în caz afirmativ, de a elibera autorizaţia de
construire. În cazul în care documentaţia tehnică este incompletă va notifica
acest lucru solicitantului, cu indicaţia de a depune documentele necesare.
1
H.G. nr. 955/2004 pentru aprobarea reglementărilor cadru de aplicare a O.G. nr. 71/2002
privind organizarea şi funcţionarea serviciilor publice de administrarea domeniului public şi
privat de interes local, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 660 din 22
iulie 2004
2
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 119
3
Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării construcţiilor şi unele măsuri pentru
realizarea locuinţelor, republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.3/1997,
modificată şi completată prin Legea nr. 453/2001 publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I-a, nr. 431 din 1 august 2001 şi prin Legea nr. 401/2003 publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 749 din 27 octombrie 2003
383
Pe de altă parte, în cazul aşa-ziselor „autorizaţii libere” legea lasă
administraţiei libertatea de a aprecia dacă eliberează sau nu autorizaţia
solicitată.
Un exemplu concret, îl constituie autorizaţia pentru exercitarea
activităţii de transport persoane sau bunuri în regim de taxi, materie
reglementată prin Legea nr. 38/2003 privind transportul în regim de taxi şi
în regim de închiriere.1
Conform art. 14 alin. (3) din Lege: „Numărul maxim de autorizaţii
taxi permanente şi sezoniere pentru perioada acordată, se va stabili prin
hotărâre a consiliului local, respectiv a Consiliului General al Municipiului
Bucureşti, cu consultarea asociaţiilor”.
Din textul legal menţionat, rezultă că legiuitorul lasă administraţiei
publice locale facultatea de a stabili un anumit număr de autorizaţii în
funcţie de necesităţile specifice ale unităţii administrativ-teritoriale.
1
Jean Rivero, Droit administratif, 12eme édition, Dalloz, 1987, pp. 115, 116
2
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 40
3
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 19
387
Suportul constituţional al acestui principiu îl regăsim în articolele 1
alin.5, 16 alin.1, 21, 52, 123 şi art.126 ale legii fundamentale, republicată.
Astfel, potrivit art.1 alin.5 din Constituţia României, republicată: „În
România, respectarea Constituţiei, a supremaţiei sale şi a legilor este
obligatorie”, text care abrogă vechiul art.51.
Din analiza textului menţionat putem desprinde două concluzii, şi
anume:
a) legea fundamentală consacră principiul ierarhiei actelor juridice,
situând în vârful piramidei Constituţia. Principiul supremaţiei Constituţiei
semnifică faptul că toate celelalte acte juridice (legi, ordonanţe şi hotărâri
ale Guvernului etc.) trebuie să respecte normele constituţionale, altfel spus
să se subordoneze acestora.
b) respectarea Constituţiei, a legii în sensul larg al termenului, este
obligatorie pentru toţi subiecţii de drept public sau de drept privat. Cu alte
cuvinte, legalitatea reprezintă preeminenţa legii în reglementarea relaţiilor
sociale, principiu consfinţit de art.16 alin.2 din Constituţia României,
republicată, conform căruia: „Nimeni nu este mai presus de lege.”
În ceea ce priveşte administraţia publică, menţionăm că legalitatea se
manifestă în alegerea, organizarea, funcţionarea şi activitatea autorităţilor
administraţiei publice, principiul legalităţii fiind consacrat în mod expres în
art.2 alin.1 al Legii nr. 215/2001 privind administraţia publică locală, cu
modificările şi completările ulterioare.
Pentru actele administrative, legalitatea reprezintă elementul
fundamental al regimului juridic care le guvernează, literatura de
specialitate conturând în timp două mari teze.
După un curent de gândire (Şcoala de drept public de la Cluj),
legalitatea este considerată o condiţie de valabilitate a actelor
administrative, distinctă de oportunitate.
După alţi autori (Şcoala de drept public de la Bucureşti), legalitatea
este considerată a fi corolarul condiţiilor de valabilitate al actelor
administrative, iar oportunitatea o cerinţă (o dimensiune) a legalităţii.1
În opinia profesorului Ilie Iovănaş, reprezentant de seamă al Şcolii
de la Cluj, „prin oportunitate înţelegem realizarea sarcinilor şi atribuţiilor
legale în termen optim, cu cheltuieli minime de resurse materiale şi
spirituale, dar cu eficienţă cât mai mare, precum şi alegerea celor mai
potrivite mijloace pentru realizarea scopului legii”.2
Legalitatea actelor administrative poate fi definită ca fiind
„conformitatea acestora cu legea fundamentală, cu legile elaborate de
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 41
2
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 24
388
Parlament, cu Ordonanţele de Guvern şi cu toate celelalte acte normative
care au o forţă juridică superioară”.1
În acest context de idei, relevante sunt dispoziţiile art. 4 din Legea
nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor
normative, conform cărora:
„(1) Actele normative se elaborează în funcţie de ierarhia lor, de
categoria acestora şi de autoritatea publică competentă să le adopte.
(2) Categoriile de acte normative şi normele de competenţă privind
adoptarea acestora sunt stabilite prin Constituţie şi prin celelalte legi.
(3) Actele normative date în executarea legilor, ordonanţelor sau a
hotărârilor de Guvern se emit în limitele şi potrivit normelor care le
ordonă”.2
Pe acest temei legiuitorul nostru instituie obligaţia autorităţilor
administraţiei publice de a menţiona în preambulul actelor administrative
temeiul legal pe care se fundamentează actul respectiv3.
În ceea ce priveşte actele administraţiei publice locale, art. 77 alin.
(2) al Legii nr. 24/2000, republicată, stipulează: „Reglementările cuprinse în
hotărârile consiliilor locale şi ale consiliilor judeţene, precum şi cele
cuprinse în ordinele prefecţilor sau în dispoziţiile primarilor nu pot
contraveni Constituţiei şi reglementărilor din actele normative de nivel
superior.”4
Fiind adoptate sau emise pe baza şi în vederea executării legii, actele
administrative se bucură de prezumţia de legalitate, cu alte cuvinte se
consideră că sunt conforme cu legea sub toate aspectele, atât de fond, cât şi
de formă.
Condiţiile de legalitate pentru actele administrative sunt foarte
numeroase şi variate, de multe ori ele fiind prevăzute expres pentru actul
administrativ în cauză sau pentru categoria din care acesta face parte.
Profesorul Antonie Iorgovan distinge între condiţiile generale de
legalitate şi condiţiile specifice de legalitate, pe considerente de
oportunitate.5
Autorul consideră ca făcând parte din sfera condiţiilor generale de
legalitate următoarele cerinţe:
a) actul administrativ să fie emis în conformitate cu litera şi spiritul
Constituţiei;
1
Verginia Vedinaş, op. citată, p. 92
2
Legea nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor
normative, republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 777 din 25 august
2004
3
A se vedea art. 40 din Legea nr. 24/2000, republicată
4
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 463 din 24 mai 2004
5
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, pp. 49, 50
389
b) actul administrativ să fie emis în litera şi spiritul legilor şi
ordonanţelor;
c) actul administrativ să fie emis pe baza tuturor actelor organelor
administraţiei publice care sunt superioare organului
administrativ emitent;
d) actul administrativ să fie emis de organul administrativ numai în
limitele competenţei sale;
e) actul administrativ să fie emis în forma şi cu procedura prevăzute
de lege.
În sfera condiţiilor specifice de legalitate, pe considerente de
oportunitate, autorul citat le include pe următoarele:
a) momentul în care este adoptat actul administrativ;
b) locul şi condiţiile concrete în care urmează să se aplice actul
administrativ;
c) mijloacele materiale şi spirituale pe care le angajează decizia
administrativă, precum şi a duratei pe care o reclamă aplicarea
ei;
d) conformitatea actului administrativ cu condiţiile generale de
viaţă şi de cultură;
e) conformitatea actului administrativ cu scopul legii.
Într-o altă opinie, căreia ne raliem, prof. Ilie Iovănaş consideră că
actele administrative trebuie să îndeplinească următoarele condiţii de
valabilitate:
a) actul să fie emis de organul competent în limitele
competenţei sale;
b) conformitatea actului cu conţinutul legii şi al actelor cu
forţă juridică superioară;
c) actul să fie emis în forma şi cu procedura prevăzute de
lege;
d) oportunitatea actului, care la rândul său este influenţată
de mai mulţi factori precum: momentul adoptării actului,
locul şi condiţiile concrete în care se aplică actul,
mijloacele materiale şi spirituale pe care le angajează
aplicarea actului şi durata de timp pe care o reclamă
aplicarea lui, conformitatea actului cu condiţiile generale
de viaţă şi de cultură şi conformiatea actului cu scopul
legii.1
Neîndeplinirea uneia din condiţiile de legalitate enumerate mai sus,
va atrage aplicarea sancţiunilor specifice dreptului administrativ. Trebuie
menţionat însă, că pe lângă tragerea la răspundere a organului administraţiei
1
I. Iovănaş, op. citată, pag, 35
390
publice sau, după caz, a funcţionarilor publici, vor interveni sancţiuni cu
privire la actul administrativ, adică se va pune problema nulităţii acestuia.
Autorii de drept administrativ apreciază în unanimitate că nu toate
condiţiile de legalitate au aceeaşi valoare şi prin urmare, nu toate determină
acelaşi gen de sancţiune. În funcţie de importanţa acestora, neîndeplinirea
unei (unor) condiţii va atrage, după caz, sancţiunea inexistenţei sau nulităţii
(absolute sau relative) actului administrativ.
1
Romulus Ionescu, op. citată, pp. 252, 253
2
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 53
391
de „a nu face”), care priveşte alte subiecte de drept decât cele obligate la
executare.
Referitor la forţa juridică a actului administrativ, se susţine că este
identică cu a altor acte unilaterale emise de organele statului în realizarea
puterii de stat, dar este inferioară forţei juridice a legii.1
Forţa juridică a actelor unilaterale de putere, din categoria cărora fac
parte şi actele administrative, este într-adevăr, superioară forţei juridice a
celorlalte acte juridice (exceptând legea şi restul actelor juridice specifice
organelor „puterii legislative”), indiferent de la cine emană (organe de stat,
organizaţii neguvernamentale).
Aşadar, forţa juridică a actelor de putere este superioară actelor de
drept civil, de drept comercial, de dreptul muncii etc. Totodată, este firesc să
existe o diferenţiere sub aspectul forţei juridice între diverse acte
administrative, dată fiind structura organizării administraţiei publice.
În principiu, forţa juridică a unui act administrativ este dată de locul
pe care îl ocupă organul emitent în sistemul organizării administraţiei
publice, precum şi de natura organului respectiv2. Spre exemplu, de la
nivelul Guvernului emană ordonanţe (care pot fi simple sau de urgenţă,
acestea din urmă putând fi adoptate de Guvern „numai în situaţii
extraordinare a căror reglementare nu poate fi amânată, având obligaţia de a
motiva urgenţa în cuprinsul acestora”3) şi hotărâri ale plenului, precum şi
decizii ale primului-ministru, însă nu toate au aceeaşi forţă juridică.
Ordonanţele au forţa juridică cea mai mare, urmând hotărârile Guvernului şi
apoi deciziile primului-ministru. Acelaşi lucru este valabil şi în privinţa
actelor administrative ce emană de la alte organe ale administraţiei publice,
inclusiv ale administraţiei publice locale (spre exemplu, hotărârile adoptate
de consiliul judeţean au forţă juridică superioară dispoziţiilor emise de
preşedintele consiliului judeţean).
1
Romulus Ionescu, op. citată, p. 260
2
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 64
3
Art. 115 alin. (4) din Constituţia revizuită
4
Vezi art. 2, Titlul X - Circulaţia juridică a terenurilor, din Legea nr. 247/2005 privind
reforma în domeniul proprietăţii şi justiţiei, precum şi unele măsuri adiacente, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 653 din 22 iulie 2005
392
scrisă. Această condiţie formală este necesară, printre altele, şi pentru a se
constitui, când este cazul, în mijloc de probă.
În faţa instanţelor judecătoreşti, actele administrative au forţa
probantă a înscrisurilor autentice. Această forţă probantă este dată şi de
prezumţiile de autenticitate şi de veridicitate.
În consecinţă, efectele actului administrativ nu pot fi înlăturate decât
ca urmare a revocării, anulării sau abrogării actului administrativ de către
autorităţile competente.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
394
În consecinţă, din coroborarea celor două texte legale rezultă
următoarele reguli:
a) Hotărârile consiliilor locale şi consiliilor judeţene, cu caracter
normativ, devin obligatorii şi produc efecte de la data aducerii
lor la cunoştinţă publică, iar cele individuale de la comunicare
(art. 50 şi art. 109).
Menţionăm că aducerea la cunoştinţă publică a hotărârilor cu
caracter normativ se poate face în termen de 5 zile de la data comunicării
oficiale către prefect, potrivit art. 50 alin. (2) din Legea administraţiei
publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările ulterioare.
b) Dispoziţiilor emise de primari şi de preşedinţii consiliilor
judeţene li se aplică regulile privind intrarea în vigoare a
hotărârilor adoptate de consiliile locale şi judeţene, astfel cum
rezultă din art. 71 şi art. 109 din Legea nr. 215/2001 - legea
administraţiei publice locale.
În sfârşit, relevăm că prin art. 53 din Legea nr. 24/2000, republicată
se instituie în sarcina autorilor actelor normative obligaţia de a insera în
dispoziţiile finale data intrării în vigoare a fiecărui act. Textul menţionat are
următorul conţinut: „(1) Dispoziţiile finale cuprind măsurile necesare pentru
punerea în aplicare a actului normativ, data intrării în vigoare a acestuia
conform art. 11 (şi art. 78, în opinia noastră), implicaţiile asupra altor acte
normative, ca: abrogări, modificări, completări, precum şi dispoziţia de
republicare, dacă este cazul.”
Aşadar, putem concluziona că, în principiu, actele administrative
produc efecte juridice pentru viitor, fiind acte active, şi nu acte retroactive.
De la principiul neretroactivităţii actelor administrative există şi
unele excepţii, situaţii în care actul retroactivează, excepţii datorate după
caz, caracterului lor (exemple: actele administrative declarative, actele
administrative jurisdicţionale, ori actele adoptate în baza unei hotărâri
judecătoreşti), sau unor dispoziţii exprese ale legii.
Cea mai importantă categorie a actelor administrative care fac
obiectul acestor excepţii o constituie actele declarative sau recognitive.
Aceste acte recunosc sau constată existenţa unor drepturi şi obligaţii care au
luat naştere datorită unor fapte juridice produse anterior emiterii sau
adoptării actului administrativ (spre exemplu: din categoria actelor de stare
civilă, cele de naştere şi de deces, actele de aprobare sau de confirmarea
altor acte, actele emise în temeiul unor hotărâri judecătoreşti etc.).
395
4.5. Modul de executare al actelor administrative
Actele juridice unilaterale ale autorităţilor publice, emise în
realizarea puterii publice, se caracterizează, sub aspectul regimului juridic
aplicabil, prin regula executării din oficiu („executio ex officio”).1
În situaţia în care obligaţia ce rezultă din act, ca efect juridic al
aplicării acestuia, nu este executată de bunăvoie, cel îndreptăţit a pretinde
această obligaţie poate solicita intervenţia forţei de constrângere a statului
direct în baza actului de putere respectiv (în cazul nostru a actului
administrativ), fără a mai fi necesară învestirea actului cu titlu executoriu.
Actul administrativ, ca orice alt act de putere, este prin el însuşi un titlu
executoriu, putându-se trece la executarea silită direct în baza lui, fără a mai
fi nevoie de emiterea unui alt titlu executoriu de către un organ de stat (de
regulă, o instanţă judecătorească), cum se cere în cazul actelor juridice
civile.
Astfel, conform art. 137 din Codul de procedură fiscală:
„(1) Executarea silită a creanţelor fiscale se efectuează numai în
temeiul unui titlu executoriu emis potrivit prevederilor prezentului cod de
organul fiscal competent în a cărui rază teritorială îşi are domiciliul fiscal
debitorul sau al unui înscris care, potrivit legii constituie titlu executoriu.
(2) Titlul de creanţă devine titlu executoriu la data la care creanţa
fiscală este scadentă prin expirarea termenului de plată prevăzut de lege sau
stabilit de organul competent ori în alt mod prevăzut de lege”2.
În temeiul acestui titlu executoriu, care este reprezentat de actul
administrativ fiscal ce constituie el însuşi titlul de creanţă, se va putea
efectua executarea silită a creanţelor fiscale.
Executarea silită începe prin comunicarea somaţiei. Dacă în termen
de 15 zile de la comunicarea somaţiei nu se stinge debitul se continuă
măsurile de executare silită. Somaţia va fi însoţită de 1 exemplar al titlului
executoriu, conform art.141 din Codul de procedură fiscală.
În aceeaşi ordine de idei, conform art. 37 din O.G. nr. 2/2001 privind
regimul juridic al contravenţiilor: „Procesul-verbal neatacat în termenul
prevăzut la art. 31, precum şi hotărârea judecătorească irevocabilă prin care
s-a soluţionat plângerea constituie titlu executoriu, fără vreo altă
formalitate”.
Principiul executării din oficiu a actelor administrative, ca orice
principiu, admite existenţa anumitor excepţii, în cazurile prevăzute expres
de lege. În principal, aceste excepţii vizează actele administrative care nu
generează raporturi de drept administrativ, ci raporturi de drept civil, de
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 65
2
Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003 din 24 decembrie 2003 privind Codul de procedură
fiscală, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 941 din 29 decembrie
2003
396
dreptul muncii, raporturi „proteguite prin acţiune în faţa instanţelor
judecătoreşti”.1
5. Condiţiile de valabilitate
În opinia prof. Ioan Santai, pentru a fi valabile şi a produce efecte
juridice, actele administrative trebuie să îndeplinească o serie de condiţii
generale, comune oricărei decizii administrative, precum şi o serie de
condiţii specifice, proprii acestei categorii de acte juridice, denumite
condiţiile de valabilitate ale actului administrativ2.
Acest enunţ doctrinar îşi găseşte suportul legal în Legea nr.24/2000
privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor normative,
republicată şi în Hotărârea Guvernului nr.50/2005 pentru aprobarea
Regulamentului privind procedurile, la nivelul Guvernului, pentru
elaborarea, avizarea şi prezentarea proiectelor de acte normative spre
adoptare.3
1
Vezi Verginia Vedinaş, op. citată, pp. 108-109
2
Ioan Santai, op. citată, vol. II, pp. 32-34
3
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 243 din 17 martie 2006
399
concretizate, după caz, în expuneri de motive, note de fundamentare sau
referate de aprobare1.
Unitatea deciziei administrative trebuie privită într-un dublu sens, şi
anume:
a) decizia administrativă trebuie să fie în concordanţă cu
prevederile actelor normative de nivel superior şi în corelaţie cu
reglementările comunitare, inclusiv cu tratatele internaţionale la
care România este parte, aşa zisa concordanţă externă a deciziei
(actului administrativ)2;
b) dispoziţiile deciziei administrative trebuie să fie concordante
între ele, astfel încât să nu se contrazică unele pe altele, ceea ce
semnifică concordanţa internă a actului.
Oportunitatea sau actualitatea deciziei presupune adoptarea şi
executarea actului în timp util şi la condiţiile date, precum şi abrogarea lui
atunci când, datorită evoluţiei relaţiilor sociale, actul juridic a încetat practic
să mai fie aplicabil.
Referitor la simplitatea formei, avem în vedere faptul că, sub aspect
extern, adoptarea deciziei trebuie să se facă fără formalităţi procedurale
deosebite, care să îngreuneze în mod inutil procesul decizional, iar sub
aspect intern, decizia trebuie să aibă un caracter dispozitiv, să fie redactată
„într-un stil concis, sobru, clar şi precis, care să excludă orice echivoc, cu
respectarea strictă a regulilor gramaticale şi de ortografie”, aşa cum prevăd
dispoziţiile art. 34 şi art.35 din Legea nr.24/2000 privind normele de tehnică
legislativă pentru elaborarea actelor normative, republicată.
Legalitatea impune adoptarea actului administrativ numai în baza
unui drept legal de decizie şi numai de către persoanele sau organele
investite cu putere legală de decizie, în temeiul şi pentru executarea legilor
sau, după caz, a hotărârilor şi a ordonanţelor de Guvern.3
În acest sens, conform art. 78 din Legea nr. 24/2000 „Actele
normative ale autorităţilor administraţiei publice locale se adoptă ori se emit
pentru reglementarea unor activităţi de interes local, în limitele stabilite prin
Constituţie şi prin lege şi numai în domeniile în care acestea au atribuţii
legale.”
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 34
2
Tudor Drăganu, op. citată, p. 108
3
De exemplu, art. 108 din Constituţie, în alin. (1) prevede: „Guvernul adoptă hotărâri şi
ordonanţe”, fără să facă vreo precizare despre domeniul sau procedura de adoptare.
4
De exemplu, competenţa autorităţilor administraţiei publice locale rezultă, în principal,
din Legea organică a administraţiei publice locale nr. 215/2001, dar şi din alte reglementări
speciale ca: Legea nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă, Legea nr. 114/1996 a
locuinţei, Legea nr. 18/1991 a fondului funciar, etc.
401
Competenţa autorităţilor administraţiei publice se particularizează
prin anumite trăsături şi anume1:
a. Competenţa are caracter legal, în sensul că fiecare autoritate a
administraţiei publice este înzestrată cu o anumită competenţă, strict
determinată de lege.
În consecinţă, autorităţile administrative şi titularii funcţiilor publice
trebuie să-şi exercite în mod nemijlocit competenţa conferită prin lege. Cu
toate acestea, în mod excepţional şi doar atunci când legea prevede expres
acest lucru, o parte din atribuţii sau totalitatea acestora pot fi transmise altor
persoane (funcţionari sau demnitari publici), pe calea suplinirii (înlocuirii)
sau a delegării de competenţă.
Suplinirea constă în înlocuirea titularului funcţiei publice de o altă
persoană (demnitar sau funcţionar public) când titularul competenţei se află
în imposibilitate obiectivă de a-şi îndeplini atribuţiile2. Suplinirea se
caracterizează prin faptul că se transmite totalitatea atribuţiilor de la
persoana titulară a competenţei la cea care o înlocuieşte temporar.
Suplinirea poate fi de drept, când operează în temeiul unor dispoziţii legale
exprese, în mod direct, sau, se poate realiza prin act administrativ. Spre
exemplu, conform art. 107 alin. (3) din Constituţie: „Dacă primul-ministru
se află în una dintre situaţiile prevăzute la art. 106 (pierderea drepturilor
electorale, demisia, incompatibilitate, etc.) cu excepţia revocării, sau este în
imposibilitatea de a-şi exercita atribuţiile, Preşedintele României va
desemna un alt membru al Guvernului ca prim-ministru interimar, pentru a
îndeplini atribuţiile primului-ministru, până la formarea noului Guvern”.
Delegarea de competenţă reprezintă încredinţarea unor atribuţii care,
potrivit legii, revin unui demnitar sau funcţionar public, către un alt
demnitar sau funcţionar public subordonat ierarhic, legea permiţând acest
lucru. În cazul delegării operează transmiterea către o singură persoană a
unei părţi din atribuţii şi nu a tuturor atribuţiilor precum în ipoteza înlocuirii
(suplinirii)3.
Spre exemplu, conform art. 70 alin. (1) din Legea administraţiei
publice locale nr. 215/2001, cu modificările şi completările ulterioare,
primarul poate delega atribuţiile de stare civilă şi de autoritate tutelară
secretarului unităţii administrativ-teritoriale sau altor funcţionari publici din
aparatul de specialitate cu competenţe în domeniu.
b. Competenţa are caracter obligatoriu, ceea ce înseamnă că atribuţiile
conferite prin lege autorităţilor administraţiei publice trebuiesc
1
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 297-298
2
Ilie Iovănaş, Drept administrativ şi elemente ale ştiinţele administraţiei, Editura Didactică
şi Pedagogică, Bucureşti, 1977, p. 123
3
Mircea Anghene, Înlocuirea temporară, precum şi delegarea de atribuţii în dreptul
administrativ român, în „Revista Română de Drept”, nr. 10/1997, p. 24
402
realizate întocmai, exercitarea lor neavând un caracter facultativ
pentru autoritatea publică1.
Dacă un organ al administraţiei publice emite un act administrativ
fără a avea competenţă în materie, actul este ilegal, ilegalitatea neputând fi
acoperită prin confirmare. Organul competent poate să adopte un act cu un
conţinut similar, act care va produce efecte juridice din momentul emiterii
sale2.
c. Competenţa are, de regulă, un caracter permanent, cu alte cuvinte
trebuie exercit în mod continuu, fără întreruperi, autoritatea
administraţiei publice competentă putând să emită/adopte un act
administrativ ori de câte ori se ivesc condiţiile de fapt prevăzute de
lege3.
În doctrina de specialitate4, se consideră că competenţa îmbracă mai
multe forme, după cum urmează:
1) Competenţa materială care desemnează sfera şi natura raporturilor
sociale pe care le poate reglementa sau în care poate acţiona o
autoritate a administraţiei publice, demnitar sau funcţionar public.
Competenţa materială poate fi generală sau specială.
2) Competenţa teritorială care determină limitele geografice ale
exercitării atribuţiilor (competenţei materiale) de către o autoritate a
administraţiei publice.
La rândul său, competenţa teritorială este de două feluri:
• naţională, autorităţile publice abilitate cu o astfel de
competenţă exercitându-şi atribuţiile pe întreg teritoriul
ţării;
• locală (judeţeană, municipală, orăşenească sau
comunală).
3) Competenţa personală este determinată de calitatea subiectului de
drept administrativ, în condiţiile şi cazurile reglementate în mod
expres de lege.
4) Competenţa temporală care desemnează limitele în timp înăuntrul
cărora se exercită atribuţiile conferite de lege unei autorităţi
administrative, demnitar sau funcţionar public.
Pentru a stabili legalitatea unui act administrativ sub aspectul acestei
condiţii de valabilitate, trebuie să avem în vedere toate formele competenţei.
În situaţia în care actul administrativ a fost emis/adoptat de către
autoritatea administraţiei publice competentă şi în limitele competenţei
1
Corneliu Manda, Drept administrativ. Tratat elementar, Editura Lumina Lex, Bucureşti
2001, p.210
2
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 232
3
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 298
4
Ioan Santai, op. citată, vol. I, pp. 69-70
403
conferite de lege, actul administrativ va fi considerat legal şi va produce în
mod valabil efecte juridice.
Dimpotrivă, dacă actul a fost emis/adoptat cu încălcarea competenţei
legale, sub aspect material, teritorial etc., va fi lovit de nulitate.
1
Privind reforma în domeniile proprietăţii şi justiţiei, precum şu unele măsuri adiacente,
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 653 din 22 iulie 2005
2
Tudor Drăganu, op. citată, p. 121
3
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 251 din 22 martie 2004
4
De exemplu: art. 108 alin. (4) din Constituţie; art. 50 din Legea nr. 215/2001
404
publice locale, pentru a fi transmise instituţiei prefectului, în
vederea exercitării controlului de legalitate;
c) pentru a crea posibilitatea părţilor dintr-un raport administrativ
să-şi cunoască cu exactitate drepturile şi obligaţiile;
d) pentru a se constitui mijloc de probă în caz de litigiu, etc.
Menţionăm că actele administrative normative trebuie să îmbrace în
toate cazurile forma scrisă, legislaţia impunând obligaţia aducerii lor la
cunoştinţă publică.
Actele administrative individuale pot îmbrăca dar, foarte rar şi forma
orală sau nescrisă, în condiţiile prevăzute de lege. Astfel, potrivit
Ordonanţei Guvernului nr. 2/2001 care reglementează regimul juridic al
contravenţiilor, avertismentul, ca sancţiune administrativ-contravenţională,
poate fi aplicat şi în formă nescrisă (art. 38 alin. 1).
Procedura de elaborare a actelor administrative reprezintă ansamblul
formalităţilor ce se cer a fi îndeplinite pentru ca actul să producă legal efecte
juridice1. Instituirea formalităţilor procedurale necesare adoptării/emiterii
actelor administrative are drept scop garantarea efectuării acestora cu toate
precauţiunile prevăzute de lege, astfel încât să corespundă, prin conţinut,
formă şi scop, atât intereselor generale, precum şi celor individuale. Se
urmăreşte astfel, împiedicarea administraţiei publice de a adopta unele
decizii nefondate, pe de o parte şi instituirea unor modalităţi de control cu
privire la legalitatea actelor, pe de altă parte.
Formalităţile procedurale administrative au fost clasificate, în
literatura de specialitate, după mai multe criterii.
Astfel, după importanţa lor, ele se clasifică în forme esenţiale şi
forme neesenţiale2. Formele procedurale esenţiale asigură legalitatea şi
oportunitatea actului administrativ, nerespectarea lor având drept consecinţă
nulitatea actelor respective. Formele procedurale neesenţiale stimulează
operativitatea activităţii administraţiei, nerespectarea lor neafectând
valabilitatea actelor administrative.
După criteriul complexităţii lor, formalităţile procedurale au fost
clasificate în forme simple (forma scrisă şi forma orală) şi forme complexe.
În raport de momentul adoptării/emiterii actului administrativ,
formalităţile procedurale se împart în trei categorii: anterioare, concomitente
şi ulterioare.
Precizăm că, spre deosebire de materia dreptului civil şi a dreptului
penal, în dreptul administrativ nu există încă un Cod de procedură
administrativă care să stabilească în mod unitar regulile ce ar trebui urmate
de către autorităţile administraţiei publice.
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 42
2
Tudor Drăganu, op. citată, pp. 138-142
405
În acest context, procedura administrativă este reglementată de o
multitudine de acte normative specifice unor domenii de activitate.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 668 din 26 iulie 2004, cu
modificările şi completările ulterioare
2
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 316-317
3
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 61
407
administrative, aceasta fiind reglementată de o multitudine de acte
normative.
Faţă de această stare de drept şi de fapt, autorul citat relevă pe deplin
justificat, că procedura administrativă se deosebeşte de procedura judiciară
civilă sub mai multe aspecte, printre care cităm:
• în activitatea executivă nu există un Cod de procedură
administrativă, spre deosebire de procedura instanţelor
judecătoreşti care este codificată;
• procedura administrativă are un caracter mai complex faţă de
procedura judiciară, fiind constituită dintr-un ansamblu de
proceduri foarte diversificate;
• procedura administrativă se declanşează, în general, din oficiu,
spre deosebire de procedura judiciară care se declanşează numai
la sesizarea instanţei de judecată de către părţile aflate în litigiu,
procuror sau de alte organe prevăzute de lege;
• cea mai mare parte a actelor administrative sunt revocabile, spre
deosebire de hotărârile judecătoreşti care nu au acest caracter,
prin pronunţarea lor instanţele dezinvestindu-se de soluţionarea
litigiului.
Din legislaţie şi doctrină putem identifica principiile care guvernează
procedura administrativă, după cum urmează:
• principiul legalităţii şi oportunităţii;
• principiul obligativităţii de a exercita cu bună-credinţă
competenţa legală;
• principiul motivării actelor şi măsurilor administrative;
• principiul exercitării ierarhice a recursului administrativ;
• principiul transparenţei în activitatea administraţiei publice;
• principiul obligativităţii aducerii la cunoştinţă a actelor adoptate
şi măsurilor dispuse;
• principiul exercitării controlului activităţii executive şi al
celerităţii rezolvării problemelor cetăţenilor;
• principiul colaborării şi cooperării dintre diferitele autorităţi;
• principiul răspunderii administrative;
• principiul subsidiarităţii.1
Având în vedere importanţa lor pentru validitatea actului
administrativ, în cele ce urmează vom analiza formalităţile procedurale
anterioare, concomitente şi ulterioare adoptării/emiterii actului
administrativ.
1
Tezele privind Codul de procedură administrativă al României, Centrul Regional de
Formare Continuă pentru Administraţia Publică Locală Sibiu, 2001, p. 8.
408
6.2. Formalităţi procedurale prealabile adoptării actului
administrativ
Pentru a-şi realiza competenţa conferită de lege şi a sluji interesul
public şi privat, autorităţile administraţiei publice desfăşoară o complexă
activitate de pregătire a adoptării/emiterii actelor administrative, realizând în
acest scop o serie de operaţiuni de documentare, informare şi prelucrare a
datelor şi informaţiilor, menite a fundamenta respectivele acte.
Cu alte cuvinte, adoptarea/emiterea actelor administrative se bazează
pe întocmirea unor „formalităţi” sau „acte pregătitoare”1 şi efectuarea unor
operaţiuni tehnico-administrative, în absenţa cărora nu ar fi posibilă
adoptarea/emiterea în mod valabil a actului administrativ. Menţionăm însă,
că aceste acte pregătitoare nu produc prin ele însele efecte juridice.
În doctrină se consideră că fac parte din categoria formalităţilor
procedurale prealabile: sesizarea, propunerea, proiectul de act administrativ,
avizele, acordul, precum şi alte forme procedurale.
a. Sesizarea reprezintă acea formă procedurală prealabilă prin
intermediul căreia o autoritate a administraţiei publice ia
cunoştinţă despre o situaţie ce impune adoptarea/emiterea unui
act administrativ.
Sesizarea poate proveni de la o altă autoritate publică sau de la orice
altă persoană fizică sau juridică (dreptul de petiţionare fiind garantat de
lege, autorităţile publice având obligaţia de a rezolva petiţiile cetăţenilor şi
ale organizaţiilor legal constituite)2.
Pentru declanşarea procedurii de elaborare a actelor administrative
nu este suficientă orice sesizare ci, este necesar ca aceasta să fie adresată
unor subiecte prevăzute de lege care au dreptul de iniţiativă. Acest drept
conferă titularului său facultatea de a declanşa procedura de elaborare şi
apoi de adoptare a unui act administrativ. Datorită conţinutului specific al
dreptului de iniţiativă nu se poate afirma că există acte administrative emise
din iniţiativa unor organizaţii sau a unor persoane fizice, ci numai acte
emise la sesizarea acestora3. În concluzie, relevăm că sesizarea poate să
provină de la orice subiect, dar dreptul de iniţiativă aparţine numai
subiectelor determinate de lege.
Sesizarea şi iniţiativa nu sunt forme procedurale în sine, ci ele
conţin, de regulă, propuneri, acorduri prealabile sau sunt însoţite de avize4.
b. Propunerea reprezintă un act pregătitor prin care un organ
administrativ sesizează un alt organ în vederea adoptării/emiterii
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 79
2
Art. 51 din Constituţia României, art. 3 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002
3
Tudor Drăganu, op. citată, pp. 83-84
4
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 80
409
unui act administrativ în sensul recomandării făcute de autorul
propunerii1.
Astfel, consiliul local aprobă, la propunerea primarului, în condiţiile
legii, înfiinţarea, organizarea şi statul de funcţii ale aparatului propriu de
specialitate al primarului2.
Uneori, valabilitatea actelor administrative este condiţionată de
existenţa prealabilă a unei propuneri astfel încât autoritatea administrativă
competentă să emită/adopte actul administrativ acţionează la propunerea
alteia.
Elocvente în acest sens ni se par dispoziţiile art. 19 alin. 2 din Legea
finanţele publice locale nr. 273/2006, conform cărora: Pe parcursul
exerciţiului bugetar autorităţile deliberative pot aproba rectificarea bugetelor
prevăzute la alin. 1 lit. a şi b), în termen de 30 de zile de la data intrării în
vigoare a legii de rectificare a bugetului de stat, precum şi ca urmare a unor
propuneri fundamentate ale ordonatorilor principali de credite ...”.3
Din analiza textului legal sus-menţionat rezultă indiscutabil faptul că
autorităţile deliberative ale administraţiei publice locale (consiliile locale şi
consiliile judeţene) au competenţa de a aproba, prin hotărâre, rectificarea
bugetelor locale dar, numai la propunerea ordonatorilor principali de credite
(respectiv a primarilor, primarului general al capitalei şi a preşedinţilor
consiliilor judeţene).
Propunerile se particularizează prin următoarele caracteristici:
a) provin de la o altă autoritate decât cea care are competenţa de a
adopta actul;
b) sesizarea cu propunere revine autorului propunerii, spre
deosebire de avize sau acorduri care se eliberează la solicitarea
organului emitent;
c) în unele cazuri prevăzute de lege, condiţionează valabilitatea
actului administrativ emis.
c. Proiectul actului administrativ constituie o soluţie privind
modul de reglementare a unei situaţii concrete, într-o formă
apropiată sau identică cu cea pe care o va îmbrăca viitorul act
administrativ.
Proiectul de act normativ trebuie să instituie reguli necesare,
suficiente şi posibile care să conducă la o cât mai mare stabilitate şi eficienţă
legislativă. Soluţiile pe care le conţine trebuie să fie temeinic fundamentate,
avându-se în vedere interesul general, politica legislativă a statului şi
corelarea cu legislaţia naţională şi cu cea comunitară.
1
Tudor Drăganu, op. citată, p. 129
2
Art. 38 alin. 3, lit.b din Legea nr. 215/2001 privind administraţia publică locală, cu
modificările şi completările ulterioare
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 61/8 din 189 iulnie 2006
410
Proiectele de acte normative se supun spre dezbatere şi adoptare
însoţite de o expunere de motive, o notă de fundamentare sau un referat de
aprobare1.
Proiectele se fundamentează şi se întocmesc de către departamentele
de specialitate din cadrul autorităţii publice îndreptăţite să iniţieze actul
administrativ (normativ sau individual), la solicitarea acesteia2. În redactarea
proiectelor trebuie să se aibă în vedere normele de tehnică legislativă
prevăzute de Legea nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă
pentru elaborarea actelor normative.
Proiectul nu produce efecte juridice, fiind un act pregătitor, o
formalitate procedurală prealabilă adoptării actului administrativ.
d. Avizul reprezintă opinia pe care un organ al administraţiei
publice o solicită altui organ administrativ într-una sau mai multe
probleme cu scopul de a se informa şi a decide în deplină
cunoştinţă de cauză3.
Altfel spus, avizul este o opinie de specialitate pe care emitentul
actului administrativ o solicită unui alt organ administrativ, pentru a lua o
decizie legală şi oportună.
În doctrină, avizele au fost clasificate după mai multe criterii.
Astfel, după subiectele de la care sunt solicitate, avizele pot fi
interne (dacă provin chiar de organul emitent al actului juridic sau de la o
structură internă a acestuia), sau externe (când emană de la un alt organ
decât cel competent să emită actul).
Un alt criteriu îl constituie treapta ierarhică pe care se situează
organul emitent al avizului. Acesta poate proveni4 de la organe inferioare,
egale sau superioare5 ierarhic autorităţii competente să emită actul
administrativ.
În sfârşit, după modul de conformare al organului solicitant faţă de
opinia exprimată, avizele pot fi6: facultative, consultative sau conforme.
Acest criteriu are în vedere o dublă obligaţie pentru emitentul actului
administrativ, şi anume aceea de a „solicita” şi, respectiv, de „a respecta”
opinia exprimată în aviz.
1
Vezi art.6 din Legea nr. 24/2000
2
De exemplu, potrivit art. 46 alin. (5) din Legea nr. 215/2001 modificat prin Legea nr. 141
din 30 aprilie 2004 publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 396 din 4 mai
2004, proiectele de hotărâre pot fi propuse de consilieri, de primar sau de cetăţeni,
redactarea proiectelor făcându-se de cei care le propun, cu sprijinul secretarului şi al
serviciilor din cadrul aparatului de specialitate al autorităţii administraţiei publice locale.
3
Tudor Drăganu, op. citată, p. 126
4
Ibidem, p. 127
5
În sens contrar faţă de organul superior, a se vedea Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II,
2002, p.56 şi Mircea Preda, op. citată, p. 185
6
Tudor Drăganu, op. citată, p. 126
411
Avizele facultative se caracterizează prin faptul că autoritatea
competentă să adopte sau să emită actul administrativ este liberă să le
solicite sau să nu le solicite unei alte autorităţi, iar în cazul în care le-a cerut,
nu are obligaţia de a le respecta. Adoptarea sau emiterea actului fără
solicitarea sau cu ignorarea acestui aviz, nu are nici o consecinţă juridică
asupra valabilităţii lui. De regulă, această categorie de avize nu este
prevăzută de lege.
Avizele consultative se particularizează prin faptul că organul care
emite/adoptă actul administrativ este obligat să le solicite altui organ, dar nu
este obligat să se conformeze acestora. Nesolicitarea avizului consultativ
conduce însă la nulitatea actului administrativ, pe temeiul că în astfel de
situaţii s-ar încălca o cerinţă imperativă a legii şi nu pentru nerespectarea
avizului.
În sprijinul doctrinei, invocăm un text legal concludent. Astfel,
conform art. 5 din Ordonanţa Guvernului nr. 63/2002 privind atribuirea sau
schimbarea de denumiri modificat prin Legea nr. 48/2003, pentru aprobarea
Ordonanţei Guvernului nr. 63/2002:
„(1) Solicitarea avizului comisiei de atribuire de denumiri, în
cazurile prevăzute la art.3 alin. (1) este obligatorie. Avizul are caracter
consultativ şi se emite cu votul majorităţii membrilor comisiei, în termen de
cel mult 60 de zile de la data solicitării.
(2) În cazul în care avizul comisiei nu este emis în termenul prevăzut
la alin. (1), consiliul local ori judeţean, după caz, poate adopta hotărârea de
atribuire sau schimbare de denumiri şi în lipsa acestuia.
(3) Hotărârile consiliilor locale şi ale consiliilor judeţene adoptate
fără solicitarea avizului comisiei de atribuire de denumiri sunt nule de drept.
Nulitatea se constată de către instanţa de contencios administrativ, la
sesizarea prefectului sau a oricărei persoane interesate.” 1
Din examinarea textului legal se poate observa cu claritate faptul că,
emitentul actului are doar obligaţia legală de a solicita avizul consultativ şi
nu însî şi obligaţia de a-l respecta.
Această categorie de avize reprezintă regula în dreptul administrativ,
fiind prevăzute de lege.
Avizele conforme se caracterizează prin faptul că autoritatea
competentă să adopte sau să emită actul administrativ este obligată atât să le
solicite precum şi să se conformeze acestor avize. În consecinţă, actul
administrativ emis/adoptat fără solicitarea sau cu nerespectarea avizului
conform este nelegal. Avizele conforme sunt prevăzute în mod expres de
lege, fiind calificate ca atare.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 646 din 30 august 2002,
respectiv Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 69 din 3 februarie 2003
412
Menţionăm că indiferent de categoria lor, avizele nu produc prin ele
însele efecte juridice.
e. Acordul prealabil reprezintă manifestarea de voinţă a unei
autorităţi determinate de lege, prin care aceasta îşi dă
consimţământul la emiterea unui act administrativ, de către o altă
autoritate a administraţiei publice1.
Facem precizarea că, emiterea acordului nu obligă autoritatea
administraţiei publice să elaboreze actul administrativ condiţionat de acord,
dar, lipsa acordului prealabil impus de lege determină nevalabilitatea actului
administrativ.
Pe de altă parte, subliniem faptul că acordul prealabil nu acoperă
viciile actului administrativ la care se referă, iar dacă se cere anularea
acestuia, în litigiu calitatea de pârât o are autoritatea emitentă a actului şi nu
aceea care şi-a dat acordul2.
Realizând o analiză comparativă între acordul prealabil şi avizul
conform, trebuie observat că deşi au unele elemente comune (ambele sunt
emise anterior şi la solicitarea autorităţii administrative competente să
adopte/emită actul administrativ), acestea nu pot fi totuşi confundate. Astfel,
în timp ce avizul conform nu produce efecte juridice, în cazul acordului
prealabil, efectul juridic apare ca fiind rezultatul manifestării de voinţă a
două sau mai multe autorităţi3. Pentru acest considerent, actele
administrative adoptate sau emise cu acordul prealabil al unui alt organ,
precum şi cele pentru care legea impune aprobarea, confirmarea sau
ratificarea, sunt considerate acte administrative complexe. Acest tip de acte
se caracterizează prin faptul că iau naştere ca urmare a reunirii unui număr
de două sau mai multe manifestări de voinţă, care provin de la autorităţi
administrative diferite dar, care converg spre producerea aceluiaşi efect
juridic, formând o unitate juridică.
f. În doctrină sunt citate şi alte formalităţi procedurale care pot fi
întâlnite în etapa pregătitoare emiterii actului administrativ,
unele fiind specifice actelor normative, altele celor individuale,
sau comune celor două categorii, dintre care amintim: supunerea
spre aprobare a proiectului, anchetele, cercetările, rapoartele,
referatele, dările de seamă, procesele - verbale, dezbaterea
publică, îndeplinirea unei proceduri jurisdicţionale etc4.
1
Tudor Drăganu, op. citată, p. 127
2
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 302
3
Tudor Drăganu, Actele administrative şi faptele asimilate lor…, p. 103
4
Pentru detalii, a se vedea Ioan Santai, op. citată, vol. II, pp. 85-86
413
6.3. Formalităţi procedurale concomitente adoptării actului
administrativ
În etapa adoptării sau emiterii actului administrativ, formalităţile
procedurale cel mai frecvent citate în literatura de specialitate sunt:
cvorumul, majoritatea necesară pentru adoptarea actului administrativ,
motivarea şi redactarea.
a. Cvorumul reprezintă numărul minim de membri necesar a fi
prezenţi la şedinţă, raportat la numărul total al membrilor unei
autorităţi administrative colegiale, pentru ca dezbaterea şi
deliberarea unui proiect de act administrativ în cadrul autorităţii
respective să se desfăşoare în mod valabil.
Cvorumul necesar pentru ca o autoritate colegială să lucreze în mod
valabil poate să fie prevăzut sau nu de lege. Astfel, în cazul Guvernului şi al
consiliilor locale, legea prevede în mod expres cvorumul necesar şi anume,
majoritatea membrilor care compun autoritatea respectivă1.
Îndeplinirea cvorumului este obligatorie, întrucât normele ce îl
reglementează sunt stabilite prin lege şi-n consecinţă, autoritatea
administrativă trebuie să le respecte şi să li se conformeze. Aceste dispoziţii
constituie o condiţie de valabilitate a întrunirii şi funcţionării legale a
oricărei autorităţi administrative cu componenţă colegială şi, implicit,
determină valabilitatea actului administrativ.
b. Majoritatea necesară adoptării unui act administrativ este acea
formalitate procedurală care are în vedere numărul minim de
voturi ce trebuie exprimate în favoarea actului administrativ,
pentru ca actul respectiv să fie adoptat în mod valabil.
Majoritatea stabilită de lege pentru adoptarea unui act administrativ
poate fi: simplă, absolută sau calificată.
Majoritatea simplă semnifică faptul că adoptarea actului
administrativ se realizează cu votul favorabil al majorităţii membrilor
organului colegial prezenţi la şedinţă2.
Majoritatea absolută presupune adoptarea actului administrativ cu
votul favorabil al majorităţii membrilor care formează organul colegial3.
1
Art. 41 alin. (1) din Legea nr. 215/2001: „Şedinţele consiliului local sunt legal constituite
dacă este prezentă majoritatea consilierilor în funcţie.”
2
Art. 46 alin. (1) din Legea nr. 215/2001 stabileşte: „…consiliul local adoptă hotărâri, cu
votul majorităţii membrilor prezenţi…”.
3
Conform art. 46 alin. 2 din Legea administraţiei publice locale nr. 215/2001 prevede: Se
adoptă cu votul majorităţii consilierilor locali în funcţie următoarele hotărâri ale consiliului
local: a) hotărârile privind bugetul local; b) hotărârile privind contractarea de împrumuturi;
c) hotărârile prin care se stabilesc impozite şi taxe locale; d) hotărârile privind participarea
la programe de dezvoltare judeţeană, regională, zonală sau de cooperare transfrontalieră
etc.”
414
Majoritatea calificată reprezintă adoptarea actului administrativ cu
votul favorabil a două treimi sau trei pătrimi din numărul membrilor ce
compun organul colegial1.
Cvorumul nu trebuie să fie confundat cu majoritatea necesară pentru
adoptarea unui act administrativ; primul are în vedere numărul necesar de
membri prezenţi la şedinţă pentru ca o autoritate administrativă colegială să
lucreze în mod valabil, pe când, cea de-a doua stabileşte numărul minim de
voturi favorabile pentru ca actul administrativ să fie adoptat în mod valabil.
Cu alte cuvinte, cvorumul condiţionează funcţionarea legală a unui
organ colegial, pe când majoritatea necesară are în vedere procesul votării
actului administrativ.
c. Motivarea este formalitatea procedurală prin intermediul căreia
se expun considerentele de fapt şi de drept, care justifică şi-n
acelaşi timp determină adoptarea unui act administrativ.
Fiind o condiţie formală, de procedură, motivarea este un element
obiectiv şi extern actului administrativ2.
Legislaţia şi practica administrativă au consacrat obligaţia motivării
actelor administrative normative, sub forma notei de fundamentare, a
expunerii de motive sau referatelor de aprobare3.
Motivarea actelor administrative individuale este prevăzută în
reglementări speciale. Actele administrative individuale cu caracter
jurisdicţional sunt acte motivate4 în virtutea procedurii specifice după care
se elaborează şi a principiilor care stau la baza procedurii de elaborare a
acestora.
Conţinutul motivării trebuie să se refere la împrejurările
determinante în emiterea actului.
În cazul unui act administrativ cu caracter normativ, motivarea va
releva, printre altele5:
a) cerinţele care justifică intervenţia normativă;
b) principiile de bază şi finalitatea reglementării propuse;
c) efectele de ordin social, economic, politic, cultural urmărite în
funcţie de obiectul reglementării;
d) implicaţiile pe care le are asupra reglementărilor în vigoare;
e) fazele parcurse în pregătirea proiectului şi rezultatele obţinute,
etc.
1
Art. 46 alin. (2)1 din Legea nr. 215/2001 stipulează: „Hotărârile privind patrimoniul se
adoptă cu votul a două treimi din numărul total al consilierilor locali în funcţie”
2
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 97-98
3
Art. 29 din Legea nr. 24/2000 republicată şi art. 6 alin. (1) din Anexa la Hotărârea
Guvernului nr.555/2001, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 334 din
21 iunie 2001
4
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 242
5
Art. 29 din Legea nr. 24/2000, republicată
415
În cazul actelor administrative individuale, motivarea se va referi la
starea de fapt şi de drept ce a determinat emiterea actului, cu indicarea
probelor pe baza cărora se stabilesc măsurile concrete.
Spre pildă, conform art. 43 alin. (1) din Codul de procedură fiscală 1,
„Actul administrativ fiscal se emite numai în formă scrisă”, iar alin. (2)
prevede că: „Actul administrativ fiscal cuprinde următoarele elemente: a)
denumirea organului fiscal emitent; b) data la care a fost emis şi data la care
îşi produce efecte; c) obiectul actului administrativ fiscal; d) motivele de
fapt; e) temeiul de drept ...”.
Documentele de motivare trebuie să fie redactate într-un stil
explicativ, clar, folosindu-se terminologia proiectului de act normativ pe
care îl reprezintă. În doctrină se relevă că atunci când un act, pentru care
obligaţia motivării rezultă din lege, nu este totuşi motivat de organul
administrativ emitent, actul este apreciat ca fiind ilegal din punct de vedere
al procedurii de elaborare şi va trebui considerat nul. Pe de altă parte, atunci
când actul este motivat, dar considerentele sale sunt în contradicţie cu
dispoziţiile legale în vigoare, actul administrativ va fi emis valabil sub
aspect formal, în schimb va trebui considerat ilegal din punct de vedere al
conţinutului sau scopului său2.
d. Redactarea actelor administrative constituie operaţiunea de
întocmire a unui înscris (document) care să reflecte într-un mod
cât mai fidel manifestarea de voinţă exprimată de autoritatea
administraţiei publice care adoptă/emite actul respectiv.
Legea nr. 24/2000, republicată şi Hotărârea Guvernului nr.50/2005 –
republicată, stabilesc regulile generale de tehnică legislativă ce trebuiesc
avute în vedere de către autorităţile abilitate de lege să iniţieze şi să adopte
acte administrative cu caracter normativ. Aceste reguli se referă la:
a) părţile constitutive ale unui act administrativ (titlul, preambulul,
formula introductivă, partea dispozitivă şi formula de atestare a
autenticităţii actului3);
b) structura şi forma actului, elementul structural de bază fiind
articolul;
c) procedeele tehnice privind abrogarea, modificarea şi completarea
actelor administrative;
d) redactarea şi stilul actului normativ.
Potrivit art. 33 alin. (1) din Legea nr. 24/2000, republicată: „Actele
normative trebuie redactate într-un limbaj şi stil juridic specific normativ,
concis, sobru, clar şi precis, care să excludă orice echivoc, cu respectarea
1
Aprobat prin O.G. nr. 92/2003, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
941 din 29 decembrie 2003, cu modificările şi completările ulterioare
2
Tudor Drăganu, Actele de drept administrativ, p. 135
3
Art. 37 din Legea nr. 24/2000, republicată
416
strictă a regulilor gramaticale şi de ortografie”, reguli aplicabile şi în cazul
actelor administrative cu caracter individual.
Actele cu caracter normativ se redactează în formă scrisă, în toate
cazurile, iar actele administrative cu caracter individual pot îmbrăca şi
forma nescrisă, dar numai în cazurile expres prevăzute de lege.
1
Tudor Drăganu, op. citată, p. 137
2
Idem, Actele administrative şi faptele asimilate lor…, p. 97
3
În opinia profesorului Ilie Iovănaş, actul neaprobat este considerat doar un proiect de act
juridic de care organul superior nici nu ar avea nevoie, deoarece are posibilitatea de a emite
un act în limitele competenţei sale legale, op. citată, p. 243
417
Aprobările „improprii” sunt, de fapt, acte administrative simple, deoarece au
o existenţă juridică proprie şi nu desăvârşesc un alt act juridic.
În opinia profesorului Antonie Iorgovan, reprezentantul Şcolii de
drept administrativ de la Bucureşti, aprobarea, confirmarea, comunicarea,
publicarea şi ratificarea sunt considerate a fi „condiţii procedurale
posterioare” adoptării/emiterii actelor administrative.
Autorul citat atribuie aprobării două semnificaţii, după cum
urmează:
a) act condiţie, în concret „manifestare de voinţă a organului
superior, prin care acesta se declară de acord cu un act deja emis
de un organ inferior, care fără această manifestare de voinţă
posterioară lui nu ar produce, conform legii, efecte juridice.”1
b) act administrativ propriu-zis, situaţie în care organul ierarhic
superior aprobă o propunere a organului ierarhic inferior.
Spre pildă, conform art. 11 din Legea cetăţeniei nr. 21/19912
acordarea cetăţeniei române se face de către Guvernul României, prin
hotărâre, la propunerea ministrului justiţiei.
b. Confirmarea
Această formă procedurală ulterioară adoptării/emiterii actului
administrativ este abordată de doctrină în mai multe sensuri: confirmare
„improprie”, confirmare propriu-zisă şi confirmare aprobativă3.
Confirmarea „improprie” reprezintă un act prin care un organ al
administraţiei publice încunoştinţează subiectul de drept interesat că
înţelege să-şi menţină un act administrativ anterior. Această manifestare de
voinţă nu produce nici un efect juridic faţă de actul confirmat, iar acesta nu
dobândeşte caracterul de act complex. Un astfel de exemplu îl constituie
răspunsul emis de un consiliu local privind legalitatea hotărârii sale la
solicitarea prefectului formulată conform art. 26 din Legea nr. 340/2004
privind prefectul şi instituţia prefectului.
Confirmarea propriu-zisă urmăreşte să acopere un viciu al unui act
administrativ emis anterior de acelaşi organ sau, să acopere un viciu de care
este lovit un act al organului inferior. În această accepţiune, confirmarea
reprezintă un act administrativ distinct de actul confirmat, contribuind la
valabilitatea acestuia din urmă.
Confirmarea aprobativă reprezintă, de fapt, o validare dată de un
organ administrativ ierarhic superior în scopul punerii în executare a unui
act emis anterior de un organ inferior. Această formă de confirmare nu
produce şi nu adaugă efecte juridice noi actului confirmat. Astfel, senatul
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 61
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 98 din 6 martie 2000
3
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 103
418
instituţiei de învăţământ superior confirmă hotărârile consiliilor facultăţilor
cu privire la rezultatele concursurilor pentru ocuparea posturilor de asistent.
c. Semnarea şi contrasemnarea actelor administrative sunt
reglementate atât de Constituţie precum şi o serie de acte
normative.
Astfel, potrivit legii fundamentale, hotărârile şi ordonanţele adoptate
de Guvern se semnează de primul-ministru şi se contrasemnează de miniştrii
care au obligaţia punerii lor în executare1. Tot astfel, hotărârile consiliului
local se semnează de preşedintele de şedinţă şi se contrasemnează, pentru
legalitate, de către secretarul unităţii administrativ-teritoriale2.
Ne raliem opiniilor exprimate în doctrina de specialitate cu privire la
semnificaţia diferită a semnării/contrasemnării actelor administrative
adoptate/emise de autorităţile administraţiei publice cu componenţă
colegială şi respectiv unilaterală, după cum urmează:
a) În cazul actelor administrative adoptate de organele
colegiale, semnarea şi contrasemnarea reprezintă condiţii
neesenţiale de valabilitate ale actului administrativ.
Motivaţia rezidă în faptul că, în astfel de situaţii, actul
administrativ a fost aprobat cu majoritatea prevăzută de lege,
care constituie condiţie esenţială de valabilitate a actului.
b) Dimpotrivă însă, în situaţia actelor emise de autorităţi
publice unipersonale, semnarea şi contrasemnarea lor
constituie condiţii esenţiale pentru valabilitatea actului
administrativ, absenţa lor având drept consecinţă
nulitatea actului.
d. Ratificarea este o formalitate procedurală mai rar întâlnită în
procedura administrativă.
Noţiunea de ratificare este utilizată în două sensuri şi anume:
ratificarea propriu-zisă şi ratificarea improprie3.
Ratificarea propriu-zisă este operaţiunea de control asupra unui act
administrativ anterior adoptat de o altă autoritate publică, act care îşi
produce în mod propriu şi deplin efectele juridice, urmărindu-se prin
ratificare descărcarea de răspundere a organului emitent al actului ratificat.
Sunt vizate, aşadar, numai raporturile dintre organele în cauză, fără să fie
afectate şi efectele actului juridic faţă de terţi.
Ratificarea improprie presupune manifestarea de voinţă a unui organ
superior prin care acesta urmăreşte să dea valabilitate actului emis de un
organ inferior, cu depăşirea competenţei legale a acestuia din urmă, dar în
cadrul competenţei organului superior.
1
Art. 108 alin. (4) din Constituţia României, republicată
2
Art. 48 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice locale
3
Tudor Drăganu, op. citată, p. 107; Ioan Santai, op. citată, vol. II, pp. 104-105
419
Constituţia României, în art. 91 alin (1), face referire expresă la
dreptul Parlamentului de a ratifica tratatele internaţionale. Oricum, nu poate
fi confundată ratificarea Parlamentului cu aprobarea Parlamentului.
e. Aducerea la cunoştinţă a actelor administrative este operaţiunea
prin care emitentul actului încunoştinţează subiectele pasive ale
raportului administrativ cu privire la existenţa şi conţinutul
actului.
Această operaţiune se poate realiza pe două căi: prin comunicare şi
prin publicare.
Comunicarea este operaţiunea prin care autoritatea administrativă
competentă aduce la cunoştinţa persoanei interesate un act administrativ,
predându-l direct acesteia sau unui membru din familie, prin afişare la
domiciliul persoanei fizice sau la sediului persoanei juridice în cauză, etc.
Comunicarea este utilizată, de regulă, în cazul actelor administrative
individuale, care obligă la o anumită prestaţie, al actelor administrativ-
jurisdicţionale şi al celor cu caracter sancţionator-contravenţional.
Comunicarea operează cu privire la subiectul destinatar al actului
individual, dar şi în cazul unor persoane îndreptăţite la valorificarea
anumitor drepturi sau exercitarea unor atribuţii1.
Uneori, comunicarea se întâlneşte şi în cazul actelor normative, cum
este cazul unor anexe ale acestora care se comunică direct celor interesaţi
sau, al hotărârilor de guvern cu caracter militar2.
Publicarea este operaţiunea materială prin care un act administrativ
este adus la cunoştinţa cetăţenilor fie prin imprimare, fie prin afişare într-un
loc public sau prin alte mijloace de difuzare3.
Publicarea este o formă procedurală posterioară obligatorie pentru
actele administrative normative, prevăzută de Constituţia României şi de
alte acte normative. Astfel, hotărârile şi ordonanţele adoptate de Guvern se
publică în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, sub sancţiunea
inexistenţei4. Sunt exceptate de la obligaţia publicării în Monitorul Oficial,
dacă legea nu dispune altfel, ordinele, instrucţiunile şi alte acte cu caracter
normativ care au ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine
publică şi siguranţă naţională5.
Publicarea actelor individuale are loc în situaţia în care este
imposibil să se comunice aceste acte către toate persoanele interesate, ca de
exemplu, listele candidaţilor reuşiţi la un concurs, listele electorale.
1
Potrivit art. 25 alin. (1)-(2) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001, comunicarea procesului
– verbal, în copie, se va face de organul care a aplicat sancţiunea către contravenient, partea
vătămată şi proprietarului bunurilor confiscate
2
Art. 108 alin. (4), teza a III-a din Constituţia României, republicată
3
Tudor Drăganu, Actele de drept administrativ, pp. 135-136
4
Art. 108 alin. (4) din Constituţia republicată
5
Art. 35 alin. (3) din Hotărârea Guvernului nr. 50/2005
420
Cerinţa publicării actelor normative este impusă printre altele şi de
principiul de drept potrivit căruia nici o persoană nu poate invoca în
apărarea sa necunoaşterea legii. Prin publicare se oferă subiecţilor de drept
posibilitatea de a cunoaşte existenţa şi conţinutul normelor juridice.
1
A se vedea O.U.G. nr. 27 din 18 aprilie 2003, publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I-a, nr. 291 din 25 aprilie 2003, aprobată prin Legea nr. 486 din 18 martie 2003
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 827 din 22 martie 2003
2
A se vedea art. 1 alin. (2) şi art. 2 alin. (1) din O.U.G. nr. 27/2003, aprobată, cu modificări
şi completări, prin Legea nr.486/2003, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-
a, nr. 827 din 22 noiembrie 2003
421
Potrivit art. 2 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă nr. 27/2003,
Guvernul poate stabili prin hotărâre, la propunerea motivată a unei autorităţi
administrative şi alte excepţii de la aplicarea procedurii aprobării tacite.
Pentru a se asigura informarea persoanelor fizice şi juridice
interesate, actul normativ citat instituie în sarcina autorităţilor administraţiei
publice competente să emită diverse tipuri de autorizaţii, obligaţia de a afişa
la sediu sau pe pagina proprie de Internet, următoarele documente:
a) formularul cererii care trebuie completată de către solicitant,
precum şi modul de completare a acesteia;
b) lista documentelor necesare pentru eliberarea diferitelor tipuri de
autorizaţii şi modul în care acestea trebuie prezentate autorităţii
administraţiei publice;
c) toate informaţiile privind modul de întocmire a documentelor şi,
dacă este cazul, indicarea autorităţilor administraţiei publice care
au competenţa de a emite acte administrative ce fac parte din
documentaţia ce trebuie depusă1, precum: adresa, numărul de
telefon, fax, programul cu publicul.
Articolul 3 al Ordonanţei are menirea de a elucida sub aspect
conceptual terminologia utilizată, având următoarea redactare:
„(1) În sensul prezentei ordonanţe de urgenţă, termenii şi expresiile
de mai jos au următorul înţeles:
a) autorizaţie - actul administrativ emis de autorităţile administraţiei
publice competente prin care se permite solicitantului desfăşurarea unei
anumite activităţi, prestarea unui serviciu sau exercitarea unei profesii;
noţiunea de autorizaţie include şi avizele, licenţele, permisele, aprobările
sau alte asemenea operaţiuni administrative prealabile sau ulterioare
autorizării;
b) procedura aprobării tacite - procedura prin care autorizaţia este
considerată acordată dacă autoritatea administraţiei publice nu răspunde
solicitantului în termenul prevăzut de lege pentru emiterea respectivei
autorizaţii.
(2) Răspunsul negativ al autorităţii administraţiei publice competente
în termenul prevăzut de lege pentru emiterea autorizaţiei nu echivalează cu
aprobarea tacită.”
Faţă de textul legal sus-menţionat, considerăm necesare şi oportune
câteva observaţii.
În primul rând, apreciem că definirea noţiunii de autorizaţie nu este
riguros ştiinţifică, fiind de natură să producă incertitudine şi confuzie cu
privire la noţiunile de act administrativ şi cea de formalitate procedurală
(operaţiune administrativă) anterioară sau ulterioară adoptării actului
administrativ (avizul, aprobarea, etc.), astfel cum sunt definite în doctrină.
1
Ibidem, art. 4 alin. (1)
422
Mai fericită ni se părea formularea care utiliza un alt verb, spre pildă: „a
asimila” sau „a extinde”, etc. în locul verbului „a include”1.
În al doilea rând, apreciem că, deşi se doreşte a fi edificatoare şi
atotcuprinzătoare definiţia autorizaţiei nu se referă în mod explicit la
executarea şi desfiinţarea construcţiilor, materie reglementată prin Legea
nr.50/1991 privind autorizarea executării construcţiilor şi unele măsuri
pentru realizarea locuinţelor, republicată2.
În al treilea rând, reiterăm faptul că procedura aprobării tacite
operează numai în cazul în care, autoritatea administraţiei publice
competentă să emită o anumită autorizaţie nu răspunde în termenul legal
solicitantului, fiind sancţionată astfel neglijenţa, lipsa de operativitate sau
reaua-credinţă manifestată prin „tăcerea administraţiei”. Răspunsul negativ
al autorităţii administrative nu echivalează cu aprobarea tacită, dacă
îndeplineşte în mod cumulativ două condiţii, respectiv:
• să fie remis solicitantului în termenul prevăzut de lege;
• să fie motivat.
Conţinutul procedurii privind aprobarea tacită rezultă din dispoziţiile
art. 6 şi art. 7 alin. (1) ale Ordonanţei de urgenţă nr. 27/2003, din analiza
cărora se desprind următoarele reguli:
a) autorizaţiile se eliberează de către autoritatea administraţiei
publice competente, la cererea persoanei interesate;
b) cererea trebuie însoţită de documentaţia completă, prevăzută de
legea specială. Cu titlu exemplificativ, relevăm că:
• pentru eliberarea autorizaţiei de construire documentaţia
necesară este prevăzută de art. 7 din Legea nr. 50/ 1991,
republicată cu modificările şi completările ulterioare;
• pentru autorizarea persoanelor fizice şi a asociaţilor familiale
care desfăşoară activităţi economice în mod independent, la
cerere se anexează documentele prevăzute de art. 5 alin. (2)
din H.G. nr. 1766/20043, etc.
c) autorizaţiile se emit în termen de 30 de zile de la depunerea
cererii, dacă legea specială nu prevede un alt termen;
d) în cazul în care constată o neregularitate a documentaţiei depuse,
autoritatea administraţiei publice are obligaţia de a notifica acest
fapt solicitantului autorizaţiei, după caz:
1
În acest sens a se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 308-309
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 933 din 13 octombrie 2004
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1048 din 12 noiembrie 2004
pentru aprobarea Normelor de aplicare a Legii 300/2004 privind autorizarea persoanelor
fizice şi a asociaţiilor familiale care desfăşoară activităţi economice în mod independent
423
• cu cel puţin 10 zile înainte de expirarea termenului prevăzut
de lege pentru emiterea autorizaţiei, dacă acest termen este
mai mare de 15 zile;
• cu cel puţin 5 zile înainte de expirarea termenului prevăzut
de lege pentru emiterea autorizaţiei, dacă acest termen este
mai mic de 15 zile.
Notificarea va trebui să indice solicitantului modalitatea de
remediere a neregularităţii constatate.
În astfel de situaţii, termenul de emitere sau, după caz, de reînnoire a
autorizaţiei se prelungeşte în mod corespunzător cu 10 zile, respectiv 5 zile,
conform art. 6 alin. (5) din Ordonanţă.
e) autorizaţia se consideră acordată sau, după caz, reînnoită, dacă
autoritatea administraţiei publice nu răspunde solicitantului în
termenul prevăzut de lege pentru emiterea sau reînnoirea
respectivei autorizaţii, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 6 alin.
(1) din Ordonanţă.
În astfel de situaţii, solicitantul autorizaţiei poate desfăşura
activitatea, presta serviciul sau exercita profesia de drept în temeiul legii
chiar şi în absenţa actului administrativ de autoritate (autorizaţia).
Pentru obţinerea actului administrativ de autoritate, în speţă
autorizaţia, beneficiarul procedurii de aprobare tacită poate opta, potrivit
dispoziţiilor art. 7 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă, la una din următoarele
variante:
a) se adresează autorităţii administraţiei publice competente
solicitând eliberarea autorizaţiei;
b) se adresează direct instanţei de contencios administrativ
competente.
a)În prima variantă, persoana îndreptîţită se va notifica autorităţii
administrative existenţa cazului de aprobare tacită solicitându-i-se
„eliberarea documentului oficial prin care se permite desfăşurarea unei
activităţi, prestarea unui serviciu sau exercitarea unei profesii”1. Formularea
legiuitorului ni se pare a fi cel puţin discutabilă, în fapt şi în drept fiind
vorba despre actul administrativ, respectiv autorizaţia, care să ateste
exercitarea unui drept subiectiv dobândit pe calea procedurii de aprobare
tacită, fapt ce trebuia să rezulte neechivoc din text.
Dacă autoritatea administraţiei publice în cauză nu răspunde sau
refuză să elibereze autorizaţia, solicitantul se poate adresa instanţei de
contencios administrativ.
1
Art. 8 alin. (1) din O.U.G. nr. 27/2003, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr.
486/2003
424
b)În situaţia în care beneficiarul aprobării tacite optează pentru cea
de-a doua variantă şi se adresează direct instanţei de contencios
administrativ, procedura administrativă menţionată nu este obligatorie.
Relevăm că procedura de soluţionare a litigiilor de către instanţele
de contencios administrativ în astfel de situaţii, prezintă atât asemănări
precum şi deosebiri faţă de „dreptul comun”, instituit prin Legea
nr.554/2004 – legea contenciosului administrativ1.
Din categoria asemănărilor enumerăm următoarele:
1) Reclamantul introduce cererea de chemare în judecată a autorităţii
administraţiei publice având ca obiect constatarea aprobării tacite şi de
obligare a acesteia la emiterea autorizaţiei, la instanţa de contencios
administrativ competentă, conform art. 9 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă.
2) Reclamantul va anexa la cererea de chemare în judecată, copia
cererii de autorizare purtând numărul şi data înregistrării la autoritatea
administraţiei publice pârâte, însoţită de întreaga documentaţie depusă de
acesta.
3) Autoritatea administrativă pârâtă, prin întâmpinare, poate invoca
în apărarea sa, după caz:
• existenţa unui răspuns adresat solicitantului autorizaţiei în
termenul prevăzut de lege;
• notificarea formulată în temeiul art. 6 alin. (4), prin care s-a
solicitat reclamantului remedierea neregularităţii constatată la
documentaţia depusă în vederea emiterii autorizaţiei.
4) Instanţa va soluţiona cererea în termen de cel mult 30 de zile de la
înregistrare, cu citarea părţilor.
5) Participarea procurorului este obligatorie.
6) Cererea de chemarea în judecată este scutită de taxa de timbru.
Analizând întreg probatoriul administrat în cauză, instanţa de
contencios administrativ va pronunţa una dintre soluţiile prevăzute de art. 11
din Ordonanţa de urgenţă, după cum urmează:
a) dacă instanţa constată existenţa răspunsului autorităţii
administraţiei publice sau, după caz, a notificării transmise conform art. 6
alin. (4), remise în termenul prevăzut de lege, va respinge cererea
reclamantului, conform art. 11 alin. (1) din Ordonanţă.
b) în cazul în care instanţa constată îndeplinirea condiţiilor
prevăzute de Ordonanţă pentru aprobarea tacită „pronunţă o hotărâre prin
care obligă autoritatea administraţiei publice să elibereze documentul oficial
prin care se permite solicitantului să desfăşoare o anumită activitate, să
presteze un serviciu sau să exercite o profesie”2.
1
Ibidem, art.9, 10 şi 11
2
A se vedea art. 11 alin. 2 din O.U.G. nr. 27/2003
425
Potrivit art. 11 alin. (3) din Ordonanţa de urgenţă: „Hotărârile se
redactează în termen de 10 zile de la pronunţare şi sunt irevocabile”.
Aşadar, spre deosebire de procedura stabilită de Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 potrivit căreia hotărârea
pronunţată în primă instanţă poate fi atacată cu recurs, în cazul procedurii
aprobării tacite instituită de O.U.G. nr. 27/2003 hotărârea pronunţată în
primul grad de jurisdicţie este irevocabilă.
În opinia noastră dispoziţiile art.11 alin.3 din Ordonanţă comportă
unele discuţii cu privire la constituţionalitatea şi legalitatea lor.
Astfel, art.21 din Constituţia României, republicată, garantează
accesul liber la justiţie al persoanei. În acest context, atât doctrina cât şi
legislaţia au consacrat în mod constant că înfăptuirea justiţiei se desfăşoară
cu respectarea obligatorie a unor principii, cum ar fi: publicitatea, oralitatea
şi contradictorialitatea dezbaterilor, motivarea hotărârilor, posibilitatea de
exercitare a căilor de atac etc. Or, excluzând orice cale de atac împotriva
unei hotărâri judecătoreşti pronunţate în primă instanţă, dispoziţiile art.11
alin3 dinO.U.G. nr. 27/2003 ne apar ca fiind neconstituţionale.
Pe de altă parte, în practică s-ar putea ridica şi chestiunea
nelegalităţii dispoziţiilor în discuţie, avându-se în vedere cel puţin două
argumente şi anume:
a) forţa juridică a celor două acte normative care conţin dispoziţii
contrare, respectiv a Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, lege
organică potrivit art.73 alin.3 lit.k din Constituţie, faţă de Ordonanţa de
urgenţă nr. 27/2003;
b) caracterul novator al actului normativ.
Sub acest aspect, se poate pune în mod firesc întrebarea dacă Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 nu a abrogat în mod implicit
prevederile O.U.G. nr. 27/2003?
În ceea ce ne priveşte, apreciem că dispoziţiile art.11 alin.3 din
O.U.G. nr. 27/2003 care exclud posibilitatea executării unei căi de atac
împotriva hotărârii judecătoreşti pronunţate în primă instanţă sunt
deopotrivă neconstituţionale şi nelegale.
Rămâne ca doctrina, jurisprudenţa ori legiuitorul să confirme sau să
infirme acest punct de vedere.
Dacă, în urma admiterii acţiunii, autoritatea administraţiei publice nu
emite autorizaţia sau nu o emite în termenul stabilit prin hotărârea
judecătorească, la cererea reclamantului, instanţa poate obliga conducătorul
autorităţii administrative în cauză la plata unei amenzi judiciare
reprezentând 20% din salariul minim net pe economie pentru fiecare zi de
întârziere, precum şi la plata unei despăgubiri pentru daunele cauzate prin
întârziere.
Cererea se judecă de urgenţă şi este scutită de taxa de timbru.
426
Hotărârea poate fi atacată cu recurs în termen de 5 zile de la
pronunţare1.
Deşi actul normativ nu specifică instanţa competentă, apreciem că
soluţionarea cererii de chemare în judecată este de competenţa instanţei de
contencios administrativ.
Conform art. 13 alin. (1) din Ordonanţa de urgenţă: „Dacă se solicită
aplicarea amenzii judiciare prevăzută de art. 12 alin. (1), conducătorul
autorităţii administraţiei publice poate chema în garanţie persoanele
vinovate de neexecutarea hotărârii.
Pentru recuperarea despăgubirilor acordate potrivit art. 12 alin. (1)
din ordonanţa de urgenţă şi suportate de autoritatea administraţiei publice,
conducătorul acesteia poate introduce acţiune, potrivit dreptului comun,
împotriva celor vinovaţi de neexecutarea hotărârii”.
În sfârşit, alături de alţi autori2 vom realiza o succintă analiză asupra
art. 16 din Ordonanţa de urgenţă care, conţine norme de excepţie,
derogatorii de la doctrina consacrată în dreptul administrativ, de natură a
crea incertitudini şi o practică administrativă neunitară.
Astfel art. 16 alin. (1) stipulează: „În cazul în care, după obţinerea
documentului oficial prin care se permite desfăşurarea unei activităţi,
prestarea unui serviciu sau exercitarea unei profesii, autoritatea
administraţiei publice constată neîndeplinirea unor condiţii importante
prevăzute pentru eliberarea autorizaţiei, nu va putea anula documentul, ci va
notifica titularului, în cel mult 3 luni de la data expirării termenului legal
pentru emiterea autorizaţiei, neregularităţile constatate, modul de remediere
a tuturor deficienţelor identificate, precum şi termenul în care titularul
trebuie să respecte această obligaţie. Acest termen nu poate fi mai mic de 30
de zile.”
În opinia noastră, textul citat comportă o serie de observaţii şi
comentarii.
Astfel, în primul rând, din interpretarea logico-gramaticală a textului
(„... după obţinerea documentului oficial prin care se permite ...”), rezultă cu
certitudine că dispoziţiile menţionate au în vedere o dată ulterioară celei la
care solicitantul a beneficiat de procedura aprobării tacite.
Or, aşa fiind, ni se pare firesc să se aibă în vedere la stabilirea
termenului de notificare, după caz:
• data emiterii „documentului oficial” de către autoritatea
administrativă, în fapt actul administrativ de autoritate, denumit
în concret „autorizaţie”;
• termenul stabilit prin hotărâre judecătorească.
1
Ibidem art. 12
2
A se vedea Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 312-313
427
În al doilea rând, relevăm că formularea „neîndeplinirea unor
condiţii importante”, ne conduce la concluzia că actul administrativ de
autoritate, în speţă autorizaţia, s-a emis cu încălcarea condiţiilor de legalitate
consacrate în doctrina de specialitate. În astfel de situaţii, regula este
anularea sau, după caz, revocarea actului administrativ, articolul 16 al
ordonanţei de urgenţă instituind sub acest aspect o normă de excepţie, cel
puţin discutabilă.
În al treilea rând, se iscă întrebarea dacă, este vorba despre anularea
sau revocarea actului administrativ? Potrivit doctrinei de specialitate,
opinăm în sensul că, în speţă se impune utilizarea noţiunii de revocare şi nu
a celei de anulare1.
În sfârşit, defectuoasă ni se pare şi formularea de „a anula
documentul”, în fapt şi în drept fiind vorba despre anularea (în opinia
noastră, revocarea) actului administrativ şi nu a înscrisului constatator al
actului administrativ.
Pe de altă parte, apreciem ca fiind discutabile şi prevederile alin.(2)
al aceluiaşi articol, în următoarea redactare: „Autoritatea administraţiei
publice va anula documentul oficial prin care se permite desfăşurarea unei
activităţi, prestarea unui serviciu sau exercitarea unei profesii, acordat
potrivit procedurii reglementate de prezenta ordonanţă de urgenţă, în cazul
în care constată neîndeplinirea unor condiţii care aduc o gravă atingere
interesului public, siguranţei naţionale, ordinii sau sănătăţii publice şi care
nu pot fi remediate sau în cazul în care deficienţele identificate nu au fost
remediate în termenul stabilit potrivit alin.(1)”.
Faţă de textul legal citat, formulăm câteva observaţii critice.
În primul rând, relevăm că instituţia anulării actului administrativ îşi
găseşte suportul constituţional în art. 52 din Constituţia României,
republicată, conform căruia este recunoscut persoanei vătămate într-un drept
al său ori într-un interes legitim, de o autoritatea publică, printr-un act
administrativ, posibilitatea de a obţine recunoaşterea dreptului, anularea
actului şi repararea pagubei, în condiţiile şi limitele stabilite prin lege
organică.
Pe de altă parte, potrivit doctrinei de specialitate, anularea actelor
administrative poate fi dispusă, după caz, de organul ierarhic superior (în
baza raportului de subordonare), de instanţa judecătorească şi de autorităţile
Ministerului Public (pentru actele ilegale ale organelor de cercetare şi
urmărire penală şi ale organelor de administrare a locurilor de deţinere şi
executare a pedepselor).
În acest context, considerăm că textul art. 16 alin. (2) din ordonanţa
de urgenţă presupune unele clarificări sub aspect doctrinar cu privire la
constituţionalitatea sa, organul competent să dispună anularea actului
1
A se vedea Verginia Vedinaş, op. citată, pp. 112-121
428
administrativ şi instituţia revocării respectiv, instituţia anulării actului
administrativ.
În al doilea rând, învederăm că textul supus analizei stabileşte două
situaţii în care autoritatea administraţiei publice poate dispune anularea
propriului act administrativ, respectiv:
• neîndeplinirea unor condiţii care aduc o gravă atingere
interesului public şi care nu pot fi remediate;
• faptul de a fi remediate în termenul stabilit de autoritatea
administraţiei publice deficienţele identificate şi notificate
beneficiarului procedurii de aprobare tacită.
1
Art. 126 alin. (1) din Codul de procedură fiscală stipulează: „În cazul în care debitorul nu-
şi plăteşte de bună voie obligaţiile fiscale datorate, organele fiscale competente, pentru
stingerea acestora, vor proceda la acţiuni de executare silită, potrivit prezentului cod.”
429
7.3. Formele execuţiei administrative
În opinia profesorului Ioan Santai1, executarea sarcinilor de către
administraţia publică se poate face în afara răspunderii juridice sau în cadrul
acesteia.
În situaţia în care organele administrative execută sarcini în afara
răspunderii juridice, măsura executării nu intervine ca urmare a atitudinii
culpabile a subiectului pasiv al raportului de drept administrativ (de
exemplu, în cazul întocmirii listelor de alegători2, a întocmirii actelor de
identitate etc.)
Pe de altă parte, există situaţii în care, executarea unui act
administrativ intervine în cadrul răspunderii juridice a subiectului de drept
(de exemplu, executarea amenzii contravenţionale3, executarea măsurii
confiscării administrative4 etc.).
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 108
2
Art. 8 din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei publice locale
3
Art. 39 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001
4
Art. 41 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001
5
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 341
6
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 108
7
J. Starosciak, Elemente ale ştiinţei administraţiei, Editura Politică, Bucureşti, 1967, pp.
276, 297-300, 304
430
unor bunuri), sau în cadrul acesteia (de exemplu, plata pe loc a amenzii
contravenţionale făcută direct agentului constatator1).
Constrângerea presupune obligarea unui subiect de drept pentru a
urma o conduită pe care nu o împărtăşeşte. Constrângerea juridică se
manifestă prin obligarea unui subiect de drept să execute un act
administrativ, la nevoie folosindu-se forţa de constrângere a statului.
Administraţia publică dispune de o forţă de constrângere proprie, utilizată
atât pentru executarea actelor sale, cât şi a actelor adoptate de alte autorităţi
publice sau organisme neguvernamentale.
În literatura de specialitate, s-au consacrat mai multe reguli de bază
în utilizarea metodei constrângerii, după cum urmează2:
a) constrângerea trebuie întrebuinţată doar atunci când metodele de
convingere folosite nu au determinat rezultatele scontate;
b) înainte de a se recurge la constrângere, trebuie să se facă
avertizarea sau somarea prealabilă a subiectului în cauză şi
numai ulterior se va trece la utilizarea constrângerii;
c) constrângerea se utilizează numai cu respectarea normelor şi în
cazurile prevăzute de lege, cu procedura şi metodele legale.
Metoda constrângerii poate apărea atât în afara răspunderii (de
exemplu, rechiziţionarea forţată a unor bunuri), cât şi în cadrul răspunderii
administrative (de exemplu, executarea silită a amenzii contravenţionale).
1
Mihai Constantinescu, Antonie Iorgovan, Ioan Muraru, Elena Simina Tănăsescu, op.
citată, pp. 34-35
2
Art. 2 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002
3
Art. 31 din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001
4
Art. 16 alin. (3)-(4) din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea autorităţilor administraţiei
publice locale, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 271 din 29 martie
2004
5
Art. 29 din Ordonanţa Guvernului nr. 70/1994 privind impozitul pe profit
6
Vezi art. 89 din O.U.G. nr. 60/2001 privind achiziţiile publice, cu modificările şi
completările ulterioare, art. 272 din Legea nr. 219/1998 privind regimul concesiunilor, cu
modificările şi completările ulterioare
7
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 114
434
măsuri administrative care se finalizează prin adoptarea unui act
administrativ.
1
De exemplu, potrivit art. 16 alin. (3)-(4) din Legea nr. 67/2004 pentru alegerea
autorităţilor administraţiei publice locale, orice alegător poate face întâmpinare împotriva
omisiunilor, înscrierilor greşite şi a altor erori din listele de alegători, chiar dacă privesc alte
persoane.
435
Căile administrative de atac se caracterizează prin următoarele
elemente:
a) pot fi exercitate împotriva oricărei măsuri administrative (act
administrativ, operaţiune tehnico-materială sau fapt material
juridic);
b) recursul poate viza activitatea oricărei autorităţi administrative;
c) pot viza legalitatea şi/sau oportunitatea măsurii respective;
d) recursul poate fi exercitat simultan sau succesiv la mai multe
autorităţi administrative sau, poate fi sesizată succesiv aceeaşi
autoritate;
e) recursul nu suspendă executarea măsurii atacate, cu excepţia
cazurilor expres prevăzute de lege (de exemplu, plângerea
suspendă executarea sancţiunii contravenţionale1);
f) actul de soluţionare a recursului este, de regulă, revocabil, în
afara cazului în care legea îl declară în mod expres definitiv sau
irevocabil.
1
Art. 32 alin. (3) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001 - privind regimul juridic al
contravenţiilor
2
Art. 4 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002
436
În situaţia în care petiţia adresată nu este de competenţa organului
căruia i-a fost adresată, este totuşi obligatorie primirea, înregistrarea şi
transmiterea acesteia din oficiu1, în maximum 5 zile organului competent,
fapt ce trebuie adus la cunoştinţă petiţionarului.
În cadrul solicitărilor verbale, organul administrativ este obligat să le
consemneze în formă scrisă, deoarece în aceeaşi formă trebuie să răspundă
petentului.
Termenul general de soluţionare a recursului administrativ este de 30
2
de zile . Pentru situaţiile deosebite, care impun o cercetare mai îndelungată,
conducătorii autorităţilor şi instituţiilor administrative care au primit petiţiile
spre rezolvare, pot prelungi acest termen cu cel mult 15 zile3. În mod cu
totul excepţional, pentru cazurile ce nu se pot soluţiona în acest termen, se
poate aproba prelungirea acestuia.
Cercetarea petiţiilor se face de către compartimentul şi funcţionarii
de specialitate, iar problemele de importanţă deosebită vor fi examinate şi
soluţionate sub conducerea şi îndrumarea directă a conducerii autorităţii
respective. În toate cazurile, este obligatorie ascultarea persoanei la care se
referă petiţia. Dacă sesizările şi reclamaţiile sunt îndreptate împotriva
conducerii, se cercetează şi se rezolvă de către organele ierarhic superioare
acestora.
În ceea ce priveşte efectele declanşării recursului, subliniem că nici
recursul graţios şi nici cel ierarhic nu suspendă executarea actului
administrativ, având în vedere caracterul executoriu al acestuia.
Alături de recursul administrativ general consacrat prin Ordonanţa
Guvernului nr. 27/2002, există şi recursuri administrative cu caracter
special. Astfel, potrivit art. 16 alin. (3) şi (4) din Legea nr. 67/20044,
întâmpinările cetăţenilor împotriva omisiunilor, înscrierilor greşite sau
oricăror erori din listele electorale permanente se fac în scris şi se depun la
primar, acesta fiind obligat să se pronunţe, în scris, în cel mult 3 zile de la
înregistrarea întâmpinării.
1
Art. 61 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002, aprobată prin Legea nr. 233/2002
2
Art. 8 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002; art. 7 din Legea nr. 554/2004 – legea
contenciosului administrativ, cu modificările şi completările ulterioare
3
Art. 9 din Ordonanţa Guvernului nr. 27/2002
4
Legea nr. 67/2004 privind alegerea autorităţilor administraţiei publice locale, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 271 din 29 martie 2004, cu modificările şi
completările ulterioare
437
raporturi juridice. Aceste raporturi juridice se cunosc, de regulă, din
momentul adoptării actului administrativ.
În primul rând, actele administrative generează în principal, efecte
juridice de drept administrativ, raporturi juridice care iau naştere în cadrul şi
pentru realizarea activităţii executive a statului, având la bază subordonarea
(inegalitatea) subiecţilor de drept.
În afara raporturilor de drept administrativ, actele administrative pot
da naştere şi unor raporturi juridice de altă natură: de dreptul muncii, de
drept civil, de dreptul familiei etc.
Pe lângă efectele juridice, actele administrative au, de asemenea, şi
consecinţe în plan economic, social şi cultural etc.
Doctrina analizează efectele juridice ale actelor administrative sub
trei aspecte şi anume:
a) momentul producerii efectelor juridice;
b) întinderea efectelor juridice;
c) încetarea efectelor juridice.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 66; Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 130;
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 318 ş.a.
2
Ilie Iovănaş, op. citată, pp. 249
438
Art. 15 alin. (2): „Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia
legii penale mai favorabile”.
Art. 78: „Legea se publică în Monitorul Oficial al României şi intră
în vigoare la data publicării sau la data prevăzută în textul ei.”
Art. 114 alin. (4): „În cazuri excepţionale, Guvernul poate adopta
ordonanţe de urgenţă. Acestea intră în vigoare numai după depunerea lor
spre aprobare la Parlament ...”.
Aşadar, cu valoarea de principiu, Constituţia instituia regula
neretroactivităţii legii. Legea intra în vigoare, de regulă, la data publicării în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a şi, prin excepţie, la o dată
ulterioară specificată în mod expres în cuprinsul său.
Aceste reguli erau aplicabile tuturor actelor normative, inclusiv celor
administrative. În cazul ordonanţelor de urgenţă, legea fundamentală
instituia o condiţie suplimentară, respectiv depunerea lor spre aprobare la
Parlament.
Revizuirea Constituţiei României aduce modificări de substanţă în
ceea ce priveşte intrarea în vigoare a legii şi, în mod implicit, unor acte
administrative.
Sediul materiei îl regăsim în art. 15 alin. (2), art. 78 şi art. 115 alin.
(5) din Constituţia României, republicată, care au următoarea redactare:
Art. 15 alin. (2): „Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia
legii penale sau contravenţionale mai favorabile”.
Art. 78: „Legea se publică în Monitorul Oficial al României şi intră
în vigoare la 3 zile de la data publicării sau la o dată ulterioară prevăzută în
textul ei.”
Art. 115 alin. (5): „Ordonanţa de urgenţă intră în vigoare numai după
depunerea sa spre dezbatere în procedură de urgenţă la Camera competentă
să fie sesizată şi după publicarea ei în Monitorul Oficial al României (...)”.
Comparând cele două variante ale textelor constituţionale
desprindem următoarele reguli novatoarea reglementate prin Constituţia
republicată:
a) de la principiul neretroactivităţii legii, în cadrul excepţiilor, pe
lângă legea penală a fost inclusă şi legea contravenţională mai
favorabilă;
b) legea intră în vigoare la 3 zile de la publicarea în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a (termenul se calculează în zile
calendaristice şi nu în zile libere, s.n.) sau, la o dată ulterioară
specificată în conţinutul său (prevedere identică cu cea din
vechea reglementare);
c) ordonanţele de urgenţă intră în vigoare după publicarea în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, cu condiţia prealabilă
439
de a fi depuse spre dezbatere Camerei competente a fi sesizată,
dezbaterea urmând procedura legislativă de urgenţă.
Având în vedere modificările constituţionale în ceea ce priveşte
intrarea în vigoare a legii, în doctrina de specialitate s-au exprimat diverse
opinii cu privire la intrarea în vigoare a actelor administrative1.
Clarificările necesare au fost aduse de legiuitor prin modificările şi
completările Legii nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru
elaborarea actelor normative2, care constituie dreptul comun în materie.
Ceea ce trebuie reţinut este faptul că, nu se mai poate reţine o singură regulă
cu privire la data intrării în vigoare a diferitelor acte normative.
Analizând dispoziţiile art. 10, art. 110 şi art. 81 din Legea
nr.24/2000 republicată, desprindem următoarele reguli privind intrarea în
vigoare a actelor administrative cu caracter normativ:
a) Ordonanţele emise de Guvern în baza unei legi speciale de
abilitare, intră în vigoare la 3 zile de la data publicării în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a sau, la o dată ulterioară
prevăzută în textul acestora.
Termenul de 3 zile se calculează pe zile calendaristice, începând cu
data publicării în Monitorul Oficial al României şi expiră la ora 24.00 a
celei de a treia zi de la publicare (art. 11 alin. 1);
b) Ordonanţele de urgenţă intră în vigoare la data publicării în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, sub condiţia depunerii
lor prealabile la Camera competentă să fie sesizată, dacă în
cuprinsul lor nu este prevăzută o dată ulterioară (art.11 alin. (2);
c) Hotărârile normative emise de Guvern, actele normative emise
de autorităţile administrative centrale autonome, precum şi
ordinele, instrucţiunile şi alte acte normative emise de organele
administraţiei publice centrale intră în vigoare la data publicării
în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, dacă în cuprinsul
lor nu este prevăzută o dată ulterioară (art. 11 alin. 3 coroborat
cu art. 10 alin. 1);
Potrivit legii, atunci când nu se impune ca intrarea în vigoare să se
producă la data publicării, emitentul actului trebuie să stipuleze în textul
actului data intrării în vigoare, obligatoriu ulterioară celei în care s-a
publicat.
d) În ceea ce priveşte intrarea în vigoare a actelor administrative cu
caracter normativ adoptate/emise de autorităţile administraţiei
publice locale, Legea nr. 24/2000 se rezumă doar la modalitatea
aducerii lor la cunoştinţă publică.
1
Corneliu Liviu Popescu, în Revista „Dreptul”, nr. 4/2004, pp. 23-40
2
Republicată în temeiul art. 2 din Legea nr. 189/2004, în Monitorul Oficial al României,
Partea I-a, nr. 777 din 25 august 2004
440
Conform art. 81 din Legea nr. 24/2000: „În vederea intrării în
vigoare, actele normative adoptate de autorităţile administraţie publice
locale se aduc la cunoştinţă publică, în condiţiile Legii nr. 215/2001, prin
afişare în locuri autorizate şi prin publicare într-un cotidian local de mare
tiraj.”
În consecinţă, distingem următoarele reguli:
a) hotărârile normative ale consiliilor locale şi judeţene intră în
vigoare de la data aducerii lor la cunoştinţă publică, astfel cum prevăd
dispoziţiile art. 50 din Legea nr. 215/2001 – legea administraţiei publice
locale, cu modificările şi completările ulterioare.
Se impune precizarea conform căreia, publicitatea acestor hotărâri
poate fi făcută în termen de 5 zile de la data comunicării oficiale către
prefect, conform art. 50 alin. (2) din Legea nr. 215/2001.
b) dispoziţiile normative emise de primari şi, respectiv, de
preşedinţii consiliilor judeţene devin executorii la data aducerii lor la
cunoştinţă publică (art. 71 alin. 1 şi art. 117 alin. 1 din Legea nr. 215/2001),
menţinându-se regula instituită prin art.50 alin. (2) din legea organică a
administraţiei publice locale;
c) ordinele cu caracter normativ emise de prefecţi devin executorii la
data aducerii la cunoştinţă publică (art. 33 alin. 1 din Legea nr. 340/2004
privind prefectul şi instituţia prefectului).
În concluzie, relevăm că nu există o singură regulă cu privire la data
intrării în vigoare a actelor administrative cu caracter normativ.
În ceea ce priveşte actele administrative cu caracter individual,
apreciem că se menţine regula consacrată conform căreia acestea produc
efecte de la data comunicării lor prin orice modalitate consacrată.
Aşadar, în principiu, actele administrative produc efecte pentru
viitor, sunt acte juridice active, nu acte retroactive.
De la această regulă există şi unele excepţii, respectiv: actele
administrative care produc efecte retroactive, fie datorită caracterului lor
(ex: actele administrative declarative, actele administrative cu caracter
jurisdicţional, actele administrative date în aplicarea unor hotărâri
judecătoreşti), fie datorită unor dispoziţii exprese ale legii. Cea mai
importantă categorie de astfel de acte o constituie cea a actelor
administrative declarative sau recognitive. Aceste acte constată (recunosc)
existenţa unor drepturi şi obligaţii ce au luat naştere ca urmare a unor fapte
juridice anterioare emiterii lor şi produc efecte juridice de la data la care au
avut loc respectivele fapte juridice (de exemplu: actele de stare civilă-
naştere şi deces, somaţiile de plată, actele administrative de aprobare,
anulare, confirmare etc.).
Pe de altă parte, există actele administrative care ultraactivează,
producând efecte şi după data ieşirii lor din vigoare. Astfel, în cazul în care
441
un nou act de reglementare contravenţională prevede o sancţiune mai gravă,
contravenţia săvârşită anterior acestuia va fi sancţionată în baza actului
normativ în vigoare la data săvârşirii ei1.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 69
2
Ioan Santai, op. citată, vol.II, p 133
3
În sens contrar Romulus Ionescu, op. citată, p. 274
443
Edificatoare în acest sens sunt, spre exemplu, dispoziţiile art. 13 alin.
(1) din Legea nr. 300/2004 privind autorizarea persoanelor fizice şi a
asociaţiilor familiale care desfăşoară activităţi economice în mod
independent1, conform cărora „Anularea autorizaţiei se realizează în baza
cererii de renunţare sau când una dintre condiţiile de autorizare prevăzute de
art. 5 nu mai este îndeplinită”, cererea de renunţare la autorizaţie urmând a
fi adresată autorităţii administraţiei publice emitente, astfel cum prevăd
dispoziţiile alin. (2) ale aceluiaşi articol.
Cu alte cuvinte, legiuitorul stabileşte neechivoc faptul că
beneficiarul unui drept conferit prin act administrativ poate doar solicita
emitentului, să dispună încetarea efectelor juridice produse de actul în
cauză.
În opinia prof. Tudor Drăganu, încetarea efectelor juridice reprezintă
pierderea caracterului obligatoriu al actelor juridice prin desfiinţarea
raporturilor generate de ele, respectiv stingerea drepturilor şi a obligaţiilor 2.
Doctrina de specialitate relevă că încetarea efectelor juridice ale unui act
administrativ poate avea loc prin două modalităţi şi anume:
a) producerea unui fapt material - juridic căruia legea îi atribuie
acest efect;
b) intervenţia unui alt act juridic contrar primului şi care vizează
suprimarea efectelor juridice ale actului anterior.
9.3.1. Încetarea efectelor juridice prin producerea unui fapt
material – juridic
Cu privire la această modalitate de stingere a efectelor juridice ale
actelor administrative, trebuie făcută distincţie între actele administrative cu
caracter normativ şi cele cu caracter individual.
Actele administrative normative, fiind de aplicabilitate repetată, nu
îşi pierd eficienţa prin fapte de executare. În consecinţă, doctrina de drept
administrativ a statornicit regula conform căreia efectele juridice ale actelor
administrative cu caracter normativ nu pot fi stinse ca urmare a intervenţiei
unui fapt material-juridic3. Fac excepţie de la această regulă actele
administrative temporare care-şi pierd eficienţa la data indicată în conţinutul
lor sau, la încetarea evenimentului care le-a determinat.
În cazul actelor administrative individuale, care nu sunt de
aplicabilitate repetată, remarcăm faptul că efectele lor juridice se epuizează
printr-o singură aplicare sau printr-o aplicare repetată, limitată însă la un
anume număr de cazuri. În consecinţă, raporturile juridice create de aceste
acte se sting, adeseori, în urma intervenţiei unor fapte materiale de
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 576 din 29 iunie 2004
2
Tudor Drăganu, op. citată, p. 175
3
Ibidem, p. 176
444
producerea cărora legea leagă acest efect, cum sunt: încetarea existenţei
subiectului de drept, prescripţia, împlinirea termenului, executarea actului
administrativ prin intermediul unor fapte etc.
Aşa de exemplu, conform art.84 alin.2 lit.a din Legea nr. 188/1999
privind Statutul funcţionarilor publici, cu modificările şi completările
ulterioare, raportul de serviciu al funcţionarului public născut ca urmare a
unui act administrativ individual de numire în funcţie, încetează de drept la
data decesului acestuia. În cazul persoanei juridice titulare a raportului de
drept administrativ, reorganizarea şi dizolvarea acesteia pot duce la
încetarea unor efecte juridice. Ipotezele enunţate îşi găsesc explicaţia în
caracterul strict personal al drepturilor şi obligaţiilor administrative, ceea ce
face imposibilă realizarea lor odată cu încetarea existenţei subiectului pasiv
al raportului de drept administrativ.
Prescripţia stinge, atunci când este reglementată prin acte normative,
efectele unor acte administrative individuale. Astfel, aplicarea sancţiunii
amenzii contravenţionale se prescrie în termen de şase luni de la săvârşirea
faptei1.
Un alt fapt material–juridic care conduce la încetarea efectelor
produse de actul administrativ individual îl constituie expirarea termenului
de valabilitate (de exemplu, paşaportul pentru cetăţeanul român se emite pe
o perioadă de cinci ani).
Executarea actului administrativ prin intermediul unor fapte, stinge
efectele juridice ale acestuia. Spre exemplu, plata amenzii contravenţionale
stinge efectele actului sancţionator, procesul-verbal de constatarea
contravenţiei şi aplicarea sancţiunii contravenţionale.
9.3.2. Încetarea efectelor juridice prin intervenţia unui act juridic
Cazurile de încetare a efectelor juridice prin intervenţia unui act
presupun apariţia unui nou act juridic care, poate proveni de la organul
emitent, organul ierarhic superior acestuia sau de la o instanţă
judecătorească, ultimul act înlăturând în totalitate sau în parte, definitiv sau
temporar, efectele actului administrativ precedent. Aceste ipoteze sunt:
suspendarea, revocarea, abrogarea şi anularea.
9.3.2.1. Suspendarea actelor administrative
Suspendarea este definită în literatura de specialitate ca fiind
operaţiunea juridică ce determină încetarea temporară (vremelnică) a
efectelor actelor administrative2.
În doctrină s-a afirmat că suspendarea actelor administrative
constituie o modalitate de a garanta legalitatea acestora, ce intervine în
1
Art. 13 din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor
2
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 285
445
cazuri de excepţie, în cazuri limită1. Este vorba, aşadar, de întreruperea
vremelnică a efectelor juridice generate de un act administrativ, ceea ce
presupune ca actul administrativ să fie în vigoarela data suspendării.
În legătură cu instituţia suspendării, edificatoare ni se par dispoziţiile
art. 64 din Legea nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru
elaborarea actelor normative, în următoarea redactare:
„(1) În cazuri speciale aplicarea unui act normativ poate fi
suspendată printr-un alt act normativ de acelaşi nivel sau de nivel superior.
În această situaţie se vor prevedea, în mod expres, data la care se produce
suspendarea, precum şi durata ei determinată.
(2) La expirarea duratei de suspendare actul normativ sau dispoziţia
afectată de suspendare reintră de drept în vigoare.
(3) Prelungirea suspendării ori modificarea sau abrogarea actului
normativ ori a dispoziţiei suspendate poate face obiectul unui act normativ
sau al unei dispoziţii exprese, cu aplicare de la data expirării suspendării.”
Deşi textul menţionat are în vedere actele normative, considerăm că
aceste dispoziţii sunt aplicabile şi în cazul actelor administrative cu caracter
individual.
Cauzele care determină suspendarea constau în existenţa unor dubii
cu privire la legalitatea sau oportunitatea unui act administrativ, putând fi
anterioare, concomitente sau ulterioare adoptării actului.
Suspendarea unui act administrativ poate fi determinată de unul
dintre următoarele motive2:
a) contestarea legalităţii de către un particular (persoană fizică
sau persoană juridică) sau de o autoritate publică;
b) schimbarea condiţiilor de fapt după emiterea actului, de
natură să pună sub semnul întrebării legalitatea pe
considerente de oportunitate a actului respectiv;
c) necesitatea corelării actului administrativ cu actele
autorităţilor ierarhic superioare, emise ulterior actului în
cauză;
d) aplicarea unei sancţiuni persoanei fizice care a săvârşit o
abatere administrativă;
e) clarificarea unor îndoieli ale organului emitent cu privire la
legalitatea actului etc.
În astfel de cazuri, se poate dispune suspendarea actului
administrativ, care se poate realiza pe două căi: prin emiterea unui alt act
juridic sau poate opera de drept, în temeiul legii.
A. Suspendare prin act juridic poate fi dispusă,
după caz, de următoarele autorităţi publice:
1
Antonie Iorgovan, op. citată, p. 91
2
Corneliu Manda, op. citată, pp. 229 – 230
446
1) Autoritatea emitentă a actului administrativ care, având dreptul
de a emite sau revoca actul, cu atât mai mult îl va putea şi
suspenda;
În spiritul celor menţionate, sunt edificatoare dispoziţiile art. 46 din
Legea nr. 295/2004 privind regimul armelor şi muniţiilor1, conform cărora
„(1) Suspendarea dreptului de port şi folosire a armelor letale se dispune de
către organul competent care a acordat acest drept, în următoarele situaţii:
a) titularul dreptului se află în situaţia prevăzută la art. 15 alin. (1)
lit. d);
b) titularul dreptului nu mai îndeplineşte condiţia prevăzută la art.15
alin. (1) lit. e);
c) a săvârşit una sau mai multe contravenţii, pentru care legea
prevede sancţiunea contravenţională complementară a suspendării dreptului
de port şi folosire a armelor.
(2) Suspendarea dreptului de port şi folosire a armelor se dispune
pentru întreaga perioadă în care persoana se află în oricare dintre situaţiile
prevăzute la alin. (1).”
2) Autoritatea administrativă ierarhic superioară emitentului actului
administrativ. În temeiul dreptului său de a exercita controlul
ierarhic şi, în consecinţă, de a anula actele ilegale ale unei
autorităţi subordonate, se prezumă şi dreptul de a suspenda astfel
de acte;
3) Instanţele judecătoreşti. Spre pildă, potrivit art. 4 din Legea
contenciosului administrativ nr.554/2004, în cazuri bine
justificate şi pentru prevenirea unor pagube iminente, instanţa
poate să dispună suspendarea executării actului administrativ
până la pronunţarea instanţei de fond;
4) organele Ministerului Public pot suspenda numai actele
organelor administrative ce desfăşoară urmărirea şi cercetarea
penală, actele organelor de deţinere şi de executare a pedepselor,
propriile acte administrative şi cele ale organelor de procuratură
subordonate, dar nu pot suspenda actele administrative ale
organelor administraţiei de stat2.
B. Suspendarea de drept presupune existenţa
unor prevederi exprese ale legii, în baza cărora actul
administrativ va fi suspendat.
O suspendare de drept intervine în cazul atacării de către prefect în
faţa instanţei de contencios administrativ a unui act al consiliului judeţean,
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 583 din 30 iunie 2004
2
Gheorghe Boboş, Ion Deleanu, Organele statului socialist român, Editura Didactică şi
Pedagogică, Bucureşti, 1974, p. 311
447
consiliului local sau al primarului, considerat ilegal1. Un alt exemplu îl
regăsim în materia contravenţiilor, unde plângerea contravenientului
formulată împotriva procesului-verbal de constatare a contravenţiei şi
aplicare a sancţiunii contravenţionale are ca efect suspendarea executării
actului în cauză2.
Procedura de suspendare este similară procedurii de adoptare a
actelor administrative în cauză sau, după caz, specifică instanţelor
judecătoreşti.
Suspendarea actelor administrative încetează în următoarele situaţii:
a) în momentul în care actul suspendat este revocat de autorităţile
competente ca urmare a constatării caracterului său ilegal sau
inoportun, prin intermediul unui act administrativ de revocare3;
b) ca urmare a repunerii în vigoare a actului administrativ
suspendat, fiind necesară şi în această situaţie intervenţia unui
act administrativ;
c) de drept4, în cazul actelor administrative suspendate pentru
inoportunitate, când împrejurările de fapt, care au determinat ca
executarea actului să fie inoportună, au dispărut;
d) prin soluţionarea acţiunii pe fond, când suspendarea actului
administrativ fusese hotărâtă de instanţa judecătorească, pe baza
art. 14 din Legea nr. 554/2004 legea contenciosului administrativ
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 80
2
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 139
3
Ilie Iovănaş, op. citată, p. 262
450
Apreciem că revocarea trebuie să urmeze aceleaşi reguli de
procedură ca şi adoptarea sau emiterea actului în cauză, principiu ce este
valabil şi pentru reformare.
9.3.2.2.1. Excepţiile de la principiul revocabilităţii1
Dacă în cazul actelor administrative normative principiul
revocabilităţii are caracter absolut, toate actele administrative de acest gen
fiind revocabile, în cazul actelor administrative individuale, acest principiu
încetează a avea caracter absolut, existând unele excepţii prevăzute de lege
ori, ca efect al naturii drepturilor şi obligaţiilor generate de actele
administrative respective. Principale excepţii de la principiul revocabilităţii
citate de doctrină sunt următoarele2:
a. Actele administrativ-jurisdicţionale sunt irevocabile întrucât
dispun de stabilitatea lucrului judecat, necesară pentru a
împiedica perpetuarea unor stări conflictuale.
Stabilitatea acestor acte este garantată, pe de o parte, de obiectul lor
(soluţionarea anumitor conflicte juridice) precum şi de procedura specială
după care se adoptă, riguros reglementată de lege şi, pe de altă parte, de o
complexitate sporită. Deşi actele administrativ-jurisdicţionale sunt
irevocabile, precizăm că în toate situaţiile normele juridice care
reglementează această materie prevăd şi căile de atac (fie o cale
administrativă de atac, fie una judecătorească, ori ambele) stabilind, în
acelaşi timp, şi procedura după care pot fi anulate. În acest context,
apreciem că trebuie interpretate dispoziţiile art. 21 alin. (4) din Constituţia
României, republicată, care stipulează că „Jurisdicţiile administrative sunt
facultative şi gratuite”.
În opinia noastră, rolul jurisdicţiilor administrative este acela de a
descongestiona activitatea instanţelor judecătoreşti, astfel încât se justifică
intervenţia lor numai dacă litigiul poate incontestabil să fie soluţionat pe
această cale, cu celeritate şi cheltuieli minime pentru particulari. În acest
sens, gratuitatea constituie un mijloc de încurajare a particularilor pentru a
recurge la asemenea proceduri. Acest principiu constituţional este posibil a
fi interpretat în mod neunitar de doctrină şi jurisprudenţă, cu consecinţa de a
genera o practică neunitară în administraţie şi justiţie. În acest context,
considerăm, că, de lege ferenda, se impune o reglementare expresă în
această materie, pentru a se delimita situaţiile în care se poate apela la
1
Romulus Ionescu analizează două categorii de excepţii (op. citată, pp. 277-280); Ilie
Iovănaş are în vedere cinci categorii de excepţii (op. citată, pp. 254-256); Antonie Iorgovan
analizează opt categorii (op. citată, vol. II, 2002, pp. 83-91)
2
Tudor Drăganu, op. citată, pp. 203-238; Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 327-330;
Ioan Santai, op. citată, vol. II, pp. 140-144, Verginia Vedinaş, op. citată, pp. 113 – 116 etc.
451
jurisdicţiile administrative, precum şi condiţiile, termenele şi modul de
soluţionare a respectivelor conflicte juridice.
b. Actele administrative în baza cărora se nasc raporturi juridice
de altă natură (de drept civil, dreptul muncii, dreptul familiei
etc.) sunt irevocabile, pentru motivul că generează raporturi
juridice neadministrative, a căror legalitate sau oportunitate
nu mai intră în competenţa de verificare a emitentului
respectivului act administrativ.
Aceste raporturi juridice pot înceta pe două căi: prin voinţa părţilor
sau pe baza unei hotărâri judecătoreşti.
Spre exemplu, potrivit art. 68 alin. (5) lit. e) din Legea nr.215/2001,
legea administraţiei publice locale, primarul are competenţa să numească şi
să elibereze din funcţie, în condiţiile legii, personalul din aparatul de
specialitate. Numirea şi respectiv eliberarea din funcţie se fac prin act
administrativ individual emis în conformitate cu dispoziţiile Legii nr.
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, în cazul funcţionarilor
publici şi potrivit dispoziţiilor Codului muncii1, în cazul personalului
contractual.
Actul administrativ individual de numire dă naştere raporturilor
juridice dintre funcţionarii publici şi autoritatea publică (în cazul nostru
fiind vorba despre primar), denumite raporturi de serviciu conform art. 1 din
Legea nr. 188/1999, republicată, cu modificările şi completările ulterioare.
Pe de altă parte, în cazul personalului contractual actul administrativ
individual de numire constituie temeiul încheierii contractului individual de
muncă conform art. 10 din Codul muncii, dintre angajator (primarul, în
exemplul nostru) şi salariat, între cele două părţi luând naştere raporturi de
muncă. Din momentul semnării contractului individual de muncă,
executarea, modificarea, suspendarea şi încetarea acestuia se supun
prevederilor Codului muncii, actul administrativ individual de numire fiind
irevocabil.
De altfel, în doctrina de drept privat este consacrată teza conform
căreia actele administrative cu caracter individual care stau la baza unor
raporturi civile (în sensul larg al termenului), pot fi revocate până în
momentul în care intră în circuitul civil, ulterior devenind irevocabile2.
c. Actele individuale care au generat drepturi subiective
garantate de legi speciale sunt irevocabile, stabilirea acestora
rezultând în mod expres sau implicit din normele de drept,
astfel încât autoritatea emitentă să nu mai poată reveni asupra
actului.
1
Aprobat prin Legea nr. 53/2004 publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.
72 din 5 februarie 2003
2
A se vedea Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, pp. 86 – 87
452
În această categorie, literatura de specialitate menţionează:
• actele administrative care conferă drepturi patrimoniale
importante;
• actele atributive de statut personal beneficiarului (actele de stare
civilă, diplomele de absolvire a unei instituţii de învăţământ,
actele de identitate etc.)
Se consideră că revocarea acestor acte ar fi inutilă din moment ce
persoana interesată poate cere oricând emiterea unui act atributiv de statut
personal cu acelaşi conţinut, făcând dovada că a prestat activitatea
respectivă şi că îndeplineşte condiţiile cerute de lege1.
d. Actele administrative care au fost realizate material devin
irevocabile din momentul executării lor, revocarea lor
neputând restabili situaţia anterioară.
Motivaţia acestei excepţii rezidă în raţiuni care au în vedere efectele
materiale, patrimoniale produse şi de ineficacitatea pe care ar avea-o
revocarea actului, în condiţiile în care acesta a fost realizat material. Din
categoria acestor acte fac parte, în special, autorizaţiile care dau naştere la
drepturi subiective ce nu sunt protejate special (spre exemplu, autorizaţiile
de construire şi de demolare a unor imobile). Prin urmare, în această
categorie se încadrează numai actele administrative ce se realizează material
printr-una sau mai multe operaţiuni determinate.
Ne raliem opiniei exprimate în doctrină, potrivit căreia
irevocabilitatea unui act administrativ nu mai poate fi invocată, chiar dacă
acestea se încadrează într-una din excepţiile de la principiul revocabilităţii
actelor administrative, în ipoteza în care actul administrativ pe care îşi
întemeiază un drept subiectiv a fost emis prin manopere frauduloase sau
dolosive2.
1
I. Vida, Manual de legistică formală. Introducere în tehnica şi procedura legislativă,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2000, p. 168
2
I. Mrejeru, Tehnica legislativă, Editura Academică, Bucureşti, 1979, p. 137
454
9.3.2.4.1.Anularea actelor administrative
A. Situaţia în doctrină.
Nulitatea unui act juridic, implicit şi a actelor administrative, este
considerată a fi o sancţiune care intervine în situaţiile în care actul este
afectat de unele vicii sub aspectul legalităţii.
Aşa cum am arătat, regimul juridic al actelor administrative este
guvernat de principiul legalităţii. În practică însă, pot exista situaţii în care
administraţia publică, prin actele şi acţiunile sale încalcă acest principiu,
consecinţa firească fiind sancţionarea activităţii sale ilegale, precum şi a
funcţionarului public vinovat.
În acest sens, prof. Paul Negulescu remarca: „Aceste acte (acte de
autoritate şi acte de gestiune - s.n.) trebuie să fie făcute legal, trebuie să fie
făcute cu respectarea normelor juridice. Dar se poate întâmpla ca agenţii
administrativi, în activitatea lor, să comită acte neregulate, care nu respectă
în totalitate cerinţele legii, uneori violând legea pe o chestiune de principii,
alteori pe o chestiune de formă (...). Am arătat că, într-un stat de legalitate,
trebuie să existe domnia legilor şi ca o consecinţă, actele făcute cu
nerespectarea legilor, trebuie înlăturate. Prin urmare sancţiunea nerespectării
cerinţelor legii în înfăptuirea unui act juridic nu ar putea fi decât nulitatea
actului”1.
În timp, teoria nulităţii actelor administrative a relevat o serie de
asemănări cu nulitatea din dreptul civil, precum şi o serie de deosebiri
fundamentale.
Sub aspectul diferenţierilor, elocventă este teza profesorului Jean
Vermeulen conform căreia „în raportul privat nu există nulitate fără text, pe
când în dreptul administrativ, în cele mai multe împrejurări nulitatea există
fără text.”2
Teoria nulităţii actelor administrative a constituit o preocupare
constantă a doctrinei de specialitate.
Astfel, în perioada interbelică, prof. Paul Negulescu, având ca
puncte de reper teoria nulităţii consacrată în dreptul privat şi legile
administrative, consacră următoarele categorii de nulităţi:
a) acte inexistente, care nu au nevoie de nici o constatare;
b) acte nule de drept, care au o aparenţă legală dar, sunt lovite de un
viciu profund ce poate fi constatat oricând, neputând fi acoperit
de trecerea timpului;
1
Paul Negulescu, Tratat de drept administrativ. Principii generale, vol. I, Editura Marvan,
Bucureşti, 1937, p. 424
2
Jean Vermeulen, Evoluţia dreptului administrativ român, Bucureşti, Institutul de Arte
Grafice „Vremea”, 1947, p. 107
455
c) acte anulabile, care sunt afectate doar de unele vicii de formă ce
pot fi invocate doar într-un interval de timp determinat şi numai
de acele subiecte de drept care au interes direct şi personal1.
Autorul apreciază că ori de câte ori analizăm problema nulităţii
actului administrativ, trebuie să avem în vedere condiţiile de fond şi de
formă prevăzute de lege pentru actul respectiv, fiind necesar să cercetăm
următoarele aspecte: ce influenţă are nerespectarea uneia sau alteia dintre
condiţii asupra valabilităţii actului, cine poate să invoce viciul şi în ce
termen. În acelaşi timp, autorul consideră că teoria nulităţii în dreptul
administrativ trebuie să aibă în vedere mai multe categorii de interese,
respectiv:
• interesele generale, adică interesele colectivităţii la nivel
naţional, reprezentate prin Stat;
• interesele regionale, locale sau speciale reprezentate prin
judeţ, comună sau stabilimente publice;
• interesul individual, adică interesul particularilor, al
administraţilor.
„Legea trebuie să ţină seama de aceste interese şi să le concilieze.
Uneori ea declară inexistenţa actului, alteori numai nulitatea actului, alteori
numai anulabilitatea, alteori toată sancţiunea nu e decât o pedeapsă pentru
funcţionarul care a făcut actul”.2
În doctrina română postbelică, primul autor care dezvoltă teoria
anulabilităţii este Mircea Anghene. Autorul consideră că, în funcţie de
gravitatea nerespectării condiţiilor de valabilitate ale unui act administrativ,
viciile acestuia îl pot face nul sau anulabil.
Sunt considerate nule actele care nu întrunesc condiţiile esenţiale
pentru a lua fiinţă, astfel încât nu produc nici un efect juridic, nu dau naştere
la nici un fel de drepturi şi obligaţii.
Actele anulabile sunt acelea care conţin încălcări de mică
însemnătate ale condiţiilor de valabilitate, astfel încât aceste acte nu-şi pierd
caracterul obligatoriu şi executoriu. Totuşi, datorită acestor vicii, actele
respective pot fi contestate sau anulate pe cale administrativă sau
judecătorească. În concepţia autorului citat, o caracteristică esenţială a
actelor anulabile o reprezintă posibilitatea remedierii viciului prin
confirmare3.
În opinia prof. Tudor Drăganu, o caracteristică comună a actelor
lovite de nulitate absolută sau relativă constă în faptul că ele se bucură de
prezumţia de legalitate până în momentul când aceste nulităţi sunt constatate
sau declarate de organul competent. Atâta vreme cât aceste acte nu au fost
1
Paul Negulescu, op. citată, p. 426
2
Ibidem, p. 426
3
Mircea Anghene, Controlul judecătoresc de legalitate al actelor administrative, p. 10
456
anulate, ele trebuie considerate obligatorii pentru subiectele vizate de ele,
doar inexistenţa actului neavând nevoie de a fi constatată pentru a-l lipsi de
efecte juridice1.
Prof. Romulus Ionescu operează cu noţiunea de anulabilitate în
cazurile în care actul administrativ încalcă o condiţie de legalitate de mică
importanţă, cum sunt condiţiile privitoare la forma exterioară sau la
procedura de adoptare. Autorul citat înţelege anulabilitatea ca fiind însăşi
nulitatea relativă. El mai adaugă că, în linii generale, există aceleaşi
deosebiri juridice între cele două feluri de nulităţi ce sancţionează
ilegalitatea actelor administrative şi anume: nulitate sau nulitatea absolută şi
anulabilitate sau nulitate relativă, ca pentru toate categoriile actelor juridice2.
Prof. Ioan Santai consideră că, sub aspectul cauzelor care le
determină şi al regimului juridic, nulităţile se divid în nulităţi absolute şi
nulităţi relative. Astfel, încălcarea normelor imperative (prin care se apără
interesul general) atrage nulitatea absolută, iar încălcarea unor norme
dispozitive (ce ocrotesc interesele personale) determină nulitatea relativă. În
categoria normelor imperative intră prevederile care se referă la elementele
esenţiale şi la condiţiile de valabilitate ale actului administrativ, iar normele
dispozitive cuprind reguli referitoare la formalităţile procedurale
neesenţiale, cum ar fi, de exemplu, semnarea înscrisului constatator al unui
act administrativ adoptat, în mod valabil, de un organ colegial3.
Prof. Antonie Iorgovan relevă că teoria nulităţii actelor
administrative a fost şi continuă sa fie amplu cercetată în literatura juridică,
tezele specialiştilor în drept administrativ intersectându-se cu cele ale
specialiştilor în drept civil. În principal, doctrina urmăreşte clarificarea
următoarelor problematici4:
a. admiterea sau respingerea teoriei nulităţii absolute şi relative;
b. admiterea sau respingerea teoriei anulabilităţii;
c. admiterea sau respingerea teoriei inexistenţei;
d. raportul dintre nulitate şi revocabilitate.
Cu privire la prima problemă, opinia dominantă, cu nuanţări de la un
autor la altul, de la dreptul administrativ la dreptul civil, este îndreptată spre
un răspuns pozitiv. Majoritatea autorilor de drept administrativ au admis că
şi în materia actelor administrative operează atât nulitatea absolută, cât şi
nulitatea relativă, în funcţie de interesul ocrotit de norma încălcată prin actul
administrativ şi de gravitatea viciilor de ilegalitate5.
1
Tudor Drăganu, op. citată, p. 59
2
Romulus Ionescu, op. citată, p. 276
3
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 156
4
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 70
5
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 70
457
Făcând o sinteză a teoriilor exprimate în literatura de specialitate
autorul6 consideră că orice teorie privind nulitatea actelor administrative
trebuie să plece de la faptul că viciile care pot afecta legalitatea unui act nu
au aceeaşi valoare juridică. Astfel, este evident că pentru a produce în mod
legal efecte juridice, actele administrative trebuie să îndeplinească o serie de
condiţii de fond şi de formă, încălcarea unora sau a celorlalte fiind de natură
să atragă nulitatea absolută sau, după caz, nulitatea relativă.
Nulitatea absolută intervine în situaţia în care este încălcată o
condiţie de legalitate de mare importanţă, stabilită în mod concret de
normele juridice referitoare la actul administrativ respectiv.
Pe de altă parte, nulitatea relativă intervine atunci când actul
administrativ este lovit de vicii de o mai mică importanţă.
Trebuie menţionat însă faptul că departajarea viciilor ce pot afecta
actele administrative, după criteriul importanţei lor pentru valabilitatea
actului administrativ, este un demers dificil. Deşi doctrina a consacrat
condiţiile de fond şi de formă ale actelor administrative, prezumându-se că
primele ar avea o importanţă mai mare pentru valabilitatea acestora, există
situaţii în care, potrivit unei dispoziţii exprese a legii, nerespectarea unor
condiţii de formă ori de procedură considerate a fi „de mică importanţă”,
determină nulitatea absolută a actului afectat. Această afirmaţie doctrinară
este susţinută în mod expres de unele dispoziţii legale.
Astfel, în art. 16 din O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al
contravenţiilor, se stipulează că procesul-verbal de constatare a
contravenţiei „va cuprinde în mod obligatoriu” un anumit număr de
menţiuni, inclusiv codul numeric personal în cazul persoanei fizice,
elemente care nu erau prevăzute de vechea reglementare. În art. 17 al
ordonanţei, sunt precizate menţiunile a căror absenţă atrag nulitatea actului:
„Lipsa menţiunilor privind numele, prenumele şi calitatea agentului
constatator, numele şi prenumele contravenientului, iar în cazul persoanei
juridice, a denumirii şi sediului acesteia, a faptei săvârşite şi a datei
comiterii acesteia sau a semnăturii agentului constatator atrage nulitatea
procesului-verbal. Nulitatea se constată şi din oficiu”.
În opinia noastră, analiza textelor legale la care am făcut referire ne
conduce la următoarele concluzii:
a) actele administrative afectate de unele vicii de ilegalitate se
sancţionează, după caz, cu nulitatea absolută sau nulitatea relativă;
b) nerespectarea condiţiilor prevăzute în art. 16 atrage nulitatea
relativă a procesului-verbal, la solicitarea părţii interesate (contravenientul);
c) nerespectarea condiţiilor prevăzute în art. 17 atrage nulitatea
absolută a procesului-verbal, la solicitarea părţii interesate (contravenientul),
ori la iniţiativa instanţei judecătoreşti, din oficiu.
6
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, pp. 72-75
458
Teza existenţei celor două forme de nulitatea (absolută şi relativă) în
dreptul administrativ este consfinţită şi de alte acte normative.
Spre exemplu, art. 47 din Legea organică a administraţiei publice
locale nr. 215/2001 are următoarea redactare:
„(1) Nu poate lua parte la deliberarea şi la adoptarea hotărârilor
consilierul care, fie personal, fie prin soţ, soţie, afini sau rude până la gradul
al patrulea inclusiv, are un interes patrimonial în problema supusă dezbaterii
consiliului local.
(2) Hotărârile adoptate de consiliul local cu încălcarea dispoziţiilor
alin. (1) sunt nule de drept. Nulitatea se constată de către instanţa de
contencios administrativ. Acţiunea poate fi introdusă de orice persoană
interesată.”
Atâta vreme cât legea consacră o „nulitate de drept”, cu alte cuvinte
o „nulitate absolută”, care poate fi invocată de orice persoană interesată, per
a contrario rezultă că există şi o altă formă a nulităţii, respectiv nulitatea
relativă.
B. Noţiune. Clasificare.
Instituţia anulării actelor administrative are vechi tradiţii în doctrina
de specialitate, fiind în acelaşi timp consacrată de Constituţie şi de alte acte
normative.
Astfel, suportul constituţional al materiei îl regăsim în art. 21, art.52
alin. (1) şi art. 126 alin. (6) din Constituţia republicată, în Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004, precum şi în alte acte normative,
etc.
Anularea actului administrativ, la fel ca a oricărui act juridic, se
defineşte ca fiind „operaţiunea juridică ce constă într-o manifestarea de
voinţă în scopul de a determina, în mod direct, desfiinţarea actului şi, deci,
încetarea definitivă a efectelor juridice produse de acesta”1.
Într-o altă opinie2, „anularea actelor de drept administrativ reprezintă
sancţiunea aplicată acestora pentru considerente de ilegalitate şi poate fi
dispusă de către organele administraţiei de stat ierarhic superioare, de
organele judecătoreşti, iar în unele cazuri speciale de organele procuraturii”.
Autorii de drept civil definesc nulitatea ca fiind „acea sancţiune de
drept civil, care lipseşte actul juridic de efectele contrarii normelor juridice
edictate pentru încheierea sa valabilă.3”
Aşadar, se poate concluziona că nulitatea este o sancţiune aplicabilă
actelor administrative afectate de vicii de legalitatea, prin care se urmăreşte
desfiinţarea actului şi încetarea efectelor sale.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, pp. 69-70
2
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 145
3
Gheorghe Beleiu, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului
civil, Casa de Editură „Şansa” S.R.L., Bucureşti, 1995, p. 178
459
Nulitatea poate viza atât actele administrative cu caracter normativ
precum şi pe cele cu caracter individual.
Spre deosebire de revocare, care poate fi determinată deopotrivă de
motive care vizează nelegalitatea sau neoportunitatea actului administrativ,
anularea se dispune exclusiv pentru cauze de nelegalitate sau netemeinicie
ale unui act administrativ. Astfel, cauzele nulităţii pot viza nelegalitatea
actului administrativ, în sensul încălcării condiţiilor de fond, formă şi
procedură prevăzute de lege pentru valabilitatea sa, precum şi netemeinicia
actului, cu alte cuvinte aplicarea eronată a legii la situaţia de fapt
reglementată prin actul administrativ.
Efectele anulării actului administrativ se produc atât pentru trecut
(ex tunc), cât şi pentru viitor (ex nunc).
După cum am menţionat, o problemă deosebit de importantă legată
de instituţia anulării actelor administrative a constituit-o regimul acesteia,
mai concret, se impune a şti dacă în dreptul administrativ sunt valabile
principiile dreptului civil în materia nulităţii absolute şi respectiv a nulităţii
relative.
Nulitatea absolută se particularizează prin faptul că sancţionează
nerespectarea unor norme legale de importanţă deosebită sau, care ocrotesc
interesul general.
Nulitatea relativă este aceea sancţiune aplicabilă actelor
administrative afectate de vicii de o importanţă mai mică sau, care ocrotesc
un interes particular1.
Sub aspectul celor două categorii de nulităţi care pot sancţiona actul
administrativ ilegal, regăsim atât asemănări precum şi deosebiri faţă de
regimul juridic aplicabil actului civil în cazul nulităţii absolute şi a celei
relative.
Aşa de exemplu, sub aspectul cauzelor care le generează, observăm
că se menţine distincţia din dreptul civil conform căreia nulitatea absolută
intervine pentru încălcarea condiţiilor de fond, esenţiale pentru valabilitatea
actului, spre deosebire de nulitatea relativă care intervine ori de câte ori sunt
încălcate condiţii de mai mică importanţă, neesenţiale pentru valabilitatea
actului.
În dreptul administrativ, pot apărea însă situaţii în care încălcarea
unor condiţii de formă, care în mod firesc ar trebui să determine nulitatea
relativă, determină totuşi nulitatea absolută.
Pe de altă parte, aşa cum s-a relevat în literatura de specialitate, din
punct de vedere al efectelor juridice, nulitatea actului administrativ diferă de
cea a actului civil, astfel2:
1
A se vedea Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, pp. 72-73, Verginia Vedinaş, op.
citată, pp. 117-119
2
I. Iovănaş, op. cit., p. 63
460
a) în dreptul administrativ, indiferent de importanţa condiţiilor de
valabilitate care au fost încălcate, organul competent va putea să dispună
anularea actului;
b) dacă în dreptul civil numai cauzele de nulitatea relativă pot fi
înlăturate prin confirmare, în dreptul administrativ pot fi confirmate, după
caz, ambele categorii de nulităţi sau numai nulităţile relative, potrivit legii.
În cazul în care cenzurarea legalităţii unui act administrativ se face
de către o instanţă judecătorească, inclusiv de cele de contencios
administrativ în temeiul Legii nr. 554/2004 putem distinge două situaţii,
după cum urmează:
a) nulitatea relativă va putea fi invocată numai de partea vătămată;
b) nulitatea absolută poate fi invocată de orice persoană interesată
sau din oficiu, de instanţa judecătorească competentă (spre
exemplu, ipoteza reglementată de art. 47 din Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001).
Menţionăm că atât Legea nr. 554/2004 - legea contenciosului
administrativ, precum şi alte legi speciale prevăd termenele în care poate fi
introdusă acţiunea în anulare.
În afara criteriului deja menţionat, care distinge nulităţile în absolute
şi relative, nulităţile actelor administrative au fost clasificate şi după alte
criterii şi anume1:
a. După modul lor de consacrare, nulităţile pot fi exprese
(prevăzute de lege), sau virtuale (neprevăzute de lege, dar care
decurg din normele juridice).
b. După întinderea efectului lor distructiv, nulităţile sunt totale,
atunci când desfiinţează actul în integralitatea sa, sau parţiale,
dacă îl desfiinţează numai în parte.
c. După modul lor de constatare, distingem nulităţi de drept şi
nulităţi constatate de autorităţi publice (administrative sau
judiciare).
d. După obiectul lor (elementul la care se referă), nulităţile pot fi de
fond (vizează conţinutul actului juridic), sau de formă (derivă din
încălcarea condiţiilor procedurale ale actelor de drept).
C. Autorităţile competente să constate nulitatea actelor
administrative
Indiferent de forma ei, nulitatea actelor administrative trebuie
constatată de organele competente care pot fi, după caz:
a) organul administrativ ierarhic superior, în temeiul
raporturilor de subordonare administrativă.
Astfel, conform art. 33 alin. (4) din Legea nr. 340/2004 privind
prefectul şi instituţia prefectului „Ministerul Administraţiei Publice şi
Internelor poate propune Guvernului, anularea ordinelor emise de prefect,
dacă le consideră nelegale sau netemeinice”.
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 151
461
b) instanţele judecătoreşti, în temeiul dispoziţiilor
exprese ale art.21 şi art. 52, coroborate cu dispoziţiile art. 123
alin. (5) din Constituţia României, republicată, precum şi cu
dispoziţiile Legii nr. 554/2004 a contenciosului administrativ şi a
altor legi speciale (Legea nr. 18/1991 a fondului funciar, Legea
nr.119/1996 privind actele de stare civilă etc.);
Procedura de anulare a actelor administrative este complexă şi diferă
în funcţie de autoritatea competentă să dispună anularea.
Astfel, în constatarea nulităţii, organul administrativ ierarhic
superior este obligat să respecte doar acele reguli procedurale specifice
propriei activităţi.
Procedura pe care trebuie să o respecte organele judecătoreşti este
diferită, după cum este vorba de instanţele de contencios administrativ sau
de instanţele de drept comun.
Ministerul Public îşi exercită competenţa de anulare a actelor
administrative în baza normelor dreptului procesual penal.
D. Efectele nulităţii
De regulă, anularea are efect retroactiv, astfel încât actele de anulare
sting efectele actelor anulate, considerându-se că acestea din urmă nici nu ar
fi existat1. În cazul în care actul administrativ a fost anulat pe temeiul
ilegalităţii, efectele anulării se produc nu doar pentru viitor (ex nunc), ci şi
pentru trecut (ex tunc), chiar din momentul emiterii/adoptării sale. Cu alte
cuvinte, actul de anulare desfiinţează efectele juridice ale actului anulat.
Evident însă că pot fi şterse doar efectele juridice, nu şi faptele
materiale, care prin însăşi existenţa lor pot da naştere unor efecte juridice
deosebite2.
Dacă însă actul administrativ este anulat pe motiv de inoportunitate,
efectele juridice produse înainte de anulare rămân valabile, anularea actului
producând efecte juridice numai pentru viitor (ex nunc).
1
Jean Rivero, Jean Waline, Droit administratif, 18-éme édition, Précis Dalloz, 2000, pag. 114
464
Capitolul XII
CONTROLUL EXERCITAT ASUPRA ADMINISTRAŢIEI PUBLICE
1. Consideraţii generale
Constituţia României, republicată, consacră în art. 1 alin. (4)
organizarea statului „potrivit principiului separaţiei şi echilibrului puterilor
– legislativă, executivă şi judecătorească – în cadrul democraţiei
constituţionale”. Cu alte cuvinte, legea fundamentală consfinţeşte în mod
expres separaţia celor trei puteri statale şi în acelaşi timp faptul că acestea
trebuie să se găsească într-un permanent echilibru, inducându-se astfel ideea
de interacţiune şi control reciproc dintre acestea.
Analizând mecanismele şi instituţiile controlului exercitat asupra
activităţii administraţiei publice, prof. Ioan Alexandru apreciază că: „De-a
lungul evoluţiei societăţii, problematica controlului a fost abordată
diferenţiat, în funcţie de nivelul dezvoltării generale, în special de nivelul
atins în capacitatea de auto-conducere a societăţii”1. Autorul citat relevă că
sorgintea termenului de control o regăsim în franţuzescul „contre-rolle”,
care semnifică documentul de verificare a unui rol fiscal. Ulterior,
semnificaţia a fost extinsă, având sensul de activitate de verificare a unor
rezultate din orice domeniu al vieţii economico-sociale.
Controlul exercitat asupra activităţii administraţiei publice este
reglementat atât de legea fundamentală, precum şi de o serie de acte
normative.
Astfel, art. 111 din Constituţie instituie controlul parlamentar asupra
Guvernului şi a celorlalte organe ale administraţiei publice, care sunt
obligate să prezinte informaţiile şi documentele solicitate de Camera
Deputaţilor, de Senat sau de comisiile parlamentare, prin intermediul
preşedinţilor acestora.
În acelaşi sens, art. 112 şi art. 113 stabilesc modalităţi concrete de
control parlamentar asupra Guvernului, prin sistemul „întrebărilor şi al
interpelărilor”, respectiv prin iniţierea şi aprobarea noţiunii de cenzură.
Pe de altă parte, art. 21 şi art. 52 din Constituţie aşează activitatea
administraţiei publice sub controlul de legalitate exercitat de instanţele
judecătoreşti.
În sfârşit, art. 102 alin. (1) din Constituţie statuează că: „Guvernul,
potrivit programului său de guvernare acceptat de Parlament, asigură
realizarea politicii interne şi externe a ţării şi exercită conducerea generală a
administraţiei publice”, reieşind, în mod implicit din text, competenţa
Guvernului de a exercita controlul administrativ asupra autorităţilor din
1
Ioan Alexandru, Administraţie publică. Teorii, realităţi, perspective, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 2001, p.508
465
sistemul administraţiei publice. În legătură cu această formă de control,
prof. Antonie Iorgovan făcea următoarea remarcă: „Guvernul exercită
conducerea generală a administraţiei publice, dar nu toate autorităţile
administrative au aceeaşi poziţie faţă de Guvern; sunt cel puţin trei situaţii:
a) organe subordonate (direct sau indirect);
b) organe de stat centrale autonome;
c) organe locale ale autonomiei unităţilor administrativ-teritoriale”1.
Organele din prima categorie sunt controlate de Guvern în baza
raporturilor de subordonare, iar cele din categoria a doua sunt controlate de
Guvern în temeiul dispoziţiilor art. 102 alin. (1) din Constituţie. Asupra
organelor locale ale administraţiei prin care se exercită autonomia locală în
unităţile administrativ - teritoriale, Guvernul exercită un control de tutelă
administrativă, drept ce rezultă din coroborarea dispoziţiilor art. 102 alin.
(1) şi art. 123 din Constituţie.
Aşadar, putem concluziona că legea fundamentală consacră trei
forme de control ce pot fi exercitate asupra activităţii desfăşurate de
autorităţile administraţiei publice, în concret fiind vorba despre controlul
parlamentar, controlul judecătoresc şi controlul administrativ.
În opinia prof. Ioan Alexandru funcţionarea în condiţii cât mai bune
a administraţiei publice este garantată, printre altele, şi de exercitarea unui
control permanent, căruia îi atribuie cel puţin două funcţii, după cum
urmează:
• funcţia de prevenire şi îndrumare;
• funcţia de identificare şi eliminare a cauzelor care ar putea
periclita funcţionarea sistemului administrativ2.
În principiu, orice formă de control care se exercită asupra
autorităţilor din sistemul administraţiei publice vizează modul în care
acestea îşi îndeplinesc competenţa legală, în concret, legalitatea şi/sau
oportunitatea actelor adoptate şi măsurilor întreprinse.
2. Noţiune
Într-o opinie, se apreciază că, în sens larg, „noţiunea de control
evocă o activitate de verificare a conformităţii unei activităţi concrete,
(pentru dreptul administrativ se are în vedere activitatea administraţiei
publice) cu anumite valori, de regulă cele consacrate în normele de drept”3.
Plecând de la premisa conform căreia, orice activitate organizată
implică şi controlul modului în care se realizează, prof. Ioan Santai
apreciază că verificarea trebuie să vizeze un dublu aspect, respectiv
legalitatea „conformitatea sau neconformitatea dintre activitatea efectiv
realizată cu normele juridice”, precum şi oportunitatea.
1
Antonie Iorgovan, op. cit., vol. II, 2002, p. 445
2
Ioan Alexandru, op. cit., p. 509
3
Verginia Vedinaş, op. cit., p 130
466
3. Clasificarea formelor de control exercitat asupra
administraţiei publice
Doctrina de specialitate, utilizează în mod constant pentru
clasificarea formelor de control ce se exercită asupra activităţii
administraţiei publice4, următoarele criterii:
a) Natura autorităţii publice care exercită activitatea de control,
după care distingem trei forme, respectiv: controlul parlamentar, controlul
judecătoresc şi controlul administrativ.
b) Locul pe care îl ocupă autoritatea care exercită controlul faţă de
cea controlată, după care distingem:
• controlul intern, exercitat de autorităţi, structuri
organizatorice demnitari sau funcţionari publici din administraţia publică
asupra propriilor structuri sau funcţionari;
• controlul extern, exercitat de autorităţi publice din afara
sistemului administrativ.
c) Din punct de vedere al procedurilor aplicabile distingem:
• controlul contencios (jurisdicţional), care se realizează în
cadrul unui litigiu după o procedură jurisdicţională;
• controlul necontencios (nejurisdicţional), înfăptuit în absenţa
oricărui litigiu, după o procedură nejurisdicţională.
d) După specificul şi obiectul controlului distingem patru forme,
respectiv:
• controlul de legalitate, care vizează modul de respectare a
legislaţiei;
• controlul de oportunitate, care are în vedere actualitatea
măsurilor administrative;
• controlul de eficienţă, care vizează maximizarea rezultatelor
unei activităţi în relaţie cu resursele utilizate;
• controlul de eficacitate, care urmăreşte modul de îndeplinire
a obiectivelor programate pentru fiecare activitate raportat la standardele
proiectate.
e) După obiectivul urmărit prin activitatea de control, distingem
două forme, şi anume:
• un control general, care priveşte întreaga activitate a
administraţiei publice (actele administrative, faptele material-
juridice, operaţiunile administrative şi actele politice);
• un control specializat (de specialitate), care vizează numai
anumite aspecte (segmente) din activitatea complexă a
administraţiei publice.
4
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, pp. 450-451, Verginia Vedinaş, op. citată, p.
131-134, Ioan Santai, op. cit., vol. II, p. 179, Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 349
467
Capitolul XIII
CONTROLUL ADMINISTRATIV
1
Ioan Santai, op. citată, vol. II, p. 182
469
2. Controlul administrativ intern
Controlul intern se particularizează prin faptul că se exercită de către
conducătorul autorităţii administrative, funcţionari publici cu funcţii de
conducere (directori, şefi servicii, şefi birouri, etc.), ori de structuri
organizatorice (compartimente funcţionale) din cadrul autorităţii respective.
Conducătorul autorităţii administrative şi funcţionarii publici de
conducere exercită controlul în virtutea raporturilor de subordonare, fiind
vorba despre un control exhaustiv, general, ce vizează întreaga activitate a
subiectelor controlate. Structurile organizatorice din cadrul unei autorităţi a
administraţiei publice exercită un control specializat, care vizează un anumit
segment al activităţii.
De regulă, această formă de control are un caracter permanent şi se
exercită din oficiu ori la sesizare.
În doctrina de specialitate, s-a relevat atât avantajele precum şi
dezavantajele controlului administrativ intern1. Avantajul rezidă în faptul că
subiectul activ are posibilitatea de a cunoaşte pe deplin activitatea controlată
şi, pe cale de consecinţă, ar putea dispune cele mai bune măsuri pentru
îmbunătăţirea activităţii şi eliminarea eventualelor nereguli. Pe de altă parte,
s-a apreciat că independenţa subiectului activ al controlului este relativă,
dezavantaj care ar putea conduce la o verificare superficială, tolerantă.
Controlul administrativ intern are două forme, controlul intern
general şi controlul intern specializat.
472
188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici sau de
Codul muncii.
1
Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 447
475
ale administraţiei publice centrale asupra autorităţilor administrative
descentralizate, în cazurile prevăzute de lege”1.
Doctrina de specialitate relevă că raţiunea „tutelei administrative”
este aceea de a asigura realizarea omogenă a administraţiei publice, în
condiţiile şi cu respectarea principiilor descentralizării şi autonomiei locale.
În acest context, se susţine că organul administrativ abilitat de lege cu
exercitarea „tutelei administrative” are prerogative mai restrânse decât în
cazul controlului administrativ ierarhic2. Este vorba despre faptul că,
organul de tutelă administrativă nu poate anula un act considerat a fi ilegal
emis/adoptat de organul aflat sub tutelă. Această competenţă revine exclusiv
judecătorului, la sesizarea organului înzestrat cu tutela administrativă.
Deşi nu este consacrată explicit, tutela administrativă are suport
constituţional în dispoziţiile art. 123 alin. (5), conform cărora: „Prefectul
poate ataca, în faţa instanţei de contencios administrativ, un act al
consiliului judeţean, al celui local sau al primarului, în cazul în care
consideră actul ilegal. Actul atacat este suspendat de drept”.
Instituţia „tutelei administrative” este reglementată într-o formă mai
explicită de art. 26 alin. (1) din Legea privind prefectul şi instituţia
prefectului nr. 340/2004, care are următoarea redactare: „În exercitarea
atribuţiei cu privire la verificarea legalităţii acelor administrative ale
autorităţilor administraţiei publice locale ori judeţene, prefectul poate ataca,
în faţa instanţei de contencios administrativ, aceste acte, dacă le consideră
nelegale, cu excepţia actelor de gestiune. Actul atacat este suspendat de
drept”.
„În exercitarea atribuţiei cu privire la verificarea legalităţii actelor
administrative ale consiliului judeţean, ale preşedintelui consiliului judeţean,
ale consiliului local sau ale primarului, prefectul, cu cel puţin 10 zile
înaintea introducerii acţiunii în contenciosul administrativ, va solicita
autorităţilor care au emis actul, cu motivarea necesară, reanalizarea actului
socotit nelegal, în vederea modificării sau, după caz, a revocării acestuia.”
În sfârşit, art.3 al Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004
este intitulat „Tutela administrativă”, alineatul 1 având următorul conţinut:
„Prefectul poate ataca, în termenul prevăzut de art.11 din prezenta lege, în
faţa instanţei de contencios administrativ, actele emise de autorităţile
administraţiei publice locale, dacă le consideră nelegale.”
Dacă prefectul este autoritatea publică emblematică pentru tutela
administrativă românească, Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată3, şi ulterior, Legea contenciosului
1
Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, p. 352;
2
V. Prisăcaru, Tratat de drept administrativ român, Partea generală, Bucureşti, 1993, pp.
520-521;
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 251 din 22 martie 2004
476
administrativ nr. 554/20041 atribuie acest rol şi Agenţiei Naţionale a
Funcţionarilor Publici.
Astfel, conform art. 20 alin. (3) din lege: „Agenţia Naţională a
Funcţionarilor Publici are legitimare procesuală activă şi poate sesiza
instanţa de contencios administrativ competentă cu privire la:
a) actele prin care autorităţile sau instituţiile publice încalcă
legislaţia referitoare la funcţia publică şi funcţionarii publici,
constatate ca urmare a activităţii proprii de control;
b) refuzul autorităţilor şi instituţiilor publice de a aplica
prevederile legale în domeniul funcţiei publice şi al
funcţionarilor publice.
(4) Actul atacat potrivit alin. (3) este suspendat de drept”.
În opinia noastră, aceste dispoziţii sunt cel puţin discutabile sub
aspectul constituţionalităţii. Rămâne ca doctrina şi jurisprudenţa Curţii
Constituţionale să elucideze această chestiune.
1
A se vedea art.3 alin.2 din Legea nr. 554/2004
2
A se vedea Antonie Iorgovan, op. citată, vol. II, 2002, p. 145, Ioan Santai, op. citată, vol.
II, pp. 191-194, Rodica Narcisa Petrescu, op. citată, pp. 352-353
477
Procedura după care se desfăşoară controlul, mijloacele specifice de
care dispun controlorii şi sancţiunile pe care le pot aplica în cazurile în care
constată unele încălcări ale legislaţiei sunt reglementate prin lege specială.
De regulă, subiectul activ al controlului (organul de control) are dreptul de a
da îndrumări obligatorii, de a aplica sau de a propune aplicarea unor
sancţiuni administrative, inclusiv sancţiuni contravenţionale sau, chiar de a
dispune suspendarea unor acte ori măsuri administrative ilegale.
Activitatea de control este consemnată într-un proces-verbal sau notă
de constatare, care se prezintă spre semnare şi însuşire conducătorului
autorităţii administrative a cărei activitate a fost verificată.
În cazul în care prin actul de control se aplică sancţiuni
administrative, acesta trebuie să menţioneze şi calea de atac, precum şi
autoritatea competentă să o soluţioneze.
Redăm mai jos, câteva exemple care ni se par a fi relevante pentru
controlul extern specializat.
1. În materia actelor de stare civilă, controlul extern specializat se
exercită de către Ministerul Administraţiei şi Internelor, prefecţi, preşedinţii
consiliilor judeţene şi primarului general al municipiului Bucureşti asupra
activităţii de stare civilă desfăşurată de primari, în calitate de ofiţeri de stare
civilă şi de aparatul propriu (compartimentele de specialitate) din cadrul
consiliilor locale.
În acest sens, art. 72 din Legea nr. 119/1996, cu modificările şi
completările ulterioare prevede:
„(1) Ministerul Administraţiei şi Internelor îndrumă şi controlează,
în condiţiile legii, autorităţile administraţiei publice locale şi judeţene în
domeniul stării civile.
(2) Prefecţii, preşedinţii consiliilor judeţene şi primarul general al
municipiului Bucureşti organizează îndrumarea şi controlul activităţii de
stare civilă desfăşurate de autorităţile administraţiei publice locale şi iau
măsuri privind conservarea şi securitatea documentelor de stare civilă”1.
Pe de altă parte, conform art. 8 din Metodologia pentru aplicare unită
a dispoziţiilor Legii nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă, emisă în
comun de fostul Departament pentru Administraţie Publică Locală şi
Ministerul de Interne2: „Preşedintele consiliului judeţean şi primarul general
al municipiului Bucureşti, prin serviciile de stare civilă, au următoarele
atribuţii: a) îndrumă şi controlează, cel puţin o dată pe an, activitatea de
stare civilă, pe teritoriul judeţului, respectiv al municipiului Bucureşti, pe
baza graficului întocmit împreună cu inspectoratul judeţean de poliţie.
Controlul se efectuează asupra tuturor înregistrărilor, începând de la ultima
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 282 din 11 noiembrie 1996 cu
modificările şi completările ulterioare
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 518 bis din 19 noiembrie 1997
478
verificare şi cuprinde, în mod obligatoriu, gestiunea certificatelor de stare
civilă, înşiruirea menţiunilor şi efectuarea comunicărilor. Constatările
rezultate în urma controlului şi măsurile necesare pentru îndreptarea unor
erori se consemnează într-un proces-verbal, într-un registru special de
procese-verbale de control pe linie de stare civilă (anexa nr. 7).”
2. Controlul financiar preventiv ca formă a controlului specializat
îmbracă două forme; astfel cum prevăd dispoziţiile art. 12 alin. (3) lit. a) şi
b) din O.G. nr. 119/1999 privind controlul intern şi controlul financiar
preventiv, şi anume:
a) controlul financiar preventiv propriu, care se organizează
la toate entităţile publice şi asupra tuturor operaţiunilor cu
impact financiar asupra fondurilor publice şi a patrimoniului
public;
b) controlul financiar preventiv delegat, care se organizează
la ordonatorii principali de credite ai bugetului de stat,
bugetului asigurărilor sociale de stat, precum şi ai bugetului
oricărui fond special, la Fondul naţional şi la agenţiile de
implementare a fondurilor comunitare, precum şi alte entităţi
cu risc ridicat prin controlori delegaţi ai Ministerului
Finanţelor Publice, care constituie obiectul analizei noastre.
Potrivit art. 16 alin. (2) din ordonanţă, ministrul finanţelor publice
este abilitat de lege să numească pentru fiecare instituţie publică în care se
exercită funcţia de ordonator principal de credite al bugetelor menţionate
unul sau mai mulţi controlori delegaţi.
Controlorii delegaţi sunt funcţionari publici ai Ministrului Finanţelor
Publice, dar îşi desfăşoară activitatea la sediul instituţiilor publice la care au
fost numiţi. Operaţiunile care, potrivit legii, fac obiectul controlului
financiar preventiv delegat se supun aprobării ordonatorului de credite
numai însoţite de viza de control financiar preventiv delegat1.
Atribuţiile controlului financiar preventiv delegat stabilite în art.21
alin. (1) şi (2) din ordonanţă vizează numai legalitatea proiectelor de
operaţiuni financiare ce urmează a fi supuse aprobării ordonatorului
principal de credite, nu şi oportunitatea acestora.
3. În sfera protecţiei muncii, controlul extern specializat se exercită
de Inspecţia Muncii.
Din coroborarea dispoziţiilor art. 1 şi art. 2 din Legea nr. 108/19992
privind înfiinţarea şi organizarea Inspecţiei Muncii, rezultă că Inspecţia
Muncii este organ de specialitate al administraţiei publice centrale în
subordinea Ministrului Muncii şi Solidarităţii Sociale. În judeţe şi în
1
vezi art. 19 şi art.17 alin. (1) din O.G. nr.119/1999
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 740 din 10 octombrie 2002
479
municipiul Bucureşti, Inspecţia Muncii are în subordonare inspectorate
teritoriale de muncă.
Unul dintre principalele obiective ale activităţii Inspecţiei Muncii îl
constituie „controlul aplicării prevederilor legale referitoare la relaţiile de
muncă, la securitatea şi sănătatea în muncă, la protecţia salariaţilor care
lucrează în condiţii deosebite şi a prevederilor legale referitoare la
asigurările sociale.”
Pentru realizarea acestui obiectiv, inspectorii de muncă au
următoarele drepturi:
• să aibă acces liber, permanent şi fără înştiinţare prealabilă, în
sediul persoanei juridice şi orice alt loc de muncă organizat
de aceasta;
• să solicite conducerii persoanei juridice documentele şi
informaţiile necesare pentru realizarea controlului;
• să impună ca abaterile constatate în domeniu să fie remediate
pe loc sau într-un timp limitat;
• să dispună întreruperea şi suspendarea imediată a proceselor
de muncă atunci când constată o stare de pericol iminent de
accident sau îmbolnăvire profesională. (art. 19)
480
CAPITOLUL XIV
CONTENCIOSUL ADMINISTRATIV
1. Noţiune şi istoric
1
E.D. Tarangul, Tratat de drept administrativ român, Tipografia Glasul Bucovinei, 1944,
p. 547
2
C.G. Rarincescu, op. citată, p. 33
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 122 din 8 noiembrie 1990
4
Al. Negoiţă, Contenciosul administrativ şi elemente de drept administrativ, Editura
Lumina Lex, Bucureşti, 1992, p.82
482
„(1) Persoana vătămată într-un drept al său ori într-un interes
legitim, de o autoritate publică, printr-un act administrativ sau prin
soluţionarea în termenul legal a unei cereri, este îndreptăţită să obţină
recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, anularea actului şi
repararea pagubei.
(2) Condiţiile şi limitele exercitării acestui drept se stabilesc prin
lege organică.
(3) Statul răspunde patrimonial pentru prejudiciile cauzate prin erori
judiciare. Răspunderea statului este stabilită în condiţiile legii şi nu înlătură
răspunderea magistraţilor care şi-au exercitat funcţia cu rea-credinţă sau
gravă neglijenţă.”
În temeiul dispoziţiilor constituţionale, a fost adoptată noua Lege a
contenciosului administrativ nr. 554/20041, care a abrogat vechea
reglementare.
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1154 din 7 decembrie 2004
2
V.I. Prisăcaru, Contenciosul administrativ român, Ed. All, Bucureşti, 1994, pag.6
3
C.G. Rarincescu, Contenciosul administrativ român, Ed. Universala Alcalay&Co.,
Bucureşti, 1937, pag. 31
483
Din punct de vedere formal-organic, autorul defineşte contenciosul
administrativ „ca fiind constituit din totalitatea litigiilor de competenţa
tribunalelor sau a justiţiei administrative.”1
Această semnificaţie a noţiunii a fost socotită de autor ca fiind
nesatisfăcătoare pe temeiul că nu toate statele aveau organizată jurisdicţie
administrativă. Pentru acest considerent, autorul aprecia că este necesar să
se recurgă la un criteriu de departajare obiectiv, de natură a identifica din
gama diversificată a litigiilor, pe cele care constituie o categorie distinctă,
particularizată, în caracterele lor comune şi specifice care urmau să fie date
în competenţa de soluţionare a tribunalelor administrative.
În acest context, autorul a considerat utilă definirea contenciosului
administrativ în sens material, având în vedere persoanele între care are loc
litigiul, precum şi regulile juridice aplicabile în soluţionarea acestuia.
Pe acest fond de idei Contenciosul administrativ a fost definit ca
fiind „totalitatea litigiilor născute între particulari şi Administraţiunile
publice, cu ocaziunea organizării şi funcţionării serviciilor publice şi în care
sunt puse în cauză reguli, principii şi situaţii juridice aparţinând dreptului
public.” S-a apreciat, pe drept cuvânt, că această definire este edificatoare,
de natură a face distincţia între contenciosul administrativ, pe de o parte şi
contenciosul judiciar de drept comun, pe de altă parte.
Aşa cum am arătat, după 1989 instituţia contenciosului administrativ
a fost repusă în drepturile sale fireşti atât de legiuitor precum şi de doctrină.
Astfel, una dintre primele legi ale perioadei postrevoluţionare a
reglementat instituţia contenciosului administrativ2, în temeiul art.17 din
lege fiind înfiinţate instanţe specializate de contencios administrativ.
Pe de altă parte, doctrina a manifestat o permanentă preocupare
pentru definirea instituţiei Contenciosului administrativ.
Potrivit opiniei prof. Al. Negoiţă noţiunea de contencios
administrativ poate fi abordată în dublu sens.
În sens larg, contenciosul administrativ reprezintă „Totalitatea
litigiilor juridice dintre administraţia publică şi cei administraţi.”3 Cu alte
cuvinte, în această accepţiune contenciosul administrativ priveşte toate
litigiile dintre administraţia publică, pe de o parte, şi cei administraţi, pe de
altă parte, indiferent de natura juridică a litigiului care poate fi de drept
comun sau de drept public.
În sens restrâns, autorul consideră că „Termenul de contencios
administrativ se referă numai la acele litigii juridice în care organele
1
C.G. Rarincescu, op. citată, pag. 32
2
Legea nr. 29/90 cu privire la contenciosul administrative, publicată în Monitorul Oficial al
României, partea I-a nr. 122 din 8 noiembrie 1990
3
Al. Negoiţă, Contenciosul administrativ şi elemente de drept administrativ, Ed. Lumina
Lex, Bucureşti, 1992, pag. 78
484
administraţiei publice folosesc regimul juridic administrativ în baza
competenţei pe care le-o conferă legea.”1
La rândul său, această abordare are atât un sens material precum şi
un sens formal-organic.
Sensul material al noţiunii de contencios administrativ are în vedere
natura litigiilor juridice care fac obiectul acestuia şi regulile juridice
aplicabile în soluţionarea litigiilor, respectiv regimul de drept administrativ
(public) sau cel de drept comun.
Sensul formal-organic al noţiunii de contencios administrativ are în
vedere natura organelor de jurisdicţie competente să soluţioneze litigiile
juridice.
Având în vedere activitatea desfăşurată de instanţele de contencios
administrativ, aceea de a soluţiona, cu putere de adevăr legal un conflict
juridic, părţile în litigiu, organele care înfăptuiesc justiţie şi obiectul cauzei,
prof. V.I. Prisăcaru defineşte contenciosul administrativ astfel: „Activitatea
de soluţionare, cu putere de adevăr legal, de către instanţele de contencios
administrativ, competente, potrivit legii, a conflictelor juridice în care cel
puţin una din părţi este un serviciu public administrativ, iar conflictul juridic
s-a născut din adoptarea sau emiterea unui act administrativ de autoritate
ori din refuzul de a rezolva o cerere referitoare la un drept recunoscut de
lege.”2
Fără a realiza o prezentare exhaustivă a definiţiilor formulate în
doctrină, alături de alţi autori3 considerăm că în definirea noţiunii de
contencios administrativ trebuie să avem în vedere deopotrivă dispoziţiile
legii fundamentale şi pe cele ale legii organice a contenciosului
administrativ.
Suportul constituţional al contenciosului administrativ îl constituie
art.52, art.123, alin.5 şi art.126, alin.6 din Constituţia României, republicată.
Astfel, conform art.52, alin.1 din Constituţie: „Persoana vătămată
într-un drept al său ori într-un interes legitim, de o autoritate publică, printr-
un act administrativ sau prin nesoluţionarea în termen legal al unei cereri,
este îndreptăţită să obţină recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului
legitim, anularea actului şi repararea pagubei”, alineatul 2 stipulând faptul
că prin lege organică se stabilesc condiţiile şi limitele exercitării acestui
drept.
Din nefericire, legiuitorul constituant nu a stabilit în acest text şi
competenţa instanţelor de contencios administrativ în soluţionarea acestor
litigii, aşa cum ar fi fost firesc4.
1
Al. Negoiţă, op. citată, pag. 79
2
V.I. Prisăcaru, op. citată, pag.7
3
A se vedea R.N. Petrescu, op. citată, pag.365, V. Vedinaş, op. citată, pag. 158-159 etc.
4
A se vedea R.N. Petrescu, op citată, pag. 365
485
Această lacună este suplinită în parte de art.123 alin.5 din
Constituţie care stabileşte că: „Prefectul poate ataca în faţa instanţei de
contencios administrativ, un act al consiliului judeţean, al celui local sau al
primarului, în cazul în care consideră actul ilegal. Actul atacat este
suspendat de drept.”
Pe de altă parte, art.126, alin.6 al Legii fundamentale statuează:
„Controlul judecătoresc al actelor administrative ale autorităţilor publice, pe
calea contenciosului administrativ, este garantat, cu excepţia celor care
privesc Parlamentul, precum şi a celor de comandament cu caracter
militar...”
În aplicarea dispoziţiilor art.52, alin.2 din Constituţia României,
republicată, a fost adoptată Legea nr. 544/2004 legea organică a
contenciosului administrativ care, spre deosebire de vechea reglementare
defineşte noţiunea de contencios administrativ.
Astfel, legiuitorul înţelege prin contencios administrativ „activitatea
de soluţionare, de către instanţele de contencios administrativ competente,
potrivit legii, a litigiilor în care cel puţin una din părţi este o autoritate
publică, iar conflictul s-a născut fie din emiterea sau încheierea, după caz, a
unui act administrativ, în sensul prezentei legi, fie din nesoluţionarea în
termenul legal ori din refuzul nejustificat de a rezolva o cerere referitoare la
un drept sau la un interes legitim.”1
1
C.G. Rarincescu, op. citată, pag. 34
492
Utilizând cele două elemente componente ale actului jurisdicţional
drept criterii pentru a identifica diferitele forme ale contenciosului , autorul
distinge astfel:
a) din punct de vedere al constatării, contenciosul poate
fi obiectiv sau subiectiv;
b) din punct de vedere al deciziunii, el poate fi
contencios de anulare sau de plină jurisdicţie.1
Aprofundând analiza, autorul relevă că distincţia între contenciosul
obiectiv şi cel subiectiv este determinată de natura conflictului juridic dedus
judecăţii şi rezolvat prin actul jurisdicţional.
În cazul contenciosului obiectiv litigiul este provocat de o chestiune
de drept obiectiv, prin acţiune solicitându-se instanţei competente:
a) să se constate cu forţă de adevăr legal, care este starea de
legalitate, aşa cum rezultă din legi şi regulamente;
b) să se constate că această stare de legalitate este vătămată de un act
sau de o deciziune a Administraţiei.
În astfel de situaţii: „... judecătorul prin actul său constată această
violaţiune a dreptului obiectiv săvârşită printr-un act al Administraţiunii,
fără ca să se preocupe propriu-zis de situaţiunea juridică a reclamantului.”2
Dimpotrivă, ne găsim în prezenţa contenciosului subiectiv: „atunci
când acţiunea intentată pune în cauză existenţa şi întinderea unor drepturi
subiective al căror titular este reclamantul.”
În concluzie, autorul consideră că pentru a deosebi contenciosul
obiectiv de cel subiectiv „trebuie să cercetăm cu atenţiune, ceea ce
formează obiectul însuşi al cererii reclamantului şi al constatării
judecătorului. Este o chestiune de drept obiectiv, când se pretinde că actul
administrativ violează ordinea obiectivă a dreptului ? Avem un contencios
obiectiv. Este o chestiune de drepturi subiective, când actul administraţiunei
vatămă asemenea drepturi şi judecătorul constată existenţa şi întinderea lor
în persoana reclamantului ? Avem un contencios subiectiv.”3
Contenciosul în anulare este definit de autor ca fiind acel
contencios în cadrul căruia „judecătorul prin deciziunea sa nu face altceva
decât să pronunţe anularea actului administrativ ilegal atunci când
bineînţeles îl consideră ca atare”4, care, de regulă, este şi un contencios
obiectiv.
Specific acestui tip de contencios îi este faptul că dacă actul
administrativ ilegal a produs şi daune, acestea nu pot fi cerute şi recunoscute
în instanţa de anulare, ci numai pe calea dreptului comun.
1
Ibidem
2
C.G. Rarincescu, op. citată, pag. 35
3
Ibidem
4
Ibidem
493
Contenciosul de plină jurisdicţie se particularizează prin faptul că
„puterile judecătorului sunt mai largi şi în deciziunea lui nu se limitează
numai la a pronunţa anularea unui act ilegal, ci poate ordona şi alte măsuri,
cum ar fi: recunoaşterea de drepturi subiective, restituiri, reîntregiri,
despăgubiri şi chiar eventual reformarea unui act sau a unei deciziuni
administrative, când cu alte cuvinte, puterile lui sunt cât mai depline.”1
Diversele forme ale contenciosului administrativ au constituit obiect
de analiză al doctrinei de drept administrativ postrevoluţionare.2
Un prim criteriu de clasificare a formelor contenciosului
administrativ îl constituie calea procesuală conferită de lege reclamantului,
după care distingem calea acţiunii directe şi calea acţiunii indirecte, prin
invocarea excepţiei de nelegalitate.
Astfel, conform art.1 din Legea nr. 554/2004 – legea contenciosului
administrativ „orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său
ori într-un interes legitim, de către o autoritate publică, printr-un act
administrativ sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri”, se
poate adresa instanţei de contencios administrativ pe calea unei acţiuni
directe.
Prin acţiune reclamantul poate solicita instanţei de contencios
administrativ competente, după caz, anularea totală sau parţială a actului,
recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim şi repararea
pagubei.
Pe de altă parte, legalitatea unui act administrativ poate fi cercetată
oricând în cadrul unui proces, prin acţiune indirectă, invocându-se excepţia
de nelegalitate a actului administrativ. În astfel de situaţii, dacă instanţa va
constata că de actul administrativ respectiv depinde soluţionarea litigiului pe
fond, va sesiza prin încheiere motivată instanţa competentă de contencios
administrativ, suspendând cauza pe rol, astfel cum prevăd dispoziţiile art.4
din Legea nr. 554/2004.
Având criteriu de departajare hotărârea prin care se soluţionează
litigiul, distingem contenciosul de anulare şi contenciosul de plină
jurisdicţie.
Contenciosul în anulare se particularizează prin faptul că instanţa de
contencios administrativ poate dispune prin hotărâre numai anularea actului
administrativ nelegal. Instanţa de contencios administrativ nu este
competentă însă să se pronunţe asupra despăgubirilor, problema reparării
daunelor fiind de competenţa instanţei de drept comun.
1
C.G. Rarincescu, op. citată, pag. 37
2
A se vedea, I. Santai, Drept administrative şi ştiinţa administraţiei, Ed. RISOPRINT,
Cluj-Napoca, 1999, pag. 286-287; R.N. Petrescu, op. citată, pag. 365-366; E. Popa,
Contenciosul administrativ obiectiv, Ed. Servo-Sat, Arad, 1999
494
Contenciosul de plină jurisdicţie se caracterizează printr-o
competenţă amplificată a instanţei de contencios administrativ care poate
anula actul administrativ atacat (în totalitate sau numai în parte), poate
obliga autoritatea publică să emită un act administrativ sau orice înscris şi
de asemenea se poate pronunţa cu privire la despăgubiri.1
După natura încălcării produse distingem două forme şi anume:
contenciosul obiectiv care are în vedere apărarea dreptului obiectiv, a
legalităţii în general şi contenciosul subiectiv – care asigură protejarea
drepturilor subiective şi a intereselor legitime de eventualele acţiuni abuzive
ale autorităţilor publice.
În sfârşit, după sfera de cuprindere şi temeiul legal al acţiunii în
justiţie, distingem două forme, astfel:
a) contencios administrativ de drept comun, bazat pe Legea nr.
554/2004 – legea contenciosului administrativ;
b) un contencios special, bazat pe reglementări derogatorii de la
Legea contenciosului administrativ, spre pildă: în domeniul contravenţiilor,
în materie electorală etc.2
Un astfel de exemplu îl regăsim în Legea nr. 10/2001 privind
regimul juridic al unor imobile preluate în mod abuziv în perioada 6 martie
1945 – 22 decembrie 1989.3
Conform art.21 alin.4 din Lege, în cazul imobilelor deţinute de
unităţile administrativ-teritoriale restituirea în natură sau prin echivalent
către persoana îndreptăţită se face prin dispoziţia motivată (act
administrativ) a primarilor.
Dispoziţia motivată de respingere a notificării sau a cererii de
restituire în natură poate fi atacată de persoana care se pretinde îndreptăţită
la secţia civilă a tribunalului în a cărui circumscripţie se află sediul
emitentului, în termen de 30 de zile de la comunicare, astfel cum prevăd
dispoziţiile art.26 alin.4 din Legea nr. 10/2001.
1
A se vedea, R.N. Petrescu, op. citată, pag. 366-367
2
I. Santai, op. citată, pag. 286-287
3
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 798 din 2 septembrie 2005
495
2. Fundamentele constituţionale şi legale ale contenciosului
administrativ
4
A se vedea A. Iorgovan, op. citată, pag. ; V. Vedinaş, op. citată, pag. 140; R.N. Petrescu,
op. citată, pag. 375
496
Textul citat consacră controlul judecătoresc exercitat prin
contenciosul administrativ cu privire la legalitatea actelor administrative, pe
de o parte, stabilind în acelaşi timp şi actele exceptate controlului, pe de altă
parte.
1
A. Iorgovan, Noua lege a contenciosului administrativ. Geneză şi explicaţii, Editura
Roata, Bucureşti, 2004, p.306
499
poate adresa în egală măsură organului ierarhic superior, dacă acesta
există.”
2) În ceea ce priveşte termenele înăuntrul cărora se poate introduce
plângerea prealabilă, noua reglementare stabileşte:
• un termen de 30 de zile de la data comunicării actului, care
reprezintă regula, conform art.7 alin.(1) din lege;
• „un termen de 6 luni de la data emiterii actului, pentru motive
temeinice”, astfel cum prevăd dispoziţiile art.7 alin. (7) din Lege,
care, în opinia noastră constituie excepţia.
3) Cererile de chemare în judecată prin care se solicită anularea
unui act administrativ individual, recunoaşterea dreptului pretins şi
repararea pagubei cauzate, se pot introduce potrivit art.11 alin. (1) din Lege,
în termen de 6 luni de la:
• data primirii răspunsului la plângerea prealabilă sau, după caz,
data comunicării refuzului, considerat nejustificat, de
soluţionare a cererii;
• data expirării termenului legal de soluţionare a cererii, fără a
depăşi termenul prevăzut la alin. (2);
• data încheierii procesului-verbal de finalizare a procedurii
concilierii, în cazul contractelor administrative.
Alin. (2) al art. 11 prevede că „Pentru motive temeinice în cazul
actului administrativ unilateral, cererea poate fi introdusă şi peste termenul
prevăzut la alin. (1), dar nu mai târziu de 1 an de la data emiterii actului.
În cazul acţiunilor formulate de prefect, Avocatul Poporului,
Ministerul Public sau Agenţia Naţională a Funcţionarilor Publici, termenul
curge de la data când s-a cunoscut existenţa actului nelegal, fiind aplicabile
corespunzător dispoziţiilor art.11 alin. (2)”.
În sfârşit, conform art.11 alin.4 din Lege „Ordonanţele sau
dispoziţiile din ordonanţe care se consideră a fi neconstituţionale, precum şi
actele administrative cu caracter normativ, care se consideră a fi nelegale
pot fi atacate oricând”.
4) Noua reglementare clarifică şi natura juridică a unor termene
procedurale, astfel:
• termenul de 6 luni prevăzut pentru introducerea plângerii
prealabile este termen de prescripţie, potrivit art.7 alin.(7) din
Lege;
• termenul de 6 luni prevăzut pentru introducerea acţiunii în
contencios administrativ este un termen de prescripţie, iar
termenul de un an este un termen de decădere, astfel cum
prevăd dispoziţiile art.11 alin.5 din Legea nr.554/2004.
500
Facem precizarea că, din nefericire, legiuitorul nu a stabilit natura
juridică a termenului de 30 de zile înăuntrul căruia trebuia introdusă
plângerea prealabilă, urmând ca doctrina şi jurisprudenţa să clarifice această
problemă.
e) Legea nr. 554/2004 a instituit termene mai scurte care să asigure
celeritatea în soluţionarea cauzelor şi în redactarea hotărârilor1.
f) Au fost majorate în mod substanţial amenzile judiciare care se
pot aplica autorităţilor publice, astfel:
• conform art. 13 alin. (4) din Lege: „Dacă autoritatea publică
nu trimite, în termenul stabilit de instanţa, lucrările cerute,
conducătorul acesteia va fi obligat, prin încheiere
interlocutorie, să plătească statului, cu titlu de amendă
juridică, 10% din salariul minim brut pe economie, pentru
fiecare zi de întârziere nejustificată”;
• conform art.24 alin. (1) şi (2) din Lege, dacă în urma
admiterii acţiunii, autoritatea publică nu pune în executare
măsurile dispuse prin hotărâre judecătorească în termenul
prevăzut de aceasta, sau în lipsa unui astfel de termen, în cel
mult 30 de zile de la data rămânerii irevocabile a hotărârii, se
va aplica conducătorului autorităţii publice sau, după caz,
persoanei obligate o amendă de 20% din salariul minim brut
pe economie pe zi de întârziere, iar reclamantul are dreptul la
despăgubiri pentru întârziere.
Fără a ne propune să analizăm exhaustiv dispoziţiile cu caracter
novator aduse de Legea nr.554/2004, am relevat doar câteva care,
considerăm că vor constitui obiectul unor viitoare abordări doctrinare şi în
acelaşi timp, vor crea serioase probleme în practica administrativă şi
jurisprudenţă.
2.2.2 Unele consideraţii critice şi propuneri
În lucrarea „Noua lege a contenciosului administrativ. Geneză şi
explicaţii”, profesorul Antonie Iorgovan afirma: „trebuie să privim, însă, şi
această «fază» a contenciosului administrativ ca fiind un moment al
evoluţiei legislaţiei în materie şi nu culmea acestei evoluţii”.
Plecând de la această afirmaţie şi de la analiza dispoziţiilor Legii
nr.554/2004 şi a altor acte normative care reglementează materia
contenciosului administrativ, vom exprima în continuare câteva puncte de
vedere.
1. O primă chestiune pe care ne propunem să o abordăm are în
vedere dispoziţiile art.1 din lege, potrivit cărora calitatea de reclamant în
contenciosul administrativ o poate avea orice persoană care se consideră
1
Vezi art.14, alin.(5), art.17, alin. (3) din Legea nr. 554/2004
501
vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim, care poate fi atât
privat, cât şi public.
În mod evident, discuţii comportă prevederea în temeiul căreia
acţiunea în contenciosul administrativ prin care se solicită anularea unui act
administrativ, individual sau normativ, poate fi promovată de orice persoană
sub pretextul vătămării unui interes public.
Această dispoziţie ni se pare a fi criticabilă sub mai multe aspecte.
Doctrina de drept public apreciază la unison că „Puterea publică
evocă prerogativele, adică drepturile speciale, exorbitante, pe care le are
organul administrativ, în sens de autoritate ce reprezintă şi apără interesul
general (public), care obligatoriu trebuie să se impună celui particular”.1
Cu alte cuvinte, doctrina a consacrat teza conform căreia numai
organele administraţiei publice exercită prerogativele de putere publică,
după caz, în numele statului sau al colectivităţilor locale, fiind abilitate să
stabilească şi să apere interesul public, uneori chiar în detrimentul
interesului privat.
În al doilea rând, dispoziţia în cauză este discutabilă sub aspect
constituţional. Relevantă în acest sens, este opinia profesorului Tudor
Drăganu potrivit căreia „o acţiune în justiţie tinzând la anularea unui act
administrativ normativ, bazată pe vătămarea unui interes public, ar fi
neconstituţională şi în lumina dispoziţiilor art.52 alin.(1) din Constituţie,
corelat cu art.21 alin. (1)”2.
Astfel, art.21 alin.(1) din Constituţia României, republicată, prevede
că „orice persoană se poate adresa justiţiei pentru apărarea drepturilor, a
libertăţilor şi a intereselor sale legitime”, dispoziţii din care rezultă
indiscutabil că este vorba despre interesul privat şi nu despre interesul
public.
În al treilea rând, trebuie să observăm incoerenţa legiuitorului
organic, de natură a crea confuzie şi reale probleme practicii administrative
şi jurisprudenţei.
Concret, este vorba despre neconcordanţa dintre dispoziţiile art.1 şi
cele ale art.2 lit. a din Lege.
Pe de o parte, art.1 conferă calitatea de reclamant în contenciosul
administrativ oricărei persoane care consideră că i s-a lezat, printr-un act
administrativ, un drept subiectiv sau un interes legitim, care poate fi atât
privat precum şi public.
Pe de altă parte, definind anumiţi termeni utilizaţi de Legea
nr.554/2004, art. 2 lit. a înţelege prin „persoană vătămată – orice persoană
fizică sau juridică ori grup de persoane fizice, titulare ale unor drepturi
1
Antonie Iorgovan, op. citată, pag.
2
Tudor Drăganu, op. citată, p. 57-58
502
subiective sau interese legitime private (s.n.) vătămate prin acte
administrative ...”.
În acest context, ne întrebăm care va fi soluţia instanţei de
contencios administrativ într-o cauză în care reclamantul solicită anularea
unui act administrativ invocând lezarea interesului public, iar pârâtul, prin
întâmpinare solicită respingerea acţiunii în temeiul art.2 lit. a din Lege?
În sfârşit, remarcăm contradicţia existentă între dispoziţiile art.1 din
Legea nr.554/2004 şi cele ale altor acte normative în vigoare.
Spre exemplu, art.81 din O.U.G. nr.60/2001 privind achiziţiile
publice1 aprobată prin Legea nr. 212/2002 cu modificările şi completările
ulterioare stipulează: „orice persoană fizică sau juridică care are un interes
legitim în legătură cu un anumit contract de achiziţie publică şi care suferă,
riscă să sufere sau a suferit un prejudiciu, ca o consecinţă directă a unui act
nelegal sau a unei decizii nelegale, are dreptul de a utiliza căile de atac
prevăzute de prezenta ordonanţa de urgenţă”.
Deşi textul menţionat comportă o analiză sub mai multe aspecte, ne
rezumăm la a releva faptul că O.U.G. nr.60/2001 conferă calitatea de
reclamant numai persoanei căreia îi este sau i se poate leza un interes
legitim privat, pe care îl şi prefigurează.
Această soluţie ni se pare a fi deopotrivă mai raţională, precum şi în
concordanţă cu dispoziţiile constituţionale şi ale legislaţiei în vigoare.
2. Conferind oricărei persoane dreptul de a sesiza instanţa de
contencios administrativ în vederea anulării unui act administrativ al
autorităţilor publice, sub pretextul lezării unui interes public, Legea tinde să
instituie „o acţiune populară în materia contenciosului administrativ”2.
Această problemă a constituit obiectul unor ample dezbateri doctrinare din
perioada interbelică, fiind respinsă.
În acest context, relevantă este opinia profesorului C.G. Rarincescu
care sublinia că: „dreptul modern este refractar noţiunii de acţiune populară,
care să poată fi intentată de oricine”. 3 Opinia citată avea o dublă motivaţie şi
anume:
• astfel de „acţiune populară” ar crea indivizilor de rea-
credinţă posibilitatea de a şicana administraţia şi de a
periclita activitatea administraţiei publice;
• „acţiunea populară” ar supraîncărca activitatea instanţelor de
contencios administrativ.
Menţionăm că soluţia aleasă de legiuitor a fost dezavuată de
profesorul Tudor Drăganu încă din faza Proiectului de Lege, printre altele şi
pe temeiul că această soluţie nu este cunoscută în nici o legislaţie vest-
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.241 din 11 mai 2001
2
Tudor Drăganu, op. citată, p. 58
3
C.G. Rarincescu, op. citată, p.35
503
europeană. Mai mult, în opinia citată se apreciază că: „o acţiune populară de
tipul celei preconizate de proiectul în discuţie (devenit Lege s.n.) este cu atât
mai riscantă într-un sistem de drept cum este cel al României, în care
litigiile de contencios administrativ sunt soluţionate de instanţe care aparţin
puterii judecătoreşti, dat fiind că acestea, prin însăşi raţiunea existenţei lor,
trebuie să-şi desfăşoare activitatea prin aplicarea unei proceduri care să le
ferească de riscul de a interveni în sfera de competenţă a puterii executive şi
a celei legiuitoare.”1
Pentru aceste considerente, opinăm că prevederile Legii nr.554/2004
privind contenciosul administrativ trebuie amendate sub acest aspect.
3. O a treia chestiune pe care o abordăm, pune în discuţie
constituţionalitatea dispoziţiilor art.3 alin. (2) din Lege, potrivit cărora:
„Agenţia Naţională a Funcţionarilor Publici poate ataca în faţa instanţei de
contencios administrativ actele autorităţilor publice centrale şi locale prin
care se încalcă legislaţia privind funcţia publică, în condiţiile prezentei legi
şi ale Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată”.
Cu alte cuvinte, legiuitorul organic conferă Agenţiei Naţionale a
Funcţionarilor Publici dreptul de a exercita tutela administrativă asupra
autorităţilor administraţiei publice centrale şi locale, într-un anumit
domeniu, cel al funcţiei publice.
Conform art. 19 alin. (1) din Legea nr. 188/1999 privind Statutul
funcţionarilor publici, republicată,2 Agenţia Naţională a Funcţionarilor
Publici este organ de specialitate al administraţiei publice centrale, cu
personalitate juridică, condusă de un preşedinte, cu rang de secretar de stat,
numit de către primul-ministru.
În fapt şi drept dispoziţiile art.3 alin. (2) din Legea nr. 554/2004 au
menirea de a consolida prevederile în materie consfinţite în art.20 din Legea
nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată.
Problema care rămâne este aceea de a şti dacă dispoziţiile art. 3 alin.
(2) din Lege, sunt sau nu constituţionale prin raportare la art.120, alin. (1)
din Constituţia României, republicată? În ceea ce ne priveşte, răspunsul este
negativ.
505
Cu alte cuvinte, legiuitorul asimilează faptul de a nu soluţiona în
termenul legal o cerere şi refuzul nejustificat de a soluţiona o cerere cu actul
administrativ, datorită efectelor juridice pe care le produc cele două fapte
juridice.
Nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri este definită ca fiind
„faptul de a nu răspunde solicitantului în termen de 30 de zile de la
înregistrarea cererii, dacă prin lege nu se prevede alt termen.”1
Potrivit art. 2 alin. 1 lit. h din lege, refuzul nejustificat de a
soluţiona o cerere semnifică „exprimarea explicită cu exces de putere a
voinţei de a nu rezolva cererea”, prin exces de putere în înţelegând
„exercitarea dreptului de apreciere, aparţinând autorităţilor administraţiei
publice, prin încălcarea drepturilor şi libertăţilor fundamentale ale
cetăţenilor, prevăzute de Constituţie sau de lege.”2
Aşadar, instanţele de contencios administrativ pot cenzura pe calea
acţiunii directe, legalitatea actului administrativ propriu – zis, legalitatea
actului administrativ asimilat, care poate îmbrăca forma contractului
administrativ, precum şi nesoluţionarea în termenul legal al unei cereri sau
pe cea a refuzului nejustificat de a soluţiona o cerere, după caz, adică actul
administrativ atipic.
În acelaşi timp, reiterând în art. 6 alin. 1 din lege teza consacrată de
art. 21 alin. 4 din Constituţia României, republicată, conform căruia
„jurisdicţiile speciale administrative sunt facultative şi gratuite”, legea
permite şi atacarea actelor administrativ–jurisdicţionale.
Prin act administrativ–jurisdicţional legiuitorul înţelege „actul
juridic emis de o autoritate administrativă cu atribuţii jurisdicţionale în
soluţionarea unui conflict, după o procedură bazată pe contradictorialitate şi
cu asigurarea dreptului la apărare.”3
Sediul materiei îl constituie art. 6 alin. 2-4 din Legea nr. 554/2004,
în următoarea redactare:
„(2) Actele administrativ – jurisdicţionale pot fi atacate direct la
instanţa de contencios administrativ competentă potrivit art. 10, în termen
de 15 zile de la comunicare, dacă partea nu exercită căile administrativ –
jurisdicţionale de atac.
(3) Dacă partea care a optat pentru jurisdicţia administrativă specială
înţelege să nu utilizeze calea administrativ–jurisdicţională de atac, va
notifica aceasta organului administrativ–jurisdicţional competent. Termenul
prevăzut la alin. 2 începe să curgă de la data notificării.
(4) Dacă partea care a optat pentru jurisdicţia administrativă specială
înţelege să renunţe la calea administrativ–jurisdicţională în timpul
1
A se vedea art. 2 alin. 1 lit. g din Legea nr. 554/2004
2
A se vedea art. 2 alin. 1 lit. m din Legea nr. 554/2004
3
A se vedea art. 2 alin. 1 lit. d din Legea nr. 554/2004
506
soluţionării acestui litigiu, va notifica intenţia sa organului administrativ–
jurisdicţional sesizat, care va emite o decizie ce atestă renunţarea la
jurisdicţia administrativă specială. Termenul prevăzut la alin. (2) începe să
curgă de la data comunicării acestei decizii.”
Din interpretarea dispoziţiilor alin. (2) considerăm că se pot deduce
următoarele:
a) actele administrativ–jurisdicţionale pot fi atacate pe calea acţiunii
directe, la instanţa de contencios administrativ competentă, în termen de 15
zile de la comunicare;
b) în astfel de ipoteze, fie nu există căi administrativ – jurisdicţionale
de atac, fie legea prevede astfel de căi, pe care însă, reclamantul nu înţelege
să le exercite.
Pe de altă parte, alineatele (3) şi (4) ale art. 6 reglementează
ipotezele în care există căi administrativ–jurisdicţionale de atac pe care
reclamantul înţelege să le exercite, putându-se distinge două situaţii, astfel:
a) reclamantul (partea vătămată) optează pentru a-şi exercita calea
administrativ–jurisdicţională de atac, dar renunţă la ea imediat după ce i s-a
comunicat actul administrativ jurisdicţional (alin. 3);
b) reclamantul renunţă la calea administrativ–jurisdicţională de atac
în timpul soluţionării litigiului de către organul administrativ învestit cu
competenţă administrativ–jurisdicţională (alin. 4).
În ipoteza reglementată de alin. 3 reclamantul are obligaţia de a
notifica organul administrativ – jurisdicţional competent, iar în ipoteza alin.
4 – organul administrativ-jurisdicţional va emite o decizie prin care atestă
renunţarea la jurisdicţia administrativă specială.
Evident că, după parcurgerea acestor etape, reclamantul are deschisă
calea acţiunii în contencios administrativ, în termenul prevăzut la alin. 21
În opinia noastră, textul art. 6 din Legea contenciosului administrativ
este neclar, de natură a crea o practică neunitară pentru situaţiile
reglementate la alin. 3 şi 4.
În sfârşit, menţionăm că dispoziţii cu caracter novator regăsim în art.
9 al legii intitulat „Acţiunile împotriva ordonanţelor Guvernului”,
consacrând teza conform căreia „ordonanţele sunt şi rămân acte normative
de sorginte guvernamentală, fiind acte administrative, care prin voinţa
legiuitorului constituant produc efecte juridice la fel ca şi legile (delegarea
legislativă).”2
1
Pentru dezvoltare a se vedea A. Iorgovan, Noua lege a contenciosului administrativ,
geneză şi explicaţii, Ed. Roata, Bucureşti, 2004, pag. 310 – 311; Ana Rozalia Lazăr,
Consideraţii asupra proiectului legii contenciosului administrativ, în Revista de Drept
Public, nr. __, pag. 78 - 79
2
A. Iorgovan, op. citată, pag. 325
507
Astfel, conform art. 9 alin. (1) din lege „persoana vătămată într-un
drept al său ori într-un interes legitim prin ordonanţe sau dispoziţii din
ordonanţe, introduce acţiune la instanţa de contencios administrativ, însoţită
de excepţia de neconstituţionalitate”.
În astfel de situaţii, dacă instanţa de contencios administrativ
apreciază că excepţia îndeplineşte condiţiile prevăzute de lege1 va sesiza
Curtea Constituţională prin încheiere motivată şi în acelaşi timp va dispune
suspendarea soluţionării cauzei pe fond.
După pronunţarea soluţiei de către Curtea Constituţională, conform
art. 9 alin. 3 din Legea nr. 554/2004 instanţa de contencios administrativ se
poate găsi într-una din următoarele ipoteze:
a) va repune cauza pe rol şi va fixa termen de judecată cu citarea
părţilor, dacă ordonanţa sau o dispoziţie din ordonanţă a fost declarată
neconstituţională;
b) va respinge acţiunea ca fiind inadmisibilă în fond, în situaţia în
care ordonanţa a fost declarată constituţională.
În fine, alin. 4 al art. 9 din lege, reglementează o altă ipoteză, cea de
introducere a acţiunii în contenciosul administrativ separat, după ce Curtea
Constituţională a cenzurat deja actul administrativ în cauză declarându-l ca
fiind neconstituţional. Textul menţionat are următoarea redactare:
„4) În situaţia în care decizia de declarare a neconstituţionalităţii este
urmarea unei excepţii ridicate în altă cauză, sesizarea instanţei de contencios
administrativ se va face în condiţiile art. 7 alin. (5) şi ale art. 11 alin. (1) şi
(2), cu precizarea că termenele încep să curgă de la data publicării deciziei
Curţii Constituţionale în Monitorul Oficial al României, Partea I.”
1
A. Iorgovan, op. citată, pag. 267
512
va sesiza instanţa de contencios administrativ competentă de la sediul
autorităţii publice emitente.
În al cincilea rând, subliniem că alin. 6 al art. 1 conţine, de
asemenea, dispoziţii cu caracter de noutate care atribuie autorităţii publice
emitente a unui act administrativ nelegal posibilitatea de a solicita instanţei
de contencios administrativ competente anularea acestuia.
Se tranşează astfel chestiunea imposibilităţii de a revoca un act
administrativ care a intrat în circuitul civil şi a produs efecte juridice. Textul
menţionat are următoarea redactare: „(6) Autoritatea publică emitentă a unui
act administrativ nelegal poate să solicite instanţei constatarea nulităţii
acestuia, în situaţia în care actul nu mai poate fi revocat, întrucât a intrat în
circuitul civil şi a produs efecte juridice. În cazul admiterii acţiunii, instanţa
se va pronunţa, la cerere, şi asupra legalităţii actelor civile încheiate în baza
actului administrativ nelegal, precum şi asupra efectelor civile produse”.
Aşadar, legiuitorul a stabilit indubitabil competenţa instanţei de
contencios administrativ, atât pentru acţiunea administrativă, precum şi
pentru acţiunea civilă pendinte de aceasta.
În al şaselea rând, conform alineatului 8 al art. 1, acţiunile în
contencios administrativ pot fi introduse de prefect, de Agenţia Naţională a
Funcţionarilor Publici, precum şi de orice persoană juridică de drept public,
atunci când sunt lezate într-un drept sau, după caz, a fost lezat un interes
legitim public.
În sfârşit, învederăm că art.2 lit. a din Lege, înţelege prin „persoană
vătămată”: „orice persoană fizică sau juridică ori grup de persoane fizice,
titulare ale unor drepturi subiective sau interese legitime private vătămate
prin acte administrative; în sensul prezentei legi, sunt asimilate persoanei
vătămate şi organismele sociale care invocă vătămarea unui interes public
prin actul administrativ atacat.”
Faţă de cele expuse, concluzionăm următoarele:
a) calitatea de reclamant o poate avea orice persoană, cu alte cuvinte
atât persoana fizică precum şi persoana juridică;
b) deşi legea nu prevede în mod expres, apreciem că pentru a avea
calitatea de reclamant, persoana fizică trebuie să aibă capacitate de folosinţă,
capacitate de exerciţiu şi capacitate procesuală;
c) cu privire la persoanele juridice, care pot fi atât de drept public
precum şi de drept privat, apreciem că pentru a putea avea calitatea de
reclamant trebuie să îndeplinească condiţiile prevăzute de Decretul
nr.31/1954 şi/sau de Ordonanţa Guvernului nr. 26/2000 cu privire la
asociaţii şi fundaţii.
1
Legea nr. 340/2004 privind instituţia prefectului, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I-a, nr. 658 din 21 iulie 2004, modificată şi completată prin O.U.G. nr.
179/2005, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr.1142 din 16 decembrie
2005, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 181/2006, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a, nr. 450 din 24 mai 2006
516
nr. 340/2004 cu modificările şi completările ulterioare) consacră caracterul
obligatoriu al acesteia.
Fără a mai pune în discuţie principiul modificării implicite pe care le
aduce noua reglementare, considerăm necesară punerea în acord a
dispoziţiilor în cauză.
În ceea ce ne priveşte, optăm pentru obligativitatea procedurii
prealabile în cazul acţiunilor promovate de prefect, soluţie care ar conduce
la degrevarea instanţelor de contencios administrativ.
Pe de altă parte, relevăm şi faptul că acţiunea prealabilă trebuie
introdusă de prefect în termen de „cel puţin 10 zile înaintea introducerii
acţiunii în contenciosul administrativ”, conform art. 26 din Legea
nr.340/2004 cu modificările şi completările ulterioare, faţă de termenul de
30 de zile prevăzut de art. 7 alin. (1) din Legea contenciosului administrativ
nr. 554/2004.
1
A se vedea, art. 2 alin. 1 lit. m din Legea nr. 554/2004
2
Publicat în Ed. All Beck, Bucureşti, 2005, cu actualizările operate până în iulie 2005
521
fiscal ale curţilor de apel, dacă prin legea specială nu se prevede
altfel.
Recursul împotriva sentinţelor pronunţate de tribunalele
administrativ – fiscale se judecă de secţiile de contencios administrativ şi
fiscal ale curţilor de apel, iar recursul împotriva sentinţelor pronunţate de
secţiile de contencios administrativ şi fiscal ale curţilor de apel se judecă de
Secţia de contencios administrativ şi fiscal a Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie, dacă legea specială nu prevede altfel.
Sub aspectul teritorial, legiuitorul a stabilit o dublă competenţă,
reclamantul putându-se adresa cu acţiune opţional, fie instanţei de la
domiciliul său, fie celei de la domiciliul pârâtului.
522
Dacă autoritatea publică nu trimite în termenul stabilit de instanţă
toate documentele cerute, conducătorul acesteia va fi obligat prin încheiere
interlocutorie, să plătească statului, cu titlu de amendă judiciară, 10% din
salariul minim brut pe economie pentru fiecare zi de întârziere nejustificată,
conform art. 13 alin. 4 din Lege.
În legătură cu aceste dispoziţii, ne permitem să facem câteva
comentarii, astfel:
a) cuantumul amenzii judiciare a fost majorat în mod
considerabil faţă de vechea reglementare;
b) întrucât legiuitorul nu defineşte sintagma „întârziere
nejustificată” cu siguranţă practica instanţelor judecătoreşti
va fi neunitară;
c) acest tratament juridic vizează, în principal, funcţionarii
publici din administraţie, alte categorii de funcţionari publici,
în sensul larg al noţiunii, fiind exonerate de această
sancţionare.
Cererile adresate instanţelor se judecă de urgenţă, cu precădere în
şedinţă publică, în completul prevăzut de lege, astfel cum prevăd dispoziţiile
art. 17 alin. 1 din Lege.
Conform art. 17 alin. 2 pentru acţiunile formulate în contenciosul
administrativ se percep taxele de timbru prevăzute de Legea nr. 146/1997
privind taxele judiciare de timbru1, pentru cauzele neevaluabile în bani.
De la această regulă fac excepţie acţiunile care au ca obiect contracte
administrative, care se vor taxa la valoare.
1
Publicată în M. Of. al României, Partea I-a, nr. 173 din 29 iulie 1997, cu modificările şi
completările ulterioare
523
În al treilea rând, relevăm că odată cu cererea de chemare în
judecată, reclamantul poate solicita instanţei suspendarea executării actului
administrativ atacat, până la soluţionarea definitivă şi irevocabilă a cauzei.
Potrivit dispoziţiilor art. 15 alin. 1 teza a II-a din lege, cererea de
suspendare se poate formula odată cu acţiunea principală sau printr-o
acţiune separată, până la soluţionarea acţiunii în fond.
În al patrulea rând, subliniem că potrivit art. 14 alin. 1 din lege, „în
cazuri bine justificate şi pentru prevenirea unei pagube iminente”,
reclamantul poate solicita instanţei competente să dispună suspendarea
executării actului administrativ până la pronunţarea instanţei de fond,
concomitent cu introducerea plângerii administrative prealabile.
În astfel de situaţii, instanţa va rezolva cererea de suspendare, de
urgenţă, cu citarea părţilor.
După citarea părţilor (inclusiv a reprezentantului Ministerului
Public) şi administrarea probatoriului, instanţa de contencios administrativ,
judecând cauza în fond, poate pronunţa soluţiile prevăzute de art. 18 din
lege.
Astfel, conform alin. 1 din articolul menţionat instanţa poate:
a) să anuleze în tot sau în parte actul administrativ ori să-l modifice
corespunzător;
b) să oblige autoritatea publică să emită un act administrativ ori să
elibereze orice înscris (certificat, adeverinţă, aviz etc.).
În acelaşi timp, instanţa are competenţa de a cenzura şi legalitatea
actelor procedurale sau a operaţiunilor administrative pe care s-a
fundamentat emiterea actului administrativ atacat.1
De asemenea, conform alin. 3 al aceluiaşi articol, instanţa va putea
hotărî şi asupra despăgubirilor pentru daunele materiale şi morale cauzate,
dacă reclamantul a solicitat acest lucru.
În sfârşit, în situaţiile în care obiectul acţiunii îl constituie un
contract administrativ, conform alin. 4 al art. 18, instanţa de contencios
administrativ poate:
a) dispune anularea acestuia, în tot sau în parte;
b) obliga autoritatea publică să încheie contractul la care
reclamantul este îndrituit;
c) impune uneia dintre părţi îndeplinirea unei anumite obligaţii;
d) suplini consimţământul unei părţi când interesul public o cere;
e) obligă la plata unei despăgubiri pentru daunele materiale.
În cazul pronunţării uneia dintre soluţiile prevăzute la alin. 1 şi la
alin. 4 lit. b) şi c), instanţa poate stabili penalităţi pentru fiecare zi de
întârziere.
Potrivit art. 17 alin. 3 din lege, hotărârile instanţei de contencios
administrativ „vor fi redactate şi motivate de urgenţă, în cel mult 10 zile de
la pronunţare”, subliniind astfel celeritatea soluţionării cauzei.
Ne rezumăm doar la a semnala faptul că legiuitorul nu a manifestat
însă aceeaşi exigenţă instituită în art. 13 alin. 4 din lege pentru conducătorul
autorităţii publice care nu trimite, în termenul stabilit documentele solicitate,
1
A se vedea art. 18 alin. 2 din Legea nr. 554/2004
524
neprevăzând nici o sancţiune pentru nerespectarea termenului de redactare şi
motivare a hotărârilor judecătoreşti.
1
A se vedea art. 20 alin. 1 din Legea nr. 554/2004
2
A. Iorgovan, op. citată, pag. 359
525
orice înscris (adeverinţă, certificat etc.), executarea hotărârii definitive şi
irevocabile trebuie să se facă în termenul prevăzut în cuprinsul ei, iar în
lipsa unui astfel de termen, în cel mult 30 de zile de la data rămânerii
irevocabile a hotărârii.
În cazul în care termenul nu este respectat, instanţa va aplica
conducătorului autorităţii publice sau, după caz, persoanei obligate o
amendă de 20% din salariul minim brut pe economie pentru fiecare zi de
întârziere.
În astfel de situaţii, reclamantul are dreptul la despăgubiri pentru
întârziere.
Mai mult, chiar, neexecutarea sau nerespectarea hotărârilor
judecătoreşti definitive şi irevocabile pronunţate de instanţa de contencios
administrativ şi după aplicarea amenzii menţionate constituie infracţiuni şi
se sancţionează cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă de la
25.000.000 lei (2.500 lei RON) la 100.000.000 (10.000 lei RON)1
Pe de altă parte, conform art. 23 din lege, hotărârile judecătoreşti
definitive şi irevocabile prin care s-au anulat acte administrative cu caracter
normativ, sunt obligatorii erga omnes şi produc efecte numai pentru viitor.
Aceste hotărâri se publică în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, la
cererea instanţei de executare ori a reclamantului, fiind scutite de plata
taxelor de publicitate.2
1
A se vedea art. 24 din Legea nr. 554/2004
2
A se vedea art. 23 din Legea nr. 554/2004
3
P. Negulescu, op. citată, pag. 285
4
C.G. Rarincescu, op. citată, pag. 177
526
să i se aplice un asemenea act ilegal, se apără invocând acest viciu şi cere ca
actul să nu fie luat în considerare la soluţionarea speţei.”1
Conform art. 4 alin. 1 din Legea nr. 554/2004 „legalitatea unui act
administrativ unilateral poate fi cercetată oricând în cadrul unui proces, pe
cale de excepţie, din oficiu sau la cererea părţii interesate. În acest caz,
instanţa, constatând că de actul administrativ depinde soluţionarea litigiului
pe fond, va sesiza, prin încheiere motivată, instanţa de contencios
administrativ competentă, suspendând cauza.”
În cazul în care instanţa de contencios administrativ a constatat
nelegalitatea actului, instanţa în faţa căreia s-a ridicat excepţia va soluţiona
cauza, fără a ţine seama de actul a cărei nelegalitate a fost constatată, astfel
cum prevăd dispoziţiile alin. 4 ale art. 4 din Legea nr. 554/2004.
Din analiza textelor menţionate putem identifica particularităţile
controlului judecătoresc al legalităţii actelor administrative prin invocarea
excepţiei de nelegalitate, după cum urmează:
a) excepţia de nelegalitate a unui act administrativ poate fi
invocată în orice fază procesuală;
b) excepţia de nelegalitate poate fi ridicată în orice litigiu aflat pe
rolul instanţelor (cauze civile, comerciale, penale, dreptul
muncii etc.);
c) excepţia poate fi ridicată din oficiu, de instanţă sau de oricare
parte;
d) excepţia trebuie să vizeze nelegalitatea actului administrativ
unilateral de care depinde soluţionarea litigiului pe fond;
e) competenţa de soluţionare a excepţiei de nelegalitate a unui
act administrativ, revine instanţei de contencios administrativ,
la sesizarea, prin încheiere motivată, a instanţei pe rolul căreia
se află soluţionarea litigiului;
f) în cazul în care instanţa de contencios administrativ a constatat
nelegalitatea actului administrativ unilateral, instanţa în faţa
căreia a fost ridicată excepţia de nelegalitate, are obligaţia de a
soluţiona cauza fără a lua în considerare respectivul act
administrativ;
g) admiterea excepţiei de nelegalitate produce efecte juridice
numai faţă de părţile din proces şi în consecinţă, stabilirea
caracterului ilegal al actului administrativ se va reflecta numai
în considerentele şi în dispozitivul hotărârii judecătoreşti.2
Regimul juridic al soluţionării excepţiei de nelegalitate este
reglementat în alineatele 2 şi 3 ale art. 4 din lege, care au următoarea
redactare:
„(2) Instanţa de contencios administrativ se pronunţă, după
procedura de urgenţă, în şedinţă publică, cu citarea părţilor;
(3) Soluţia instanţei de contencios administrativ este supusă
recursului, care se declară în 48 de ore de la pronunţare ori de la comunicare
şi se judecă în 3 zile de la înregistrare, cu citarea părţilor prin publicitate.”
1
T. Drăganu, Actele de drept administrativ, Ed. Ştiinţifică, Bucureşti, 1959, pag.260
2
A se vedea, A. Iorgovan, op. citată, pag. 297 – 303; R.N. Petrescu, op. citată, pag. 433 –
434; I. Santai, op. citată, pag.90
527
Aşadar, şi în judecarea excepţiei de nelegalitate legiuitorul a
menţinut principiul dublului grad de jurisdicţie (fondul şi recursul), specific
contenciosului administrativ.
Deşi legea nu prevede în mod expres, apreciem că atât sub aspect
material, precum şi teritorial, competenţa de soluţionare a excepţiei de
nelegalitate revine instanţelor, abilitate de legea contenciosului
administrativ cu soluţionarea acţiunilor care au ca obiect anularea actului
administrativ.
În sfârşit, trebuie să observăm faptul că legiuitorul a prevăzut
soluţionarea „excepţiei de nelegalitate în procedură de urgenţă”, iar a
recursului în termen de 3 zile de la înregistrare, exprimându-ne mari rezerve
cu privire la respectarea acestuia.
Capitolul XV
RĂSPUNDEREA ADMINISTRATIVĂ
1. Preliminarii
În statele de drept, întreaga viaţă economico-socială este guvernată
de o diversitate de norme de conduită, obligatorii pentru toţi membrii
societăţii, menite să garanteze desfăşurarea în condiţii normale a activităţii
umane.
Aşa cum am arătat într-un capitol anterior, normele de drept adoptate
sau emise de autorităţile publice, sunt respectate, de regulă, din convingere
de către subiecţii de drept cărora li se adresează. Fiind adoptate de
autorităţile publice competente în exercitarea prerogativelor de putere
publică conferite de lege, normele de drept prevăd atât răspunderea, precum
şi sancţiunile aplicabile subiecţilor de drept care le încalcă.
528
Cu alte cuvinte, încălcarea normelor consacrate în societate va
antrena răspunderea socială a persoanei vinovate care, în funcţie de natura
normei încălcate poate fi, după caz: răspundere juridică, morală, politică etc.
Aşadar, răspunderea juridică este o componentă a răspunderii sociale şi se
particularizează prin faptul că intervine ori de câte ori o persoană încalcă o
normă de drept, printr-o faptă ilicită care poate consta într-o acţiune sau
inacţiune.1
Dată fiind importanţa sa pentru societate, răspunderea juridică
constituie în mod tradiţional o instituţie fundamentală a dreptului.
În funcţie de cele două mari componente ale dreptului perceput ca
totalitate a normelor juridice, respectiv dreptul privat şi dreptul public,
doctrina a consacrat două forme ale răspunderii juridice şi anume:
a) răspunderea juridică în dreptul privat;
b) răspunderea juridică în dreptul public.
Apoi, avându-se în vedere diversele ramuri de drept în care sunt
cuprinse normele care reglementează răspunderea juridică distingem:
răspunderea civilă, răspunderea penală, răspunderea administrativă etc.2
Răspunderea administrativă este o formă a răspunderii juridice care
este antrenată ori de câte ori sunt încălcate normele dreptului administrativ,
prin săvârşirea unei fapte ilicite, denumită generic abatere administrativă.
Răspunderea administrativă are în vedere repararea prejudiciilor
cauzate particularilor prin activitatea culpabilă a statului, autorităţilor
publice, demnitarilor şi funcţionarilor publici, pe de o parte, iar, pe de altă
parte, sancţionarea celor care încalcă normele dreptului administrativ.
În mod constant, doctrina a relevat că spre deosebire de răspunderea
civilă şi răspunderea penală care au o existenţă milenară, fiind consacrate în
anumite forme încă din antichitate, răspunderea administrativă este mult mai
tânără, fiind consfinţită pentru prima dată în Franţa, ca urmare a Marii
Revoluţii Franceze din anul 1789.3
În România, principiul responsabilităţii Statului faţă de cei
administraţi este reglementat pentru prima dată prin Legea pentru înfiinţarea
Consiliului de Stat din 11 februarie 1864. Astfel, potrivit art.51 din lege
particularii şi alte persoane juridice ale căror interese erau vătămate prin
hotărâri ale miniştrilor, prefecţilor sau a altor agenţi administrativi emise cu
exces de putere ori cu încălcarea legilor sau a regulamentelor, se puteau
adresa Consiliului de Stat. În alţi termeni, legea consacra în favoarea
particularilor posibilitatea de a promova recurs contencios împotriva unor
1
I. Santai, op citată, pag. 383
2
V.I. Prisăcaru, Tratat de drept administrativ român, Partea generală, Ed. A II-a revăzută şi
adăugită, Ed. All, Bucureşti, 1996, pag.415
3
V.I. Prisăcaru, op. citată, pag. 416; A. Iorgovan, op. citată, pag. 193 etc.
529
acte administrative emise cu încălcarea legii de către miniştri, prefecţi sau
alţi agenţi administrativi.
Constituţia din 1866 garanta creanţele asupra Statului şi-n acelaşi
timp instituia o responsabilitate specială a administraţiei pentru cazurile de
expropriere pentru utilitate publică, articolul 19 având următorul conţinut:
„Proprietatea de orice natură, precum şi toate creanţele asupra Statului, sunt
sacre şi neviolabile. Nimeni nu poate fi expropriat decât pentru cauză de
utilitate publică legalmente constatată şi după o dreaptă şi prealabilă
despăgubire.”
Într-un evident progres, Constituţia din 1923 instituie principii de
natură a garanta protecţia particularilor faţă de activitatea abuzivă, culpabilă
a statului, astfel:
a) se reiterează principiul conform căruia nici o persoană nu poate
fi expropriată decât pentru cauză de utilitate publică şi numai
după o prealabilă şi dreaptă despăgubire, stabilită de justiţie
(art.17);
b) menţine dreptul la acţiunea civilă „a părţii vătămate şi în ceea ce
priveşte crimele şi delictele comise de miniştri afară de exerciţiul
funcţiunii lor” (art.98 alin.1);
c) consacră competenţa justiţiei de a se pronunţa asupra daunelor
civile provocate de administraţie, precum şi responsabilitatea
Statului şi a funcţionarilor publici, articolul 99 având următoarea
redactare:
„(1) Orice parte vătămată de un decret sau o dispoziţiune semnată
sau contrasemnată de un ministru care violează un text expres al
Constituţiei sau al altei legi, poate cere Statului, în conformitate cu
dreptul comun, despăgubiri băneşti pentru prejudiciul cauzat.
(2) Fie în cursul judecăţii, fie după pronunţarea hotărârii, ministrul
poate fi chemat, după cererea Statului, în urma votului unui din
Corpurile legiuitoare, înaintea instanţelor ordinare, la răspundere civilă
pentru dauna pretinsă sau suferită de Stat.
(3) Actul ilegal al ministrului nu descarcă de răspundere solidară pe
funcţionarul care a contrasemnat, decât în cazul când acesta a atras
atenţia Ministrului, în scris.”
Cu alte cuvinte, legea fundamentală asimilează Statul, persoană
morală de drept public, cu orice persoană care, trebuie să repare prejudiciul
cauzat prin activitatea sa culpabilă, Statul putându-se îndrepta apoi cu
acţiune împotriva funcţionarului public vinovat. Este consfinţită astfel atât
răspunderea patrimonială a Statului, precum şi cea a funcţionarului public.
În acest sens, prof. Paul Negulescu releva că prin activitatea lor,
organele Statului, exercitând prerogativele de putere publică, pot produce
pagube variate particularilor şi în consecinţă:
530
„Legislaţiunile Statelor moderne admit că particularul care a suferit un
prejudiciu din cauza activităţii de putere publică a Statului are drept la
despăgubire menită să repare paguba încercată.”1
În acelaşi timp, autorul releva că legislaţia în materie diferă de la un stat la
altul: „Astfel, în unele ţări, responsabilitatea există numai faţă de Stat, în
altele numai faţă de funcţionarul care a făcut actul prejudiciabil; în fine, în
altele găsim şi responsabilitatea Statului şi pe aceia a funcţionarului.”2
Pe de altă parte, analizând doctrina şi jurisprudenţa din perioada interbelică,
prof. Paul Negulescu constată că s-au consacrat mai multe forme de
responsabilitate pentru activitatea prejudiciabilă a Statului şi anume:
a) responsabilitatea subiectivă, bazată pe culpă;
b) responsabilitatea obiectivă, întemeiată pe ideea de risc;
c) responsabilitatea extralegală, fundamentată pe principiul
solidarităţii şi egalităţii sociale.
Considerând ca fiind nesatisfăcătoare primele două forme de
responsabilitate, prof. Paul Negulescu tratează răspunderea Statului
„aşezând-o pe principiul egalităţii tututor în faţa sarcinilor publice şi pe
acela al solidarităţii care există între membrii societăţii omeneşti.”
Esenţa acestui principiu constă în necesitatea de a nu se aduce daune
nici unui individ, chiar şi atunci când administraţia vizează soluţionarea
intereselor colective, generale. În caz contrar, înseamnă că autorităţile
administraţiei publice, prin activitatea lor ar putea să pună individul în stare
de inegalitate faţă de ceilalţi membri ai colectivităţii, situaţie care contravine
legilor şi a obligaţiilor publice.
„Principiul de solidaritate socială cere ca colectivitatea să ia asupra
sa, asupra tuturor, paguba suferită de unii dintr-ânşii din cauza unui act de
putere publică, făcut în interes general.”3
În concluzie, legislaţia, doctrina şi jurisprudenţa din perioada interbelică au
consacrat răspunderea administrativ-patrimonială a Statului şi a
funcţionarilor publici.
Pe acelaşi fond de idei, literatura de specialitate postrevoluţionară a
relevat în mod constant că, răspunderea patrimonială a autorităţilor
administraţiei publice se fundamentează pe trei construcţii teoretice juridice
şi anume: teoria echităţii şi egalităţii în faţa sarcinilor publice, teoria riscului
şi teoria relei funcţionări a serviciilor publice.4
1
P. Negulescu, op. citată, pag. 259
2
Ibidem
3
P. Negulescu, op. citată, pag. 273
4
A. Iorgovan, op. citată, pag. 306-326; V. Vedinaş, op. citată, pag. 622-625
531
2. Suportul constituţional şi legal al răspunderii administrative
1
V. Vedinaş, op. citată, pag. 627-628
532
Pe de altă parte, art.73 alin.3 din actuala Constituţie stabileşte că
Statutul funcţionarilor publici (lit.j), contenciosul administrativ (lit.k),
organizarea administraţiei publice locale, a teritoriului, precum şi regimul
general privind autonomia locală (lit.o) etc. se vor reglementa prin legi
organice.
Organizarea şi funcţionarea autorităţilor care formează sistemul
administraţiei publice, precum şi formele răspunderii politice şi juridice ale
fiecărei autorităţi administrative au fost tratate în capitolele ...
d) Dispoziţii constituţionale privind autoritatea judecătorească şi
instituţia contenciosului administrativ regăsim în Capitolul VI din
Titlul III, precum şi în articolele 21, 52, 53, 123 alin.4 şi 126 alin.6,
texte pe care le-am mai abordat în cuprinsul acestei lucrări.
Considerăm totuşi necesar, să subliniem o modificare de esenţă
adusă de Constituţia României, republicată, cu privire la răspunderea
patrimonială a statului pentru prejudiciile cauzate prin erorile judiciare prin
art.52 alin.3, potrivit căruia: „Statul răspunde patrimonial pentru prejudiciile
cauzate prin eorile judiciare. Răspunderea statului este stabilită în condiţiile
legii şi nu înlătură răspunderea magistraţilor care şi-au exercitat funcţia cu
rea-credinţă sau gravă neglijenţă.”
Aşa cum s-a arătat în literatura de specialitate,1 acest text stabileşte
două principii cu caracter de noutate şi anume:
a) se instituie răspunderea patrimonială a statului pentru toate
posibilele erori judiciare, indiferent de natura cauzelor, spre
deosebire de vechiul text care limita răspunderea statului doar pentru
erorile judiciare săvârşite în procesele penale;
b) se instituie răspunderea magistraţilor care şi-au exercitat funcţia cu
rea-credinţă sau cu gravă neglijenţă, ca o răspundere subsidiară celei
asumate de stat, în condiţiile legii.
În acest context, a fost adoptată Legea nr. 303/2004 privind Statutul
judecătorilor şi procurorilor, Titlul IV al legii reglementând răspunderea
judecătorilor şi procurorilor.2
Pe de altă parte, răspunderea administrativă în diversele forme are şi
un multiplu suport legal.
Aşa de exemplu, dispoziţii cu privire la materia analizată se
regăsesc în:
• Legea nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea
Guvernului României şi a ministerelor, cu modificările şi
completările ulterioare;
1
A se vedea M. Constantinescu, A. Iorgovan, I. Muraru, E.S. Tănăsescu, op. citată,
pag.107-108
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 826 din 13 noiembrie 2005
533
•
Legea nr. 115/1999 privind responsabilitatea ministerială,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare;
• Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare;
• Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali, cu
modificările şi completările ulterioare;
• Legea nr. 340/2004 privind prefectul şi instituţia prefectului, cu
modificările şi completările ulterioare etc.
Actele normative menţionate consacră răspunderea juridică specifică
diverselor autorităţi ale administraţiilor publice, a demnitarilor şi
funcţionarilor publici, inclusiv răspunderea administrativă sub cele trei
forme, respectiv: răspunderea administrativ-disciplinară, răspunderea
administrativ-contravenţională şi răspunderea administrativ-patrimonială.
3. Noţiune
Răspunderea administrativă este acea formă a răspunderii juridice
care este antrenată atunci când sunt încălcate normele dreptului
administrativ.1
La fel ca şi oricare altă formă a răspunderii juridice, răspunderea
administrativă este declanşată atunci când sunt încălcate normele de drept
administrativ, prin săvârşirea unei fapte ilicite, acţiune, inacţiune sau faptă
comisiv-omisivă, denumită generic abatere administrativă.
Doctrina a atribuit noţiunii de abatere administrativă două
accepţiuni2, după cum urmează:
a) în sens larg, prin abatere administrativă se înţelege orice încălcare a
normelor de drept administrativ;
b) în sens restrâns, prin abatere administrativă se înţelege numai acea
faptă administrativă ilicită care constituie contravenţie şi care are
drept consecinţă antrenarea răspunderii administrativ-
contravenţionale.
Având în vedere diversitatea, multitudinea şi complexitatea
normelor dreptului administrativ, este firesc faptul că şi sfera abaterilor
administrative şi pe cale de consecinţă a sancţiunilor administrative îmbracă
o paletă foarte largă şi diversificată.
Spre exemplu, răspunderea administrativ-disciplinară poate atrage o
gamă largă de sancţiuni, printre care cităm:
a) avertismentul, retragerea cuvântului, chemare la ordine, eliminarea
din sala de şedinţă, excluderea temporară de la lucrările consiliului şi
1
I. Santai, op. citată, pag. 385
2
Ibidem
534
ale comisiilor de specialitate, retragerea indemnizaţiei de şedinţă
pentru 1-2 şedinţe etc. prevăzute de art.57 din Legea nr. 393/2004
privind Statutul aleşilor locali;
b) mustrarea scrisă, diminuarea drepturilor salariale cu 5-20% pe o
perioadă de până la 3 luni, suspendarea dreptului de avansare în
gradele de salarizare sau, după caz, de promovare în funcţie publică
pe o perioadă de la 1 la 3 ani, destituirea din funcţia publică etc.
prevăzute de Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor
publici;
c) suspendarea din funcţia publică de demnitar public etc.
Pe de altă parte, săvârşirea unei contravenţii are drept consecinţă
antrenarea răspunderii administrativ-contravenţionale şi aplicarea unor
sancţiuni specifice pe care le vom trata într-unul din subcapitolele lucrării de
faţă.
În sfârşit, lezarea unor drepturi subiective sau a unor interese
legitime ale particularilor printr-un act administrativ ilegal cauzator al unui
prejudiciu al unei autorităţi publice ori, prejudicierea particularilor cauzate
prin erori judiciare va antrena răspunderea administrativ-patrimonială a
statului, funcţionarului public sau magistratului.
1
A se vedea I. Santai, op. citată, pag. 384; A. Iorgovan, op. citată, pag. 223-224; V.
Vedinaş, op. citată, pag. 586-587
2
A. Iorgovan, op. citată, pag. 223; V. Vedinaş, op. citată, pag. 586-587
535
(contravenţie) va antrena răspunderea administrativ contravenţională, iar
săvârşirea unui ilicit cauzator de prejudicii materiale şi morale va antrena
răspunderea administrativ patrimonială.
Din punct de vedere al scopului urmărit prin declanşarea răspunderii
administrative distingem:
a) răspundere administrativă cu caracter sancţionator (represiv) în
cadrul căreia sunt incluse răspunderea administrativ-disciplinară şi
răspunderea administrativ-contravenţională;
b) răspundere administrativă cu caracter reparator, din cadrul căreia
face parte răspunderea administrativ-patrimonială.
Esenţial de reţinut este însă că dreptului administrativ îi este proprie
şi specifică o anumită formă a răspunderii juridice care, revine după caz:
autorităţilor publice, organismelor nestatale, demnitarilor şi funcţionarilor
publici, precum şi cetăţenilor, ca urmare a săvârşirii unui ilicit administrativ,
prin încălcarea obligaţiilor din raportul administrativ de subordonare,
denumită răspundere administrativă.
Teoria generală a dreptului a fundamentat distincţia dintre subiectul
activ şi subiectul pasiv al faptei ilicite şi implicit ai răspunderii.
Astfel, s-a acreditat teza potrivit căreia subiectul activ al faptei
ilicite, cu alte cuvinte făptuitorul, devine în procesul de tragere la
răspundere subiect pasiv, fiind obligat să suporte consecinţele prevăzute de
lege, în cazul nostru fiind vorba despre sancţiunile administrativ-
disciplinare, administrativ-contravenţionale, respectiv administrativ-
patrimoniale.
Corelativ, subiectul activ al răspunderii juridice administrative
asupra căruia se răsfrâng urmările faptei ilicite, este în acelaşi timp subiect
pasiv al acesteia.
5. Răspunderea administrativ-disciplinară
Aşa cum am mai arătat, răspunderea adnimistrativ disciplinară este o
formă de răspundere specifică a dreptului administrativ care este antrenată
ori de câte ori este săvârşită o abatere administrativă.
Această teză doctrinară este consacrată de art.65 alin.1 din Legea nr.
188/1999 – privind Statutul funcţionarilor publici, conform căruia
„Încălcarea cu vinovăţie de către funcţionarii publici a îndatoririlor
corespunzătoare funcţiei publice pe care o deţin şi a normelor de conduită
profesională şi civică prevăzute de lege constituie abatere disciplinară şi
atrage răspunderea disciplinară a acestora.”
536
În acelaşi timp, alineatul 2 al aceluiaşi articol stabileşte faptele ilicite
care constituie abateri disciplinare, iar în alin.3 sunt prevăzute sancţiunile
disciplinare aplicabile funcţionarilor publici.
Menţionăm că norme cu un conţinut similar regăsim şi în art.55, 57,
68 şi 69 din Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali, dispoziţii
care au în vedere: preşedinţii şi vicepreşedinţii consiliilor judeţene,
viceprimarii, consilierii locali şi judeţeni.
În legătură cu această formă a răspunderii juridice, considerăm că
este esenţial de reţinut următoarele particularităţi:
a) Este o răspundere administrativ-disciplinară, specifică dreptului
administrativ şi diferită de răspunderea disciplinară din dreptul
muncii.
Această particularitate îşi are izvorul în „raportul de serviciu” ori, în
„raportul de funcţie de autoritate publică”, stabilite, după caz, între
autoritatea administraţiei publice, pe de o parte şi funcţionarul, respectiv
demnitarul public, pe de altă parte. Cu alte cuvinte este vorba despre un
raport de drept administrativ şi nu despre un raport de muncă, al cărui izvor
îl constituie contractul individual de muncă încheiat între salariat şi
angajator.1
b) Actul administrativ cu caracter individual prin care se aplică
sancţiunea administrativ disciplinară, poate fi atacată de funcţionarul
public ori, după caz, alesul local nemulţumit la instanţa de
contencios administrativ.2
Considerăm că dispoziţiile legale menţionate care stabilesc
competenţa instanţelor de contencios administrativ în soluţionarea litigiilor
care au ca obiect contestarea unei sancţiuni aplicate funcţionarilor publici,
sunt de natură să confirme fără putere de tăgadă natura administrativ
disciplinară a răspunderii antrenată în speţă.
Întrucât această formă a răspunderii administrative a fost tratată în
unele capitole anterioare ale lucrării de faţă, ne rezumăm aici doar la
observaţiile formulate.
1
A se vedea art.1 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici şi art.4 din
Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali
2
Vezi art.68 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici şi art.70 din
Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleşilor locali
537
6. Răspunderea administrativ-patrimonială
6.1. Preliminarii
Este cea de a treia formă a răspunderii administrative care, aşa cum
am arătat la începutul acestui capitol, are deopotrivă suport constituţional şi
legal.
Astfel, art.52 alin.1 din Constituţia României, republicată, stabileşte
că „Persoana vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim, de o
autoritate publică, printr-un act administrativ sau prin nesoluţionare în
termenul legal a unei cereri, este îndreptăţită să obţină recunoaşterea
dreptului pretins sau a interesului legitim, anularea actului şi repararea
pagubei.
Pe de altă parte, cu caracter de noutate, alin.3 al aceluiaşi articol
instituie principiul potrivit căruia: „Statul răspunde patrimonial pentru
prejudiciile cauzate prin erorile judiciare.”
Din analiza textului constituţional se desprind două concluzii cu
valoare de principiu în materia analizată, şi anume:
a) Statul răspunde patrimonial pentru prejudiciile cauzate prin erori
judiciare, spre deosebire de Constituţia din 1991 csre rezuma
răspunderea patrimonială a Statului doar pentru erorile judiciare
săvârşite în procesele penale;
b) Se stabileşte răspunderea administrativ-patrimonială a autorităţilor
publice, ori de câte ori, prin activitatea lor ilegală (culpabilă)
provoacă daune unor particulari.
Fundamentată pe principiul constituţional stabilit prin art.52 alin.1,
Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 conferă instanţelor de
contencios administrativ competenţa de a cenzura legalitatea actelor
administrative şi de se pronunţa cu privire la daunele cauzate particularilor
prin actele administrative nelegale. Menţinând principiul introdus de vechea
reglementare, Legea nr. 29/1990, art. 18 alin.3 din Legea nr.554/2004
prevede: „În cazul soluţionării cererii, instanţa va hotărî şi asupra
despăgubirilor pentru daunele materiale şi morale cauzate, dacă reclamantul
a solicitat acest lucru.”
Pe aceste temeiuri legale şi în considerarea tezelor consacrate de
doctrina interbelică, literatura de specialitate contemporană a statuat că
fundamentarea juridică a obligaţiei pe care o are Statul şi autorităţile publice
de a repara prejudiciul cauzat şi-n consecinţă de a răspunde patrimonial, se
regăseşte în conţinutul unor construcţii teoretice, şi anume: teoria relei
funcţionări a autorităţilor administative, teoria riscului şi teoria echităţii şi
egalităţii în faţa sarcinilor publice.
Teoria relei funcţionări a autorităţilor administraţiei publice se
fundamentează pe necesitatea funcţionării legale a acestora. În consecinţă,
538
orice abatere de la litera şi spiritul legii are drept consecinţă activitatea
culpabilă a administraţiei care, va fi obligată să răspundă pentru prejudiciile
cauzate.
Se consacră astfel o răspundere subiectivă a administraţiei publice,
bazată pe culpă.
Teoria riscului are în vedere stabilirea unei legături cauzale între
activitatea autorităţilor administrative, actele şi faptele acesteia pe de o parte
şi prejudiciul cauzat, pe de altă parte. Teoria se fundamentează pe ideea că
şi în ipoteza în care administraţia îţi desfăşoară activitatea cu respectarea
riguroasă a legii, există riscul de a provoca particularilor anumite pagube. În
acest context, teoria riscului propune înlocuirea răspunderii subiective
bazată pe culpă, cu o răspundere obiectivă a administraţiei.
Teoria echităţii şi egalităţii tuturor cetăţenilor în faţa serviciilor
publice şi pe acela al solidarităţii care există între membrii societăţii.
Principiul de solidaritate socială impune ca societatea să preia asupra sa,
asupra tuturor membrilor săi, paguba suferită de un cetăţean din cauza unui
act de putere publică, care a avut în vedere satisfacerea interesului general.
Cele trei teorii apar ca o consecinţă firească a raporturilor de drept
public stabilite între autorităţile administraţiei publice, care sunt înfiinţate
pentru a funcţiona în mod legal, şi particulari care, atunci când sunt
vătămaţi, prin autoritatea abuzivă a administraţiei, pot pretinde anularea
actelor nelegale şi repararea pagubelor.
539
magistraţilor care şi-au exercitat funcţia cu rea-credinţă sau gravă
neglijenţă.”
În sfârşit, Constituţia recunoaşte persoanei vătămate într-un drept
subiectiv ori într-un interes legitim, de o autoritate publică, printr-un act
administrativ sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri,
posibilitatea ca instanţa judecătorească competentă să-i recunoască dreptul
pretins sau interesul legitim, anularea actului şi repararea cauzei.1
Aşadar, din coroborarea dispoziţiilor constituţionale menţionate
putem conchide că legea fundamentală consacră responsabilitatea
autorităţilor faţă de particular, după cum urmează:
a) răspunderea patrimonială a statului pentru prejudiciile cauzate prin
erorile judiciare, indiferent de natura procesului;
b) dreptul particularilor la repararea pagubelor cauzate de autorităţile
publice, după caz, printr-un act administrativ respectiv, prin
nesoluţionarea în termenul prevăzut de lege a unei cereri;
c) dreptul particularilor la recuperarea creanţelor asupra statului,
indiferent de provenienţa acestora.
În aplicarea prevederilor art.44 alin.1 teza a II-a şi art.52 alin.2 din
Constituţia României, republicată, au fost adoptate Legea nr. 303/2004
privind Statutul judecătorilor şi procurorilor şi Legea nr. 554/2004 – legea
contenciosului administrativ.
Condiţiile şi limitele răspunderii patrimoniale a Statului pentru
prejudiciile cauzate prin erori judiciare sunt reglementate de art.96 din
Legea nr. 303/2004 privind Statutul judecătorilor şi procurorilor.
Din analiza textului sus-menţionat se desprind următoarele reguli:
a) Statul răspunde patrimonial pentru prejudiciile cauzate de orice fel
de eroare judiciară;
b) Răspunderea patrimonială a statului este stabilită în condiţiile legii şi
nu înlătură răspunderea judecătorilor şi procurorilor care şi-au
exercitat funcţia cu rea-credinţă sau gravă neglijenţă;
c) Răspunderea patrimonială a statului pentru prejudiciile cauzate prin
erorile judiciare este antrenată în mod diferit, astfel:
1. În condiţiile stabilite de Codul de procedură penală, pentru repararea
prejudiciilor cauzate prin erori judiciare săvârşite în procesele penale;
2. Repararea prejudiciilor materiale cauzate prin erorile judiciare
săvârşite în alte procese decât cele penale, nu se va putea exercita numai
dacă sunt îndeplinite cumulativ următoarele două condiţii:
• existenţa unei hotărâri judecătoreşti definitive prin care s-
a stabilit răspunderea penală sau disciplinară, după caz, a judecătorului sau
procurorului, pentru o faptă săvârşită în cursul judecăţii procesului;
1
Art.52 alin.1 din Constituţia României, republicată
540
• fapta săvârşită de magistrat a determinat eroarea
judiciară.
d) Pentru repararea prejudiciului, persoana vătămată se poate îndrepta
cu acţiune numai împotriva statului, reprezentat prin Ministerul
Finanţelor Publice.
După ce prejudiciul a fost acoperit de stat în temeiul unei hotărâri
irevocabile, statul se poate îndrepta cu o acţiune în despăgubiri împotriva
judecătorului sau procurorului care, cu rea-credinţă sau gravă neglijenţă, a
săvârşit eroarea judiciară cauzatoare a prejudiciului.
e) În toate cazurile, termenul de prescripţie a dreptului la acţiune
împotriva statului pentru stabilirea răspunderii patrimoniale ca
urmare a prejudiciilor cauzate prin erori judiciare este de un an.
Pe de altă parte, răspunderea patrimonială a statului pentru
prejudiciile cauzate „printr-un act administrativ sau prin nesoluţionarea în
termenul legal a unei cereri” a fost reglementată prin Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004.1
Potrivit art.1 alin.1 din lege: „Orice persoană care se consideră
vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim, de către o autoritate
publică, printr-un act administrativ sau prin nesoluţionarea în termenul legal
a unei cereri, se poate adresa instanţei de contencios administrativ
competente, pentru anularea actului, recunoaşterea dreptului pretin s sau a
interesului legitim şi recuperarea pagubei ce i-a fost cauzată.”
Competenţa de soluţionare a litigiilor de această natură a fost dată de
legiuitor în competenţa tribunalelor administrativ-fiscale, secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale curţilor de apel şi Secţiei de contencios
administrativ şi fiscal al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie.
Aceste instanţe se pot pronunţa atât cu privire la prejudiciile cauzate
din nelegalitatea actelor administrative, precum şi cele rezultate din
neconstituţionalitatea acestora, astfel cum rezultă din art.11 al Legii
contenciosului administrativ nr. 554/2004.
Din coroborarea dispoziţiilor art.11 şi art.16 din Legea nr. 554/2004
rezultă că reclamantul îşi poate exercita dreptul la acţiune, după caz:
a) printr-o acţiune formulată împotriva autorităţii publice;
b) printr-o acţiune formulată exclusiv împotriva persoanei fizice
(funcţionar public sau personal contractual) care a elaborat actul, a
emis sau a încheiat actul, ori, după caz, care se face vinovată de
refuzul nejustificat;
c) printr-o acţiune îndreptată concomitent împotriva autorităţii
publice şi a persoanei fizice (funcţionar public sau personal
contractual).2
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 1154 din 7 decembrie 2004
2
A se vedea: A. Iorgovan, op. citată, pag.324; V. Vedinaş, op. citată, pag. 628
541
Evident că, este la latitudinea reclamantului alegerea uneia sau a
alteia dintre variantele menţionate.
Este însă necesar să reliefăm că legiuitorul organic a instituit
principiul răspunderii solidare dintre autoritatea publică şi persoana fizică,
art.16 alin.1 Teza a II-a stabilind: „În cazul în care acţiunea se admite,
persoana respectivă va putea fi obligată la plata despăgubirilor, solidar cu
autoritatea publică respectivă.”
Persoana acţionată astfel în justiţie, îl poate chema în garanţie pe
superiorul său ierarhic, de la care a primit ordin scris să elaboreze sau să nu
elaboreze actul.
În sfârşit, subliniem faptul că legislaţia şi doctrina au stabilit şi
răspunderea administrativ-patrimonială a statului şi autorităţilor
administraţiei publice pentru limitele serviciului public, mai concret, pentru
funcţionarea necorespunzătoare a diferitelor servicii publice.
Aşa de exemplu, conform art.18 din O.G. nr. 32/2002 privind
organizarea şi funcţionarea serviciilor publice de alimentare cu apă şi de
canalizare este garantat tuturor utilizatorilor”.1
Dreptul garantat prin lege utilizatorilor la un serviciu de calitate, are
drept consecinţă penalizarea operatorului de servicii publice pentru
nerespectarea angajamentelor asumate prin contract, la valori
corespunzătoare prejudiciilor cauzate, astfel cum prevăd dispoziţiile art.33
alin.2 lit.c din Ordonaţa de urgenţă .
În concluzie, Constituţia României, republicată şi legislaţia
consfinţesc următoarele principii ale răspunderii administrativ-patrimoniale
pentru daunele cauzate particularilor:
a) răspunderea patrimonială exclusivă a statului pentru prejudiciile
cauzate prin erorile judiciare;
b) răspunderea patrimonială a autorităţilor publice pentru pagubele
cauzate prin acte administrative sau prin nesoluţionarea în termenul
legal a unei cereri, cu posibilitatea introducerii în cauză şi a
persoanei (funcţionar public sau personal contractual) vinovate de
încălcarea legii;
c) răspunderea patrimonială solidară a autorităţilor administraţiei
publice şi a funcţionarilor publici pentru pagubele cauzate
domeniului public ori ca urmare a proastei funcţionări a serviciilor
publice;
d) răspunderea patrimonială exclusivă a autorităţilor administraţiei
publice pentru limitele serviciului public.2
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Parte3a I-a, nr. 94 din 2 febr.2002, aprobată
cu completări şi modificări prin Legea nr. 634 din 7 dec.2002, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I-a, nr. 915 din 16 dec.2002
2
A se vedea A. Iorgovan, op. citată, pag. 326
542
6.3. Forme ale răspunderii administrativ-patrimoniale
Literatura de specialitate a realizat clasificarea răspunderii
administrativ-patrimoniale în funcţie de două principale criterii:
a) forme ale răspunderii administrativ-patrimoniale consacrate de
Constituţia României, republicată şi de Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004;
b) forme ale răspunderii administrativ-patrimoniale reieşite din
doctrină, jurisprudenţă, precum şi din unele reglementări speciale
implicite.
Pe de altă parte, din punct de vedere al semnificaţiei laturii
subiective, doctrina a identificat:
a) forme de răspundere obiectivă, care includ:
• răspunderea administrativ-patrimonială a statului pentru
prejudiciile cauzate prin erorile judiciare;
• răspunderea autorităţilor publice pentru limitele
serviciului public sau funcţionarea necorespunzătoare a serviciului public;
b) forme ale răspunderii subiective, bazate pe culpă, care se
manifestă ca:
• răspunderea administrativ-patrimonială a autorităţilor
publice pentru pagubele materiale şi/sau morale cauzate
prin cate administrative ori prin nesoluţionarea în
termenul legal a unor cereri;
• răspunderea patrimonială solidară a autorităţilor
administraţiei publice şi a funcţionarului public pentru
pagubele cauzate prin acte administrative sau prin
nesoluţionarea în termenul legal a unor cereri.1
1
A se vedea V. Vedinaş, op. citată, pag.631-632
543
la efect între faptul culpabil al unui organ sau agent public şi între
prejudiţiul suferit de reclamant.”1
În acelaşi timp, se aprecia că responsabilitatea patrimonială a statului
nu există în următoarele situaţii:
a) în cazul în care autorul prejudiciului şi-a exercitat în mod legal
competenţa;
b) dacă prejudiciul este consecinţa unui fapt al victimei;
c) în cazul fortuit sau de forţă majoră.
Aceste teze din perioada interbelică îşi găsesc şi astăzi actualitatea.
Astfel, doctrina contemporană consideră că răspunderea administrativ-
patrimonială a statului poate fi antrenată dacă se întrunesc în mod cumulatic
următoarele patru condiţii:
a) Actul administrativ atacat, să fie un act ilegal.
Facem precizarea că noţiunea de act administrativ trebuie percepută
astfel cum este definită în art. 2 lit.c din Legea contenciosului administrativ
nr. 554/2004, adică atât actul administrativ tipic, precum şi cel asimilat.
În al doilea rând, relevăm că răspunderea patrimonială a statului nu
poate fi antrenată numai dacă actul administrativ cauzator al unui prejudiciu
a fost declarat ilegal de autorităţile competente.
Această teză a fost consacrată indubitabil de doctrină, prof. Tudor
Drăganu exprimându-se în sensul că: „organul administrativ care, în
exercitarea unui drept legal emite un act administrativ, nu răspunde de
prejudiciile cauzate unui terţ prin acest act.”2
b) Actul atacat şi declarat nelegal să fie cauzator al unui prejudiciu.
În legătură cu această condiţie subliniem faptul că, potrivit art.18
alin.3 din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, în cazul
admiterii acţiunii, instanţa poate hotărî despăgubiri pentru daunele materiale
şi morale determinate de actul administrativ ilegal, dacă reclamantul solicită
acest lucru.
c) Raportul de cauzalitate dintre actul administrativ ilegal şi
prejudiciu.
Această condiţie este comună tuturor formelor pe care o îmbracă
răspunderea juridică, şi îşi găseşte motivaţia în teza conform căreia: pentru
ca răspunderea să se declanşeze şi un subiect să poată fi tras la răspundere
pentru săvârşirea cu vinovăţie a unei fapte antisociale, este necesar ca
rezultatul ilicit să fie consecinţa nemijlocită a acţiunii sale.”3
d) Culpa autorităţii publice,întrucât această formă a răspunderii este
o răspundere subiectivă.
1
Paul Negulescu, op. citată, pag. 269-270
2
Tudor Drăganu, Actele administrative şi faptele assimilate lor supuse controlului
judecătoresc potrivit Legii nr. 1/1967, Ed. Dacia, Cluj, 1970, pag.21
3
Nicolaie Popa, Teoria generală a dreptului, Ed. Actami, Bucureşti, 1994, pag.313
544
Pe lângă aceste patru condiţii, care aşa cum am arătat, sunt citate în
mod constant în doctrină, ne permitem să învederăm o condiţie specială,
stabilită în mod expres în art.96 alin.4 din Legea nr. 303/2004 privind
Statutul judecătorilor şi procurorilor, cu privire exclusiv la magistraţi.
Concret, este vorba despre existenţa unei hotărâri judecătoreşti
definitive prin care să se stabilească răspunderea penală sau disciplinară,
după caz, a judecătorului sau procurorului, pentru o faptă săvârşită în cursul
judecării procesului, faptă care a determinat eroarea judiciară în procesele
de o altă natură decât cea penală.1
Capitolul XVI
CONTRAVENŢIA
1
Vezi art.96 alin.4 şi alin.6 din Legea nr. 303/2004 privind Statutul judecătorilor şi
procurorilor
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a nr. 410/25.07.2001, aprobată prin
Legea nr. 180/2002 , cu modificările şi completările ulterioare
545
Pentru o abordare comparativă a noţiunii, relevăm că vechea
reglementare-cadru în materie, Legea nr. 32/1968 definea în art. 1
contravenţia ca fiind: „fapta săvârşită cu vinovăţie care prezintă pericol
social mai redus decât infracţiunea şi este prevăzută şi sancţionată ca atare
prin legi, decrete sau alte acte normative ale organelor arătate în legea de
faţă”.
Din analiza celor două definiţii, se poate observa faptul că actuala
reglementare a eliminat precizarea potrivit căreia contravenţia are un grad
de pericol social mai redus decât infracţiunea.
Este adevărat că, în literatura de specialitate s-a apreciat că o
trimitere la pericolul social mai redus al faptei contravenţionale din
reglementarea anterioară, avea scopul de a situa contravenţia pe o treaptă
intermediară, între infracţiune şi abaterea disciplinară, fiind o reminiscenţă a
clasificării tripartite a infracţiunilor în crime, delicte şi contravenţii.1
În timp, s-a dovedit că pericolul social mai redus al faptei constituie
un criteriu insuficient pentru definirea şi delimitarea celor trei categorii de
fapte ilicite (infracţiuni, contravenţii şi abateri disciplinare), motiv pentru
care, probabil, legiuitorul a renunţat la acesta.
Cu alte cuvinte, în practică, s-a constatat că unele fapte ilicite
calificate de legiuitor ca fiind contravenţii, sunt sancţionate mai aspru decât
unele infracţiuni.2
Totuşi, având în vedere faptul că, în mod indubitabil, contravenţia
este o faptă antisocială prin natura sa, şi în consecinţă, prezintă un anumit
grad de pericol social, apreciem ca nefericită eliminarea din text a acestei
precizări, chiar dacă exclusiv gradul de pericol social, nu este de natură să
departajeze faptele antisociale în contravenţii şi infracţiuni.
Din definiţia contravenţiei desprindem următoarele trăsături:
a) este o faptă săvârşită cu vinovăţie;
b) fapta trebuie să fie stabilită şi sancţionată ca atare prin lege,
ordonanţă, hotărâre a Guvernului sau, după caz, prin hotărâre a
consiliului local al comunei, oraşului, municipiului sau al
sectorului municipiului Bucureşti, a consiliului judeţean ori a
Consiliului General al Municipiului Bucureşti.
1
V. Pătulea, Aplicabilitatea principiilor legii mai favorabile în domeniul contravenţiilor,
revista “Dreptul”, nr. 3/1999, pag. 139
2
V. Vedinaş, op. citată, pag. 598
546
dispoziţie care conduce la concluzia că răspunderea contravenţională este o
răspundere bazată pe culpă.3
Cu alte cuvinte, pentru a interveni răspunderea contravenţională este
necesar ca subiectul activ al contravenţiei (contravenientul) să fie vinovat de
săvârşirea acesteia.
Întrucât Ordonanţa nr. 2/2001 nu defineşte vinovăţia, apreciem că
sunt aplicabile dispoziţiile art. 19 din Codul penal, conform cărora:
„Vinovăţia există când fapta care prezintă pericol social este săvârşită cu
intenţie sau din culpă.” Acelaşi text, distinge două forme ale intenţiei,
respectiv:
• intenţia directă – situaţia în care făptuitorul prevede rezultatul
faptei sale şi urmăreşte producerea lui prin săvârşirea acelei fapte;
• intenţia indirectă – atunci când făptuitorul prevede rezultatul
faptei sale şi deşi nu-l urmăreşte, acceptă posibilitatea producerii lui.
Tot astfel, culpa poate îmbrăca două forme, după cum urmează:
• făptuitorul prevede rezultatul faptei sale, dar nu-l acceptă,
socotind, fără temei că el nu se va produce (culpa cu previziune);
• făptuitorul nu prevede rezultatul faptei sale, deşi trebuia şi putea
să-l prevadă (culpa fără previziune).
Faţă de aceste prevederi legale, concluzionăm că vinovăţia
reprezintă atitudinea făptuitorului (contravenientului) faţă de fapta comisă şi
rezultatul acesteia.
Contravenţia poate fi săvârşită deopotrivă printr-o acţiune, o
inacţiune sau o faptă cu caracter mixt (comisiv-omisivă).
3
A se vedea: A. Iorgovan, op. citată, vol.II, pag. 385; V. Vedinaş, op. citată, pag. 598
547
De altfel, aceste exigenţe şi interpretări rezultă din dispoziţiile art. 3
alin. 1 ale O.G. nr. 2/2001 potrivit cărora: „Actele normative prin care se
stabilesc contravenţii vor cuprinde descrierea faptelor ce constituie
contravenţii şi sancţiunea ce urmează să se aplice pentru fiecare dintre
acestea, în cazul sancţiunii cu amendă se vor stabili limita minimă şi
maximă a acesteia sau, după caz, cote procentuale din anumite valori...”
Pe de altă parte, această trăsătură a contravenţiei, denumită
legalitatea contravenţiei1 relevă categoriile de acte normative prin care se
poate reglementa materia contravenţiilor, precum şi autorii acestora.
Astfel, din punct de vedere al competenţei teritoriale, distingem două
categorii de autorităţi, respectiv: centrale şi locale (judeţene, municipale,
orăşeneşti şi comunale).
La nivel central, materia poate fi reglementată de Parlament şi
Guvern.
Parlamentul este prima autoritate publică competentă să
reglementeze materia contravenţiilor, astfel cum rezultă din art. 1 alin. 1 şi
art. 2 alin. 1 din Ordonanţă. În alţi termeni, primul act normativ prin care se
pot reglementa contravenţiile, este legea.
Guvernul este cea de-a doua autoritate publică de la nivel central,
competentă să reglementeze contravenţii, atât prin ordonanţe (simple ori de
urgenţă), precum şi prin hotărâri.
La nivel local (judeţean, municipal, orăşenesc şi comunal)
competenţa de reglementare în domeniul contravenţiilor a fost dată de
legiuitor autorităţilor administraţiei publice locale deliberative, prin
hotărâre. În concret, această abilitare o au consiliile judeţene, Consiliul
General al Municipiului Bucureşti, consiliile locale ale sectoarelor
municipiului Bucureşti, consiliilor locale ale municipiilor, oraşelor şi
comunelor.
Sub aspectul competenţei materiale conferită de lege autorităţilor
publice, distingem două categorii de autorităţi, şi anume:
a) autorităţi publice cu competenţă materială generală.
Din această categorie fac parte Parlamentul şi Guvernul, care,
potrivit art. 2 alin. 1 din O.G. nr. 2/2001 „pot stabili şi sancţiona
contravenţii în toate domeniile de activitate”;
b) autorităţi publice cu competenţă materială limitată.
În această categorie sunt incluse autorităţile deliberative ale
administraţiei publice judeţene şi locale, care pot să stabilească şi să
sancţioneze: „contravenţii în toate domeniile de activitate pentru care
acestora le sunt stabilite atribuţii prin lege, în măsura în care în domeniile
respective nu sunt stabilite contravenţii prin legi, ordonanţe sau hotărâri
ale Guvernului”, astfel cum rezultă din art. 2 alin. 2 din Ordonanţă.
1
A se vedea, V. Vedinaş, op. citată, pag. 599
548
Conform alin. 5 din acelaşi articol, hotărârile autorităţilor
administraţiei publice locale şi judeţene adoptate cu încălcarea normelor de
competenţă menţionate, sunt lovite de nulitate absolută.
Nulitatea se constată de către instanţa de contencios administrativă
competentă, la cererea oricărei persoane interesate.
Deşi ordonanţa nu prevede în mod expres, apreciem că în astfel de
situaţii sunt aplicabile dispoziţiile Legii contenciosului administrativ nr.
554/2004.
549
mai gravă, contravenţia săvârşită anterior va fi sancţionată conform
dispoziţiilor actului normativ în vigoare la data săvârşirii acesteia”.
Din analiza textelor citate, constatăm că alineatul 1 instituie
principiul retroactivităţii legii mai favorabile în materie contravenţională.
Acest principiu are un suport constituţional statuat de art. 15 alin. 2 din
Constituţia României, republicată, conform căruia: „Legea dispune numai
pentru viitor, cu excepţia legii penale sau contravenţionale mai favorabile”.
În acelaşi timp, alineatul 2 consacră principiul ultraactivităţii, al
supravieţuirii reglementării vechi în cazul în care aceasta era mai favorabilă,
principiu care se găseşte în acord cu doctrina în materie.1
Referitor la aplicarea normelor contravenţionale cu privire la
persoane, ordonanţa extinde regula răspunderii contravenţionale, atât pentru
persoane fizice, precum şi pentru persoanele juridice.
Menţionăm că, vechea reglementare-cadru în materia
contravenţiilor, Legea nr. 32/1968 abrogată prin O.G. nr. 2/2001 consacra
regula potrivit căreia persoana fizică răspundea contravenţional, iar
persoana juridică numai în cazuri de excepţie. Contravenţiile aplicabile
persoanelor juridice se puteau stabili numai prin lege sau prin decret
prezindenţial.
Într-o viziune novatoare, actuala reglementare – cadru în materia
contravenţiilor consfinţeşte faptul că, subiecte ale răspunderii
contravenţionale pot fi deopotrivă atât persoanele fizice, precum şi
persoanele juridice.
1
A se vedea art. 2, alin. 3 din O.G. nr. 2/2001
2
I. Santai, op. citată, pag. 392
3
A se vedea art. 2 alin 1 pct. 1 din Legea nr. 61/1991 pentru sancţionarea faptelor de
încălcare a unor norme de convieţuire socială, a ordinii şi liniştii publice, republicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 16 din 18 ian.2000, în temeiul art. II din
Legea nr. 2/2000, Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 16 din 18 ian. 2000, cu
modificările şi completările ulterioare.
4
A se vedea art. 2, alin.1, pct. 12 din Legea nr. 61/1991.
5
A se vedea art. 2, alin.1, pct. 37 din Legea nr. 61/1991.
551
Consecinţele unor fapte contravenţionale pot avea natură materială,
situaţii în care provoacă prejudicii materiale sau, dimpotrivă, de natură
imaterială.
Pentru a se antrena răspunderea contravenţională, este obligatorie
existenţa unui raport de cauzalitate între fapta săvârşită şi efectele acesteia.
552
f) în cazul în care la săvârşirea unei contravenţii au participat mai
multe persoane, sancţiunea se va aplica separat, pentru fiecare persoană în
parte.
Pe de altă parte, în legătură cu persoana juridică subiect al
răspunderii contravenţionale, apreciem că sancţiunea se va aplica
reprezentantului legal al acesteia, în alte cuvinte conducătorului, concluzie
care rezultă din dispoziţiile art. 16 alin. 6 din Ordonanţă.
Evident că, în astfel de situaţii, conducătorul persoanei juridice se va
putea îndrepta împotriva persoanei vinovate, în condiţiile prevăzute de
Codul muncii sau de Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor
publici, după caz.
1
V. Vedinaş, op. citată, pag. 597
553
g) eroarea de fapt;
h) infirmitatea, dacă are legătură cu fapta săvârşită.
Cu alte cuvinte, legiuitorul a prevăzut eliminarea caracterului ilicit al
faptei contravenţionale, stabilind în mod expres, cauzele obiective şi
subiective care au drept consecinţă exonerarea de răspunderea
contravenţională.
Competenţa de a constata cauzele care înlătură caracterul
contravenţional al faptei a fost conferită de lege exclusiv instanţelor
judecătoreşti.
Pe de altă parte, răspunderea contravenţională este înlăturată, deşi
fapta comisă constituie contravenţie, ca urmare a prescripţiei, ordonanţa
reglementând două tipuri de prescripţie, şi anume: prescripţia aplicării
sancţiunii contravenţionale şi respectiv prescripţia executării sancţiunii
contravenţionale.
Astfel, conform art. 13 alin. 1 din Ordonanţă: „Aplicarea sancţiunii
amenzii contravenţionale se prescrie în termen de 6 luni de la data săvârşirii
faptei”.
Aşadar, legiuitorul a stabilit că termenul de prescripţie începe să
curgă din momentul săvârşirii faptei, în cazul contravenţiilor care se
consumă printr-un singur fapt.
În ceea ce priveşte contravenţiile continue, situaţii în care încălcarea
obligaţiei legale se derulează în timp, prin săvârşirea unor fapte succesive,
termenul de prescripţie începe să curgă de la data constatării faptei, conform
art. 13 alin. 2 din Ordonanţă. Considerăm că, în cazul contravenţiilor
continue, sancţiunea amenzii contravenţionale poate fi aplicată ori de câte
ori se constată săvârşirea repetată a faptei ilicite.
În ipoteza în care fapta a fost urmărită ca infracţiune şi ulterior s-a
stabilit că ea constituie contravenţie, prescripţia aplicării sancţiunii nu curge
pe tot timpul în care cauza s-a aflat pe rolul organelor de cercetare sau de
urmărire penală ori a instanţei de judecată, dacă sesizarea s-a făcut înăuntrul
termenului de 6 luni de la săvârşirea faptei ori, după caz, a constatării faptei.
În astfel de situaţii, prescripţia operează totuşi, dacă sancţiunea nu a fost
aplicată în termen de 1 an de la data săvârşirii, respectiv constatării faptei,
dacă prin lege nu se dispune altfel.
Referitor la prescripţia executării sancţiunii contravenţionale, art. 14
alin. 1 din Ordonanţă stabileşte: „Executarea sancţiunii amenzii
contravenţionale se prescrie dacă procesul – verbal de constatare a
contravenţiei nu a fost comunicat contravenientului în termen de o lună de
la data aplicării sancţiunii”.
554
În sfârşit, reglementarea-cadru în materia contravenţiilor mai
prevede în art. 13 alin. 4 că „Prin legi speciale pot fi prevăzute şi alte
termene de prescripţie pentru aplicarea sancţiunilor contravenţionale”.
Un astfel de exemplu îl regăsim în art.31 din Legea nr. 50/1991
privind autorizarea executării lucrărilor de construcţii, potrivit căruia:
„Dreptul de a constata contravenţiile şi de a aplica amenzile prevăzute la
art.26 se prescrie în termen de 2 ani de la data săvârşirii faptei.”1
5. Sancţiunile contravenţionale
Analiza conţinutului Ordonanţei Guvernului nr. 2/2001 ne permite să
identificăm două criterii după care pot fi grupate sancţiunile
contravenţionale.2
Utilizând drept criteriu actul normativ care le consacră, distinge,
două categorii de sancţiuni contravenţionale, respectiv:
a) sancţiuni contravenţionale stabilite prin reglementarea-cadru;
b) sancţiuni contravenţionale stabilite prin legi speciale.
Pe de altă parte, din punct de vedere al importanţei lor,
reglementarea-cadru consfinţeşte:
a) sancţiuni contravenţionale principale: avertismentul, amenda
contravenţională şi prestarea unei activităţi în folosul comunităţii;
b) sancţiuni contravenţionale complementare:
1. confiscarea bunurilor destinate, folosite sau rezultate din
contravenţii;
2. suspendarea sau anularea, după caz, a avizului, acordului sau a
autorizaţiei de exercitare a unei activităţi;
3. închiderea unităţii;
4. blocarea contului bancar;
5. suspendarea activităţii agentului economic;
6. retragerea licenţei sau avizului pentru anumite operaţiuni şi
pentru activităţii de comerţ exterior, temporar sau definitiv;
7. desfiinţarea lucrărilor şi aducerea terenului în starea iniţială.
Totodată, reglementarea-cadru instituie unele reguli obligatorii
pentru agenţii constatatori ai contravenţiei, după cum urmează:
a) sancţiunea stabilită trebuie să fie proporţională cu gradul de
pericol social al faptei contravenţionale săvârşite;
b) sancţiunile complementare se aplică în funcţie de natura şi
gravitatea faptei;
1
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I-a, nr. 933 din 13 oct.2004, cu
modificările şi completările ulterioare.
2
A se vedea V. Vedinaş, op. citată, pag. 604 şi art. 5 alin. 1-4 din O.G. nr. 2/2001
555
c) pentru una şi aceeaşi contravenţie se poate aplica numai o
sancţiune contravenţională principală şi una sau mai multe sancţiuni
complementare;
d) avertismentul şi amenda contravenţională se pot aplica oricărui
contravenient, persoană fizică sau persoană juridică, spre deosebire de
sancţiunea prestării unei activităţi în folosul comunităţii care se poate aplica
numai persoanelor fizice;
e) sancţiunea contravenţională de prestare a unei activităţi în folosul
comunităţii poate fi stabilită numai prin lege sau ordonanţe ale Guvernului,
în toate cazurile alternativ cu amenda şi se aplică numai de către instanţa de
judecată, condiţionat de existenţa consimţământului exprimat de
contravenient.
6.1. Avertismentul
Este prima, iar prin conţinutul şi efectele sale, cea mai uşoară
sancţiune contravenţională principală prevăzută de legea-cadru.1
Legea defineşte avertismentul ca fiind acea sancţiune
contravenţională principală care constă în atenţionarea verbală sau scrisă a
contravenientului asupra pericolului social al faptei săvârşite, însoţită de
recomandarea făcută de agentul constatator contravenientului, de a respecta
în viitor dispoziţiile legale.
În conformitate cu prevederile art. 7 alin. 2 din O.G. nr. 2/2001,
avertismentul se poate aplica numai în cazurile în care fapta săvârşită de
contravenient prezintă o gravitate redusă, apreciere care cade în competenţa
agentului constatator.
Totodată, menţionăm faptul că art. 7 alin. 3 din Ordonanţă menţine
regula instituită de vechea reglementare, potrivit căreia, sancţiunea cu
avertisment se poate aplica şi în cazul în care actul normativ de stabilire şi
sancţionare a contravenţiei nu prevede această sancţiune.
Analizând doctrina şi legea-cadru, considerăm că avertismentul se
particularizează prin următoarele trăsături:
• este o sancţiune contravenţională principală;
• se poate aplica atât în formă scrisă precum şi oral;
• odată cu aplicarea sancţiunii, agentul constatator are obligaţia
de a recomanda contravenientului să respecte în viitor dispoziţiile legale;
• fapta contravenţională trebuie să prezinte o gravitate redusă,
aceasta fiind o condiţie determinantă pentru aplicarea sancţiunii cu
avertisment;
1
A se vedea art. 5 alin. 5-7, art. 6 şi art. 9 din O.G. nr. 2/2001.
556
• se poate aplica oricărui contravenient, evident în funcţie de
gravitatea faptei comise, chiar dacă legea specială nu prevede această
sancţiune.
1
A se vedea art. 8 alin. 2 din O.G. nr. 2/2001
557
veniturile bugetelor locale, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 28 alin. 2 din
Ordonanţă.
O copie de pe chitanţă trebuie predată de către contravenient
agentului constatator sau se trimite prin poştă organului din care acesta face
parte.
În acelaşi timp, legiuitorul a instituit şi o altă modalitate de plată a
amenzilor, art. 28 alin. 3 din O.G. nr. 2/2001 având următoarea redactare:
„(3) Amenzile contravenţionale pot fi achitate şi prin intermediul
instrumentelor de plată electronică în cadrul Ghişeului virtual de plăţi. În
acest caz:
a) achitarea unei amenzi contravenţionale se dovedeşte prin
prezentarea extrasului de cont al plătitorului sau a dovezii de plată emise de
Ghişeul virtual de plăţi, acesta specificând data şi ora efectuării plăţii;
b) se elimină obligativitatea pentru plătitor de a preda o copie a
extrasului de cont sau de pe dovada emisă de Ghişeul virtual de plăţi către
agentul constatator sau organul din care acesta face parte.”
Evident că, la această metodă modernă de plată se va recurge pe
măsura implementării acestor servicii.1
În sfârşit, considerăm oportun a releva faptul că între amenda
contravenţională (administrativă) şi amenda penală există deosebiri
evidente, dintre care amintim următoarele:
a) amenda contravenţională are o natură administrativă (executivă) şi
se aplică pentru săvârşirea unor fapte ilicite prin care s-au încălcat normele
dreptului administrativ, spre deosebire de amenda penală care se aplică în
situaţiile în care fapta ilicită încalcă normele dreptului penal;
b) amenda contravenţională se aplică de către o multitudine de
agenţi constatatori (ex. primari, ofiţeri şi subofiţeri din cadrul M.A.I.,
persoane împuternicite de miniştri, prefecţi, primari etc.), spre deosebire de
amenda penală care se aplică exclusiv de instanţele judecătoreşti;
c) amenda contravenţională poate fi aplicată atât persoanelor fizice,
precum şi persoanelor juridice, deosebit de amenda penală care se aplică
exclusiv persoanelor fizice;
d) spre deosebire de amenda penală, amenda contravenţională nu are
drept consecinţe decăderi sau interdicţii pentru persoanele sancţionate şi nici
nu constituie antecedent care să influenţeze o eventuală sancţiune viitoare.2
1
A se vedea art. 7 şi 8 din O.G. nr. 55/2002
2
A se vedea art. 16 şi 17 din O.G. nr. 55/2002
3
A se vedea art. 21 din O.G. nr. 55/2002
560
7. Sancţiunile contravenţionale complementare
Aşa cum s-a mai arătat în doctrină1, vechea reglementare-cadru în
materia contravenţiilor Legea nr. 32/1968 nu stabilea sancţiuni
contravenţionale complementare, acestea fiind prevăzute într-o serie de
reglementări speciale.
Într-o viziune novatoare şi cu certitudine pozitivă, Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2001 stabileşte atât sancţiunile contravenţionale principale,
precum şi sancţiunile contravenţionale complementare, pe cele din urmă
doar enunţându-le.
În acest context, clarificările şi detalierile necesare sunt aduse
deopotrivă de legea specială şi de doctrină. Pentru exemplificare, vom trata
în cele ce urmează unele sancţiuni contravenţionale complementare,
respectiv:
a) confiscarea;
b) suspendarea avizului, acordului sau a autorizaţiei de exercitare a
unei activităţi;
c) desfiinţarea lucrărilor şi aducerea terenului la starea iniţială.
1
A se vedea: R.N. Petrescu, op. citată, pag. 520
2
A se vedea A. Iorgovan, op. citată, pag. 275,; I. Santai, op. citată, pag. 403
3
Publicată în M. Of. al României, Partea I-a, nr.144 din 6 aprilie 2000
561
„(1) Bunurile supuse confiscării produse sau rezultate ca urmare a
săvârşirii faptei contravenţionale, dacă nu sunt restituite persoanei fizice sau
juridice prejudiciate.
(2) Bunurile supuse confiscării se reţin.”
Trebuie menţionat că sancţiunea confiscării are un suport
constituţional, art. 44 alin. 9 din Constituţia României, republicată, având
următorul conţinut: „Bunurile destinate, folosite sau rezultate din infracţiuni
ori contravenţii pot fi confiscate numai în condiţiile legii”.
Faţă de dispoziţiile constituţionale menţionate se impune concluzia
potrivit căreia, confiscarea ca sancţiune contravenţională complementară nu
poate fi aplicată doar în temeiul O. G. Nr. 2/2001, fiind necesară o
reglementare specială.
1
A se vedea art. 18 din O.G. nr. 2/2001
2
A se vedea art. 19 din O.G. nr. 2/2001
565
8.2. Aplicarea sancţiunilor contravenţionale
De regulă, aplicarea sancţiunii contravenţionale este dată în
competenţa agentului-constatator.
În acelaşi timp, art. 21 alin. 2 din Ordonanţă instituie şi excepţia,
stipulând: „Dacă, potrivit actului de stabilire şi sancţionare a contravenţiei,
agentul constatator nu are dreptul să aplice sancţiunea, procesul-verbal de
constatare se trimite de îndată organului sau persoanei competente să aplice
sancţiunea. În acest caz, sancţiunea se aplică prin rezoluţie scrisă pe
procesul-verbal”.
O astfel de excepţie o regăsim în materia contravenţiilor silvice, art.
10 din Legea nr. 31/2000 stabilind:
„(1) Aplicarea sancţiunii se face după cum urmează:
a) amenda şi valoarea pagubei se stabilesc prin rezoluţia şefului
ocolului silvic în a cărui rază teritorială s-a săvârşit contravenţia, la
propunerea organului constatator;
b) în cazul în care constatarea contravenţiei şi stabilirea pagubei s-au
făcut de către şeful ocolului silvic, sancţiunea amenzii se aplică de
conducătorul unităţii silvice ierarhic superioare”.
Sancţiunea se aplică în limitele prevăzute de actul normativ şi
trebuie să fie proporţională cu gradul de pericol social al faptei. De
asemenea, la aplicarea sancţiunii contravenţionale, agentul constatator
trebuie să ţină cont de împrejurările în care a fost săvârşită fapta, de modul
şi mijloacele de săvârşire a acesteia, de scopul urmărit şi de consecinţele
faptei, de circumstanţele personale ale contravenientului, precum şi de
celelalte date înscrise în procesul-verbal.1
Dacă prin săvârşirea contravenţiei i-a cauzat o pagubă şi există tarife
de evaluare a acesteia, persoana abilitată să aplice sancţiunea stabileşte şi
despăgubirea, cu acordul expres al persoanei vătămate, făcând menţiunea
corespunzătoare în procesul-verbal.2 În cazul în care nu există tarif de
evaluare a pagubei, persoana vătămată îşi va putea valorifica pretenţiile
potrivit dreptului comun.
Persoana împuternicită să aplice sancţiunea, este abilitată să dispună
şi confiscarea bunurilor prevăzute de lege conform art. 24 alin. 1 din
Ordonanţă.
Procesul-verbal se va înmâna sau, după caz, se va comunica, în
copie, contravenientului şi dacă este cazul, părţii vătămate şi proprietarului
bunurilor confiscate.
Comunicarea procesului-verbal se face de către organul din care face
parte agentul constatator, în termen de cel mult o lună de la data aplicării
sancţiunii.
1
A se vedea art. 21 alin. 3 din O.G. nr. 2/2001
2
A se vedea art. 23 alin. 1 din O.G. nr. 2/2001
566
În situaţiile în care contravenientul a fost sancţionat cu amendă,
precum şi dacă a fost obligat la despăgubiri, o dată cu procesul-verbal,
acestuia i se va comunica şi înştiinţarea de plată. În înştiinţarea de plată se
va face menţiune cu privire la obligativitatea achitării amenzii la instituţiile
abilitate de lege, în termen de 15 zile de la comunicare, în caz contrar
urmând să se procedeze la executarea silită.1
Comunicarea procesului-verbal şi a înştiinţării de plată să poată face
prin poştă (cu aviz de primire), sau prin afişare la domiciliul persoanei
fizice, respectiv la sediul persoanei juridice. În cea de-a doua ipoteză, se va
întocmi proces-verbal de afişare semnat de cel puţin un martor.
1
A se vedea art. 25 alin. 3 din O.G. nr. 2/2001
2
A se vedea art. 34 alin. 2 din O.G. nr. 2/2001
3
A se vedea art. 32 din O.G. nr. 2/2001
567
Din analiza textului sus-menţionat se desprind următoarele
concluzii:
a) în materia contravenţiilor, procedura contencioasă are două grade
de jurisdicţie: fondul şi recursul;
b) legiuitorul stabileşte în materia contravenţiilor o competenţă
materială atipică, în sensul că judecarea în fond a plângerii este dată în
competenţa instanţei de drept comun, în timp ce recursul este soluţionat de
instanţa specializată de contencios administrativ;
c) motivarea recursului nu este obligatorie;
d) recursul este suspensiv de executare.
Din coroborarea dispoziţiilor art. 35 şi 36 ale Ordonanţei rezultă că:
a) plângerile împotriva proceselor-verbale de constatare şi
sancţionare a contravenţiilor se soluţionează cu precădere;
b) plângerile formulate împotriva procesului-verbal de constatare şi
sancţionare a contravenţiei, recursul formulat împotriva hotărârii
judecătoreşti pronunţate în fond, precum şi orice alte cereri
incidente sunt scutite de taxa judiciară de timbru.
1
A se vedea art. 38 din O.G. nr. 2/2001
568
Cu alte cuvinte, constituie titluri executorii, procesul-verbal de
constatare a contravenţiei şi aplicare a sancţiunii contravenţionale neatacat
în instanţă ori, după caz, dispozitivul hotărârii judecătoreşti irevocabile prin
care s-a soluţionat plângerea.
Executarea se face în condiţiile prevăzute de dispoziţiile legale
privind executarea silită a creanţelor bugetare.
Împotriva actelor de executare se poate face contestaţie la executare,
în condiţiile Codului de procedură fiscală.1
C. Confiscarea se duce la îndeplinire de către organul care a
dispus-o, în condiţiile legii.
În caz de anulare sau de constatare a nulităţii procesului-verbal,
bunurile confiscate, cu excepţia celor a căror deţinere sau circulaţie este
interzisă prin lege, se restituie de îndată celui îndreptăţit.
Dacă bunurile respective au fost valorificate, instanţa va dispune să
se achite celui îndreptăţit o despăgubire care se stabileşte în raport cu
valoarea de circulaţie a bunurilor, astfel cum prevăd dispoziţiile art. 41 din
Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001.
1
A se vedea art. 39 din O.G. nr. 2/2001
569
CUPRINS
Iordan NICOLA..............................................................................................1
DREPT ADMINISTRATIV...........................................................................1
CURS UNIVERSITAR..................................................................................1
PARTEA I ...................................................................................................2
DREPT ADMINISTRATIV. PARTEA GENERALĂ...................................2
Capitolul I...................................................................................................2
NOŢIUNI GENERALE DESPRE ADMINISTRAŢIA PUBLICĂ ..........2
1. Noţiunea de administraţie publică......................................................2
2. Administraţia publică abordată ca sistem ..........................................9
3. Relaţiile dintre elementele componente ale sistemului
administrativ ........................................................................................12
4. Conţinutul activităţii administraţiei publice ....................................15
5. Puterea publică, interesul public şi serviciul public ........................16
6. Statul şi puterea publică ...................................................................18
6.1. Noţiunea de stat. Funcţiile statului. ..........................................18
6.2. Caracteristicile puterii publice. .................................................20
6.3. Principiul separaţiei puterilor în stat .........................................22
6.3.1. Originea şi conţinutul principiului separaţiei puterilor în stat
......................................................................................................22
Capitolul II ...............................................................................................26
CENTRALIZARE, DECONCENTRARE ŞI DESCENTRALIZARE
ADMINISTRATIVĂ ...............................................................................26
1. Scurtă privire istorică şi definirea conceptelor ................................26
2. Centralizarea administrativă ............................................................30
3. Deconcentrarea administrativă ........................................................31
4. Descentralizarea administrativă .......................................................33
5. Autonomia locală .............................................................................34
Capitolul III..............................................................................................36
DREPTUL ADMINISTRATIV - CADRU JURIDIC DE REALIZARE A
ADMINISTRAŢIEI PUBLICE................................................................36
1. Dreptul administrativ - ramură a dreptului public ...........................36
2. Obiectul, definiţia şi trăsăturile dreptului administrativ ..................37
3. Normele dreptului administrativ ......................................................41
4. Izvoarele dreptului administrativ .....................................................43
5. Raporturile de drept administrativ ...................................................46
5.l. Noţiune, trăsături .......................................................................46
5.2. Izvoarele raportului juridic de drept administrativ ...................47
5.3. Elementele raportului juridic administrativ ..............................49
5.4. Clasificarea raporturilor de drept administrativ ........................51
Capitolul IV .............................................................................................56
570
SERVICIUL PUBLIC .............................................................................56
1. Noţiune ............................................................................................56
2. Organizarea şi funcţionarea serviciilor publice ...............................59
2.1. Înfiinţarea serviciilor publice ....................................................59
2.2. Desfiinţarea serviciilor publice..................................................63
3. Sfera serviciilor publice ...................................................................63
Capitolul V ...............................................................................................69
DOMENIUL PUBLIC ŞI DOMENIUL PRIVAT AL STATULUI ŞI
UNITĂŢILOR ADMINISTRATIV – TERITORIALE ..........................69
1. Aspecte privind evoluţia legislaţiei şi doctrinei româneşti ..............69
2. Sistemul proprietăţii consacrat de Constituţia României .................71
2.1. Particularităţile proprietăţii publice ..........................................75
2.2. Particularităţile proprietăţii private ...........................................77
3. Domeniul public şi domeniul privat ................................................78
3.1. Domeniul public .......................................................................78
3.1.1 Noţiune, trăsături ...............................................................78
3.1.2. Clasificarea domeniului public ..........................................82
3.1.3. Regimul juridic aplicabil domeniului public .....................84
3.1.4. Sfera bunurilor ce aparţin domeniului public.....................92
3.2. Domeniul privat al statului şi al unităţilor administrativ-
teritoriale...........................................................................................96
4.4. Obiectul contractului de concesiune........................................108
4.5. Procedura de concesionare......................................................111
4.6. Dispoziţii privind contractul de concesiune............................113
A) Termenul în care trebuie încheiat contractul.................................113
4.9. Caracterele contractului de concesiune ..................................120
5. Administrarea, închirierea şi folosinţa gratuită a bunurilor aparţinând
domeniului public...............................................................................121
5.1. Administrarea bunurilor proprietate publică...........................122
5.2. Închirierea bunurilor proprietate publică.................................123
5.3. Transmiterea în folosinţă gratuită a bunurilor proprietate publică
........................................................................................................123
PARTEA a II – a.........................................................................................124
ORGANIZAREA ADMINISTRAŢIEI PUBLICE ...................................124
Capitolul I ..............................................................................................124
PREŞEDINTELE ROMÂNIEI .............................................................124
1. Consideraţii generale privind şeful de stat .....................................124
2. Natura juridică a regimului politic conform Constituţiei României
............................................................................................................126
3. Condiţii de eligibilitate ..................................................................127
4. Atribuţiile Preşedintelui României ................................................129
4.1. Funcţia de Şef de Stat .............................................................130
571
4.2. Funcţia de şef al executivului .................................................131
4.3. Funcţia de mediere ..................................................................133
4.4 Atribuţiile Preşedintelui României în raporturile cu Parlamentul
........................................................................................................133
4.4.1. Adresarea de mesaje ........................................................133
4.4.2. Convocarea Parlamentului ...............................................134
4.4.3. Dizolvarea Parlamentului ................................................135
4.4.4. Promulgarea legilor .........................................................136
4.5. Atribuţiile Preşedintelui României în raport cu puterea
judecătorească ................................................................................136
4.6. Atribuţiile Preşedintelui României în raporturile cu Curtea
Constituţională ...............................................................................137
4.7. Atribuţiile Preşedintelui României în raporturile cu poporul . 138
5. Actele Preşedintelui României ......................................................139
6. Răspunderea Preşedintelui României.............................................141
Capitolul II .............................................................................................144
GUVERNUL ROMÂNIEI ....................................................................144
Consideraţii generale privind Guvernul .............................................144
Rolul Guvernului României potrivit Constituţiei şi Legii nr. 90/2001
privind organizarea şi funcţionarea Guvernului României şi a
ministerelor ........................................................................................146
Procedura de constituire şi învestitura Guvernului ............................147
Componenţa Guvernului, incompatibilităţi, încetarea funcţiei de
membru al Guvernului .......................................................................148
Structura Guvernului..........................................................................151
Aparatul de lucru al Guvernului ........................................................153
Funcţionarea Guvernului....................................................................154
Atribuţiile Guvernului........................................................................155
Actele Guvernului...............................................................................156
9.1. Hotărârile Guvernului .............................................................158
9.2. Ordonanţele Guvernului .........................................................159
9.3. Ordonanţele de urgenţă ...........................................................160
Răspunderea Guvernului...................................................................163
10. 1. Răspunderea politică a Guvernului şi a miniştrilor .............164
10.2. Răspunderea juridică.............................................................165
Raporturile Parlamentului cu Guvernul..............................................167
Capitolul III............................................................................................170
MINISTERELE......................................................................................170
Definiţia, locul şi rolul ministerelor....................................................170
Organizarea şi funcţionarea ministerelor ...........................................171
Organele autonome ale administraţiei publice centrale......................174
572
3.1. Unităţi subordonate ministerelor şi celorlalte organe ale
administraţiei centrale de specialitate ............................................175
3.2. Serviciile publice deconcentrate ale ministerelor şi ale celorlalte
organe centrale ale administraţiei ..................................................176
Capitolul IV............................................................................................177
ADMINISTRAŢIA PUBLICĂ LOCALĂ.............................................177
1. Unităţile administrativ-teritoriale şi reprezentarea lor publică ......177
2. Principiile de bază ale organizării şi funcţionării administraţiei
publice locale......................................................................................178
2.1. Principiul autonomiei locale....................................................180
2.2. Principiul descentralizării........................................................181
2.3. Principiul deconcentrării serviciilor publice............................184
2.4. Principiul eligibilităţii..............................................................186
2.5. Principiul legalităţii.................................................................187
2.6. Principiul consultării cetăţenilor în probleme locale de interes
deosebit...........................................................................................188
Capitolul V..............................................................................................189
CONSILIUL LOCAL.............................................................................189
1. Componenţa şi alegerea consiliilor locale......................................189
2. Validarea alegerii consilierilor.......................................................198
3. Constituirea consiliilor locale.........................................................200
7. Actele consiliului local...........................................................................218
8. Drepturile şi obligaţiile consilierilor locali.....................................220
9. Protecţia legală a consilierilor locali ..............................................222
10. Răspunderea consilierilor.............................................................222
11. Secretarul unităţii administrativ-teritoriale...................................226
Capitolul VI ...........................................................................................229
PRIMARUL ...........................................................................................229
1. Alegerea şi statutul primarului .......................................................229
2. Atribuţiile primarului .....................................................................238
3. Actele primarului............................................................................241
4. Drepturile şi obligaţiile primarului ................................................242
5. Răspunderea primarului..................................................................243
6. Aparatul de specialitate al primarului.............................................246
7. Viceprimarul...................................................................................247
Capitolul VII...........................................................................................253
CONSILIUL JUDEŢEAN......................................................................253
1. Componenţa şi alegerea..................................................................253
2. Constituirea Consiliilor Judeţene....................................................256
3. Funcţionarea Consiliilor Judeţene..................................................259
4. Atribuţiile consiliului judeţean.......................................................262
5. Actele Consiliului Judeţean ...........................................................264
573
6. Preşedinţii şi vicepreşedinţii Consiliului Judeţean ........................265
Capitolul VIII..........................................................................................277
PREFECTUL .........................................................................................277
1. Consideraţii generale privind instituţia prefectului .......................277
Scurt istoric ....................................................................................277
2. Suportul constituţional şi legal al instituţiei prefectului.................280
3. Numirea, încetarea de drept a exercitării funcţiei, incompatibilităţi,
conflictul de interese...........................................................................283
4. Atribuţiile prefectului.....................................................................286
4.1. Atribuţiile conferite de Constituţie .........................................286
4.2. Atribuţiile conferite de lege ....................................................288
5. Drepturile şi îndatoririle prefecţilor ...............................................290
6. Actele prefectului............................................................................291
7. Subprefectul ...................................................................................293
8. Instituţia prefectului........................................................................294
9. Colegiul prefectural........................................................................298
Capitolul IX ...........................................................................................299
FUNCŢIA PUBLICĂ ............................................................................299
1. Scurt istoric privind reglementarea noţiunii de funcţie publică .....299
2. Reglementarea funcţiei publice în Constituţie şi legea organică ...301
3. Noţiunea de funcţie publică ...........................................................302
4. Clasificarea funcţiei publice ..........................................................305
Capitolul X .............................................................................................313
FUNCŢIONARII PUBLICI ..................................................................313
1. Noţiune ..........................................................................................313
2. Categorii de funcţionari publici .....................................................315
3. Regimul juridic al investirii funcţionarilor publici ........................322
3.1. Condiţiile de acces în funcţiile publice....................................322
3.2. Numirea funcţionarilor publici ...............................................324
3.3. Funcţionarul de fapt ................................................................326
3.4. Modificarea, suspendarea şi încetarea raporturilor de serviciu
........................................................................................................329
3.4.1. Modificarea raporturilor de serviciu ................................329
3.4.2. Suspendarea raportului de serviciu ..................................333
3.4.3. Încetarea raportului de serviciu .......................................336
3.5. Conflictul de interese şi alte interdicţii. Incompatibilităţi ......341
4. Drepturile şi îndatoririle funcţionarilor publici .............................345
4.1 Drepturile funcţionarilor publici ..............................................345
4.2. Obligaţiile funcţionarilor publici ............................................348
5. Răspunderea funcţionarilor publici ................................................349
5.1. Răspunderea disciplinară ........................................................351
5.2. Răspunderea contravenţională ................................................357
574
5.3. Răspunderea civilă ..................................................................359
5.4. Răspunderea penală ................................................................361
PARTEA II ............................................................................................363
Capitolul XI............................................................................................363
Actul administrativ – forma concretă principală de realizare a activităţii
executive ................................................................................................363
1. Terminologie. Consideraţii cu caracter istoric şi de drept comparat.
............................................................................................................363
2. Trăsăturile actului administrativ.....................................................366
2.1. Situaţia în doctrină ..................................................................366
2.1.1. Actul administrativ este un act juridic, manifestare
unilaterală de voinţă ...................................................................368
2.1.2. Actul administrativ este cea mai importantă formă juridică
prin care se realizează activitatea administraţiei publice ...........372
2.1.3. Autorul actului este reprezentat, de regulă, o autoritate a
administraţiei publice .................................................................373
2.1.4. Actul administrativ este emis/adoptat în temeiul şi pentru
realizarea puterii publice ............................................................374
2.1.5. Actul administrativ are caracter obligatoriu şi executoriu din
oficiu ..........................................................................................375
2.1.6. Actul administrativ este guvernat de un regim juridic
specific reglementat de Constituţie şi de Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004 .........................................................378
3. Clasificarea actelor administrative.................................................379
3.1. Clasificare după criteriul întinderii efectelor juridice pe care le
produc ............................................................................................379
3.1.1. Actele administrative cu caracter normativ......................379
3.1.2. Actele administrative cu caracter individual ...................380
3.2. Clasificarea actelor administrative după conduita prescrisă ...382
3.3. Clasificarea după situaţia juridică generată ............................384
3.4. Clasificarea actelor după autorul lor .......................................384
3.5. Clasificarea actelor administrative după procedura de elaborare
........................................................................................................385
4. Regimul juridic al actelor administrative ......................................387
4.1. Legalitatea actelor administrative ...........................................387
4.2. Forţa juridică a actelor administrative ....................................391
4.3. Forţa probantă a actelor administrative ..................................392
4.4. Intrarea în vigoare a actelor administrative ............................393
4.5. Modul de executare al actelor administrative .........................396
4.6. Modul de încetare a efectelor juridice ale actelor administrative
........................................................................................................397
5. Condiţiile de valabilitate ...............................................................399
575
5.1. Condiţiile generale ..................................................................399
5.2. Condiţiile speciale de valabilitate ale actelor administrative . 400
5.2.1. Adoptarea actelor administrative de către organul
competent şi în limitele competenţei sale legale........................401
5.2.2. Adoptarea actelor administrative în forma şi cu procedura
prevăzute de lege .......................................................................404
5.2.3. Conformitatea actului administrativ cu conţinutul legii . .406
5.2.4. Conformitatea actului administrativ cu scopul legii ........406
6. Procedura de elaborare a actelor administrative ............................407
6.1. Noţiunea de procedură administrativă.....................................407
6.2. Formalităţi procedurale prealabile adoptării actului administrativ
........................................................................................................409
6.3. Formalităţi procedurale concomitente adoptării actului
administrativ ..................................................................................414
6.4. Formalităţi procedurale ulterioare adoptării actului administrativ
........................................................................................................417
6.5. Procedura aprobării tacite .......................................................421
7. Executarea actelor administrative ..................................................429
7.1. Obiectul execuţiei administrative ...........................................429
7.2. Subiectul execuţiei administrative ..........................................429
7.3. Formele execuţiei administrative ............................................430
7.4. Metode de executare a actelor administrative ........................430
7.5. Forme procedurale ale execuţiei administrative .....................431
8. Căile administrative de atac ...........................................................432
8.1. Definirea căilor administrative de atac ...................................432
8.2. Clasificarea căilor administrative de atac ...............................434
8.3. Elementele şi caracteristicile căilor de atac administrative ....435
8.4. Procedura de soluţionare a recursului administrativ ...............436
9. Efectele actelor administrative ......................................................437
9.1. Momentul de la care actele administrative produc efecte juridice
........................................................................................................438
9.2. Întinderea efectelor juridice produse de actele administrative
........................................................................................................442
9.2.1. Întinderea în spaţiu a efectelor juridice ...........................442
9.2.2. Întinderea efectelor juridice asupra persoanelor...............442
9.2.3. Întinderea în timp a efectelor juridice ..............................443
9.3. Încetarea efectelor juridice .....................................................443
9.3.1. Încetarea efectelor juridice prin producerea unui fapt
material – juridic ........................................................................444
9.3.2. Încetarea efectelor juridice prin intervenţia unui act juridic
....................................................................................................445
1. Consideraţii generale .....................................................................465
576
2. Noţiune ..........................................................................................466
3. Clasificarea formelor de control exercitat asupra administraţiei
publice ................................................................................................467
Capitolul XIII .........................................................................................468
CONTROLUL ADMINISTRATIV ......................................................468
1. Noţiune, trăsături, funcţii ...............................................................468
2. Controlul administrativ intern.........................................................470
2.1. Controlul intern general...........................................................470
2.2. Controlul intern specializat .....................................................473
3. Controlul administrativ extern .......................................................474
3.1. Controlul ierarhic ....................................................................474
3.2. Tutela administrativă...............................................................475
3.3. Controlul administrativ extern specializat ..............................477
Capitolul XIV.........................................................................................481
CONTENCIOSUL ADMINISTRATIV.................................................481
1. Noţiune şi istoric.............................................................................481
1.1. Consideraţii preliminare..........................................................481
1.2. Noţiunea de contencios administrativ......................................483
1.3. Scurt istoric cu privire la contenciosul administrativ..............486
1.4. Principalele forme ale contenciosului administrativ................492
2. Fundamentele constituţionale şi legale ale contenciosului
administrativ.......................................................................................496
2.1. Caracterul constituţional al instituţiei contenciosului
administrativ...................................................................................496
2.2. Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004....................497
2.3. Condiţiile de admisibilitate ale acţiunii directe în contenciosul
administrativ conform Constituţiei şi Legii nr. 544/2004..............504
2.3.2 Condiţia ca actul atacat să fie emis/adoptat de o autoritate
publică.........................................................................................508
2.3.3 Condiţia ca actul atacat să lezeze un drept recunoscut de lege
ori un interes legitim...................................................................509
2.3.4 Condiţia referitoare la calitatea reclamantului...................511
2.3.5. Condiţia îndeplinirii procedurii administrative prealabile 513
2.3.6 Condiţia introducerii acţiunii în termenul legal.................517
2.4 Actele administrative nesupuse controlului judecătoresc prin
contenciosul administrativ..............................................................519
2.5 Aspecte procedurale privind judecarea acţiunilor de contencios
administrativ...................................................................................521
2.5.1 Instanţele judecătoreşti competente să soluţioneze litigiile de
contencios administrativ.............................................................521
2.5.2 Sesizarea instanţei de contencios administrativ.................522
577
2.5.3 Obiectul acţiunii şi soluţiile pe care le poate pronunţa
instanţa în fond...........................................................................523
2.5.4 Calea de atac......................................................................525
2.5.5 Executarea hotărârilor judecătoreşti pronunţate de instanţele
contencios administrativ.............................................................525
2.6. Excepţia de nelegalitate...........................................................526
Capitolul XV...........................................................................................528
RĂSPUNDEREA ADMINISTRATIVĂ ...............................................528
1. Preliminarii.....................................................................................528
2. Suportul constituţional şi legal al răspunderii administrative.........532
3. Noţiune...........................................................................................534
4. Formele şi subiecţii răspunderii administrative..............................535
5. Răspunderea administrativ-disciplinară..........................................536
6. Răspunderea administrativ-patrimonială........................................538
6.1. Preliminarii..............................................................................538
6.2. Bazele constituţinale şi legale ale răspunderii administrativ-
patrimoniale....................................................................................539
6.3. Forme ale răspunderii administrativ-patrimoniale..................543
6.4. Condiţiile răspunderii administrativ-patrimoniale...................543
Capitolul XVI.........................................................................................545
CONTRAVENŢIA.................................................................................545
1. Reglementare. Definiţia şi trăsăturile contravenţiei.......................545
2. Aplicarea în timp şi asupra persoanelor a normelor contravenţionale
............................................................................................................549
3. Elementele constitutive ale contravenţiei.......................................550
3.1. Obiectul contravenţiei..............................................................550
3.2. Latura obiectivă.......................................................................551
3.3. Subiectul răspunderii contravenţionale....................................552
3.4. Latura subiectivă......................................................................553
4. Cauzele care înlătură răspunderea contravenţională.......................553
5. Sancţiunile contravenţionale...........................................................555
6. Sancţiunile contravenţionale principale..........................................556
6.1. Avertismentul..........................................................................556
6.2. Amenda contravenţională........................................................557
6.1.1. Definiţie. Noţiuni generale...............................................557
6.3. Prestarea unei activităţi în folosul comunităţii........................558
6.3.1. Procedura de aplicare........................................................559
6.3.2. Executarea sancţiunii de prestare a unei activităţi în folosul
comunităţii..................................................................................560
7. Sancţiunile contravenţionale complementare.................................561
7.1. Confiscarea bunurilor deţinute, folosite sau rezultate din
contravenţii.....................................................................................561
578
7.2. Suspendarea sau anularea, după caz, a avizului, acordului sau
autorizaţiei de exercitare a unei activităţi.......................................562
7.3. Desfiinţarea lucrărilor şi aducerea terenului în starea iniţială. 563
8. Procedura instituită prin Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001...........564
8.1. Constatarea contravenţiei.........................................................564
8.2. Aplicarea sancţiunilor contravenţionale..................................566
8.3. Căile de atac...........................................................................567
8.4. Executarea sancţiunilor contravenţionale..............................568
579