Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Capitolul I. Aspecte introductive privind relațiile de familie și legea aplicabilă acestora ......... 2
1. Noțiuni introductive ........................................................................................................... 2
2. Sediul materiei ................................................................................................................... 3
Capitolul II. Conflicte de legi privind căsătoria ......................................................................... 5
1. Considerații generale privind căsătoria în dreptul internțional privat ................................ 5
2. Legea aplicabilă închierii căsatoriei .................................................................................. 6
2.1. Legea aplicabilă logodnei ............................................................................................ 6
2.2. Legea aplicabilă căsătoriei ........................................................................................... 7
2.2.1. Conditiile de fond ale casatoriei......................................................................... 8
2.2.2. Condițiile de formă ale căsătoriei ...................................................................... 9
2.2.3. Formele posible de încheiere a căsătoriei ........................................................ 10
Capitolul III. Legea aplicabilă efectelor căsătoriei. ................................................................. 12
1. Legea aplicabilă efectelor generale ale căsătoriei ............................................................ 12
1.1. Domeniul legii aplicabile efectelor generale ale căsătoriei ....................................... 12
1.2. Determinarea legii aplicabile efectelor generale ale căsătoriei .................................. 13
2. Legea aplicabilă regimul matrimonial .............................................................................. 14
2.1. Determinarea legii aplicabile regimului matrimonial ................................................ 14
2.1.1. Determinarea subiectiva a legii aplicabile regimului matrimonial .................. 14
2.1.2. Determinarea obiectivă a legii aplicabile regimului matrimonial .................... 15
2.2. Domeniul legii aplicabile regimului matrimonial ...................................................... 15
2.3. Condiţiile de formă ale acordului soţilor ................................................................... 15
2.4. Protecţia drepturilor terţilor ....................................................................................... 16
2.5. Soluţionarea conflictului mobil de legi ...................................................................... 17
3. Interzicerea sau echivalarea unor forme de convețuire cu căsătoria .............................. 17
Capitolul III. Elemente de drept comparat ............................................................................... 18
1. Suedia ............................................................................................................................... 18
2. Spania ............................................................................................................................... 19
Bibliografie...............................................................................................................................24
Capitolul I. Aspecte introductive privind relațiile de familie și legea aplicabilă acestora
1. Noțiuni introductive
Noul Codul civil român (Legea nr. 287/2009) integrează prevederile Legii nr. 105/1992
cu privire la reglementarea raporturilor de drept internațional privat, revizuite însă pentru a fi
puse în acord cu noua concepție în materia dreptului familiei și cu instrumentele comunitare
internaționale în domeniul dreptului internațional privat1.
Relațiile de familie, împreună cu starea civilă și capacitatea formează statutul persoanei
fizice (statutul personal).
Statutul personal include, statutul individual format din starea civilă și capacitatea
persoanei fizice și statutul familial, alcătuit din raporturile de familiei2.
Raporturile de familie rezultă din căsătorie, rudenie firească, adopție etc. Aici intră și
alte raporturi asimilate de lege cu raporturile de familie.
Raporturile de familie prezintă aspecte personal nepatrimoniale, preponderente și
aspecte patrimoniale3.
Noile norme privind reglementarea raporturilor de drept internațional privat definesc
legea națională ca fiind legea statului a cărui cetățenie o are persoana în cauză, determinarea
și proba cetățeniei făcându-se potrivit legii statului a cărui cetățenie se invocă.
Dacă persoana are două sau mai multe cetățenii, se aplică legea aceluia dintre state a
cărui cetățenie o are și de care este cel mai strâns legată, în special prin reședința sa obișnuită.
În cazul în care persoana nu are nici o cetățenie (apatrid), trimiterea la legea națională
este înțeleasă ca fiind facută la legea statutului unde are reședința obișnuită. Aceleași
prevederi sunt aplicabile și în cazul refugiaților, potrivit dispozițiilor speciale și convențiilor
la care România este parte.
Codul civil înlocuiește noțiunea de „domiciliu” și „reședința” din Legea nr. 105/1992,
cu aceea de „reședință obișnuită”, definit în art. 2570 ca fiind în statul în care persoana își are
locuința principală, chiar dacă nu a îndeplinit formalitățiile legale de înregistrare.4
Pentru determinarea locuinței principale vor fi avute în vedere circumstanțe personale
și profesionale care indică legături durabile cu acest stat sau intenția de a stabili asemenea
legături, dovada putându-se face cu orice mijloc de probă.
1
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, Drept internațional privat, Editura Universul Juridic, București, 2012, p. 131.
2
Cosmin Dariescu, Fundamentele dreptului international privat, Editura Universul Juridic, București, 2013, p.
86.
3
Ibidem, p. 87.
4
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 131.
2
De regulă, relațiile de familie sunt cârmuite de legea națională (lex patriae).
Însă, din cauza unor dificultăți în aplicarea legii naționale în materia relațiior de familie
(spre exemplu, în cazul diversității legilor naționale în cadrul aceleași familii sau în cazul
cumulului individual al mai multor cetățenii), doctrina franceză5 a apreciat că, în prezent,
asistăm la un declin al criteriului legii naționale.
Se menționează astfel noile tendințe ale școlii internționale americane, care afirmă
importanța „centrului de greutate (grouping of contacts) și a celei mai relevante legături cu
cauza (most sinifiant relationship) în materia relațiilor de familie cu element străin.
În sistemele de common-law, precum și în alte țări (Argentina, Guatemala, Brazilia,
Danemarca, Norvegia s.a.), domiciliul este punctul de legătură în funcție de care se determină
legea care cârmuiește statutul persoanei fizice și, deci, și în relațiile de familie ale acesteia.
În majoritatea reglementărilor interne recente s-a păstrat însă creteriul legii naționale,
care a fost conciliat cu criteriul legii domiciliului, prin enumerarea succesivă a acestora6.
În legislația română, normele conflictuale privind raporturile de familie se găsesc în
Capitolul al II-lea al Titlului al II-lea al Cărții a VII-a, titlu intitulat ,,Familia”. Acest titlu
cuprinde norme conflictuale privind căsătoria, filiația, autoritatea părintească și protecția
copilului și norme conflictuale privind obligația de întreținere7.
Încheierea valabilă a unei căsătorii necesită îndeplinirea anumitor condiții de fond și a
unor condiții de formă. Impedimentele fiind împrejurări care împiedică încheierea căsătoriei,
ele sunt considerate condiții de fond negative. Distincția între condițiile de fond și condițiile
de formă se face după legea forului8.
În materia încheierii căsătoriei, C. civ. are mai multe norme conflictuale cuprinse în art.
2585-2588.
2. Sediul materiei
Potrivit prevederilor art. 2557 alin. (3) C. civ., dispozițiile române de drept
internațional privat vor fi aplicabile în măsura în care convențiile internaționale la care
5
F. Boulanger, Droit civil de la famille, Aspects nternes et internationaux, 2e edition, tome 1, Ed. Economică,
Paris, 1992, p. 91-99 apud. Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, loc. cit., p. 131.
6
Ibidem
7
Cosmin Dariescu, loc. cit., p. 87.
8
Ioan Macovei, Drept international privat, Editura C.H. Beck, București, 2011, p. 227.
3
România este parte, dreptul Uniunii Europene sau dispozițiile din legi speciale nu stabilesc o
alta reglementare.
Se va aplica căsătoriei cu element de extraenitate:
1. Normele juridice care determină competența internațională a autorităților române –
inclusiv cele consulare – pentru a interveni în încheierea unei căsătorii internaționale:
Legea nr. 119 din 16 octombrie 1996 cu privire la actele de stare civilă9;
2. Normele juridice care determină legea aplicabilă de către autoritățile române în
probleme legate de:
Conditiile de fond ale căsătoriei (art. 2586 C. civ.);
Formalitățiile căsătoriei (art. 2587 C. civ.);
3. Normele juridice care reglementează eficacitatea în România a căsătoriilor încheiate
de autoritățile (civile sau religioase) diferite de cele române, inclusiv autoritățile străine
consulare în Romănia (norme privind recunoașterea documentelor străine), inclusiv
înscrierea acestora în registrele de stare civilă:
Convenţia cu privire la suprimarea cerinţei supralegalizării actelor oficiale
străine, adoptată la Haga la 5 octombrie 196110;
Art. 277 C. civ. privind interzicerea sau echivalarea unor forme de conviețuire
cu căsătoria;
Legea nr.119/1996 cu privire la actele de stare civilă cu modificările şi
completările ulterioare;
Metodologia nr.1 din 13 octombrie 1997 pentru aplicarea unitară a dispoziţiilor
Legii nr.119/1996 cu privire la actele de stare civilă;
Ordonanţa Guvernului României nr. 84/2001 privind înfiinţarea, organizarea şi
funcţionarea serviciilor publice comunitare de evidenţă a persoanelor;
Hotărârea Guvernului României nr. 495/1997 privind conţinutul, eliberarea şi
actualizarea livretului de familie.
9
Republicată în M. Of. nr. 339 din 18 mai 2012, în temiul art. V din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.
80/2011 pentru modificarea și completarea Legii nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă.
10
La care România a aderat prin Ordonanţa Guvernului nr. 66/1999, aprobată prin Legea nr. 52/2000, cu
modificările şi completările ulterioare.
4
Capitolul II. Conflicte de legi privind căsătoria
11
Doctor Nadia Cerasela Aniței, Convenția matrimonială potrivit Noului Cod Civil, Editura Hamangiu,
București, 2012, p 137.
12
Ioan Macovei, op. cit., p. 227.
13
Doctor Nadia Cerasela Aniței, op. cit., p. 137.
5
2. Legea aplicabilă încheierii căsătoriei
Spre deosebire de reglementarea anterioară, C. civ. definește în art. 266 alin. (1)
noțiunea de logodnă astfel: „logodna este promisiunea reciprocă de a încheia căsătoria”.
Art. 2585 Cod civil conține norma conflictuală privind logodna (adică promisiunea de
căsătorie) știut fiind că noul Cod civil român are un întreg capitol (Capitolul I. Logodna, art.
266-270) dedicate logodnei și efectelor juridice pe care această promisiune reciprocă de a
încheia căsătoria le are.
Promisiunea de căsătorie nu este supusă nici unei formalități. Încheierea promisiunii
reciproce de căsătorie poate fi dovedită cu orice mijloc de probă.
Conform art. 2585 Cod civil, condițiile de fond pentru încheierea promisiuii de
căsătorie sunt determinate de:
Legea naționala a fiecăruia dintre viitorii soți, la data incheierii acelei promisiuni14;
Cu excepția avizului medical și a autorizării organului administrativ, dispozițiile privind
condițiile de fond pentru încheierea căsătoriei se aplică în mod corespunzător și încheierii
promisiunii de căsătorie15.
Sunt condiții de fond pentru închierea logodnei următoarele:
Vârsta necesară pentru închierea logodnei;
Diferența de sex;
Consimțământul la logodnă;
Inexistența stării civile de persoană casătorită sau de persoană logodită;
Inexistența rudeniei firești;
Inexistența rudeniei civile;
Inexistența tutelei
Inexistența alienației mintale sau a debilității mintale16.
Efectele promisiunii de căsătorie și consecintele încălcării ei sunt guvernate de una
dintre următoarele legi:
legea reședinței obișnuite comune a viitorilor soți, la data promisiunii de căsătorie;
legea națională comună a viitorilor soți, dacă aceștia nu au resedință obișnuită în
același stat;
14
Cosmin Dariescu, op. cit., p. 87.
15
Ioan Macovei, op. cit., p. 227-228.
16
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 134.
6
legea română, în lipsa legii naționale comune17;
Astfel, legea aplicabilă logodnei vizează îndeosebi:
Stabilirea condițiilor de fond ale logodnei;
Eventuale dispense (de vârstă, de rudenie);
Viciile de consimțământ;
Efectele condițiilor de fond;
Efectele logodnei;
Consecințele ruperii logodnei s.a.
Este necesar să se facă deosebire între condiții de fond și condiții de formă, calificare
ce intră sub incidența legii forului.
Problema calificării condițiilor privind încheierea căsătoriei ca fiind de fond sau de
formă este soluționtă în dreptul român prin art. 2.558 C. civ., conform căruia calificarea se
face după legea română, ca lege a forului ( lex fori).
Astfel sunt condiții de fond pentru închierea căsătoriei:
a) Vârsta matrimonială (nubilă);
b) Diferența de sex;
c) Consimțământul la căsătorie;
d) Inexistența stării civile de persoană casătorită sau de persoană logodită;
e) Inexistența rudeniei firești;
f) Inexistensța rudeniei civile;
g) Inexistența tutelei
h) Inexistența alienației mintale sau a debilității mintale
i) Aprobarea prealabilă a conducătorului instituției în care este angajat preotul
militar.
Formalitățiile pentru închierea căsătoriei se împart în:
a) Formalități premergătoare închierii căsătoriei (comunicare reciprocă s stării
sănătății, declarația de căsătorie; opoziția la căsătorie);
b) Formalitățile închierii căsătoriei (care vizează: locul și timpul încheierii
căsătoriei, persoana care încheie căsătoria; martorii la căsătorie; celebrarea
căsătoriei)18;
17
Cosmin Dariescu, op. cit., p. .87.
7
2.2.1. Conditiile de fond ale casatoriei
Condițiile de fond pentru încheierea căsătoriei sunt guvernate potrivit art. 2586 C. civ.
alin. (1), de legea națională a fiecăruia dintre viitorii soți, la momentul celebrării căsătoriei.
În literatura de specialitate, textul acestui articol este interpretat în mod diferit. Părerile
exprimate susțin aplicarea cumulativă sau distributivă a legilor celor doi soți. În lipsa altor
precizări, formularea legiuitorului presupune raportarea fiecărui soț numai la legea proprie, nu
și la legea celuilalt soț.
În considerarea acestei poziții se pot invoca și dispozițiile Legii nr. 119/1966. Potrivit
art. 34 ofițerul de stare civilă poate încheia căsătoria între cetățeni străini numai dacă, pe lângă
actele care se anexază declarației de căsătorie, viitorii soți prezintă dovezi eliberate de
misiunile diplomatice sau oficiile consulare ale țărilor ai căror cetățeni sunt, din care să
rezulte că sunt îndeplinite condițiile de fond, cerute de legea lor națională, pentru încheierea
căsătoriei19.
De asemenea se susține că dacă alin (1) din art. 2586 C. civ. ar presupune cumulul de
condiții, atunci nu ar mai avea rost alin. (2) (care prevede înlăturarea unor impedimente la
căsătorie, doar în anumite condiții), de vreme ce toate condițiile ar trebui îndeplinite.20
Legea aplicabilă condițiilor de fond ale căsătoriei în dreptul comparat se determină după
mai multe sisteme. Soluțiile preconizate au în vedere următoarele:
aplicarea distributivă a celor două legi a viitorilor soți;
aplicarea cumulativă a condițiilor prevăzute de legea ambilor soți;
una dinre legi este înlăturată pentru a se aplica cealaltă lege ambilor soți;
aplicarea legii locului încheierii căsătoriei.
În privința impedimentelor la căsătorie, art. 2586 alin. (2) din C. civ. prevede și o
măsură de protecție a cetățenilor români. Dacă una dintre legile străine astfel determinate
prevede un impediment la căsătorie, care potrivit dreptului românesc este incompatibil cu
libertatea de a încheia o căsătorie, acel impediment va fi înlăturat ca fiind inaplicabil dar
numai în cazul în care unul dintre vitorii soți este cetățean român și căsătoria se incheie pe
teritoriul României21.
Se apăra astfel principiul libertății ale cetățenilor români de a încheia o căsătorie,
precum și ordinea publică de drept internațional privat român.
18
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 136.
19
Ioan Macovei, op. cit., p. 228.
20
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 137.
21
Cosmin Dariescu, op. cit., pag. 88.
8
Corespunzător dispozițiilor legale, determinarea legii aplicabile condițiilor de fond ale
căsătoriei implică unele distincții.
Cetățeanul străin care se căsătorește în țara noastră, va putea proba îndeplinirea
condițiilor de fond ale căsătoriei prevăzute de legea lui națională cu un act eliberat de
misiunile diplomatice sau oficiile consulare ale cărei cetățeni sunt, din care să rezulte că sunt
îndeplinite condițiile de fond respective (art. 34 din Legea nr. 119/1996)22.
Dacă cetățeanul român se căsătorește în străinătate, respectarea condițiilor de fond ale
căsătoriei se dovedește în același mod.
Domeniul legii aplicabile cuprinde următoarele aspecte:
stabilirea condițiilor de fond și impedimentele căsătoriei;
eventualele dispense de vârstă, rudenie firească sau adopție pentru încheierea
căsătoriei;
efectele condițiilor de fond asupra încheierii căsătoriei.
22
M.-L. Neagoe, D. Lupașcu, Norme conflictuale privind încheierea căsătoriei din Noul Cod civil român,
„Pandectele Române”, nr. 6/2010, p. 39.
9
posibilitatea unei opțiuni a cetățeanului român care se află în străinătate, în privința organului
instrumentator, nu este menționată în mod expres.23
Dacă un cetățean român s-a căsătorit în România, ofițerul de stare civilă care a întocmit
actul va trimite, în termen de 5 zile de la înregistrare, un extras de pe actul respectiv organului
competent al Ministerului Administrașiei și Internelor, care îl va transmite misiunii
diplomatice sau oficiului consular al țării respective acreditate în România, potrivit
obligațiilor izvorâte din tratate, acorduri sau convenții la care România este parte sau pe bază
de reciprocitate24.
Art. 2588 Cod civil se referă la legea aplicabilă nulității căsătoriei. Legea care
reglementează cerințele legale pentru încheierea căsătoriei se aplică și nulității căsătoriei și
efectelor acestei nulități. Nulitatea unei căsătorii încheiate în străinatate cu încălcarea
condițiilor de formă, poate fi admisă în România numai dacă sancțiunea nulității este
prevazută și de legea română. Observăm că dacă legea română nu prevede sancțiunea nulității,
căsătoriea încheiată în străinatate cu încălcarea unor condiții de formă, aceasta va fi
considerată ca valabilă în țara noastră25.
Prin urmare:
A. Încheierea căsătoriei în România
a) Între un cetățean român și un cetățean străin
se aplică legea legea națională a fiecărui soț
b) Între doi cetățeni străini
se aplică legea lor națională
c) Între un cetățean român și un apatrid
cetățeanul român este supus legii române, iar pentru cetățeanul
apatrid legiea țării unde își are domiciliul, iar în lipsa acestuia, unde își are reședința
d) Între doi apatrizi
se aplică legea statului în care își au domicilliul sau, în lipsa
acestuia reședința.
B. Încheierea căsătoriei într-un alt stat:
a) Între doi cetățeani români
23
Ioan Macovei, op. cit., p. 230.
24
Dan Lupașcu, op. cit., p. 146.
25
Cosmin Dariescu, op. cit., p. .88.
10
se aplică legea română
b) Între un cetățean român și un cetățean străin
Fiecare dintre viitorii soți este supus în ceea ce privește
căsătoria legii lui naționale
c) Între doi cetățeni străini
Se aplica legea lor națională
d) Între un cetățean român și un apatrid26.
26
Dr. Gabriela Cristina Frenșiu, Bogdan Dumitru Moloman, Elemente de dreptul familiei și de procedură civilă,
ediția aIII-a, editura Universul Juridic, București, 2011, p. 88.
11
Capitolul III. Legea aplicabilă efectelor căsătoriei.
Efectele căsătoriei se referă la: relațiile personale dintre soti; relațiile patrimoniale dintre
soți; capacitatea de exrcițiu a bărbatului sau a femeii care se căsătoresc înainte de împlinirea
vârstei de 18 ani27.
Normele conflictuale în materia efectelor căsătoriei se găsesc în art. 2589-2596 C. civ.
Codul civil reglementează distinct „efectele generale ale căsătoriei” de alte efecte, cum
ar fi cele privitoare la regiumul matrimonial.
Art. 2589 C.civ. determină legea aplicabilă efecelor generale ale căsătoriei. Prin efecte
generale ale căsătoriei, art. 2589 C. Civ. se înțelege atât efectele persoanle, cât și efectele
patrimoniale ale căsătoriei de la care soții nu pot deroga indiferent de regiumul matrimonial
ales de aceștia (art. 2589 alin. (2) C. civ.)28.
Legea aplicabilă căsătoriei reglementeză îndeosebi următoarele aspecte:
1. efectele personale dintre soți (obligații persoanle ale soților; modificarea numelui ca
efect al căsătoriei etc.);
2. efectelor patrimoniale dintre soți, precum și dintre ei și terți pe care le reglementează
C. civ. și de la care soții nu pot deroga, indiferent de regimul matrimonial ales de aceștia (ca,
de exemplu, regimul primar);
3. efectele căsătoriei asupra capacității de exercițiu a soțului minor;
Anumite aspecte nu sunt supuse legii aplicabile efectelor generale ale căsătoriei, ci altei
legi, ca de exemplu:
1. capacitatea unei persoane de a se căsători înainte de majorat - este supusă legii
naționale;
2. regimul juridic al bunurilor soților – pentrua aspecte reale este supus legii situării lor
(lex rei sitae)
3. drepturile soților asupra locuinței familiei, precum și regimul unor acte juridice
asupra acestei locuințe sunt supuse legii locului unde aceasta este situată
27
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 152.
28
Cosmin Dariescu, op. cit.,, p. 90.
12
1.2. Determinarea legii aplicabile efectelor generale ale căsătoriei
Prin textul alin. (1) al art. 2589, efectele generale ale căsătoriei sunt supuse mai multor
legi. Ele se aplică în mod succesiv.
În baza criteriilor reţinute, se aplică, în principal, legea reşedinţei obişnuite comune a
soţilor, iar în lipsă, legea cetăţeniei comune a soţilor.
Astfel pot exista următoarele situații:
Soții au reședința obișnuită comună – caz în care se aplică legea reședinței
obișnuite comune a acestora;
Soții au reședințte obișnuite diferite, dar cetățenia comună – caz în care se
aplică legea statului cetățeniei comune;
Soții nu au reședință obișnuită comună și nici cetățenie comună – caz în care se
aplică legea statului pe teritoriul căruia căsătoria a fost celebrată.
Variantele de mai sus se aplică în ordinea prevăzută de lege, iar nu în mod alternativ.
Totuşi, prevederile alin. (3) al art. 2589 admit o excepţie. Astfel, drepturile soţilor
asupra locuinţei familiei, precum şi regimul unor acte juridice asupra acestei locuinţe sunt
supuse legii locului unde aceasta este situată. Excepţia este justificată, întrucât dispoziţiile
privind locuinţa familiei sunt componente aale regimului primar imperativ. Normele fiind de
ordine publică, aplicarea lor se impune voinţei părţilor29.
O lacună a acestei norme conflictuale constă în faptul că nu definește actele juridice
asupra locuinței comune a soților (locuința familială) la care se referă. Ar fi fost
recomandabil ca acestă normă conflictuală să precizeze la ce acte juridice se referă așs cum
face paragraful 3 al art. 48 din Codul belgian de drept internațional privat care a slujit de
model legiuitorului român. În lipsa unei astfel de precizări, juristul trebuie să coreleze art.
2589 alin. 3 C.Civ. cu prevederile art. 322 alin. 1 și 2 Cod Civil pentru a descoperi categoriile
de acte juridice vizate de legiuitor prin norma conflictuală în discuție (acte juridice privind
dispoziția și afectarea folosinței locuinței și actele de dispoziție asupra, sau care presupun
deplasarea bunurilor ce mobilează sau decorează locuința familială)30.
În lipsa altor precizări, capacitatea unei persoane de a se căsători este cârmuită de legea
sa personală. Dimpotrivă, efectele căsătoriei asupra capacităţii sunt supuse legii aplicabile
efectelor căsătoriei.
29
Ioan Macovei, op. cit, p. 230.
30
Cosmin Dariescu, op. cit., p. 91.
13
2. Legea aplicabilă regimul matrimonial
Stricto sensu regimul matrimonial indică statutul patrimonial al soților, sintagma fiind
utilizată pentru a desemna totalitatea normelor juridice care reglementează raporturile dintre
soți, precum și raporturile dintre aceștia și terți cu privire la bunurile și datoriile soților31.
În reglementarea dată de Codul civil, părţile au posibilitatea să aleagă între regimurile
comunităţii legale, separaţiei de bunuri sau comunităţii convenţionale.
Dacă soţii doresc un alt regim decât al comunităţii legale, alegerea se face prin
încheierea unei convenţii matrimoniale.
Legea aplicabilă regimului matrimonial se poate stabili prin voinţa părţilor sau după
criterii obiective.
În prima situaţie, determinarea subiectivă a legii aplicabile regimului matrimonial este
prevăzută de alin. (1) al art. 2590 C. Civ.. Conform textului, legea aplicabilă regimului
matrimonial este legea aleasă de soţi. Aceste dispoziţii consacră principiul autonomiei de
voinţă a soţilor în material regimului matrimonial32.
Cu toate acestea, libertatea de alegere a soţilor este posibilă numai în anumite limite.
Potrivit alin. (2) al art. 2950, cei doi soţi pot alege numai una din legile următoare:
a) legea statului pe teritoriul căruia unul dintre ei îşi are reşedinţa obişnuită la data
alegerii;
b) legea statului a cărui cetăţenie o are oricare dintre ei la data alegerii;
c) legea statului unde îşi stabilesc prima reşedinţă obişnuită comună după celebrarea
căsătoriei.
Alegerea legii aplicabile regimului matrimonial se face prin încheierea unei convenții,
care poate interveni fie înainte de celebrarea căsătoriei, fie la momentul încheierii căsătoriei,
fie în timpul căsătoriei.
Soţii pot alege oricând o altă lege aplicabilă regimului matrimonial, cu respectarea
limitelor şi condiţiilor privind posibilitatea de opţiune. Modificarea intervenită în timpul
căsătoriei, are valoarea unei schimbări voluntare. Potrivit alin. (3) al art. 2591 C.Civ., legea
31
Marieta Avram, Drept civil. Familia, Editura Hamngiu, București, 2013, p. 168.
32
Ioan Macovei, op. cit., p. 231.
14
nouă produce efecte numai pentru viitor, dacă soţii nu au dispus altfel, şi nu poate prejudici, în
niciun caz, drepturile terţilor.
Înţelegerea soţilor se poate concretiza prin încheierea unei convenţii de alegere a legii
aplicabile regimului matrimonial sau a unei convenţii matrimoniale34.
Condiţiile de formă ale convenţiei de alegere a legii aplicabile sunt guvernate de legea
aplicabilă regimului matrimonial sau de legea locului încheierii acesteia [art. 2591 alin. (1)
din Codul civil]. În toate situaţiile, pentru evitarea dificultăţilor de probă, desemnarea legii
implică îndeplinirea unor cerinţe minimale de formă. Alegerea legii trebuie să fie expresă şi
33
Claudiu-Paul Buglea, Drept internațional privat român, Editura Universul Juridic, București, 2013, p. 157.
34
Ioan Macovei, op. cit., p. 232.
15
constatată printr-un înscris semnat şi datat de soţi ori să rezulte în mod neîndoielnic din
cauzele unei convenţii matrimoniale.
Dacă aplicabilă este legea română, înţelegerea părţilor trebuie să respecte condiţiile de
formă stabilite pentru validitatea convenţiei matrimoniale. Ele privesc forma autentică
notarială şi consimţământul tuturor părţilor exprimat personal sau prin mandatar cu procură
autentică, specială, având un conţinut predeterminat.
În privinţa convenţiei matrimoniale, condiţiile de formă care trebuie îndeplinite sunt
prevăzute de legea aplicabilă regimului matrimonial sau legea locului unde înţelegerea se
încheie [art. 2594 din Codul civil). Prin aceste dispoziții se asigura validitatea formală a
convenţiei matrimoniale35.
35
Ioan Macovei, op. cit.,, p. 232.
36
Ibidem
37
Adrian Alexandru Banciu, Raporturile dintre soți, Editura Hamangiu, București, 2011, pp. 168-169.
16
2.5. Soluţionarea conflictului mobil de legi
În cazul în care unul dintre soţi îşi schimbă reşedinţa obişnuită sau cetăţenia, intervine
un conflict mobil de legi. Efectele căsătoriei vor fi reglementate în continuare, potrivit art.
2596 alin. (1) din Codul civil, de legea reşedinţei obişnuite comune sau legea cetăţeniei
comune a soţilor. Soluţia conflictuală admisă dă prioritate legii vechi. Ceea ce contribuie la
reprimarea fraudei la lege în domeniu38.
Dacă ambii soţi îşi schimbă reşedinţa obişnuită sau cetăţenia se aplică legea nouă.
Regimul lor matrimonial va fi reglementat, conform alin. (2) al art. 2596 C.Civ., de legea
comună a noii reşedinţe obişnuite sau a noii cetăţenii. În măsura în care soţii nu au convenit
altfel, legea nouă se aplică numai pentru viitor şi fără să prejudicieze drepturile terţilor.
Schimbarea reşedinţei obişnuite a soților sau cetăţeniei acestora nu atrage însă
modificarea automată a legii aplicabile regimului matrimonial. Dacă soții au ales legea
aplicabilă regimului matrimonial aceasta rămâne aceeași (art. 2.696 alin. (3) C. civ.).39
Pe lângă multe soluții noi, moderne și interesante, noul C. civ. conține și anumite
reglementări cel puțin controversate. O astefel de reglementare este cea din art. 277 C.Civ.,
interzicerea sau echivalarea unor forme de convețuire cu căsătoria40.
Potrvit acestui text de lege:
Interzicerea sau echivalarea unor forme de convieţuire cu căsătoria
(1) Este interzisă căsătoria dintre persoane de acelaşi sex.
(2) Căsătoriile dintre persoane de acelaşi sex încheiate sau contractate în străinătate fie
de cetăţeni români, fie de cetăţeni străini nu sunt recunoscute în România.
(3) Parteneriatele civile dintre persoane de sex opus sau de acelaşi sex încheiate sau
contractate în străinătate fie de cetăţeni români, fie de cetăţeni străini nu sunt recunoscute în
România.
(4) Dispoziţiile legale privind libera circulaţie pe teritoriul României a cetăţenilor
statelor membre ale Uniunii Europene şi Spaţiului Economic European rămân aplicabile.
38
Sergiu Deleanu, Drept internațional privat, partea general, Editura Universul Juridic , București, 2013, p.
237.
39
Ibidem
40
Claudiu-Paul Buglea, op. cit., p. 157.
17
Acest articol nu se regăsește în partea dedicată reglementării de drept internațional
privat român din C. civ., respectiv Cartea a VII-a, ci în materia dedicată dreptului familiei. Cu
toate acestea, el interesează mai mult aspecte ale dreptului internațional privat41.
Având în vedere concepția tradiționalistă asupra familiei, ordinea publica în dreptul
internațional privat român se opune închierii pe teritoriul României a unei căsătorii între doi
cetățeni străini sau între un un cetățean străin și un cetățean român de același sex, chiar dacă
legea națională a cetățeanului străin îi permite acest lucru.
Tot astfel, ordinea publică română s-ar opune recunoașterii pe terioriul României
efectelor unei căsătorii între persoane de același sex, încheiate în străinătate conform legii
naționale a acestora. Totodată, ordinea publică de drept internațional privat român se opune,
în mod expres, recunoașterii parteneriatelor civile dintre persoane de sex opus sau de același
sex încheiate sau contractate în străinătate fie de cetățeni români, fie de cetățeni străini42.
Mai mult această dispoziție, așs cum este prevăzută, ne poate apărea și ca o normă de
aplicație imediată, adică o dispoziție specifică dreptului internțional privat care, datorită
gradului înalt de imperativitate se aplică automat, înlăturând atât conflictul de legi cât și,
implicit, aplicarea unei norme conflictuale în materie43.
1. Suedia
41
Ibidem, p. 158.
42
Dan Lupașcu, Diana Ungureanu, op. cit., p. 140.
43
Claudiu-Paul Buglea, op. cit., p. 159.
18
a împiedica căsătoria copiilor și a căsătoriilor forțate, dar având în vedere standardele
internaționale contemporane cu privire la normele de drept conflictual privind capacitatea de a
se căsători, Suedia a ales să aplice dreptul său intern în toate cazurile, cu exceptia în care
niciuna dintre părți nu este cetățean sau rezident suedez. Adoptarea regulii lex loci
celabrationis, rezultă din îmbinarea și cooperarea principiului naționalității cu principiul
reședinței obișnuite44.
Legea aplicabilă pentru recunoașterea unei căsătorii străine
A. Articolul 8a of Act No 1904:26
Închierea unei căsătorii de un alt stat va fi recunoscută în Suedia dacă cerințele legale
ale țării respective au fost respectate. În principiu, doar ordinea publică poate împedica
recunoașterea.
Conform art. 8a (1), Capitolul 1 din Act No 1904:26, o căsătorie în care una sau ambele
părți (la momentul încheierii căsătoriei) fie au domiciliul, fie sunt cetățeni suedezi, va fi
recunoscută doar dacă va îndeplini cerințele prevăzute de legea Suedeză pentru încheierea
căsătoriei. Această cerință este considerată că apără interesele care nu au fost protejate de
ordinea publică.
Al doliea paragraf, al art. 8a prevede o excepție. Astfel, căsătoriile care au fost probabil
închiate sub constrângere nu sunt recunscute.
Aplicând astfel cerințele suedeze privind recunoașterea căsătoriilor ( Articolul 8a(1)) se
ridică probleme privind aplicare în timp, deoarece este posibil ca o cerință a legii suedeze să
nu fie îndeplinită la momentul încheierii căsătoriei, dar care să fie îndeplinită la momentul
recunoșterii căsătoriei.
S-a susținut opinia conform căreia nu se poate face nici o derogare atunci când una
dintre părti era minor la data închierii căsătoriei. Totuși, s-a sugerat că atunci când acesta a
acceptat să se căsătorească, a trecut un timp îndelungat și cuplul a avut copii, o excepție poate
fi făcută45.
2. Spania
44
Elisabeth Meurling, New choice of law rules for capacity to marry and the recognition of marriage in sweden
– a new principle?, „Yearbook of Private International Law”, vol VIII, Elveția, 2006, pp 413-415.
45
Ibidem, pp. 418-420.
19
A. Între un cetățean spaniol și un cetățean străin:
Căsătoria se poate încheia:
În formă civilă prevăzută de legea spaniolă (legea spaniolă fiind legea
personală a cetățeanului spaniol și legea locului);
În forma religioasă permisă de legea spaniolă – catolică, evanghelică, ebraică
și islamică - (legea spaniolă fiind legea personală a cetățeanului spaniol și
legea locului);
Acorduri între Spania și Sfântul Scaun privind aspecte de ordin juridic din 3 ianuarie
1979 si Legea nr. 24, 25 și 26/1992 din 10 noiembrie.
B. Între doi cetățeni străini
Căsătoria se poate încheia:
În formă civilă prevăzută de legea spaniolă (legea spaniolă fiind legea locului);
În forma religioasă permisă de legea spaniolă – catolică, evanghelică, ebraică
și islamică - (legea spaniolă fiind legea locului);
În forma civilă prevăzută de legea străină – căsătorie consulară – (conform
legii personale a oricăruia dintre viitori soți);
În forma religioasă prevăzută de legea străină ((conform legii personale a
oricăruia dintre viitori soți);
20
- în forma religioasă prevăzută de legea spaniolă – doar cea catolică- (legea spaniolă
fiind legea personala a cetățeanului spaniol);
- în forma civilă prevăzută de legea locului unde se încheie căsătoria;
- în forma religioasă prevăzută de legea locul unde se încheie căsătoria;
C. Între doi cetățeni străini
- În forma civilă prevăzută de legea locului unde se încheie căsătoria sau prevazută de
legea personală a oricăruia dintre parți;
- În forma religioasă prevăzută de legea locului unde se încheie căsătoria sau prevazută
de legea personală a oricăruia dintre parți;
21
2. Închierea căsătoriei în forma religioasa prevăzută de legea spaniolă
46
Carmen Ruiz Sutil, Paloma Aguilar Rios, Matrimonio y Familia en el derecho comparado e intrnacional -
Suport de curs, Granada, 2012.
22
BIBLIOGRAFIE
Aniței Nadia Cerasela, Convenția matrimonială potrivit Noului Cod Civil, Editura
Hamangiu, București, 2012.
Avram Marieta, Drept civil. Familia, Editura Hamngiu, București, 2013.
Banciu Adrian Alexandru, Raporturile dintre soți, Editura Hamangiu, București, 2011.
Buglea Claudiu-Paul, Drept internațional privat român, Editura Universul Juridic,
București, 2013, p. 157.
Dariescu Cosmin, Fundamentele dreptului international privat, Editura Universul
Juridic, București, 2013.
Deleanu Sergiu, Drept internațional privat, partea general, Editura Universul Juridic ,
București.
Frenșiu Gabriela Cristina și Moloman Bogdan Dumitru, Elemente de dreptul familiei și
de procedură civilă, ediția a III-a, Editura Universul Juridic, București, 2011.
Lupașcu Dan și Ungureanu Diana, Drept internațional privat, Editura Universul Juridic,
București, 2012.
Macovei Ioan, Drept international privat, Editura C.H. Beck, București, 2011.
Meurling Elisabeth, New choice of law rules for capacity to marry and the recognition
of marriage in sweden – a new principle?, Yearbook of Private International Law, vol VIII,
Elveția, 2006.
Neagoe M.-L. și Lupașcu D., Norme conflictuale privind încheierea căsătoriei din
Noul Cod civil român, în Pandectele Române, nr. 6/2010.
Acte normative
Legea nr. 287/2009 privind Codul civil, republicată în Monitorul Oficial, Partea I nr. 15
iulie 2011.
Legea nr. 119 din 16 octombrie 1996 cu privire la actele de stare civilă Republicată în M.
Of. nr. 339 din 18 mai 2012, în temiul art. V din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 80/2011
pentru modificarea și completarea Legii nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă.
23