Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Emese Florian
B
ii
364.65-053.2(498)
351.96(498):347.63
ISBN 973-655-844-4
1. în cuprinsul art. 6 lit. a)-l) din Legea nr. 272/2004 sunt enume
rate acele reguli fu n d am en tale care asigură respectarea şi garantarea
drepturilor copilului în fiecare din ipostazele sale - fie că aceste
drepturi sunt obiectul unor reglementări, acte juridice emise ori înche
iate, fie că drepturile copilului sunt evocate în contextul drepturilor şi
îndatoririlor ce revin părinţilor sau altor reprezentanţi legali ai săi, fie
că referitor la copil sunt de efectuat demersuri ori sunt de luat decizii
de către autorităţile publice, organismele private autorizate ori de către
instanţele judecătoreşti - şi în fiecare dintre domeniile de manifestare
a drepturilor copilului - al drepturilor şi libertăţilor civile, al dreptului
la mediu familial şi îngrijire alternativă, al dreptului la sănătate şi
bunăstare, al dreptului la educaţie, activităţi recreative şi culturale.
Principiul dominant este acela al respectării şi promovării cu
întâietate a interesului superior al copilului. Deşi enunţate individual,
celelalte principii nu au o existenţă autonomă, complet separabilă de
aceea a principiului interesului superior; de fapt fiecare dintre ele
exprimă o faţetă a interesului superior şi de aceea sunt deosebit de
valoroase în a orienta, a ghida desluşirea «specializată» a sensului inte
resului superior al copilului.
2. P rincipiul in teresului su p e rio r al copilului [art. 6 lit. a)]. Ceea
ce se poate afirma cu certitudine despre principiul interesului superior
al copilului este caracterul său prim ordial în materie de drepturi ale
copilului în general. Dificultăţile de interpretare şi, mai cu seamă, de
aplicare a principiului enunţat sunt pe măsura importanţei sale declarate.
Prin forţa împrejurărilor, principiul în discuţie este acţionat pre
ponderent din «exterior», nu de însuşi subiectul beneficiar, şi presu
pune aprecieri, evaluări asupra stării drepturilor copilului în funcţie de
situaţia în care se găseşte acesta - ipotetic sau faptic - astfel încât
orice factor cu acţiune sau cu influenţă negativă de natură să împiedice
8 Sistemul drepturilor copilului
2 Idem, p. 96.
Principii generale 13
de acest tip au fost abolite abia în 1998 prin Legea britanică privind
standardele şcolare - cu prevederile art. 3 al Convenţiei, potrivit cărora
„nimeni nu poate fi supus torturii, nici pedepselor sau tratamentelor
inumane sau degradante”.
21 Noţiunile „tratamente umilitoare”, „tratamente degradante” nu sunt
definite, dar conţinutul lor poate fi determinat urmărind jurisprudenţa
CEDO. în cauza Costello-Roberts c. Marii Britanii, Curtea a apreciat că
pentru a fi considerată degradantă, umilirea sau înjosirea implicată trebuie-
să atingă un anumit nivel de gravitate şi de publicitate, de aceea a respins
cererea de considerare ca tratament inuman a trei lovituri de pantof de
gimnastică cu talpă de cauciuc la posterior ca sancţiune disciplinară
aplicată elevului de colegiu - hotărârea din 25 martie 2000. în marea
majoritate a cauzelor care i-au fost supuse spre soluţionare, Curtea a
reţinut coexistenţa tratamentelor inumane cu cele degradante, umilitoare,
arătând că este tratament inuman acela prin care se provoacă unei
persoane, în mod intenţionat, suferinţe fizice sau psihice de o anumită
intensitate, iar tratamentul degradant este acela care „umileşte în mod
grosier individul în faţa altei persoane sau îl împinge să acţioneze împo
triva voinţei sau conştiinţei sale” - cauza Tyrer c. Marii Britanii, hotărârea
din 25 aprilie 1978.
22 A se vedea şi M Pavel, Consideraţii teoretice referitoare la dreptul
la viaţă şi la integritatea fizică şi psihică, în Dreptul nr. 5/2003, p. 37-46.
Principii generale 29
puţin cu o zi înaintea judecăţii [art. 125 alin. (4)]27; hotărârea prin care
este soluţionat fondul se pronunţă în aceeaşi zi în care au avut loc
dezbaterile asupra fondului şi numai în situaţii deosebite se poate
dispune amânarea pronunţării, cu cel mult două zile [art. 126 alin. (1)
şi alin. (2)128, iar redactarea şi comunicarea hotărârii se face în cel mult
10 zile de la pronunţare [art. 127 alin. (2)]29; hotărârea instanţei este
executorie şi definitivă, şi poate fi atacată cu recurs în termen de 10
zile de la comunicare [art. 127 alin. (1), art. 128]30.
Desigur, o anumită pripeală se poate insinua sub adăpostul princi
piului celerităţii. Riscul măsurilor disproporţionate - într-un sens sau
altul - este totuşi neglijabil, dacă ţinem seama de faptul că în toate
cauzele privind aplicarea Legii nr. 272/2004, Direcţia generală de
asistenţă socială şi protecţia copilului va întocmi şi va prezenta un
raport detaliat privind situaţia copilului, inclusiv, atunci când este
cazul, propuneri privind persoana, familia sau serviciul de tip reziden
ţial în care ar putea fi plasat copilul; în cazul copilului care a săvârşit o
faptă penală, dar nu răspunde penal, stabilirea, înlocuirea sau încetarea
măsurii de protecţie specială va ţine seama, alături de cele cuprinse în
raportul Direcţiei generale, de concluziile raportului întocmit de
serviciul de reintegrare şi supraveghere de pe lângă instanţa judecă
torească (art. 130).
27 De drept comun, acest termen este de 5 zile [art. 89 alin. (1) C. proc. civ.].
28 Aceasta faţă de posibilitatea prevăzută de art. 260 alin. (1) C. proc. civ.
de a se dispune amânarea pronunţării hotărârii cu cel mult 7 zile.
29 Termenul stabilit pentru motivarea hotărârii prin dispoziţiile
Codului de procedură civilă este de cel mult 30 de zile de la pronunţare
[art. 264 alin. (1)]. Aceste termene, în cadrul cărora este indicat să se
efectueze anumite acte ori să se realizeze anumite activităţi procesuale,
sunt termene de recomandare, nesocotirea lor poate justifica doar
aplicarea unor sancţiuni de ordin disciplinar, pecuniar etc. - a se vedea
/. Deleanu, Tratat de procedură civilă, Ed. Servo-Sat, Arad, 2000, voi. I,
p. 284-285, nota nr. 9 şi nr. 2.
30 De drept comun, hotărârea primei instanţe este supusă căii de atac a
apelului, iar termenul de apel, la fel ca şi cel de recurs este de 15 zile
socotit de la data comunicării hotărârii criticate art. 284 alin. (1), art. 301
C. proc. civ.
Principii generale 37
13. P rin cip iu l in te rp re tă rii fiecărei n orm e ju rid ice referito are
la d rep tu rile copilului în corelaţie cu ansam blul reglem entărilor
din această m aterie [art. 6 lit. 1)]. Sistemul de drepturi ale copilului,
consacrat prin Legea nr. 272/2004, precum şi garanţiile de natură
substanţială sau procesuală menite să asigure promovarea şi protecţia
acestor drepturi, urmează a fi desluşite coroborat cu celelalte dispoziţii
ale legislaţiei interne, cum ar fi cele cuprinse în Legea nr. 273/2004
privind regimul juridic al adopţiei, în Codul familiei etc. şi, de aseme
nea, ţinând seama de regula priorităţii reglementărilor internaţionale
[art. 20 alin. (2) din Constituţie], potrivit căreia, dacă există neconcor-
danţă între pactele şi tratatele privitoare la drepturile fundamentale ale
omului la care România este parte şi legile interne, au întâietate regle
mentările internaţionale, cu excepţia cazului în care Constituţia sau
legile interne conţin dispoziţii mai favorabile.
Capitolul II
Drepturile copilului
10 Gh. Beleiu, Drept civil român, Casa de editură Şansa S.R.L, 1998,
p. 312. Pentru alte definiţii ale numelui a se vedea E. Lupan,
D.A. Popescu, Drept civil. Persoana fizică, Ed. Lumina Lex, Bucureşti,
1993, p. 98-99 şi autorii acolo citaţi.
11 Acesta este sensul neîndoielnic al termenului indicat prin art. 12
alin. (2) din Decretul nr. 31/1954, conform căruia „Numele cuprinde
numele de familie şi prenumele”.
12 Deoarece condiţiile dobândirii, modificării ori a schimbării numelui
sunt stabilite expres de lege (art. 12 din Decretul nr. 31/1954).
13 în sensul că numele fiind strâns legat de persoana pe care o indi
vidualizează, dreptul la numie nu poate fi exercitat, ca regulă generală,
decât personal de către titularul său.
14 Unitatea numelui se exprimă prin aceea că, deşi alcătuit din numele
de familie şi prenume, numele individualizează aceeaşi persoană fizică.
15 Aceasta întrucât fiecare persoană în parte are dreptul la nume
[art. 12 alin. (1) din Decretul nr. 31/1954].
16 Dreptul la nume este imprescriptibil atât extinctiv - dreptul la nume
nu se stinge prin neexercitare - cât şi achizitiv - oricât s-ar folosi cineva
de un nume care nu este al său, nu-1 va dobândi.
17 Dreptul la nume nu conferă titularului său prerogative discreţionare,
el nu ponte refuza dreptul la nume şi nu are nici atributul dispoziţiei, în
sensul de a-şi vinde, de a-şi dona etc. numele. Transmisiunea numelui de
familie, prin efectul filiaţiei bunăoară, nu are semnificaţia unui act de
dispoziţie, titularul nu «abdică» de la numele său ci îl păstrează, doar că,
prin efectul legii, acelaşi nume este dobândit şi de o altă persoană. Modi
ficarea ori schimbarea numelui sunt posibile, însă numai în condiţiile
stabilite prin dispoziţii exprese.
18 Ca drept absolut, numele este producător de efecte juridice faţă
de toţi.
Drepturile copilului 45
21. P renum ele copilului, din căsătorie sau din afara căsătoriei, se
stabileşte de asemenea la data înregistrării naşterii, de regulă potrivit
voinţei părinţilor (ca să nu excludem nici ipoteza copilului găsit), pe
baza declaraţiei de naştere făcută de oricare dintre aceştia, sau, dacă
din orice motive părinţii nu pot face declaraţia, de către medicul, per
soanele care au fost de faţă la naştere sau personalul din unitatea care a
avut loc naşterea, ori de către rudele, vecinii care au luat cunoştinţă de
naşterea copilului (art. 19 din Legea nr. 119/1996). în perimetrul rezo
nabilului, libertatea alegerii prenumelui este deplină; ofiţerul de stare
46 Sistemul drepturilor copilului
civilă poate refuza înscrierea unor prenume care sunt formate din
cuvinte indecente ori ridicole, invitând părinţii să opteze pentru un
nume corespunzător [art. 18 alin. (2) din Legea nr. 119/1996],
dispoziţiile art. 62 C, fam. dacă este copil din căsătorie, sau ale art. 64
C. fam., dacă este copil din afara căsătoriei.
în situaţia copilului găsit, precum şi a celui părăsit de părinţi în alte
unităţi sanitare, a cărui naştere nu a fost înregistrată, Serviciul public
de asistenţă socială în a cărui rază teritorială a fost găsit sau părăsit
copilul, are obligaţia de a efectua demersurile necesare înregistrării
naşterii copilului [art. 12 alin. (1) din Legea nr. 272/2004]. De ase
menea, unităţile sanitare, cele de protecţie socială, serviciile de îngri
jire de tip rezidenţial, entităţile fără personalitate juridică, alte per
soane juridice, precum şi persoane fizice, care internează sau primesc
în îngrijire femei gravide ori copii care nu posedă acte pe baza cărora
să li se poată stabili identitatea, sunt obligate să anunţe în termen de 24
de ore, autoritatea administraţiei publice locale în a cărei rază îşi au
sediul sau, după caz, domiciliul, în vederea stabilirii identităţii lor.
24. Copilul îşi păstrează numele stabilit după distincţiile de mai sus
câtă vreme starea sa civilă rămâne aceeaşi sau câtă vreme nu solicită
schimbarea numelui pe cale administrativă.
Modificarea stării civile prin stabilirea filiaţiei din afara căsătoriei,
prin pierderea calităţii de copil din căsătorie sau prin adopţie conduce,
în anumite circumstanţe, la dobândirea unui nume de familie nou, iar
în cazul adopţiei este posibilă şi modificarea prenumelui. în cazul
stabilirii filiaţiei din afara căsătoriei, copilul, având numele părintelui
faţă de care i-a fost fixată filiaţia, poate solicita instanţei încuviinţarea
să poarte numele de familie al celuilalt părinte, faţă de care şi-a stabilit
ulterior filiaţia [art. 64 alin. (2) C. fam.]. După cum se poate observa,
modificarea numelui de familie nu este inevitabilă, ci rămâne la apre
cierea copilului (reprezentat de ocrotitorul său legal) dacă îşi păstrează
numele dobândit la naştere sau preferă numele părintelui de curând
„legalizat”. Copilul care şi-a pierdut statutul de copil din căsătorie prin
efectul admiterii irevocabile a unei acţiuni în tăgăduirea paternităţii va
purta numele de familiei al mamei din momentul naşterii copilului.
Deci, în cazul său, modificarea numelui de familie nu se va produce
dacă mama, căsătorită fiind, avea un nume comun cu cel al soţului,
bărbatul faţă de care a fost înlăturată prezumţia de paternitate a copi
lului. De asemenea, numelui copilului devenit din afara căsătoriei nu
are de suferit dacă, la data înregistrării naşterii sale, iniţial ca fiind
copil din căsătorie, părinţii nu aveau un nume de familie comun şi
Drepturile copilului 49
22 Adopţia este nulă - stabileşte art. 56 alin. (1) din Legea privind
regimul juridic al adopţiei - dacă a fost încheiată în alt scop decât cel al
ocrotirii interesului superior al copilului sau cu încălcarea oricăror
condiţii de fond sau de formă prevăzute de lege. Sacrificând regulile
statornicite în materie de nulităţi, în alin. (2) al aceluiaşi articol se prevede
că instanţa va putea respinge cererea de declarare a nulităţii adopţiei, dacă
va constata că menţinerea acesteia este în interesul celui adoptat.
Drepturile copilului 51
31. Atunci însă când ab u zu l sau neglijenţa p ărin tească ori pur şi
simplu neputinţa lor de a asigura condiţiile necesare creşterii şi
educării pun în primejdie copilul, dreptul său de a creşte alături de
părinţi va fi înfrânt sau restricţionat de acţiunea principiului promo
vării interesului superior al copilului, reclamând desprinderea tempo
rară sau definitivă a copilului din mediul familial. Aici intră în acţiune
dispoziţiile Legii privind promovarea şi protecţia drepturilor copilului.
Pentru a se preveni situaţiile de risc de natură să determine separa
rea copilului de părinţii săi, potrivit Legii nr. 272/2004, Serviciul
public de asistenţă socială va întreprinde activităţi specifice (prin
vizite la domiciliu, prin acordarea îndrumărilor necesare etc.) în vede
rea depistării precoce, precum şi pentru prevenirea comportamentelor
abuzive ale părinţilor şi a violenţei în familie. Orice separare a copi
lului de părinţii săi, precum şi orice limitare a exerciţiului drepturilor
părinteşti trebuie să fie precedate de acordarea sistematică a serviciilor
şi prestaţiilor stabilite de lege, cu accent deosebit pe informarea cores
punzătoare a părinţilor, consilierea acestora, terapie, mediere fart. 34
alin. (1) şi (2)] şi numai dacă aceste eforturi se dovedesc zadarnice,
adică se constată că menţinerea copilului în familie nu este posibilă,
Serviciul public de asistenţă socială va solicita Direcţiei generale insti
tuirea unei măsuri de protecţie specială [art. 35 alin. (5)], mai puţin în
cazul măsurii speciale de protecţie a plasamentului în regim de
32. Aşadar, separarea copilului de părinţii săi sau de unul dintre ei,
împotriva voinţei acestora, fără legătură cu relaţiile dintre părinţi,
intervine ca soluţie finală şi este însoţită de garanţii ale dreptului
copilului de a avea legături personale cu părinţii ori de câte ori acest
lucru nu contravine interesului său superior (art. 16)31.
include şi rudele copilului până la gradul IV. Aşa fiind, respectul vieţii
familiale a copilului se relevă şi prin aceea că părinţii, sub acoperirea
obligaţiei de supraveghere a copilului, nu sunt îndreptăţiţi să transfere
asupra acestuia în mod discreţionar eventualele autolimitări din viaţa
familială proprie.
34. L ib ertatea de ex p rim are a copilului (art. 23). Dreptul de a
cunoaşte şi de se face cunoscut, de a ştii şi de a fi ştiut, adică dreptul
copilului la liberă exprimare, este enunţat prin art. 23 alin. (1) din
Legea nr. 272/2004 şi apoi detaliat în conţinutul său prin absorbţia
dreptului la informaţie. Stricto sensu, libertatea de exprimare evocă
posibilitatea recunoscută persoanei de a-şi exprima prin viu grai, prin
scris, prin imagini, prin sunete sau prin orice alte mijloace, gândurile,
opiniile, creaţiile spirituale de orice fel36. Dreptul la informaţie din
Constituţie37 numind posibilitatea persoanei de a avea acces liber la
orice informaţie de interes public [art. 31 alin. (1) din Constituţia
României] este ataşat dreptului la exprimare şi adaptat oarecum la
condiţia copilului, fiind descris pe de o parte în legătură cu dreptul
copilului la informaţie, în sensul de drept neîngrădit la informaţie
„accesată” din proprie iniţiativă, iar pe de altă parte, în legătură cu
dreptul său la informare, adică de a obţine lămuriri în orice chestiune
care îl priveşte, fie la cererea sa, fie la iniţiativa subiectului având obli
gaţia corelativă de a-1 informa.
Sub primul aspect, alineatul 2 al textului stabileşte: „Libertatea
copilului de a căuta, de a primi şi de a difuza informaţii de orice
natură, care vizează promovarea bunăstării sale sociale, spirituale şi
morale, sănătatea sa fizică şi mentală, sub orice formă şi prin orice
mijloace la alegerea sa, este inviolabilă” . în aceeaşi manieră este defi
nit dreptul la libertate de exprimare prin art. 13 pct. 1 al Convenţiei
O.N.U. , arătându-se că „acest drept cuprinde libertatea de a căuta, a
primi şi a difuza informaţii şi idei de orice natură, fără să ţină seama de
frontiere, sub forma orală, scrisă, tipărită sau artistică, sau prin orice
alte mijloace, la alegerea copilului”.
42. D reptul la lib eră asociere în s tru c tu ri form ale şi inform ale,
p recum şi lib ertatea de în tru n ire paşnică, în lim itele prevăzute de
lege (art. 26). Strâns legate de libertatea de exprimare, dreptul la liberă
asociere şi libertatea întrunirilor paşnice sunt incluse în categoria
libertăţilor de opinie. Dreptul la liberă asociere semnifică posibilitatea
recunoscută copiilor de a se uni în structuri formale şi informale, iar
libertatea întrunirilor paşnice înseamnă posibilitatea acestora de a se
reuni pentru a-şi exprima paşnic gândurile, opiniile, credinţele. Foarte
apropiate, mai cu seamă prin calitatea membrilor, respectiv a parti
cipanţilor - copiii - precum şi prin scop - deşi legea nu face precizări,
credem că intenţiile cultural-educative sunt precumpănitoare, iar cele
politice lipsesc dreptul de asociere şi libertatea întrunirilor paşnice se
deosebesc mai ales prin următoarele41: asociaţia presupune un grup de
persoane, copii în cazul nostru, unite prin calitatea de membru ca legă
tură durabilă, în vreme ce în cazul întrunirilor gruparea de persoane,
de asemenea organizată (altfel e doar o aglomerare întâmplătoare de
persoane) este temporară, la fel şi legătura dintre participanţi; asociaţia
presupune un scop determinat, declarat prin actul de înfiinţare sau de
organizare, iar întrunirile sunt consacrate unui scop afirmat în
momentul desfăşurării lor; de regulă reuniunile asociaţiei au loc la
44. D rep tu l de p etiţio n are (art. 29). Copilul are dreptul să depună
singur plângeri referitoare la încălcarea drepturilor sale fundamentale
[alin. (1)1. El este informat asupra drepturilor sale, precum şi asupra
modalităţilor de exercitare a acestora [alin. (2)1.
Dreptul copilului de a depune plângeri singur, adică personal, nu
prin reprezentant legal şi fără să fie necesară asistarea sa de un repre
zentant legal este recunoscut fără nicio referire la condiţia discernă
mântului [cum se întâmplă în cazul dreptului copilului de a-şi exprima
liber opinia, art. 24 alin. (1)1. S-a procedat oare înţelept? Cu siguranţă.
Cel puţin din perspectiva protecţiei efective a drepturilor copilului.
47 Oricum, aşa cum ne-am exprimat într-o altă ocazie, soluţiile exami
nate erau convingătoare mai degrabă sentimental decât prin prisma
dispoziţiilor Codului familiei. A se vedea E. Florian, op. cit., p. 371, nota
nr. 57. în sensul că ocrotirea relaţiilor de familie în raporturilor dintre
80 Sistemul drepturilor copilului
53. Sub cel de-al doilea aspect, acelaşi articol 39, în alineatul 2
enumeră următoarele forme ale protecţiei alternative: tutela, măsurile
de protecţie specială - intră în această categorie, potrivit art. 55, plasa
mentul, plasamentul în regim de urgenţă, supravegherea specializată -
şi adopţia. C a trăsătură comună, instanţa de judecată este singura
autoritate competentă să dispună cu privire la decăderea totală sau
parţială din drepturile părinteşti şi redarea exerciţiului drepturilor
părinteşti, la persoana care exercită drepturile şi îndeplineşte oblige-
ţiile părinteşti faţă de copilul lipsit, temporar sau definitiv de ocrotire
părintească, modalităţile în care se exercită drepturile şi se îndeplinesc
obligaţiile părinteşti (art. 38).
Ordinea enumerării din art. 39 alin. (2) indică şi o ordine de
preferinţă între cele trei tipuri de măsuri, desigur relevantă numai dacă
situaţia în care se găseşte copilul lasă deschise toate opţiunile posibile.
Soluţia tutelei este explicit preferată în cazul copilului ai cărui părinţi
sunt decedaţi, necunoscuţi, decăzuţi din exerciţiul drepturilor părinteşti
sau cărora li s-a aplicat pedeapsa interzicerii drepturilor părinteşti, puşi
sub interdicţie, declaraţi judecătoreşte morţi sau dispăruţi, copil faţă de
care măsura de protecţie specială a plasamentului va fi luată numai
dacă nu a putut fi instituită tutela [art. 56 lit. a)]. încuviinţarea deschi
derii procedurii adopţiei interne a copilului aflat în vreuna din situa
ţiile care justifică instituirea tutelei presupune, printre alte condiţii, că
demersurile în vederea reintegrării copilului în familia sau, după caz,
în vederea plasamentului copilului în familia extinsă sau substitutivă
au eşuat, dovada efectuării acestor demersuri facându-se în faţa instan
ţei de către Direcţia generală de asistenţă socială şi protecţia copilului
de la domiciliul acestuia (art. 22 şi 23 din Legea privind regimul ju ri
dic al adopţiei). Desigur, când măsura de protecţie alternativă urmează
a se decide cu privire la copilul care a săvârşit o faptă penală, dar nu
82 Sistemul drepturilor copilului
context, art. 48 alin. (1) din Legea nr. 272/2004 stabileşte în sarcina
Ministerului Educaţiei şi Cercetării, ca organ de specialitate al admi
nistraţiei publice centrale, precum şi al inspectoratelor şcolare şi al
unităţilor de învăţământ, ca instituţii ale administraţiei publice locale
cu atribuţii în domeniul educaţiei, următoarele obligaţii: de a între
prinde măsurile necesare pentru a înlesni accesul la educaţia preşco
lară şi a asigura învăţământul general obligatoriu şi gratuit pentru toţi
copiii; de a dezvolta programe de educaţie pentru părinţii tineri,
inclusiv pentru prevenirea violenţei în familie; de a organiza cursuri
speciale de pregătire pentru copiii care nu pot răspunde cerinţelor pro
gramei şcolare naţionale, pentru a nu intra prematur pe piaţa muncii;
de a organiza cursuri speciale de pregătire pentru copiii care au aban
donat şcoala, în vederea reintegrării lor în sistemul naţional de învăţă
mânt; de a respecta dreptul copilului la timp de odihnă şi timp liber,
precum şi a dreptului acestuia de a participa liber la viaţa culturală şi
artistică; de a preveni abandonul şcolar din motive economice, prin
luarea de măsuri active de acordare a unor servicii sociale în mediul
şcolar, precum hrană, rechizite, transport şi alte asemenea.
Cât priveşte copilul beneficiar al procesului instructiv-educativ, el
are dreptul de a fi traţat cu respect de către cadrele didactice, de a fi
informat asupra drepturilor sale şi asupra modalităţilor de exercitare a
acestora; se înţelege, pedepsele corporale sunt interzise [art. 48 alin. (2)].
Unul din drepturile elevului este acela de a contesta, personal sau prin
reprezentant, modalităţile şi rezultatele evaluării, de a se adresa în
acest sens conducerii unităţii de învăţământ [art. 48 alin. (3)1. Pe de
altă parte, cadrele didactice au obligaţia de a semnala Serviciului
public de asistenţă socială sau, după caz, Direcţiei generale de asis
tenţă socială şi protecţia copilului cazurile de rele tratamente, abuzuri
sau de neglijare a copilului de care iau cunoştinţă [art. 48 alin. (4)].
Unii sociologi sunt de părere că succesul reformei sistemului de
- învăţământ este condiţionat de mecanismele profunde ale raporturilor
familiei cu educaţia şi că nicio reformă care implică schimbarea
raportului general al subiectului cu viaţa/practica socială, într-un
cuvânt, a mentalităţilor, nu are şanse de reuşită fără a lua în seamă
acest aspect59. însă eforturile trebuiesc preluate şi continuate în
Secţiunea
9 I. Noţiunea,
9 . condiţiile
9
şi principiile ocrotirii părinteşti
66. Reţinem cu titlu de p rin cip ii generale ale ocrotirii p ă rin teşti
următoarele:
- principiul primordialităţii responsabilităţii părinţilor pentru creş
terea şi asigurarea dezvoltării copilului [art. 5 alin. (2) din Legea
nr. 272/2004], inclusiv orientarea şi sfătuirea acestuia, într-o manieră
adaptată capacităţilor în continuă dezvoltare ale copilului, în vederea
exercitării corespunzătoare a drepturilor sale [art. 30 alin. (2)]. Una
dintre expresiile principiului este aceea că, în deplin acord cu dreptul
copilului de a creşte alături de părinţii săi [art. 30 alin. (I)], el nu poate
fi separat de părinţi sau de unul dintre ei împotriva voinţei acestora, cu
autor la autor este mai curând formula enunţului, fiindcă prin determi
narea conţinutului propriu-zis al drepturilor şi obligaţiilor părinteşti
enumerate, în final se ajunge la acelaşi rezultat, anume acoperirea
integrală a domeniului protecţiei copilului în latura sa personală.
în opinia noastră, părinţilor le revine îndatorirea fundamentală sau,
împrumutând terminologia legală, responsabilitatea primordială a creş
terii copilului [art. 31 alin. (1) din Legea nr. 272/2004]. Toate celelalte
atribute ale calităţii de părinte - îndatorirea de a ţine copilul, îndato
rirea de a da întreţinere copilului, îndatorirea de a se îngriji de sănăta
tea, dezvoltarea fizică, psihică, morală şi socială a copilului, îndato
rirea de a se îngriji de educaţia, învăţătura şi pregătirea sa profesio
nală, îndatorirea de a îndruma şi supraveghea copilul, precum şi indri-
tuirea de a avea relaţii personale cu copilul - sunt instrumente subor
donate aceleiaşi finalităţi, anume asigurarea bunăstării materiale şi
spirituale a copilului, aceasta. fiind ţinta în exerciţiul drepturilor şi
îndeplinirea îndatoririlor părinteşti [art. 31 alin. (2)].
76. Copilul nu poate fi separat de părinţii săi sau de unul dintre ei,
împotriva voinţei acestora, cu excepţia cazurilor expres şi limitativ
prevăzute de lege, sub rezerva revizuirii judiciare şi numai dacă
acest lucru este impus de interesul superior al copilului (art. 33 din
Legea nr. 272/2004). Cazurile expres şi limitativ prevăzute de care se
face vorbire nu pot fi altele decât acelea în care copilul are dreptul la
protecţie alternativă adică, ghidându-ne după cele cuprinse în art. 56,
locuinţa copilului la unul dintre părinţi când aceştia, căsătoriţi fiind, sunt
despărţiţi în fapt, dar continuă să locuiască în aceeaşi unitate locativă (în
acelaşi apartament), având camere separate şi gospodărindu-se separat.
Răspunsul - acceptat şi de doctrină - a fost afirmativ, argumentându-se că
art. 100 alin. (1) C. fam. se referă în mod explicit la „locuinţa” copilului,
nicidecum la „domiciliul” acestuia or, după cum se ştie, acestea sunt con
cepte juridice diferite: „locuinţa” sugerează o stare de fapt, „domiciliul”
indică o stare de drept; ca urmare, este posibil ca soţii să aibă locuinţe
deosebite în condiţiile în care au acelaşi domiciliu, iar dacă într-o aseme
nea situaţie ar fi refuzată admisibilitatea de principiu a cererii în stabilirea
locuinţei copilului aflat, în fapt, la unul dintre părinţi, s-ar perpetua
incertitudinea asupra locuinţei copilului, cu toate neajunsurile previzibile
- I.P. Filipescu, M. Diaconu, Probleme noi în dreptul familiei în practica
judiciară recentă, în R.R.D. nr. 5/1986, p. 59.
Ocrotirea părintească 107
interesul copilului, cu atât mai mult cu cât tatăl reluase între timp viaţa
conjugală iar copilul, rod al relaţiilor extraconjugale care de altfel au
condus la destrămarea relaţiilor de familie ale reclamantului, ar fi privită
cu duşmănie în locuinţa tatălui. A se vedea Trib. mun. Bucureşti, sec. a
IV-a civ., dec. nr. 158/1990, în Dreptul nr. 3/1992, p. 68. Numai raportu
rile de afecţiune dintre bunici şi nepotul aflat în grija lor nu justifică, prin
ele însele, respingerea cererii părintelui de a-i fi înapoiat copilul, instanţa
fiind obligată să procedeze la evaluarea complexă a interesului copilului -
C. S. J„ sec. civ., dec. nr. 331/1991, în Deciziile C.S.J, 1990-1992, p. 222.
17 Pe larg, M. Banciu, Legitimarea procesuală activă a terţului care în
fapt creşte un minor, în acţiunea de încredinţare a acestuia, în Studia,
Universitatea „Babeş-Bolyai”, Cluj-Napoca, nr. 2/1989, p. 91-95. Cu
privire la criteriile interesului real al copilului de a reveni sau nu în
locuinţa părinţilor, a se vedea şi C.S.J., sec. civ., dec. nr. 2665/1991, în
Dreptul nr. 5/1992, p. 87; Trib. mun. Bucureşti, sec. a IlI-a civ., dec.
nr. 63/1990, în Culegere ... pe anul 1990, p. 49.
18 în situaţia excepţională în care viaţa copilului se află în pericol
iminent ori există riscul producerii unor consecinţe grave cu privire Ia
sănătatea sau integritatea acestuia, medicul are dreptul de a efectua actele
Ocrotirea părintească 109
alin. (3) din Legea nr. 272/2004]10. Este de asemenea posibilă limi
tarea exerciţiului aceluiaşi drept, în funcţie de felul în care este resim
ţită situaţia concretă în care se găsesc părţile la nivelul interesului
superior al copilului3’. Bunăoară, credem că instanţa ar putea refuza
cererea de a găzdui copilul32, lăsând ca relaţiile personale să se concre
tizeze în alte forme, inclusiv în forma vizitelor la domiciliul copilului.
Astfel de măsuri se remarcă prin caracterul lor vremelnic, părintele
interesat putând solicita instanţei o nouă hotărâre dacă circumstanţele
avute iniţial în vedere s-au modificat.
In cazul copilului faţă de care s-a luat una din măsurile de protecţie
specială se păstrează dreptul părintelui de a avea legături personale,
afară de cazul în care ar avea o influenţă nefastă asupra copilului
(art. 71 din Legea nr. 272/2004).
86. îndatoririle părinteşti privitoare la bunurile copilului. Am
reţinut din analiza principiilor generale în materie de ocrotire a copi
lului că raporturile patrimoniale dintre părinţi şi copii sunt guvernate
de regula independenţei patrimoniale enunţat de art. 106 C. fam.,
potrivit căreia părintele nu are niciun drept asupra bunurilor copilului
valoarea lor este sub 250 lei38 [art. 129 alin. (4) C. fam.], de asemenea
a plăţii datoriilor copilului, a reprezentării sale în justiţie.
88. Actele pro p riu -zise de dispoziţie, cu titlu oneros ori cu titlu
gratuit, prin care un drept este scos din patrimoniu temporar sau defi
nitiv, parţial sau integral, sau prin care se constituie un drept real în
favoarea altei persoane, datorită potenţialului de consecinţe, presupun
maximum de exigenţă când au ca obiect bunuri ale persoanei lipsite de
deplinătatea capacităţii de exerciţiu. C a regulă de principiu, orice act
care depăşeşte graniţa dreptului de administrare presupune încuviinţa
rea prealabilă a autorităţii tutelare. încuviinţarea se va da pentru fie
care act în parte, şi numai dacă actul răspunde unei nevoi sau prezintă
un folos neîndoielnic pentru copil [art. 130 alin. (1) şi (2) C. fam.].
Părintele va putea deci încheia asemenea acte în calitate de repre
zentant legal al copilului lipsit de capacitate deplină de exerciţiu, cu
încuviinţarea prealabilă a autorităţii tutelare. Este cazul înstrăinării sau
a gajării bunurilor copilului [art. 129 alin. (2) C. fam., cu excepţia
bunurilor supuse stricăciunii sau a celor devenite nefolositoare, dacă
valoarea lor este de până la 250 lei]; sunt de asemenea considerate acte
ce depăşesc limitele dreptului de administrare acceptarea, în numele
copilului, a unei succesiuni39, contractul de locaţiune imobiliară
45 Idem, p. 193.
46 Idem, p. 196. Autorii nu exclud nici varianta încuviinţării actului de
către însăşi autoritatea tutelară, dacă încheierea lui răspunde unei nevoi şi
prezintă un folos neîndoielnic pentru copil.
47 Bunicul nu are calitatea de reprezentant legal al copilului, chiar dacă
acesta s-ar afla, temporar, în îngrijirea sa - C.S.J., sec. pen., dec.
nr. 2748/1993, în Dreptul nr. 10-11/1994, p. 126. în măsura în care o altă
personală decât părintele este desemnată prin hotărâre judecătorească să
Ocrotirea părintească 125
95. E x e rc ita rea o cro tirii p ă rin te şti de că tre am bii p ă rin ţi,
concom itent şi în m od egal. Prin însăşi natura lor, drepturile şi înda
toririle părinteşti au caracter personal şi continuu, acoperind întreaga
perioadă a copilăriei, de Ia naştere şi până la dobândirea capacităţii
depline de exerciţiu.
Pe fondul responsabilităţii ambilor părinţi pentru creşterea copi
lului [art. 31 alin. (1) din Legea nr. 272/2004], măsurile de ocrotire se
iau de comun acord. în condiţii ideale, concordia relaţiilor conjugale
se transferă, benefic, asupra relaţiilor dintre părinţi şi copii; copilul
este implicat în luarea oricărei decizii care îl priveşte, este informat,
opiniile sale sunt ascultate şi luate în considerare (art. 32 din Legea
nr. 27272004), fiecare hotărâre în parte urmărind asigurarea şi promo
varea binelui copilului. D ar când „binele” copilului este perceput dife
rit de către fiecare dintre părinţi, când se ivesc neînţelegeri între părinţi
în legătură cu exercitarea drepturilor şi îndeplinirea obligaţiilor ce le-
au fost conferite, va decide instanţa de judecată, cu ascultarea ambilor
părinţi şi ţinând seama de interesul superior al copilului [art. 31 alin. (3)
din Legea nr. 272/2004].
Sub imperiul reglementărilor anterioare, în general se aprecia că în
soluţionarea neînţelegerilor dintre părinţi, autoritatea competentă (pe
atunci autoritatea tutelară) nu este îndrituită să se substituie părinţilor,
în sensul de a dispune o soluţie proprie, diferită de cea preconizată de
fiecare dintre părinţi şi neagreată de niciunul dintre ei, ci este datoare
să înlăture divergenţele analizând alternativele împreună cu părinţii51.
Concluzia îşi păstrează, credem, actualitatea, cu o completare: copilul
capabil de discernământ are dreptul de a-şi exprima şi el opinia
(art. 24 din Legea nr. 272/2004).
din familia extinsă sau din afara familiei. Reamintim că, potrivit art. 14
alin. (3) din Legea nr. 272/2004, părinţii (sau un alt reprezentant legal)
nu pot împiedica relaţiile personale ale copilului cu bunicii, fraţii şi
surorile ori cu alte persoane alături de care copilul s-a bucurat de viaţa
de familie decât în cazurile în care instanţa decide în acest sens.
571.P. Filipescu, A.I. Filipescu, op. cit., p. 515; A. Ionaşcu, M.N. Costin,
M. Mureşan, V. Ursa, op. cit., p. 187. Pentru unele ipoteze cu totul
speciale de exercitare a ocrotirii părinteşti - având ca notă comună lipsa
capacităţii de exerciţiu ori capacitatea de exerciţiu restrânsă a unuia sau a
ambilor părinţi, a se vedea M.N. Costin, op. cit., p. 201-203.
581. Albu, op. cit., p. 326.
Ocrotirea părintească 133
60 C.S.J., sec. civ., dec. nr. 321/1994, în Repertoriu ... pe anii 1989-1994,
voi. I, p. 595; Trib. mun. Bucureşti, sec. a IlI-a civ., dec. nr. 1884/1984, în
R.R.D. nr. 5/1984, p. 60.
Ocrotirea părintească 135
copilului [art. 16 alin. (2) din Legea nr. 272/2004]. Hotărârea instanţei,
prin care s-a stabilit «programul» relaţiilor personale cu copilul, are
caracter vremelnic, în sensul că odată cu schimbarea împrejurărilor
care au stat la baza soluţiei pronunţate, se poate solicita o nouă
hotărâre, adaptată noilor circumstanţe61.
61 Trib. Suprem, sec. civ., dec. nr. 426/1980, în R.R.D. nr. 10/1980,
p. 66.
62 Cererea mamei de reîncredinţare a fiicei minore a fost respinsă de
instanţă într-o speţă caracterizată prin următoarele elemente de fapt:
iniţial, cu ocazia desfacerii căsătoriei părinţilor, copilul a fost încredinţat
mamei spre creştere şi educare; întrucât mama a întocmit formele pentru
plecarea definitivă din ţară, neputând lua copilul cu sine, s-a decis reîncre-
136 Sistemul drepturilor copilului
dinţarea la tată. Printr-o nouă cerere adresată instanţei, mama solicită să-i
fie reîncredinţată minora, arătând că în prezent dispune de condiţii
materiale corespunzătoare, inclusiv cele de locuit, şi are posibilitatea de a
se ocupa personal de creşterea şi educarea copilului aflat în grija efectivă
a bunicilor paterni. Instanţa a respins pretenţia mamei ca neîntemeiată,
considerând că afecţiunea sa reală şi dorinţa constantă de a lua minora Ia
domiciliul său din străinătate nu justifică, în sine, scoaterea copilului din
mediul afectiv în care s-a dezvoltat timp de peste 4 ani - C.S J., sec. civ.,
dec. nr. 2447/1993, în B J ., 1993, p. 110.
63 A. lonaşcu, M.N. Costin. M. Mureşan, V. Ursa, op. cit., p. 198;
Al. Bacaci, V.C. Dumitrache, C. Hageanu, op. cit., p. 336.
Ocrotirea părintească 137
67 Stabilirea filiaţiei din afara căsătoriei, prin oricare din modurile per
mise de lege, are efect declarativ, ceea ce înseamnă că părintele
«dobândeşte» această calitate retroactiv, de la naşterea (sau de la concep
ţia) copilului, nicidecum cu începere de la data «legalizării» raportului de
140 Sistemul drepturilor copilului
73 în acelaşi sens I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, op. cit., p. 549. Pentru
opinia potrivit căreia decăderea din drepturile părinteşti sancţionează de
asemenea modul de înfăptuire a ocrotirii în latura sa patrimonială, a se
vedea Al. Bacaci, Precizări privind instituţia ocrotirii părinteşti, în Dreptul
nr. 10/2000, p. 58-61.
74 Anterior modificărilor şi completărilor aduse Codului de procedură
civilă prin O.U.G. nr. 58/2003, soluţionarea cauzelor având ca obiect
decăderea din drepturile părinteşti era de competenţa de primă instanţă a
tribunalului [art. 2 pct. 1 lit. h), în prezent abrogat],
75 Prorogarea competenţei înseamnă, în esenţă, extinderea competenţei
unui organ de jurisdicţie, inclusiv capacitatea acesteia de a judeca o cerere
principală, alta decât cea introductivă de instanţă. Pe larg cu privire la
prorogarea competenţei şi formele prorogării, I. Deleanu, op. cit., voi. I,
p. 501-510.
148 Sistemul drepturilor copilului
81
M. Avram, C. Bârsan, loc. cit., p. 52, nota nr. 12.
82 Dovada acestor condiţii cade în sarcina victimei faptei ilicite
cauzatoare de prejudicii săvârşite de copil. Cât priveşte condiţia culpei
autorului, ea nu trebuie dovedită, mai mult, ea nu este prezumată de lege,
fiindcă o astfel de prezumţie ar fi lesne de înlăturat zădărnicind orice
demers al victimei, dovedindu-se lipsa de discernământ a copilului. A se
vedea L. Pop, Teoria generală a obligaţiilor, Ed. Lumina Lex, Bucureşti,
1998, p. 244.
154 Sistemul drepturilor copilului
a copilului, aşa cum este definită această obligaţie de art. 101 alin. (2)
C. fam.90 - şi cu tendinţe din ce în ce mai pronunţate de expansiune a
sferei faptelor pentru care părinţii ar fi în culpă. Din „simpatie” faţă de
interesele victimei, uneori conduita părinţilor este considerată
culpabilă cu toate că „fapta lor ilicită” e doar generic conturată.
Fără îndoială, înlăturarea răspunderii părinţilor ar fi inechitabilă
din punctul de vedere al victimei, însă, aşa cum s-a afirmat, obligaţia
părinţilor de a repara prejudiciul cauzat „nu trebuie să se realizeze pe
un temei care stârneşte îndoieli sau care nu este conform realităţii,
ideea de culpă fiind insuficientă pentru a acoperi toate ipotezele în
care răspunderea părinţilor ar trebui angajată”91.
Neajunsurile teoriei ră sp u n d e rii subiective a p ă rin ţilo r, din ce în
ce mai insistent subliniate, inclusiv riscul de a transforma o prezumţie
relativă în intenţia legiuitorului într-o prezumţie absolută în fapt, prin
aceea că părinţii sunt deseori în imposibilitatea de a se apăra de
răspundere dovedind, aşa cum prevede art. 1000 alin. (5) C. civ., că n-
au putut împiedica faptul prejudiciabil, au îndreptat atenţia spre ideea
de garanţie, ca alternativă la discursul având ca temă culpa, vinovăţia
părinţilor. în esenţă, teoria garanţiei ataşează prezumţiei de culpă a
părinţilor o obligaţie de garanţie pentru manifestări ale copilului cu
consecinţe păgubitoare pentru terţi.92 Greşeala morală, prezumată de
lege ca fundament subiectiv, este în realitate o greşeală socială, care
acoperă ideea de garanţie; de lege ferenda, răspunderea părinţilor ar
avea semnificaţia unei veritabile garanţii generale faţă de terţi, impli
când solidaritatea dintre părinţi şi copilul lor minor93. Mai mult,
examinând practica judiciară în materie, unii autori au găsit argumente
1 Potrivit art. 106 C. fam. la care face trimitere art. 125 din acelaşi
cod, „părintele nu are nici un drept asupra bunurilor copilului şi nici
copilul asupra bunurilor părintelui, afară de dreptul la moştenire şi la
întreţinere”. Regula urmează a fi aplicată „corespunzător” - cum spune
art. 125 C. fam. - în relaţia dintre tutore şi copilul aflat sub tutelă, adică
redusă la ideea de independenţă patrimonială, fără cele două excepţii din
finalul art. 106 C. fam., dreptul la moştenire (legală) şi dreptul la întreţinere.
2 în cazul încetării adopţiei prin declararea nulităţii acesteia, în prin
cipiu părinţii fireşti îşi vor redobândi drepturile şi îndatoririle faţă de
168 Protecţia alternativă a copilului
Secţiunea
»
a 3-a. Atributiile
>
tutorelui
7 Cel puţin aşa deducem din cele cuprinse în art. 47 alin. (3) din Legea
nr. 272/2004, în sensul că minorul care a împlinit 14 ani poate cere
încuviinţarea instanţei judecătoreşti de a-şi schimba felul învăţăturii şi al
pregătirii profesionale. Dacă în cazul copilului cu capacitate restrânsă de
exerciţiu, aflat sub ocrotire părintească, cererea este de competenţa
instanţei judecătoreşti (iar nu de competenţa autorităţii tutelare, cum
stabilea art. 137 C. fam.), nu credem că ar fi alte regulile de competenţă în
cazul minorului lipsit de capacitate de exerciţiu aflat sub tutelă.
Tutela minorului 173
16. Capitolul III al Legii nr. 272/2004, art. 50-71, este consacrat
protecţiei speciale a copilului lipsit, temporar sau definitiv, de ocro
tirea părinţilor săi, ca una din modalităţile în care poate fi înfăptuită
protecţia alternativă a copilului, alături de tutelă şi adopţie [art. 39
alin. (2)].
Potrivit definiţiei legale din art. 50, protecţia specială a copilului
reprezintă ansamblul măsurilor, prestaţiilor şi serviciilor destinate
îngrijirii şi dezvoltării copilului lipsit, temporar sau definitiv, de ocro
tirea părinţilor săi sau a celui care, în vederea protejării intereselor
sale, nu poate fi lăsat în grija acestora. Să observăm că sintagma „pro
tecţie specială” reuneşte generic măsuri, prestaţii şi servicii destinate
să asigure ocrotire copilului aflat în dificultate.
regim de urgenţă, instituirea tutelei sau, în cel mai fericit caz, reinte
grarea copilului în familie [art. 66 alin. (2)].
Ori de câte ori plasamentul este dispus prin hotărârea instanţei,
actul instanţei va statua cu privire la drepturile şi îndatoririle părinteşti,
anume transferul acestora către preşedintele consiliului judeţean sau,
după caz, către primarul de sector al municipiului Bucureşti, dacă
plasamentul priveşte copilul pentru care nu a putut fi instituită tutela
[art. 62 alin. (2), deci copilul aflat în oricare din situaţiile enumerate
de art. 56 lit. a), respectiv, în toate celelalte cazuri, modalitatea de
exercitare a drepturilor şi de îndeplinire a obligaţiilor părinteşti cu pri
vire la persoana şi la bunurile minorului art. 62 alin. (4), cu precizarea
că în toate cazurile părinţii păstrează dreptul de a consimţi la adopţia
copilului art. 62 alin. (2)].
Să observăm că din punctul de vedere al drepturilor şi îndatoririlor
părinteşti măsura plasamentului stabilită pentru situaţii de acelaşi tip -
cea a copilului care, în propriul său interes nu poate fi lăsat în grija
părinţilor săi, din motive neimputabile acestora, precum şi a celui care
a săvârşit o faptă prevăzută de legea penală dar nu răspunde penal - se
comportă diferenţiat în funcţie de sursa protecţiei speciale. Dacă
plasamentul a fost dispus de către Comisia pentru protecţia copilului,
drepturile şi îndatoririle părinteşti se menţin pe toată durata acestuia,
enunţul lăsând să se înţeleagă că, p e r a contrario, aceeaşi măsură
dispusă de către instanţă impietează asupra drepturilor şi obligaţiilor
părinteşti. Formularea, am spune echivocă, din art. 62 alin. (4), în
sensul că modalitatea de exercitare a drepturilor şi de îndeplinire a
obligaţiilor părinteşti cu privire la persoana şi bunurile copilului aflat
în situaţia prevăzută la art. 56 lit. c) şi d), şi respectiv, 56 lit. b) şi e) se
stabilesc de către instanţa de judecată, lasă loc de interpretări contra
dictorii: fie în sensul că instanţa urmează să se pronunţe asupra moda
lităţii de exercitare a drepturilor şi de îndeplinire a obligaţiilor părin
teşti în toate cazurile de plasament al copilului, inclusiv a plasamen
tului stabilit de către Comisia pentru protecţia copilului, fie în sensul
că instanţa are a se pronunţa asupra acestui aspect doar dacă ea însăşi a
dispus luarea măsurii plasamentului.
în care a trăit şi a trăit copilul, riscul săvârşirii din nou de către copil a
unei fapte penale [art. 80 alin. (2)].
Aşa fiind, avem tentaţia să conchidem că ori de câte ori (şi numai
atunci când) competenţa revine instanţei, dispunându-se măsura plasa
mentului, implicit părinţii sunt «sancţionaţi» pentru că sunt «restan-
ţieri» la capitolul responsabilitate, de vreme ce nu sunt în măsură să
recunoască riscurile la care este expus copilul şi să admită nevoia
ocrotirii acestuia, în interesul său superior, printr-o măsură specială, la
care să consimtă. Nu suntem pe deplin convinşi că aceasta a fost
intenţia legiuitorului, chiar dacă facem abstracţie de faptul că cele
două situţii sunt total diferite şi am afirma că intenţia punitivă ar viza
strict atitudinea părinţilor faţă de măsura propusă. După cum am văzut,
este suficient ca numai unul dintre părinţi să-şi manifeste dezacordul
faţă de măsura preconizată şi procedura judiciară este inevitabilă, cu
toate consecinţele asupra modalităţii de exercitare a drepturilor şi de
îndeplinire a obligaţiilor de către ambii părinţi.
28. Este copil g ăsit cel care nu se află sub supravegherea legală a
unei persoane, fie că avem de-a face cu un „evadat de sub supra
veghere”, fie cu unul care „s-a pierdut” pur şi simplu; oricum, copilul,
nefiind însoţit de părinţi sau de un alt reprezentant legal, şi neaflându-se
sub supravegherea legală a unei persoane, are dreptul, conform art. 18
alin. (I), de a i se asigura, în cel mai scurt timp posibil, reîntoarcerea
alături de reprezentantul legal.
în privinţa copilului cetăţean român găsit în afara graniţelor ţării,
adică a celui aflat în străinătate şi care, din orice motiv, nu este însoţit
de părinţi sau de un alt reprezentant legal ori nu se găseşte sub supra
vegherea legală a unei persoane din străinătate, măsura de protecţie
specială prescrisă de legiuitor este aceea a plasamentului, iar nu a pla
samentului în regim de urgenţă. El va fi repatriat prin grija Autorităţii
Naţionale pentru Protecţia Drepturilor Copilului, sesizat de misiunea
diplomatică sau consulară a României şi, în cazul în care părinţii sau
reprezentanţii legali ai copilului nu au putut fi identificaţi, sau dacă,
identificaţi fiind, refuză să preia copilul, instanţa, la cererea Autorităţii
Naţionale pentru Protecţia Drepturilor Copilului, va dispune plasa
mentul copilului într-un serviciu de protecţie specială (art. 19).
194 Protecţia alternativă a copilului
zat, dacă săvârşeşte în continuare fapte penale [art. 81 alin. (2), art. 82],
Competenţa aparţine Comisiei pentru protecţia copilului sau instanţei
de judecată, în funcţie de autorul măsurii iniţiale de protecţie specială.
Pe toată durata aplicării măsurilor destinate copilului care a
săvârşit fapte penale şi nu răspunde penal, indiferent dacă este vorba
despre supraveghere specializată sau plasament, vor fi asigurate
servicii specializate, pentru a-i asista pe copii în procesul de reinte
grare în societate (art. 84)6.
Mai adăugăm, că este interzis să se dea publicităţii orice date refe
ritoare la săvârşirea de fapte penale de către copilul care nu răspunde
penal, inclusiv (sau, mai ales) date privitoare la persoana acestuia (art. 83).
de protecţie specială
37. Privită ca fapt social, adopţia este una dintre expresiile cele
mai nobile ale generozităţii, ale altruismului prin care facem dovada
solidarităţii noastre. Din punctul de vedere al specialităţii noastre,
adopţia este o ficţiune juridică prin care filiaţia firească şi raporturile
de rudenie firească sunt înlocuite cu o filiaţie civilă, respectiv cu
legături de rudenie civilă.
Astăzi, adopţia este consacrată, chiar încurajată ca fenomen, în mai
toate legislaţiile1. Datele istorice relevă faptul că adopţia, departe de a
fi o invenţie a epocii moderne, a fost cunoscută şi acceptată de mai
toate popoarele antice; în societatea romană, adopţia era soluţia conve
nabilă pentru persoana fară descendenţi legitimi de a primi în familia
sa copii, care astfel dobândeau numele adoptatorului, continuau cultul
39. Adopţia presupune, după cum rezultă din definiţia de mai sus,
cumulativ, manifestarea de voinţă a persoanelor care vor fi în mod
direct atinse de efectele adopţiei - fie că vor fi generate noi drepturi şi
îndatoriri în temeiul filiaţiei şi a rudeniei civile, fie că drepturile şi
îndatoririle existente ca atribute ale filiaţiei şi rudeniei fireşti se vor
stinge - precum şi o manifestare de autoritate. Detaliind, adopţia
reclamă consimţământul adoptatorului13 sau al adoptatorilor, consimţă
mântul părinţilor fireşti (sau al tutorelui) copilului adoptat14, consim
ţământul copilului care a împlinit vârsta de 10 ani, precum şi o hotă
râre judecătorească irevocabilă de încuviinţare a adopţiei. Fiecare
dintre aceste componente este indispensabilă, dar izolată de celelalte,
niciuna nu este suficientă, nu este producătoare de efecte juridice. Aşa
fiind, determinarea n a tu rii ju rid ic e a adopţiei devine o chestiune de
opţiune argumentată pentru supremaţia unuia sau altuia dintre ele
mentele sale structurale: actul de voinţă al persoanelor prevăzute de
lege, sau hotărârea instanţei de încuviinţare a adopţiei. în subsidiar, ar
mai fi de rezolvat problema calificării manifestării de voinţă a persoa
nelor chemate să consimtă la adopţie: acord de voinţe, sau pur şi
simplu o juxtapunerede acte unilaterale.
Sub primul aspect, s-a considerat că adopţia este un a c t de a u to
ritate; consimţămintele persoanelor anume indicate de lege joacă un
rol secundar, de condiţie prealabilă pentru validarea deciziei de încu
viinţare a adopţiei15.
Mai largă este audienţa tezei caracterului determinant al consimţă-
mintelor la adopţie, faţă de care - se afirmă - decizia de încuviinţare
este doar o condiţie de eficacitate. M anifestările de voinţă conferă
adopţiei atributele unei instituţii a dreptului substanţial, anume a
constitui sau stinge între dânşii raporturi juridice” (art. 942 C. civ.) or,
în cazul adopţiei, manifestările de voinţă nu urmăresc constituirea sau
stingerea de raporturi juridice în accepţiunea de drept comun, ci
crearea de raporturi de rudenie civilă sustrase principiului relativităţii
efectelor convenţiilor; sfera persoanelor chemate să consimtă la
adopţie nu este necesarmente identică cu cea a persoanelor faţă de care
se vor produce efectele adopţiei18.
23 în acest sens, Al. Bacaci, V.C. Dumitrache, C. Hageanu, op. cit., p. 221.
218 Protecţia alternativă a copilului
30 Este mai mult decât ilustrativă cauza în care s-a pus în discuţie
soarta adopţiei unei fetiţe de 6 ani în condiţiile în care părintele adoptiv
era în vârstă de 84 de ani la data încuviinţării, bolnav şi lipsit de mijloace
materiale, decedând de altfel la circa două luni după încuviinţarea adop
ţiei. Instanţa a dispus desfiinţarea adopţiei. A se vedea Trib. Supr., sec.
civ., dec. nr. 2144/1985, în R.R.D. nr. 9/1986, p. 65.
31 C.S.J., sec. civ., dec. nr. 578/1992, în Dreptul nr. 2/1993, p. 68.
Adopţia 225
38 Potrivit art. 2 din O.U.G. nr. 25/1997 (în prezent abrogat), „Copilul
poate fi adoptat până la dobândirea capacităţii depline de exerciţiu” [alin. (1)1,
iar „persoana care a dobândit capacitate deplină de exerciţiu poate fi
adoptată numai de către persoana sau familia care a crescut-o” [alin. (2)1.
în mod obişnuit, atingerea vârstei majoratului coincide cu dobândirea
capacităţii depline de exerciţiu, însă prin faptul că s-a prevăzut o cerinţă
raportată la capacitatea deplină de exerciţiu, au rămas descoperite acele
situaţii în care există un decalaj între împlinirea vârstei majoratului şi
dobândirea capacităţii depline de exerciţiu. Pe larg, E. Florian, op. cit.,
p. 279-280.
230 Protecţia alternativă a copilului
la adopţie al părinţilor fireşti, tară a deosebi după cum minorul este din
căsătorie sau din afara căsătoriei dar cu filiaţia legal stabilită, ori după
cum părinţii acestuia sunt căsătoriţi, separaţi în fapt sau divorţaţi; nici
faptul încredinţării copilului spre creştere şi educare unuia dintre
părinţi sau unei terţe persoane sau familii - nu înlătură cerinţa consim
ţământului la adopţie al părinţilor fireşti. Mai mult, spre deosebire de
legislaţia anterioară, părintele decăzut din drepturile părinteşti, sau cel
căruia i s-a aplicat pedeapsa interzicerii drepturilor părinteşti, păs
trează dreptul de a consimţi la adopţia copilului său [art. 12 alin. (2)1.
Dacă unul dintre părinţii fireşti ai copilului este decedat, necunos
cut, declarat, în condiţiile legii, mort sau dispărut, pus sub interdicţie,
precum şi dacă se atlă, din orice împrejurare, în neputinţa de a-şi
manifesta voinţa, consimţământul celuilalt părinte este îndestulător
[art. 12 alin. (2)]; dacă ambii părinţi se află în vreuna din aceste
situaţii, consimţământul lor nu este necesar [art. 12 alin. (3)], de fapt
nu mai este posibil de obţinut.
în subsidiar, va fi chemat să-şi exprime consimţământul la adopţie
tutorele copilului, dacă părinţii fireşti ai acestuia sunt decedaţi,
necunoscuţi, declaraţi morţi sau dispăruţi, puşi sub interdicţie [art. 11
alin. (1) lit. a)]. Subliniem că, în situaţia în care tutela a fost instituită
ca măsură de protecţie alternativă a copilului ai cărui părinţi fireşti
sunt decăzuţi din drepturile părinteşti sau cărora li s-a aplicat pedeapsa
interzicerii drepturilor părinteşti [art. 40 alin. (1) din Legea
nr. 272/20041, tutorele rămâne în afara procedurii adopţiei, el nu va
implicat, deoarece părinţii aflaţi sub incidenţa sancţiunii nu îşi pierd
dreptul de a consimţi Ia adopţia copilului44.
60. Este interzisă adopţia între fraţi [art. 8 alin. (1)]. fără a deo
sebi după cum fraţii sunt din căsătorie sau din afara căsătoriei şi fără
să intereseze dacă sunt fraţi buni (cu acelaşi tată şi aceeaşi mamă), fraţi
consangvini (numai după tată) ori couterini (numai după mamă), raţiunea
fiind aceea de a preveni relaţiile de filiaţie şi de rudenie civilă, adoptivă,
incompatibile cu relaţiile de rudenie firească existentă între fraţi.
Per a contrario, este permisă adopţia între alte rude fireşti (afară
de adopţia propriului copil firesc), mai mult chiar, este încurajată,
ţinând seama că, în cadrul demersurilor necesare identificării celui mai
potrivit adoptator sau a celui mai potrivite familii adoptatoare, Direcţia
generală competentă este datoare să analizeze cu prioritate posibi
litatea încredinţării copilului în vederea adopţiei unei rude din familia
extinsă [art. 26 alin. (2)].
62. Este interzisă adopţia a doi soţi sau foşti soţi de către
acelaşi adoptator sau familie adoptatoare, precum şi adopţia între
soţi sau între foşti soţi [art. 8 alin. (2)]. Dată fiind incompatibilitatea
juridică a calităţii de soţ cu aceea de frate, chiar adoptiv, respectiv
dintre calitatea de soţ şi aceea de părinte/descendent al celuilalt soţ.
Statutul de soţ, în sine, nu este impediment la adopţie, nu face cu
neputinţă adopţia de către orice părinte adoptiv, împiedică doar
adopţia soţilor împreună, concomitent sau succesiv, precum şi adopţia
de către adoptatorul care, în raport cu adoptatul, ar avea calitatea de
soţ ori de fost soţ; chiar şi adopţia ambilor soţi este posibilă, însă
numai de către adoptatori sau familii adoptatoare diferite şi, desigur,
cu respectarea cerinţei privitoare la creşterea în timpul minorităţii de
către cel care doreşte să adopte, dată fiind capacitatea deplină de
exerciţiu a adoptatului.
Cât priveşte adopţia a doi soţi sau foşti soţi de către acelaşi
adoptator sau familie adoptatoare, faţă de prevederile art. 7 lit. b) şi c)
C. fam., potrivit cărora, pentru motive temeinice, poate fi încuviinţată
căsătoria între copiii fireşti ai părintelui adoptiv, pe de o prate, şi cel
adoptat sau descendenţii săi, pe de altă parte, respectiv între persoa
nele adoptate de către acelaşi părinte adoptator, la prima vedere ar fi
posibil ca fraţii să devină soţi, în schimb este interzis ca soţii să devină
59 Potrivit art. 20 alin. (2) din Legea nr. 105/1992, legea naţională
comună sau legea domiciliului comun al soţilor continuă să reglementeze
Adopţia 261
efectele căsătoriei în cazul în care unul dintre ei îşi schimbă, după caz,
cetăţenia sau domiciliul.
262 Protecţia alternativă a copilului
fireşti ale adoptatului, excluzând părinţii fireşti sau fraţii, implicit sau
explicit opriţi să adopte.
C um se v o r concilia efectul constitutiv de ru d en ie adoptivă şi
cel extinctiv de ru d en ie firească în tr-o astfel de situaţie? Rudenia
adoptivă se va contura făcându-se abstracţie de legăturile de rudenie
firească ale adoptatului, dar care nu vor fi înlăturate în maniera
categorică specifică adopţiei, ci vor fi absorbite şi reaşezate în schiţa
genealogică a adoptatului în raport de noii săi părinţi. Bunăoară, dacă
adoptatorul este bunic firesc, adoptatul şi descendenţii săi devin rude
adoptive cu rudele fireşti ale părintelui adoptiv, inclusiv cu părintele
firesc descendent al bunicului adoptator, părinte firesc care, prin
adopţie, devine fratele celui adoptat.
Adoptatorii vor informa copilul că este adoptat, de îndată ce vârsta
şi gradul de maturitate ale acestuia o permit [art. 52 alin. (1)1. Ne-am
exprimat rezervele în privinţa dispoziţiei similare din reglementarea
anterioară. Probabil că raţiunile sale sunt în legătură cu dreptul la
identitate al copilului (art. 8 din Legea nr. 272/2004)65, chiar dacă nu
sunt pe deplin explicabile prin invocarea acestui drept.
In acord cu cele cuprinse în art. 52 alin. (2)-(4), adoptatorii şi
adoptatul au dreptul să obţină din partea autorităţilor competente
extrase din registrele publice, al căror conţinut atestă faptul, data şi
locul naşterii, dar nu dezvăluie în mod expres adopţia şi nici iden
titatea părinţilor fireşti. După dobândirea capacităţii depline de exer
ciţiu, adoptatul poate solicita tribunalului în a cărui rază teritorială se
află domiciliul său ori, dacă nu domiciliază în România, Tribunalului
Bucureşti, să-i autorizeze accesul la informaţiile aflate în posesia
oricărei autorităţi publice cu privire la identitatea părinţilor fireşti.
Identitatea părinţilor fireşti ai copilului poate fi dezvăluită înainte ca
acesta să fi dobândit capacitate deplină de exerciţiu numai pentru
motive medicale, cu autorizarea instanţei judecătoreşti, la cererea
65 Avem în vedere, îndeosebi, cele cuprinse în alin. (1) şi (2) din art. 8,
anume „copilul are dreptul la stabilirea şi păstrarea identităţii sale” [alin. (1)1
„Copilul este înregistrat imediat după naştere şi are de la această dată
dreptul la un nume, dreptul de a dobândi o cetăţenie şi, dacă este posibil,
de a-şi cunoaşte părinţii (s.n.) şi de a fi îngrijit, crescut şi educat de
aceştia”. In acelaşi sens sunt prevederile art. 7 pct. 1 din Convenţia
O.N.U. cu privire la drepturile copilului.
Adopţia 267
[art. 97 alin. (1)] şi reafirmat prin art. 7 din Legea nr. 272/2004, iar în
ceea ce priveşte adoptatul major, argumentul de text este furnizat de
art. 51 alin. (3), potrivit căruia adoptatul are faţă de adoptator drep
turile şi îndatoririle de orice natură pe care le are o persoană faţă de
părinţii săi fireşti.
succesivă a aceluiaşi adoptat [art. 55 şi art. 7 alin. (3) lit. a)]. Credem
că soluţia desfacerii adopţiei este de asemenea posibil de promovat în
cazul adopţiei copilului firesc al celuilalt soţ, dacă amândoi părinţii
căsătoriţi au decedat.
Textul este concis şi clar, cu toate acestea câteva sublinieri sunt
absolut necesare. Să remarcăm mai întâi faptul că legea nu face nicio
distincţie între adoptatul minor şi cel major, de fapt în cuprinsul dispo
ziţiei nu întâlnim decât termenul „adoptat”, care desemnează generic
persoana - minoră sau majoră - care a fost adoptată [a se vedea şi
art. 3 lit. a)]. Prin urmare, desfacerea adopţiei poate viza deopotrivă
copilul adoptat sau persoana majoră (ori cu capacitate deplină de
exerciţiu), în cazul acesteia din urmă fără să intereseze dacă adopţia sa
a fost încuviinţată în timpul minorităţii sale, sau ulterior.
în al doilea rând, desfacerea adopţiei presupune decesul părintelui
adoptiv, dacă adopţia a fost încuviinţată faţă de un singur părinte
adoptiv, sau decesul ambilor părinţi adoptivi, desigur, indiferent dacă
moartea acestora a avut loc concomitent sau succesiv.
Nu este foarte clară admisibilitatea de principiu a adopţiei subsec
vente în cazul persoanei adoptate de către soţul părintelui firesc pentru
ipoteza decesului unuia dintre părinţi, fie cel adoptiv, fie cel firesc.
Printr-un exerciţiu interpretativ în spiritul interesului superior al copi
lului, înclinăm spre un răspuns afirmativ. Dacă părintele decedat este
cel adoptiv, iar soţul său supravieţuitor părinte firesc al adoptatului se
recăsătoreşte, soţul din căsătoria subsecventă, pe temeiul calităţii sale
de soţ al părintelui firesc şi invocând decesul părintelui adoptiv, poate
solicita încuviinţarea noii adopţii, iar dacă aceasta va fi admisă
irevocabil, adopţia anterioară va fi considerată desfăcută pe data încu
viinţării adopţiei subsecvente. Când părintele decedat este cel firesc,
soţul din căsătoria ulterioară a părintelui adoptiv poate solicita adopţia
copilului adoptat de soţul său, prin încuviinţarea adopţiei încetând
relaţiile de rudenie firească faţă de rudele părintelui firesc decedat. Să
observăm că aceleaşi argumente ar favoriza concluzia similară în cazul
decesului doar a unuia dintre soţii deopotrivă adoptatori şi, cel puţin
din perspectiva finalităţii instituţiei, aceasta ar fi cea mai convenabilă,
numai că, fiind nevoiţi să admitem prea multe excepţii, practic am
anula în parte eficienţa prevederii cuprinse în art. 54.
Ne întrebăm dacă nu este cazul să fie reform ulată dispoziţia cu
pricina, în sensul desfacerii adopţiei prin m oartea unuia dintre
276 Protecţia alternativă a copilului
92. N ulitatea adopţiei (art. 56-60). Adopţia este nulă dacă a fost
încheiată cu alt scop decât cel al ocrotirii interesului superior al copi
lului sau cu încălcarea oricăror condiţii de fond sau de formă prevă
zute de lege [art. 56 alin. (1)].
După modelul nulităţii actului juridic civil, cauzele de nulitate a
adopţiei trebuie să fie anterioare sau cel mult contemporane cu
încuviinţarea irevocabilă a operaţiunii juridice, cele survenite ulterior
nefiind în măsură să deschidă perspectivele distructive ale sancţiunii.
în mod obişnuit, distingem între cauzele de nulitate absolută şi
cauzele de nulitate relativă a actului juridic. Cu aceleaşi categorii vom
opera în cazul adopţiei76.
în dreptul comun, deosebirile dintre cele două tipuri de nulitate
sunt extrem de importante sub aspectul regimului juridic diferit (sub
aspectul celor îndreptăţiţi a invoca nulitatea, a termenului în care poate
Român pentru Adopţii [art. 58 alin. (1)]. Copilul care a împlinit 10 ani
va fi obligatoriu ascultat [art. 58 alin. (2)]. Instanţa poate administra
orice probe prevăzute de lege.
Considerăm că, spre deosebire de celelalte cereri în materie,
cererea în nulitatea adopţiei se judecă potrivit regulilor procedurii
contencioase88, cu toate consecinţele asupra hotărârii pronunţate şi a
efectelor acesteia.
O dispoziţie extrem de importantă şi care se cuvine reţinută ca
atare, derogatorie şi ea de Ia regimul de drept comun în materie de
nulităţi, este cea cuprinsă în art. 56 alin. (2), potrivit căreia instanţa,
constatând încălcarea oricăreia din condiţiile de fond sau de formă ale
adopţiei, adică temeinicia pretenţiei, poate totuşi respinge cererea de
declarare a nulităţii, dacă va constata că menţinerea adopţiei este în
interesul celui adoptat.
Odată cu admiterea cererii în nulitatea adopţiei, instanţa judecă
torească va statua cu privire la instituirea tutelei copilului sau a altei
măsuri de protecţie a acestuia dacă, în protejarea interesului superior
al copilului, decide că părinţii fireşti nu redobândesc, prin efectul
încetării adopţiei, drepturile şi îndatoririle părinteşti [art. 59 alin. (2),
art. 40 alin. (1) din Legea nr. 272/2004],
Hotărârile judecătoreşti privitoare la nulitatea adopţiei, rămase
irevocabile, se comunică Oficiului Român pentru Adopţii, în vederea
efectuării menţiunilor necesare în Registrul naţional pentru adopţii
(art. 60).
A capacitate procesuală 1 92
centre de plasament I I 17
abuz (neglijenţă) I 12, 31, 114, cetăţenie 1 2 7 ,2 8
116; II 11,2 7 ,3 1 clasificări naturale/echivalente
act de sesizare I I 72 I 16
acte de administrare 1 87 Comisia pentru protecţia
acte de dispoziţie I 88, 92 copilului 1 6, 69
acte juridice cu efecte posibil- competenţă 1115; I I 5, 23, 33
păgubitoare minorului 1 91 concurenţă de interese 1 39, 96,
acte juridice de gestiune II 10 102
acţiuni de stare civilă 1 30 condiţia comunităţii de locuinţă
adopţie 1 25, 29, 107; I I 37, 39, I 121
40, 75, 77 condiţia stării de minoritate
Agenţia Naţională Antidrog
I 121
1 12, 36
condiţii de fond/formă ale
aptitudinea de a adopta I I 51
adopţiei I I 47, 78, 79
asistent maternal II 22, 24
Consiliul Naţional pentru
asistenţă specializată 1 48
Combaterea Discriminării 1 3
asisterea 1 92
consimţământul la adopţie I I 52,
Autoritatea Naţională pentru
56, 57, 73
Protecţia Drepturilor
Copilului 1 6, 12, 36,4 8 copil firesc I I 61
autoritatea tutelară 1 70 copil părăsit sau găsit 1 23;
autorizarea 1 92 I I 28, 29
copil pierdut 1 48
B corecţie părintească 1 8
curatela 1 96; I I 14
beneficiari I I 18
bunuri proprii copilului 1 79 D
garanţii 1 32 N
I neglijenţă părintească 1 31
nulitate 1 93; I I 9 2 ,93, 94, 96,
impedimente la adopţie I I 59-65 9 7 ,9 8
incapacităţi de muncă I I 87 nume 119, 20, 26
Index 289
O R
T tutela I I 2, 5
tutore I I 6 ,7 ,9 , 10, 14
telefonul copilului 1 45, 116
teoria alegerii raţionale 1 2 V
teoria îndoielii 1 2
teoria răspunderii subiective vârsta înaintată I I 50
1 122 viaţă intimă/privată/familială
transfer de competenţă I I 5 133
transfer de drepturi 1 53 vicii de consimţământ I I 95
tratament juridic privilegiat 1 78 vocaţie succesorală legală I I 88
Cuprins
Introducere................................................................................................ 1
In d e x ...........................................................................................................287