Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DREPTUL AFACERILOR
2021
Cuprins
Introducere
Descrierea cursului 5
Obiectivele cursului 5
Formatul şi tipul activităţilor implicate de curs 5
1
Tema 4. Întreprinderile persoanelor fizice
Introducere 21
Obiective 21
Cuprins 21
Rezumat 29
Test de autoevaluare 29
Concluzii 29
Bibliografie 30
2
Tema 8. Concurenţa comercială
Introducere 64
Obiective 64
Cuprins 64
Rezumat 66
Test de autoevaluare 67
Concluzii 67
Bibliografie 67
3
Bibliografie 104
4
INTRODUCERE
Descrierea cursului:
Cursul disciplinei „Dreptul afacerilor” se predă, în cadrul
Universității „1 Decembrie 1918” din Alba Iulia, în
semestrul I din anul 1 de studiu la specializările
„Economia comerțului, turismului și serviciilor”, „Finanțe
Bănci”, „Marketing” și „Contabilitate şi informatică de
gestiune”.
Disciplina studiază ramura „dreptului afacerilor”, parte
integrantă a dreptului privat, respectiv ansamblul
regulilor aplicabile comerțului și profesioniștilor.
5
TEMA 1
NOȚIUNI PRIVIND DEFINIREA STATULUI ȘI A DREPTULUI
Cuprins
1.1. Introducere
1.2. Obiective
1.3. Statul și dreptul
1.3.1. Noțiune. Clasificare
1.3.2. Izvoare.
1.3.3. Aplicarea dreptului.
1.3.4. Sarcină de învăţare
1.4. Rezumat
1.5. Test de autoevaluare
1.6. Concluzii
1.7. Bibliografie
1.1. Introducere
1.2 Obiective :
6
1.3. Statul și dreptul:
1.3.1. Noțiune. Clasificare
1.3.2. Izvoare:
7
prioritar față de dreptul intern.
În cazurile neprevăzute de lege se aplică uzanţele, iar în lipsa
acestora, dispoziţiile legale privitoare la situaţii asemănătoare, iar
când nu există asemenea dispoziţii, principiile generale ale dreptului.
Noțiunea de „uzanţe” cuprinde obiceiul (cutuma) şi uzurile
profesionale.
Uzanţele se aplică în anumite materii, în măsura în care legea nu
interzice.
Ele sunt recunoscute ca izvor de drept doar dacă sunt conforme
ordinii publice şi bunelor moravuri și se dovedesc de partea
interesată.
Uzanţele publicate în culegeri elaborate de către entităţile sau
organismele autorizate în domeniu se prezumă că există, până la
proba contrară.
Aplicarea dreptului:
8
că legea anterioară este abrogată.
1.4. Rezumat :
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici de bază ce
sunt aplicabili la nivelul întregului stat. Astfel, prin parcurgerea acestui
capitol am studiat noțiuni juridice esențiale, precum “drept” și “norma
juridică”, principalele izvoare ale dreptului, modul de aplicare a legii în
funcție de timp și spațiu, precum și ieșirea din vigoare a actelor
normative.
Cuvinte cheie: norma juridică ; izvoarele dreptului ; aplicarea în timp
și în spațiu a legii.
9
1.5. Test de autoevaluare:
1. Definiți dreptul.
2. Identificați și exemplificați izvoarele dreptului.
3. Menționați moduri de aplicare a legii în timp.
4. Menționați moduri de aplicare a legii în spațiu.
5. Menționați cazuri de încetare a aplicării legii.
Rezolvare:
- Pentru a se găsi răspunsurile veți parcurge întregul capitol.
1.6 Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
fundamentale, cum sunt cele privind izvoarele drepturlui, precum și
aplicarea și, după caz, încetarea aplicării legii.
În continuare vom aprofunda detalii legate de caracteristicile dreptului
afacerilor. Ramură a dreptului privat, dreptul afacerilor are propria
identitate în raport cu dreptul civil, care rămâne dreptul comun, ale
cărui reguli completează normele speciale ale dreptului afacerilor.
1.7 Bibliografie
1. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021;
10
TEMA 2
DEFINIREA ȘI REGLEMENTAREA DREPTULUI AFACERILOR.
INTERACȚIUNEA DREPTULUI CU ECONOMIA.
Cuprins
2.1. Introducere
2.2. Obiectivele
2.3. Dreptul afacerilor
2.3.1. Noțiune.
2.3.2. Dreptul afacerilor - drept original
2.3.3. Izvoarele dreptului afacerilor
2.3.4. Corelația cu alte ramuri de drept
2.3.5. Economia de piață. Definiție
2.3.6. Reglementări cu privire la economia de piaţă
2.3.7. Sarcină de învăţare
2.4. Rezumat
2.5. Test de autoevaluare
2.6. Concluzii
2.7. Bibliografie
2.1. Introducere:
În acest capitol se realizează o prezentare a unor termeni juridici
specifici dreptului afacerilor. De asemenea, sunt prezentate
principalele izvoare ale dreptului afacerilor, modul de aplicare a actelor
normative specifice acestui domeniu în funcție de timp și spațiu.
Totodată este definită noțiunea de economie de piață și sunt indicate
principalele reglementări privind acest domeniu de activitate. Prin
parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe importante
privind această noțiune importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Utilizarea noţiunilor generale despre dreptul afacerilor;
- Utilizarea izvoarelor dreptului afacerilor.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
2.2 Obiective:
11
2.3. Dreptul afacerilor:
2.3.1. Noțiune.
12
atribuții în acest domeniu, publicitatea, concurența comercială.
Izvoare normative:
• Legea [Constituția României, Codul Civil, legile (stricto sensu),
ordonanțele și hotărârile de guvern, normele, regulamentele și
ordinele adoptate de organele competente în temeiul legii]
• Uzanțele
• Principiile generale ale dreptului.
Izvoare interpretative:
• Doctrina - reprezintă un instrument important de interpretare și
aplicare a actelor normative privind activitatea comercială
• Practica judiciară.
13
2.3.4. Corelația cu alte ramuri de drept:
14
economie de piaţă, bazată pe libera iniţiativă şi concurenţă.
-Statul este obligat să asigure libertatea comerţului, protecţia
concurenţei loiale, crearea cadrului favorabil pentru valorificarea
tuturor factorilor de producţie, precum şi protejarea intereselor
naţionale în activitatea economică, financiară şi valutară.
-La Consiliul European de la Copenhaga din 1993, s-a stabilit că
pentru a deveni membru al Uniunii Europene, un stat trebuie să
îndeplinească mai multe criterii, printre care se află criteriul economic.
-Criteriul economic presupune o economie de piaţă funcţională,
precum şi capacitatea de a face faţă presiunilor concurenţiale din piaţă
internă.
2.4. Rezumat :
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în materia dreptului afacerilor. Astfel, prin parcurgerea
acestui capitol am studiat noțiuni juridice, precum principalele izvoare
ale dreptului afacerilor, “economia de piață” și “comerț”, precum și
rolul acestor noțiuni într-o democrație.
15
2.6. Concluzii
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
fundamentale în materia dreptului afacerilor, cum ar fi noțiunea de
“comerț”, “economia de piață”.
În continuare vom aprofunda detalii legate de caracteristicile juridice
ale întreprinderii, ca noțiune esențială în materia dreptului afacerilor.
2.7. Bibliografie
1. Cărpenaru, Stanciu D., Tratat de drept comercial român, ediția
a VI-a actualizată, Editura Universul Juridic, București, 2019;
16
TEMA 3
ÎNTREPRINDEREA - PERSPECTIVĂ JURIDICĂ
Cuprins
3.1. Introducere
3.2. Obiective
3.3. Întreprinderea
3.3.1. Definirea noţiunilor privind întreprinderea.
3.3.2. Tipurile întreprinderii
3.3.3. Sarcină de învăţare
3.4. Rezumat
3.5. Test de autoevaluare
3.6. Concluzii
3.7. Bibliografie
3.1. Introducere:
În acest capitol se realizează o prezentare a caracteristicilor esențiale
ale întreprinderii din perspectivă juridică. Prin parcurgerea acestui
capitol, veți putea dobândi competențe importante privind această
noțiune importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Deprinderea cunoştinţelor privind întreprinderea;
- Posibilitatea diferenţierii între categoriile de întreprinderi;
- Utilizarea noţiunilor pentru a avea posibilitatea înfiinţării unei
întreprinderi.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
3.2 Obiective:
3.3. Întreprinderea:
17
Constituie exploatarea unei întreprinderi exercitarea sistematică, de
către una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce
constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în
prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop lucrative - art.
3 alin. (2) şi (3) din Codul civil.
Noţiunea de „profesionist” prevăzută la art. 3 din Codul civil include
categoriile de comerciant, întreprinzător, operator economic, precum
şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice
sau profesionale, astfel cum aceste noţiuni sunt prevăzute de lege, la
data intrării în vigoare a Codului civil [art. 8 alin. (1) din Legea nr.
71/2011].
Întreprinderea economică:
Definiție:
Întreprinderea economică reprezintă activitatea economică
desfăşurată în mod organizat, permanent şi sistematic, combinând
resurse financiare, forţă de muncă, materii prime, mijloace logistice şi
informaţie, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile şi în condiţiile
prevăzute de lege [art. 2 lit. f) din O.U.G. nr. 44/2008].
Elementele caracteristice ale întreprinderii economice sunt obiectul și
scopul întreprinderii.
Definiție:
Întreprinderea civilă (necomercială) este o activitate sistematic
organizată, executată de una sau mai multe persoane, pe riscul lor,
18
având ca obiect acte sau fapte juridice cu caracter civil, fără a avea ca
scop obținerea profitului.
3.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în definirea noțiunii de întreprindere. Astfel, prin parcurgerea
acestui capitol am studiat noțiuni juridice, precum “întreprinderea
economică” și “întreprinderea civilă neeconomică”, principalele
caracteristici ale acesteia, conform legislației în vigoare.
19
3.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice, cum ar
fi noțiunea de “întreprinderea”, “profesionist”, precum și caracteristicile
acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în
vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate. De asemenea, în
cuprinsul acestui capitol au fost prezentate principalele caracteristici ale
noțiunilor de întreprindere economică și întreprindere civilă neeconomică.
În continuare vom aprofunda detalii legate de principalele categorii de
întreprinderi persoane fizice, din perspectiva dispozițiilor O.U.G. nr.
44/2008.
3.7. Bibliografie
1. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs universitar,
Editura Universitară, București, 2021;
20
TEMA 4
ÎNTREPRINDERILE PERSOANELOR FIZICE.
Cuprins
4.1. Introducere
4.2. Obiective
4.3. Întreprinderi persoane fizice
4.3.1. Clasificare
4.3.2. Condiţii de înfiinţare
4.3.3. Sarcină de învăţare
4.4. Rezumat
4.5. Test de autoevaluare
4.6. Concluzii
4.7. Bibliografie
4.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele categorii de întreprinderi
persoane fizice, din perspectiva dispozițiilor O.U.G. nr. 44/2008. Prin
parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe importante
privind această noțiune importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Deprinderea cunoştinţelor privind întreprinderile persoane fizice;
- Posibiltatea diferenţierii între categoriile de întreprinderi persoane
fizice;
- Utilizarea noţiunilor pentru a avea posibilitatea înfiinţării unei
întreprinderi persoană fizică.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
4.2 Obiective :
Reglementare legală:
O.U.G. nr. 44/2008 reglementează desfăşurarea activităţilor
economice de persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale
21
şi întreprinderile familiale.
Ordonanţa de urgenţă nu se aplică în următoarele situaţii:
a) Profesiilor liberale, precum şi acelor activităţi economice a căror
desfăşurare este organizată şi reglementată prin legi speciale;
b) Acelor activităţi economice pentru care, prin lege, sunt instituite
anumite restricţii de desfăşurare ori alte interdicţii şi acelor activităţi
interzise expres prin lege pentru libera iniţiativă;
c) Serviciilor prestate în contextul libertăţii de prestare transfrontalieră
a serviciilor, astfel cum este reglementată de art. 56 din Tratatul
privind funcționarea Uniunii Europene.
Potrivit art. 2 lit. i) din O.U.G. nr. 44/2008, persoana fizică autorizată
este întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată
de o persoană fizică ce foloseşte, în principal, forţa sa de muncă.
Orice persoană fizică, cetăţean român sau cetăţean al unui alt stat
membru al Uniunii Europene ori al Spaţiului Economic European,
poate desfăşura, în temeiul dreptului la liberă iniţiativă, al dreptului la
liberă asociere şi al dreptului de stabilire, activităţi economice pe
teritoriul României, în condiţiile legii.
Activităţile economice pot fi desfăşurate în toate domeniile, meseriile,
ocupaţiile sau profesiile pe care legea nu le interzice în mod expres
pentru libera iniţiativă [Art. 3 alin. (1) şi alin. (2) din O.U.G. nr.
44/2008].
Potrivit art. 4 din O.U.G. nr. 44/2008, persoanele fizice prevăzute la
art. 3 alin. (1) pot desfăşura activităţile economice după cum urmează:
a) individual şi independent, ca persoane fizice autorizate;
b) ca întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale;
c) ca membri ai unei întreprinderi familiale”
Persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi
întreprinderile familiale trebuie să aibă un sediu profesional pe
teritoriul României, în condiţiile prevăzute de lege (art. 5 din O.U.G. nr.
44/2008).
Orice activitate economică desfăşurată permanent, ocazional sau
temporar în România de către persoanele fizice autorizate,
întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale trebuie să fie
înregistrată şi autorizată, în condiţiile prezentei ordonanţe de urgenţă.
Autorizarea funcţionării, în condiţiile O.U.G. nr. 44/2008, nu
exonerează persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi
întreprinderile familiale de obligaţia de a obţine, înainte de începerea
activităţii, autorizaţiile, avizele, licenţele şi altele asemenea, prevăzute
în legi speciale, pentru desfăşurarea anumitor activităţi economice
[Art. 6, alin. (1) şi (2) din O.U.G. nr. 44/2008].
22
Pot desfăşura activităţi economice într-una dintre formele prevăzute la
art. 4 din O.U.G. nr. 44/2008 persoanele fizice care:
a) Au capacitate deplină de exerciţiu, cu excepţia membrilor
întreprinderii familiale ce nu au calitatea de reprezentant, care trebuie
să aibă vârsta de cel puţin 16 ani;
b) Nu au săvârşit fapte sancţionate de legile fiscale, contabile, vamale
şi de cele care privesc disciplina financiar-fiscală;
c) Au un sediu profesional declarat conform art. 9;
d) Declară pe propria răspundere că îndeplinesc condiţiile de
funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul sanitar,
sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi al protecţiei muncii [art. 8, alin.
(1) din O.U.G. nr. 44/2008].
23
Regimul juridic al persoanei fizice autorizate:
24
separat, prin acţiune în constatare, dacă justifică un interes legitim.
[art. 15, art. 16, alin. (1) și alin. (2), art. 17 alin. (1) - (3), art. 18 art. 19
alin. (1) și (2) și art. 20 alin. (1) - alin. (3) din O.U.G. nr. 44/2008].
B. Întreprinderea individuală
25
potrivit O.U.G. nr. 44/2008 [art. 22 - art. 24, alin. (1) și alin. (2) din
O.U.G. nr. 44/2008].
Întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale
nu va fi considerat un angajat al unor terţe persoane cu care
colaborează potrivit art. 24 din O.U.G. nr. 44/2008, chiar dacă
colaborarea este exclusivă.
Întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale
poate cumula şi calitatea de salariat al unei terţe persoane care
funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de
activitate economică decât cel în care şi-a organizat întreprinderea
individuală.
Întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale
este asigurat în sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări
sociale şi are dreptul de a fi asigurat în sistemul asigurărilor sociale de
sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj, în condiţiile prevăzute de lege.
Persoana fizică titulară a întreprinderii individuale răspunde pentru
obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii economice cu bunurile
din patrimoniul de afectaţiune.
Dacă acestea nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanţelor, pot fi
urmărite şi celelalte bunuri ale debitorului. Dispoziţiile art. 31, 32 şi ale
art. 2.324 alin. (3) din Codul civil sunt aplicabile [art. 25 alin. (1), alin.
(2) și alin. (3) și art. 26 din O.U.G. nr. 44/2008].
26
C. Întreprinderea familială:
27
întreprinderea familială poate stabili relaţii contractuale, în condiţiile
legii, cu orice persoane fizice şi juridice, cu alte întreprinderi familiale,
cu întreprinderi individuale sau cu PFA, pentru efectuarea unei
activităţi economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic
dobândit potrivit O.U.G. nr. 44/2008 [art. 28 alin. (1) - alin. (4) și art. 29
alin. (1) - alin. (3) din O.U.G. nr. 44/2008].
28
4.3.3 Sarcină de învăţare:
Se lucrează în echipe de 3-4 persoane. Fiecare echipă va studia
principalele caracteristici ale întreprinderilor persoane fizice în funcție
de clasificarea acestor noțiuni cum aceasta este menționată la pct.
4.3.2. Se va intocmi un raport care va fi predat la următoarea dată
stabilită în calendarul disciplinei.
4.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în definirea noțiunii de întreprindere. Astfel, prin parcurgerea
acestui capitol am studiat noțiuni juridice, precum “întreprinderea
persoană fizică”, „persoană fizică autorizată”, „întreprindere
individuală” și “întreprinderea familială”, principalele caracteristici ale
acestor noțiuni, conform legislației în vigoare.
Rezolvare:
- Pentru a se găsi răspunsurile veți parcurge întregul capitol.
4.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice, cum ar
fi noțiunea de “întreprinderea persoană fizică”, „persoană fizică autorizată”,
„întreprindere individuală” și “întreprinderea familială”, precum și
caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de
legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate. De
asemenea, în cuprinsul acestui capitol au fost prezentate principalele
caracteristici ale noțiunilor menționate anterior.
În continuare vom aprofunda detalii legate de principalele categorii de
întreprinderi persoane juridice, din perspectiva O.U.G. nr. 44/2008.
29
4.7. Bibliografie:
1. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021;
30
TEMA 5
ÎNTERPRINDERILE PERSOANELOR JURIDICE
Cuprins
5.1. Introducere
5.2. Obiective
5.3. Întreprinderi persoane juridice
5.3.1. Noțiune, caractere generale, clasificare
5.3.2. Sarcină de învăţare
5.4. Rezumat
5.5. Test de autoevaluare
5.6. Concluzii
5.7. Bibliografie
5.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele categorii de întreprinderi
persoane juridice, din perspectiva Codului Civil și a Legii nr. 31/1990.
Prin parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe
importante privind această noțiune importantă a dreptului afacerilor,
cum ar fi:
- Utilizarea şi aplicarea regulilor ce privesc societăţile potrivit Codului
Civil;
- Posibilitatea diferenţierii între societatea civilă şi societatea
reglementată de Legea nr. 31/1990 republicată.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
5.2 Obiective :
31
5.3. Întreprinderi persoane juridice.
5.3.1. Noțiune, caractere generale, clasificare
1. Caractere generale:
32
trebuie să prevadă asociaţii, aporturile, forma juridică, obiectul,
denumirea şi sediul societăţii [art. 1884 alin. (1) şi (2) din Codul civil].
3. Durata societăţii:
a. Este nedeterminată, dacă prin contract nu se prevede altfel.
b. Asociaţii pot prelungi durata societăţii, înainte de expirarea
acesteia [art. 1885 alin. (1) şi (2) din Codul Civil].
33
B. Societățile din perspectiva Legii nr. 31/1990
3. Societățile de persoane:
34
3.2. Societatea în nume colectiv
35
reprezentant comun pentru exercitarea drepturilor decurgând din
acest aport – art. 83 din Legea nr. 31/1990.
Asociatul care a depus ca aport una sau mai multe creanţe nu este
liberat cât timp societatea nu a obţinut plata sumei pentru care au fost
aduse.
Dacă plata nu s-a putut obţine prin urmărirea debitorului cedat,
asociatul, în afară de daune, răspunde de suma datorată, cu dobânda
legală din ziua scadenţei creanţelor.
Asociaţii sunt obligaţi nelimitat şi solidar pentru operaţiunile îndeplinite
în numele societăţii de persoanele care o reprezintă. Hotărârea
judecătorească obţinută împotriva societăţii este opozabilă fiecărui
asociat (art. 85 din Legea nr. 31/1990).
36
3.2. Societatea în comandită simplă
4.Societățile de capitaluri:
37
Actul constitutiv al societăţii pe acţiuni va cuprinde:
a) Datele de identificare a fondatorilor
b) Forma, denumirea şi sediul social;
c) Obiectul de activitate al societăţii,
d) Capitalul social subscris şi cel vărsat şi, în cazul în care societatea
are un capital autorizat, cuantumul acestuia;
e) Natura şi valoarea bunurilor constituite ca aport în natură, numărul
de acţiuni acordate pentru acestea şi numele sau, după caz,
denumirea persoanei care le-a adus ca aport;
f) Numărul şi valoarea nominală a acţiunilor, cu specificarea dacă sunt
nominative sau la purtător;
g) Dacă sunt mai multe categorii de acţiuni, numărul, valoarea
nominală şi drepturile conferite fiecărei categorii de acţiuni;
h) Orice restricţie cu privire la transferul de acţiuni;
i) Datele de identificare a primilor membri ai consiliului de
administraţie, respectiv a primilor membri ai consiliului de
supraveghere;
j) Puterile conferite administratorilor şi, după caz, directorilor, respectiv
membrilor directoratului, şi dacă ei urmează să le exercite împreună
sau separat;
k) Datele de identificare a primilor cenzori sau a primului auditor
financiar;
l) Clauze privind conducerea, administrarea, funcţionarea şi controlul
gestiunii societăţii de către organele statutare, numărul membrilor
consiliului de administraţie sau modul de stabilire a acestui număr;
m) Durata societăţii;
n) Modul de distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor;
o) Sediile secundare, atunci când se înfiinţează o dată cu societatea,
sau condiţiile pentru înfiinţarea lor ulterioară, dacă se are în vedere o
atare înfiinţare
p) Orice avantaj special acordat, în momentul înfiinţării societăţii sau
până în momentul în care societatea este autorizată să îşi înceapă
activitatea;
q) Cuantumul total sau cel puţin estimativ al tuturor cheltuielilor pentru
constituire.
Societatea pe acţiuni se constituie prin subscriere integrală şi
simultană a capitalului social de către semnatarii actului constitutiv sau
prin subscripţie publică.
Capitalul social al societăţii pe acţiuni nu poate fi mai mic de 90.000
de lei.
Acţiunile nu vor putea fi emise pentru o sumă mai mică decât valoarea
nominală, care nu va putea fi mai mică de 0,1 lei.
38
Conducerea și administrarea unei societăți pe acțiuni:
39
precum şi aprobarea planificării financiare;
§ Numirea şi revocarea directorilor şi stabilirea remuneraţiei lor;
§ Supravegherea activităţii directorilor;
§ Pregătirea raportului anual, organizarea adunării generale a
acţionarilor şi implementarea hotărârilor acesteia;
§ Introducerea cererii pentru deschiderea procedurii insolvenţei
societăţii.
Consiliul de administraţie poate delega conducerea societăţii unuia
sau mai multor directori, numind pe unul dintre ei director general;
Administratorii răspund faţă de societate pentru prejudiciile cauzate
prin actele îndeplinite de directori sau de personalul încadrat, când
dauna nu s-ar fi produs dacă ei ar fi exercitat supravegherea impusă
de îndatoririle funcţiei lor.
40
Administratorii vor putea fi revocaţi de adunarea generală a
acţionarilor, printr-o hotărâre luată cu majoritatea stabilită pentru
adunările extraordinare.
Adunarea generală, cu aceeaşi majoritate, alege altă persoană în
locul administratorului revocat, decedat sau care a încetat exercitarea
mandatului său. Numirea trebuie aprobată şi de ceilalţi administratori,
dacă sunt mai mulţi. Noul administrator devine asociat comanditat.
Administratorul revocat rămâne răspunzător nelimitat faţă de terţi
pentru obligaţiile pe care le-a contractat în timpul administraţiei sale,
putând însă exercita acţiune în regres împotriva societăţii.
Asociaţii comanditaţi, care sunt administratori, nu pot lua parte la
deliberările adunărilor generale pentru alegerea cenzorilor sau, după
caz, a auditorului financiar, chiar dacă posedă acţiuni ale societăţii.
Dispoziţiile Legii nr. 31/1990 privind societatea în comandită pe acțiuni
se completează cu normele privind societăţile pe acţiuni, cu excepţia
celor referitoare la sistemul dualist de administrare.
Constituire:
41
Conducerea şi administrarea societăţii cu răspundere limitată
42
b) Modificarea formei juridice a societăţii într-o societate în nume
colectiv sau în comandită simplă;
c) Majorarea capitalului social prin subscripţie publică.
După fiecare modificare a actului constitutiv, administratorii, respectiv
directoratul, vor depune la registrul comerţului actul modificator şi
textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările.
Actul modificator al actului constitutiv al unei societăţi în nume colectiv
sau în comandită simplă, în formă autentică, se depune la oficiul
registrului comerţului, fără a fi obligatorie publicarea lui în Monitorul
Oficial.
Schimbarea formei societăţii, prelungirea duratei ei sau alte modificări
ale actului constitutiv al societăţii nu atrag crearea unei persoane
juridice noi.
Creditorii particulari ai asociaţilor dintr-o societate în nume colectiv, în
comandită simplă sau cu răspundere limitată pot face opoziţie
împotriva hotărârii adunării asociaţilor de prelungire a duratei societăţii
peste termenul fixat iniţial, dacă au drepturi stabilite printr-un titlu
executoriu anterior hotărârii.
Când opoziţia a fost admisă, asociaţii trebuie să decidă, în termen de
o lună de la data la care hotărârea a devenit irevocabilă, dacă înţeleg
să renunţe la prelungire sau să excludă din societate pe asociatul
debitor al oponentului.
43
obligaţiunilor rambursate.
44
produce efecte numai în măsura în care este adusă la îndeplinire în
termen de un an de la data adoptării.
Dacă majorarea de capital propusă nu este subscrisă integral,
capitalul va fi majorat în cuantumul subscrierilor primite doar dacă
condiţiile de emisiune prevăd această posibilitate.
Acţiunile emise în schimbul aporturilor în numerar vor trebui plătite, la
data subscrierii, în proporţie de cel puţin 30% din valoarea lor
nominală şi, integral, în termen de cel mult 3 ani de la data publicării în
Monitorul Oficial, a hotărârii adunării generale. În acelaşi termen vor
trebui plătite acţiunile emise în schimbul aporturilor în natură.
Consiliul de administraţie, respectiv directoratul, poate fi autorizat ca,
într-o anumită perioadă să majoreze capitalul social subscris până la o
valoare nominală determinată (capital autorizat), prin emiterea de noi
acţiuni în schimbul aporturilor [art. 219, art. 220 alin. (1) și alin. (2) și
art. 2201 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată].
45
acesteia.
Asociatul exclus rămâne obligat faţă de terţi pentru operaţiunile făcute
de societate, până în ziua rămânerii definitive a hotărârii de excludere.
Asociatul în societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau în
societatea cu răspundere limitată se poate retrage din societate:
a) În cazurile prevăzute în actul constitutiv;
b) Cu acordul tuturor celorlalţi asociaţi;
c) În baza unei hotărâri a tribunalului, supusă numai apelului.
Drepturile asociatului retras, cuvenite pentru părţile sale sociale, se
stabilesc prin acordul asociaţilor ori de un expert desemnat de aceştia
sau, în caz de neînţelegere, de tribunal [art. 222, art. 223 alin. (1), art.
224, art. 225 alin. (1) și art. 226 alin. (1) și alin. (3) din Legea nr.
31/1990 republicată].
Dizolvarea societăţii:
Potrivit art. 227 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată, societatea
se dizolvă prin:
a) Trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii;
b) Imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societăţii sau
realizarea acestuia;
c) Declararea nulităţii societăţii;
d) Hotărârea adunării generale;
e) Hotărârea tribunalului, la cererea oricărui asociat, pentru motive
temeinice, precum neînţelegerile grave dintre asociaţi, care
împiedică funcţionarea societăţii;
f) Falimentul societăţii;
g) Alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al
societăţii.
46
constitutiv, asupra hotărârii luate, atât timp cât nu s-a făcut nici o
repartiţie din activ.
Dizolvarea societăţii are ca efect deschiderea procedurii lichidării.
Dizolvarea are loc fără lichidare, în cazul fuziunii ori divizării totale a
societăţii sau în alte cazuri prevăzute de lege.
Din momentul dizolvării, directorii, administratorii, respectiv
directoratul, nu mai pot întreprinde noi operaţiuni. În caz contrar,
aceştia sunt personal şi solidar răspunzători pentru acţiunile
întreprinse.
Societatea îşi păstrează personalitatea juridică pentru operaţiunile
lichidării, până la terminarea acesteia.
Dizolvarea societăţii înainte de expirarea termenului fixat pentru
durata sa are efect faţă de terţi numai după trecerea unui termen de
30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial al României, Partea a
IV-a.
Asociaţii pot hotărî, o dată cu dizolvarea, cu cvorumul şi majoritatea
prevăzute pentru modificarea actului constitutiv, şi modul de lichidare
a societăţii, atunci când sunt de acord cu privire la repartizarea şi
lichidarea patrimoniului societăţii şi când asigură stingerea pasivului
sau regularizarea lui în acord cu creditorii.
Transmiterea dreptului de proprietate asupra bunurilor rămase după
plata creditorilor are loc la data radierii societăţii din registrul
comerţului.
Orice persoană interesată poate face numai apel împotriva hotărârii
de dizolvare, în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii în
Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Apelantul va depune o copie a apelului la oficiul registrului comerţului,
pentru menţionare în registrul comerţului.
După rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti de dizolvare,
persoana juridică intră în lichidare, potrivit prevederilor Legii nr.
31/1990 republicată.
Hotărârea tribunalului prin care s-a pronunţat radierea se comunică
societăţii, oficiului registrului comerţului pentru radierea societăţii din
registrul comerţului, organelor fiscale competente din cadrul
Ministerului Finanțelor Publice şi se publică, cu titlu gratuit, pe pagina
de internet a Oficiului Naţional al Registrului Comerţului sau pe
portalul de servicii on-line al acestuia.
47
asociaţi, când, datorită acestor cauze, numărul asociaţilor s-a redus la
unul singur.
Dizolvarea societăţii are ca efect deschiderea procedurii lichidării.
Dizolvarea are loc fără lichidare, în cazul fuziunii ori divizării totale a
societăţii sau în alte cazuri prevăzute de lege.
5.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în definirea noțiunii de „societate”. Astfel, prin parcurgerea
acestui capitol am studiat noțiuni juridice specifice Codului civil și,
respectiv, Legii nr. 31/1990, cum ar fi noțiunile de „societate civilă”,
cum ar fi noțiunile de „societatea în comandită simplă”, „societate în
comandită pe acţiuni”, „societatea pe acțiuni”, „societatea în nume
colectiv” și “societatea cu răspundere limitată”, precum și
caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate
de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate.
48
colectiv şi societatea în comandită simplă.
9. Definiți noțiunea de „societate pe acţiuni” și menționați principalele
caractere.
10. Enumerați sistemele de administrare a societăţii pe acţiuni,
precum și caracteristicile acestora.
11. Enumerați principalele caractere a societăţii în comandită pe
acţiuni.
12. Precizați asemănările şi deosebirile dintre societatea pe acţiuni şi
societatea în comandită pe acţiuni.
13. Definiți noțiunea de „societate cu răspundere limitată” și
menționați principalele caractere.caracteristici.
14. Menționați demersurile pentru constituirea unei societăţi cu
răspundere limitată.
15. Precizați modul de administrare societăţii cu răspundere
limitată (organele de conducere, principalele reguli pentru modificarea
întreprinderilor societare).
16. Mărirea capitalului social a societăţii pe acţiuni.
17. Dizolvarea societăţii pe acţiuni.
18. Dizolvarea societăţii în nume colectiv.
19. Dizolvarea societății cu răspundere limitată.
Rezolvare:
- Pentru a se găsi răspunsurile veți parcurge întregul capitol.
5.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice Codului civil și, respectiv, Legii nr. 31/1990, cum ar fi noțiunile de
„societate civilă”, „societatea în comandită simplă”, „societate în comandită
pe acţiuni”, „societatea pe acțiuni”, „societatea în nume colectiv” și
“societatea cu răspundere limitată ”, precum și caracteristicile acestor
noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare și
sunt interpretate de doctrina de specialitate. De asemenea, în cuprinsul
acestui capitol au fost prezentate principalele caracteristici ale noțiunilor
menționate anterior.
În continuare vom aprofunda noțiuni specifice fondului de comerț.
5.7. Bibliografie:
1. Bârsan, Corneliu şi colab., Societăţile comerciale, Organizarea.
Funcţionarea. Răspunderea, Editura Şansa, Bucureşti, 1993;
49
actualizată, Editura Universul Juridic, București, 2019;
12. Turcu, Ion, Tratat teoretic si practic de drept comercial. Vol. II,
Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008;
50
TEMA 6
FONDUL DE COMERŢ
Cuprins
6.1. Introducere
6.2. Obiective
6.3. Fondul de comerț
6.3.1. Reglementare legală
6.3.2. Principalele elemente necorporale ale fondului de comerț
6.3.3. Elementele corporale ale fondului de comerț
6.3.4. Sarcină de învăţare
6.4. Rezumat
6.5. Test de autoevaluare
6.6. Concluzii
6.7. Bibliografie
6.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele categorii de întreprinderi
persoane juridice, din perspectiva Codului Civil și a Legii nr. 31/1990.
Prin parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe
importante privind această noțiune importantă a dreptului afacerilor,
cum ar fi:
- deprinderea cunoştinţelor privind fondul de comerţ;
- aplicarea şi utilizarea principalelor elemente ale fondului de comerţ.
6.2. Obiective:
51
6.3. Fondul de comerț
Firma:
Firma reprezintă numele sau, după caz, denumirea sub care un
comerciant îşi exercită comerţul şi sub care semnează. Firmele şi
emblemele vor fi scrise în primul rând în limba română.
Dreptul de folosinţă exclusivă asupra firmei şi emblemei se
dobândeşte prin înscrierea acestora în registrul comerţului (art. 30 din
Legea nr. 26/1990).
Conţinutul firmei:
Firma unui comerciant, persoană fizică, se compune din numele
comerciantului scris în întregime sau din numele şi iniţiala prenumelui
acestuia.
Firma unei asociaţii familiale trebuie să cuprindă numele membrului de
familie la iniţiativa căruia se înfiinţează asociaţia familială, cu
52
menţiunea «asociaţie familială», scrisă în întregime.
Nici o menţiune care ar putea induce în eroare asupra naturii sau
întinderii comerţului ori situaţiei comerciantului nu poate fi adăugată
firmei.
Se vor putea face menţiuni care să arate mai precis persoana
comerciantului sau felul comerţului său (art. 31 din Legea nr.26/1990).
În cazul societăţilor, conţinutul firmei depinde de forma juridică a
acestora.
Firma unei societăţi în nume colectiv trebuie să cuprindă numele a cel
puţin unuia dintre asociaţi, cu menţiunea „societate în nume colectiv”,
scrisă în întregime (art. 32 din Legea nr.26/1990).
Firma unei societăţi în comandită simplă trebuie să cuprindă numele a
cel puţin unuia dintre asociaţii comanditaţi, cu menţiunea "societate în
comandită", scrisă în întregime (art. 33 din Legea nr.26/1990).
Firma unei societăţi pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni se
compune dintr-o denumire proprie, de natură a o deosebi de firma
altor societăţi, şi va fi însoţită de menţiunea scrisă în întregime
„societate pe acţiuni” sau „S.A.” ori, după caz, „societate în comandită
pe acţiuni” (art. 35 din Legea nr.26/1990).
Firma unei societăţi cu răspundere limitată se compune dintr-o
denumire proprie, la care se poate adăuga numele unuia sau al mai
multor asociaţi, şi va fi însoţită de menţiunea scrisă în întregime
„societate cu răspundere limitată” sau „S.R.L.” (art. 36 din Legea
nr.26/1990).
53
circumscripţia teritorială în care solicitantul şi-a stabilit sediul social.
În aceste din urmă cazuri autoritatea competentă refuză eliberarea
acordului dacă firma în cauză este de natură să creeze confuzie cu
denumirea unei instituţii publice ori de interes public.
Acordul pentru folosirea denumirii ori, după caz, refuzul eliberării
acordului se comunică în termen de 10 zile de la data solicitării.
Refuzul acordului conduce la respingerea cererii de înmatriculare a
persoanei juridice.
Verificarea disponibilităţii firmei şi a emblemei se face de către oficiul
registrului comerţului înainte de întocmirea actelor constitutive sau,
după caz, de modificare a firmei sau a emblemei.
Firmele şi emblemele radiate din registrul comerţului sunt indisponibile
pentru o perioadă de 2 ani de la data radierii, cu excepţia cazurilor
prevăzute la art. 41 din Legea nr. 26/1990 [art. 39 alin. (1) - alin. (9)
din Legea nr. 26/1990].
Nici o firmă nu va putea cuprinde o denumire întrebuinţată de
comercianţii din sectorul public.
Dobânditorul cu orice titlu al unui fond de comerţ va putea să continue
activitatea sub firma anterioară, care cuprinde numele unui comerciant
persoană fizică sau al unui asociat al unei asociaţii familiale, societăţi
în nume colectiv ori comandită simplă, cu acordul expres al titularului
precedent sau al succesorilor săi în drepturi şi cu obligaţia de
menţionare în cuprinsul acelei firme a calităţii de succesor [art. 41 alin.
(1) din Legea nr. 26/1990].
Păstrarea firmei precedente este permisă societăţii pe acţiuni, în
comandită pe acţiuni sau societăţii cu răspundere limitată, fără cerinţa
menţionării raportului de succesiune. În cazul în care firma unei
societăţi cu răspundere limitată cuprinde numele unuia sau mai multor
asociaţi, dispoziţiile prevăzute de art. 41 alin. (1) rămân aplicabile.
Emblema:
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant
de un altul de acelaşi gen [art. 30 alin. (2) din Legea nr. 26/1990].
Orice emblemă va trebui să se deosebească de emblemele înscrise în
acelaşi registru al comerţului, pentru acelaşi fel de comerţ, precum şi
de emblemele altor comercianţi de pe piaţa unde comerciantul îşi
desfăşoară activitatea.
Emblemele vor putea fi folosite pe panouri de reclamă oriunde ar fi
aşezate, pe facturi, scrisori, note de comandă, tarife, prospecte, afişe,
publicaţii şi în orice alt mod, numai dacă vor fi însoţite în mod vizibil de
firma comerciantului.
Dacă emblema cuprinde o denumire, firma va fi scrisă cu litere având
mărimea de cel puţin jumătate din cea a literelor cu care este scrisă
emblema [art. 43 alin. (1) – (3) din Legea nr. 26/1990].
54
Marca:
Marca reprezintă orice semn susceptibil de reprezentare grafică, cum
ar fi: cuvinte, inclusiv nume de persoane, desene, litere, cifre,
elemente figurative, forme tridimensionale şi, în special, forma
produsului sau a ambalajului său, culori, combinaţii de culori,
holograme, semnale sonore, precum şi orice combinaţie a acestora,
cu condiţia ca aceste semne să permită a distinge produsele sau
serviciile unei întreprinderi de cele ale altor întreprinderi (art. 2 din
Legea nr. 84/1998 privind mărcile şi indicaţiile geografice).
Dreptul asupra mărcii este dobândit şi protejat prin înregistrarea
acesteia la Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci. Mărcile comunitare
beneficiază de protecţie pe teritoriul României, potrivit prevederilor
Regulamentului privind marca comunitară [art. 4 alin. (1) şi alin. (2) din
Legea nr. 84/1998 privind mărcile şi indicaţiile geografice].
Clientela:
Clientela are un rol important în activitatea unui comerciant, deoarece
ea determină, prin număr, calitate și frecvență, situația economică a
comerciantului, succesul sau insuccesul acestuia.
Clientela poate fi definită ca fiind totalitatea persoanelor care apelează
în mod obișnuit la același comerciant, adică la fondul de comerț al
acestuia, pentru procurarea unor mărfuri și / sau servicii.
Chiar dacă nu se poate recunoaște un drept la clientelă, ca drept
exclusiv al titularului fondului de comerț, acest titular are un anumit
drept incorporal asupra clientelei. Astfel, el se poate apăra împotriva
actelor și faptelor ilicite de sustragere a clientelei sale.
Dacă aceste acte și fapte constituie manifestări ale concurenței
neloiale, titularul fondului de comerț are la dispoziție mijloacele de
apărare prevăzute de Legea nr. 11/1991 privind combaterea
concurenței neloiale.
Deoarece clientela este strâns legată de fondul de comerț, dreptul la
clientelă nu poate fi transmis separat, ci doar în cadrul fondului de
comerț.
Vadul comercial:
Vadul comercial constituie aptitudinea fondului de comerț de a atrage
publicul.
Această aptitudine a fondului de comerț este rezultatul unor diverși
factori, cum ar fi:
a) Amplasarea localului;
b) Calitatea mărfurilor și a serviciilor prestate;
c) Prețurile practicate;
d) Comportamentul personalului profesionistului în raporturile cu
55
clienții;
e) Abilitățile profesionistului de realizare a reclamei comerciale.
f) Prin natura lui, vadul comercial nu reprezintă un element
distinct al fondului de comerț, ci se analizează doar împreună
cu clientela.
Clasificare:
a) Bunurile imobile
b) Bunurile mobile.
6.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în definirea noțiunii de „fond de comerț”. Astfel, prin
parcurgerea acestui capitol am studiat noțiuni precum „marca”
„emblema unei firme”, „clientela, „vadul comercial”, precum și
caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate
de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate.
56
Cuvinte cheie: fondul de comerț; marca; emblema unei firme;
clientela; vadul comercial.
Rezolvare:
- Pentru a se găsi răspunsurile veți parcurge întregul capitol.
6.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice fondului de comerț, cum ar fi noțiunile de „marcă”, „emblema
unei firme”, „clientela” și „vadul comercial”, precum și caracteristicile
acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în
vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate. De asemenea, în
cuprinsul acestui capitol au fost prezentate principalele caracteristici ale
noțiunilor menționate anterior.
În continuare vom aprofunda noțiuni specifice organizării comerțului.
6.7. Bibliografie:
1. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021;
57
TEMA 7
ORGANIZAREA COMERȚULUI
Cuprins
7.1. Introducere
7.2. Obiective
7.3. Organizarea comerțului
7.3.1. Cadru legal
7.3.2. Clasificarea comerțului
7.3.3. Comerţul en-gros
7.3.4. Comerțul en-detail
7.3.5. Sarcină de învăţare
7.4. Rezumat
7.5. Test de autoevaluare
7.6. Concluzii
7.7. Bibliografie
7.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
organizării comerțului în România. Prin parcurgerea acestui capitol,
veți putea dobândi competențe importante privind această noțiune
importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- familiarizarea cu noţiunea de economie de piaţă şi concurenţă;
- dobândirea cunoştinţelor privind tipurile concurenţei.
7.2. Obiective:
58
dezvoltarea reţelei de distribuţie a produselor şi serviciilor de piaţă, cu
respectarea principiilor liberei concurenţe, securităţii şi intereselor
economice ale consumatorilor.
Dispozițiile O.G. nr. 99/2000 se completează, printre altele, cu cele ale
Legii nr. 31/1990 republicată, ale O.U.G. nr. 44/2008, ale Legii nr.
11/1991 și ale Legii nr. 21/1996 și ale Codului Civil.
Obiectivele stabilite de art. 2 din O.G. nr. 99/2000 în comercializarea
mărfurilor și a serviciilor sunt următoarele:
a) Stimularea dezvoltării activităţii de comercializare a produselor
şi serviciilor de piaţă;
b) Incurajarea liberei iniţiative, asigurarea concurenţei loiale şi a
liberei circulaţii a produselor şi serviciilor de piaţă;
c) Informarea corectă şi protejarea intereselor consumatorilor,
precum şi posibilitatea asigurării produselor şi serviciilor de piaţă în
zonele de vecinătate ale acestora;
d) Modernizarea şi dezvoltarea formelor de distribuţie;
e) Promovarea diverselor tipuri de reţele de distribuţie şi forme de
vânzare;
f) Stimularea dezvoltării întreprinderilor mici şi mijlocii cu activitate
de comercializare a produselor şi serviciilor de piaţă;
g) Susţinerea şi ocrotirea activităţii comerciale şi de prestări de
servicii de piaţă în zonele defavorizate.
O.G. nr. 99/2000 reglementează activităţile din sectorul comercial şi al
serviciilor de piaţă privind cerinţele necesare desfăşurării acestor
activităţi, structurile de vânzare, practicile comerciale şi regulile
generale de comercializare, precum şi sancţiunile în caz de
nerespectare a prevederilor acesteia.
Sunt exceptate de la prevederile O.G. nr. 99/2000 activităţile de
comercializare având ca obiect:
a) Produsele medicamentoase, dispozitivele medicale;
b) Produsele agricole şi agroalimentare vândute de producătorii
agricoli individuali în baza certificatului de producător;
c) Combustibilii pentru uzul mijloacelor de transport, inclusiv cei
comercializaţi prin staţii de distribuţie;
d) Bunurile din producţia proprie a meşteşugarilor individuali
vândute la locurile de producţie;
e) Lucrările, brevetele şi invenţiile, precum şi publicaţiile de natură
ştiinţifică sau informativă realizate de titularii acestora;
f) Tipăriturile, pliantele, broşurile şi albumele, realizate în scopul
prezentării patrimoniului cultural deţinut de muzee, centre de cultură,
teatre sau alte instituţii similare acestora, ori bunurile culturale sau cu
caracter promoţional specifice activităţii instituţiilor culturale, şi
comercializate prin fondul propriu al fiecărei instituţii culturale sau cu
prilejul unor manifestări cultural-artistice organizate de acestea;
59
g) Mărfurile vândute către vizitatori, în cadrul festivalurilor,
târgurilor, saloanelor sau al altor manifestări expoziţionale, cu condiţia
ca acestea să facă obiectul manifestărilor respective;
h) Produsele confiscate şi valorificate conform dispoziţiilor legale
în vigoare;
i) Produsele şi serviciile de piaţă reglementate prin acte
normative speciale.
Semnificaţie şi conţinut:
Comerţul cu ridicata / de gros reprezintă activitatea desfăşurată de
comercianţii care cumpără produse în cantităţi mari în scopul
revânzării acestora în cantităţi mai mici altor comercianţi sau utilizatori
profesionali şi colectivi [art. 4 lit. c) din O.G. nr. 99/2000].
În conceptul de distribuţie a mărfurilor, comerţul en-gros include toate
activităţile implicate în vânzarea de bunuri sau servicii către cei care le
cumpără pentru a le revinde sau pentru a le folosi în scopuri
comerciale.
Scopul comerţului en-gros este de a oferi servicii şi siguranţă
partenerilor de afaceri, antrenaţi în circulaţia mărfurilor, şi de a asigura
realizarea unui profit cât mai ridicat pentru operatorii economici
implicați în circuitul comercial (producătorul, comerciantul cu ridicata /
comerciantul cu amănuntul şi utilizatorul / consumatorul final).
Activitatea de comerţ en-gros presupune achiziţionarea de mărfuri în
cantități mari şi comercializarea acestora în cantități mici, dar asortate,
către comerţul en-detail.
Trăsături specifice:
1. Actele de vânzare-cumpărare au loc între întreprinderi
economice:
Spre deosebire de activitatea ce se desfăşoară în cadrul comerţului cu
amănuntul, unde cumpărătorul mărfurilor este, în cele mai multe
cazuri, consumatorul final, în cadrul activităţii de comerţ en-gros atât
cumpărătorul, cât şi vânzătorul mărfurilor sunt persoane juridice de
drept public (autorități și instituții publice) sau privat (de regulă agenți
economici).
2. Atât cumpărările, cât şi vânzările de mărfuri se realizează în
cantități mari;
3. Activitatea de comerţ en-gros nu încheie circuitul economic al
60
mărfurilor, ci doar facilitează legătura dintre producţie şi comerțul en-
detail.
Funcţii:
1. Achiziționarea de la numeroși producători a unor cantități mari
de produse şi alocarea unor fonduri materiale aferente acestor mărfuri
2. Stocarea unor cantităţi mari de mărfuri în vederea asigurării
echilibrului dintre cerere şi ofertă;
3. Transformarea sortimentului industrial în sortiment comercial;
4. Revânzarea mărfurilor în cantităţi mici către comercianţii finali.
Semnificaţie şi conţinut:
Comerţul cu amănuntul / de detail reprezintă activitatea desfăşurată
de comercianţii care vând produse, de regulă, direct consumatorilor
pentru uzul personal al acestora [art. 4 lit. d) din O.G. nr. 99/2000].
Pentru a asigura oferta de mărfuri în cadrul pieţei, întreprinderile
economice cu amănuntul, indiferent de forma de proprietate,
apartenenţă, tipul, structura şi mărimea lor, se aprovizionează cu
mărfuri de la comercianţii en-gros sau de la producători, își creează în
propria gestiune stocuri de mărfuri şi apoi le vând către consumatorii
finali.
În aceste condiții, comerţul cu amănuntul presupune trei etape:
1. Aprovizionare;
2. Stocare;
3. Vânzare, etapă în care vânzările de mărfuri constituie
activitatea esenţială, specifică relaţiilor de schimb.
Trăsături specifice:
a) Mărfurile care se vând prin comerţul en-detail sunt destinate în
cea mai mare parte consumului individual.
b) Mărfurile se desfac în cantități mici, corespunzător consumului
unei persoane sau familii într-o anumită perioadă de timp
c) Prin vânzarea lor, mărfurile părăsesc sfera circulaţiei, intrând în
sfera consumului.
Funcții:
a) Achiziționarea în cantități mici a mărfurilor, în scopul revânzării
acestora;
b) Asigurarea prezenței unităţilor en-detail în majoritatea
localităților populate;
c) Asigurarea unui sortiment larg și complex de mărfuri.
61
7.3.5. Sarcină de învăţare:
Se lucrează în echipe de 3-4 persoane. Fiecare echipă va studia
principalele caracteristici ale organizării comerțului în România în
funcție de clasificarea acestor noțiuni cum aceasta este menționată la
pct. 7.3. Se va intocmi un raport care va fi predat la următoarea dată
stabilită în calendarul disciplinei.
7.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în definirea noțiunii de „comercializarea de produse și servicii
pe piața liberă”. Astfel, prin parcurgerea acestui capitol am studiat
noțiuni precum „comerțul en-gros”, „comerțul en-detail”, precum și
caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate
de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate.
Cuvinte cheie: concurență; comercializarea de produse și servicii pe
piața liberă; comerțul en-gros; comerțul en-detail.
Rezolvare:
- Pentru a se găsi răspunsurile veți parcurge întregul capitol.
7.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice activității de comerț, cum ar fi noțiunile de „comercializarea de
produse și servicii pe piața liberă”, „comerțul en-gros ” și „ comerțul en-
detail”, precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt
reglementate de legislația în vigoare. De asemenea, în cuprinsul acestui
capitol au fost prezentate principalele caracteristici ale noțiunilor
menționate anterior.
În continuare vom aprofunda noțiuni specifice concurenței comerciale.
62
7.7. Bibliografie:
1. Cărpenaru, Stanciu D., Tratat de drept comercial român, Ediția a
VI-a, actualizată, Editura Universul Juridic, București, 2019.
63
TEMA 8
CONCURENŢA COMERCIALĂ
Cuprins
8.1. Introducere
8.2. Obiective
8.3. Concurenţa comercială
8.3.1. Definirea concurenţei. Regimul juridic al concurenţei
8.3.2. Concurenţa loială. Definiţie şi caracteristici
8.3.3. Concurența neloială. Definiţie şi caracteristici
8.3.4. Sarcină de învăţare
8.4. Rezumat
8.5. Test de autoevaluare
8.6. Concluzii
8.7. Bibliografie
8.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
economiei de piață în România. Prin parcurgerea acestui capitol, veți
putea dobândi competențe importante privind această noțiune
importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Utilizarea noţiunilor generale despre economia de piaţă şi
concurenţă;
- Posibilitatea diferenţierii între tipurile concurenţei.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
8.2. Obiective:
64
monopoluri, țări etc., pentru acapararea pieței, desfacerea unor
produse, pentru clientelă și pentru obținerea unor câștiguri cât mai
mari.
Clasificarea concurenței:
a) Concurența loială
b) Concurenţa neloială
65
Alte reglementări privind concurenţa:
8.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
întâlniți într-o economie de piață. Astfel, prin parcurgerea acestui
capitol am studiat noțiuni precum „ concurență”, „concurență loială ” și
„concurență neloială”, precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel
cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare și sunt
interpretate de doctrina de specialitate.
Cuvinte cheie: concurență; concurență loială; concurență neloială.
66
8.5. Test de autoevaluare:
1. Enumeraţi importantele reglementări interne şi comunitare cu privire
la economia de piaţă.
2. Definiţi concurenţa şi enumeraţi principalele reglementări juridice.
3. Enumeraţi tipurile concurenţei. Definiţie, caracteristici.
Rezolvare:
- Pentru a găsi răspunsurile se va parcurge întregul capitol.
- Se vor menţiona tipurile concurenţei şi caracteristicile fiecăreia.
8.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice unei economii de piață, cum ar fi noțiunile de „concurență”,
„concurență loială” și „concurență neloială”, precum și caracteristicile
acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în
vigoare. De asemenea, în cuprinsul acestui capitol au fost prezentate
principalele caracteristici ale noțiunilor menționate anterior.
În continuare vom aprofunda noțiuni specifice proprietății ca
fundament al activității comerciale.
8.7. Bibliografie:
1. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021;
67
TEMA 9
PROPRIETATEA-FUNDAMENT AL ACTIVITĂȚII COMERCIALE
Cuprins
9.1. Introducere
9.2. Obiective
9.3. Proprietatea - fundament al activității comerciale
9.3.1. Noțiuni generale privind proprietatea
9.3.2. Reglementare legală. Caractere ale dreptului de proprietate
9.3.3. Proprietatea privată în economie
9.3.4. Sarcină de învăţare
9.4. Rezumat
9.5. Test de autoevaluare
9.6. Concluzii
9.7. Bibliografie
9.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
proprietății, ca fundament al activității comerciale în România. Prin
parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe importante
privind această noțiune importantă a dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Deprinderea şi utilizarea noţiunilor specifice dreptului de proprietate.
- Utilizarea cunoştinţelor specifice dreptului de proprietate.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
2 ore.
9.2. Obiective:
68
traiului fiind o condiție indispensabilă pentru viața socială. Prin urmare,
proprietatea este strâns legală de sfera producției de bunuri materiale
și de culegerea roadelor acestei activități.
Proprietatea este apreciată ca fiind o categorie economică, spre
deosebire de care dreptul de proprietate este o categorie juridică și se
distinge posibilitatea de însușire a unui bun.
Titularul dreptului de proprietate este îndreptățit să-și exercite
prerogativele dreptului său prin putere proprie și în interes propriu,
respectând limitele impuse de lege, cu îndreptățirea de a cere tuturor
celorlalți de a se abține de la orice acte care sunt de natură a stânjeni
acest drept.
Sensul juridic este îmbinat cu cel economic, deoarece totalitatea
relațiilor economice dintre oameni sunt în același timp și relații juridice,
pe care aceștia le au între ei în legătură cu bunurile.
În ambele accepțiuni, proprietatea permite omului să își însușească
bunurile naturale precum și pe cele care sunt rezultatul activității
umane desfășurate în sfera producției de bunuri materiale și spirituale.
Potrivit art. 555 alin. (1) din Codul Civil, proprietatea privată este
dreptul titularului de a poseda, folosi şi dispune de un bun în mod
exclusiv, absolut şi perpetuu.
Dreptul de proprietate poate fi exercitat în limitele obiectului său.
În definirea proprietății trebuie să se pornească de la conținutul juridic
al dreptului de proprietate, alcătuit din atributele recunoscute de lege
proprietarului. Sunt numeroase situații în care o parte a acestor
atribute sau chiar toate sunt exercitate de o altă persoană decât
proprietarul, pe temeiul unui drept real, derivat din dreptul de
proprietate.
Respectarea dreptului de proprietate este garantată de art. 44 din
Constituţie. Potrivit acestui text legal, proprietatea privată este
garantată şi ocrotită în mod egal de lege, indiferent de titular.
Sunt interzise naţionalizarea sau orice alte măsuri de trecere silită în
proprietate publică a unor bunuri pe baza apartenenţei sociale, etnice,
religioase, politice sau de altă natură discriminatorie a titularilor.
69
Atributele pot fi cedate:
Ø În totalitate (spre ex. vânzare - cumpărare, donaţie)
Ø În parte (spre ex. închiriere).
Clasificare:
Ø Proprietate publică.
Ø Proprietate privată.
70
facilitează dezvoltarea economiei concurențiale, în interesul general și
individual.
Orice economie de piaţă, care poate fi caracterizată ca fiind o
economie deschisă, se bazează, în principal, pe schimb și pe
proprietatea privată asupra resurselor de productie.
Printre trăsăturile esențiale ale unei economii de piață se află:
Ø Proprietate privată
Ø Libertate economică
Ø Concurență loială
Proprietatea privată constituie fundamentul liberei initiațive în cadrul
unei economii de piață.
Libera inițiativă reprezintă o dovadă a libertății agenților economici de
a poseda bunuri, de a le utiliza și de a dispune de ele.
Ea cunoaște cea mai mare dezvoltare în cazul proprietății private.
Libera inițiativă a agenților economici presupune:
§ Libertatea de folosire a bunurilor aflate în proprietate proprie și
libertatea în adoptarea deciziilor, cu condiția respectării prevederilor
legale în vigoare;
§ Libertatea de asumare a unor riscuri în activitatea economică
întreprinsă;
§ Răspundere juridică pentru consecințele deciziilor și acțiunilor
luate cu privire la activitatea economică.
Având în vedere importanța proprietății private în derularea activității
economice, doctrina economică liberală a inclus de la început, printre
principiile sale fundamentale, pe cel al libertății de acţiune şi
independenţei agenţilor economici asigurată de inviolabilitatea
proprietăţii private.
Celelalte principii ale liberalismului economic sunt, potrivit doctrinei,
următoarele:
§ Guvernarea vieţii economice de „legi obiective”, care să menţină
permanent echilibrul între interesele individuale şi cele generale;
§ Îngrădirea libertăţii de acţiune a agenţilor economici doar de către
limitele impuse de realizarea propriilor interese (maximizarea
rezultatelor şi minimizarea eforturilor);
§ Concurenţa liberă şi perfectă între agenţii economici.
Proprietatea privată este esențială în dezvoltarea economiei
capitaliste, deoarece este fundamentul libertății de acțiune în această
materie.
Pentru aceste motive, garantarea și respectarea proprietății private
sub toate aspectele rămân două condiții obligatorii pentru dezvoltarea
unei societăți democratice.
71
9.3.4. Sarcină de învăţare:
Se lucrează în echipe de 3-4 persoane. Fiecare echipă va studia
principalele caracteristici ale proprietății ca fundament al activității
comerciale, astfel cum acestea sunt detaliate la pct. 9.3.1., 9.3.2. și
9.3.3. din prezentul capitol. Se va întocmi un raport care va fi predat la
următoarea dată stabilită în calendarul disciplinei.
9.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni specifici dreptului
civil, care sunt deseori întâlniți și în raporturile juridice de drept al
afacerilor. Astfel, prin parcurgerea acestui capitol am studiat noțiuni
precum „proprietate”, „proprietate publică” și „proprietate privată”,
precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt
reglementate de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de
specialitate.
Cuvinte cheie: proprietate; proprietate publică; proprietate privată.
Rezolvare:
- Pentru a putea răspunde la toate întrebările este necesară studierea
întregului capitol.
9.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice unei economii de piață, cum ar fi noțiunile de „proprietate”,
„proprietate publică” și „proprietate privată”, precum și caracteristicile
acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în
vigoare.
În continuare vom aprofunda noțiuni aplicabile în cazul contractelor
specifice activităților comerciale.
9.7. Bibliografie:
1. Sabău - Pop Ioan, Hodoș Raul - Felix, Elemente de drept civil¸
Editura Sfera Juridică, București, 2008;
72
2. Bârsan Corneliu, Drept civil. Drepturile reale principale în
reglementarea noului Cod Civil, Editura Hamangiu, București, 2017;
73
TEMA 10
CONTRACTELE SPECIFICE ACTIVITĂȚILOR COMERCIALE
10.1. Introducere
10.2. Obiective
10.3. Contractele specifice activităților comerciale
10.3.1. Definiție legală a noțiunii de „contract”
10.3.2. Principii valabile la încheierea contractelor
10.3.3. Limitări
10.3.4. Clasificare legală
10.3.5. Încheierea contractelor
10.3.6. Contractele încheiate de profesioniști
10.3.7. Sarcină de învăţare
10.4. Rezumat
10.5. Test de autoevaluare
10.6. Concluzii
10.7. Bibliografie
10.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele contracte specifice
activităților comerciale în România. Prin parcurgerea acestui capitol,
veți putea dobândi competențe importante privind aceste noțiuni
importante ale dreptului afacerilor, cum ar fi:
- utilizarea cunoştinţelor în aplicaţii practice privind contractele
specifice activităţilor comerciale
- posibilitatea utilizării cunoştinţelor privind forma, condiţiile de
validitate, obligaţii, efecte la încheierea efectivă a unui contract.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este de
4 ore.
10.2. Obiective:
74
10.3. Contractele specifice activităților comerciale
Contractul este acordul de voinţe dintre două sau mai multe persoane
cu intenţia de a constitui, modifica sau stinge un raport juridic (art.
1166 din Codul Civil).
Contractelor nereglementate de lege li se aplică prevederile Codului
Civil, iar dacă acestea nu sunt îndestulătoare, regulile speciale
privitoare la contractul cu care se aseamănă cel mai mult (art. 1168
din Codul Civil)
Părţile sunt libere să încheie orice contracte şi să determine conţinutul
acestora, în limitele impuse de lege, de ordinea publică şi de bunele
moravuri (art. 1169 din Codul Civil).
10.3.3. Limitări
75
10.3.4. Clasificare legală:
Oferta de a contracta:
Oferta de a contracta reprezintă actul juridic unilateral, prin care o
persoană, numită ofertant, face o propunere unei persoane sau
publicului, propunere privind încheierea unui contract, specificând
elementele esențiale ale acestuia.
76
§ Să fie precisă și completă;
§ Să fie neechivocă;
§ Să fie o manifestare de voință reală, serioasă, conștientă și cu
intenția de a angaja din punct de vedere juridic.
O propunere constituie ofertă de a contracta dacă aceasta conţine
suficiente elemente pentru formarea contractului şi exprimă intenţia
ofertantului de a se obliga în cazul acceptării ei de către destinatar
[art. 1188 alin. (1) din Codul civil].
Acceptarea ofertei:
Actul unilateral produce efecte din momentul în care comunicarea
ajunge la destinatar, chiar dacă acesta nu a luat cunoştinţă de aceasta
din motive care nu îi sunt imputabile [art. 1326 alin. (3) din Codul civil].
Orice act sau fapt al destinatarului constituie acceptare dacă indică în
mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a
fost formulată, şi ajunge în termen la autorul ofertei [art. 1196 alin. (1)
din Codul civil].
77
fel de rapide ca cele folosite de ofertant, dacă din lege, din
acordul părţilor, din practicile statornicite între acestea sau din
alte asemenea împrejurări nu rezultă contrariul [art. 1200 alin.
(2) din Codul Civil].
Clauza de impreviziune:
Părţile sunt ţinute să îşi execute obligaţiile, chiar dacă executarea lor a
devenit mai oneroasă, fie datorită creşterii costurilor executării propriei
obligaţii, fie datorită scăderii valorii contraprestaţiei.
Cu toate acestea, dacă executarea contractului a devenit excesiv de
oneroasă datorită unei schimbări excepţionale a împrejurărilor care ar
face vădit injustă obligarea debitorului la executarea obligaţiei,
instanţa poate să dispună:
§ Adaptarea contractului, pentru a distribui în mod echitabil între
părţi pierderile şi beneficiile ce rezultă din schimbarea
78
împrejurărilor;
§ Încetarea contractului, la momentul şi în condiţiile pe care le
stabileşte.
Aceste din urmă dispoziţii legale sunt aplicabile numai dacă:
§ schimbarea împrejurărilor a intervenit după încheierea
contractului;
§ schimbarea împrejurărilor, precum şi întinderea acesteia nu au
fost şi nici nu puteau fi avute în vedere de către debitor, în mod
rezonabil, în momentul încheierii contractului;
§ debitorul nu şi-a asumat riscul schimbării împrejurărilor şi nici
nu putea fi în mod rezonabil considerat că şi-ar fi asumat acest
risc;
§ debitorul a încercat, într-un termen rezonabil şi cu bună-
credinţă, negocierea adaptării rezonabile şi echitabile a
contractului [art. 1271 alin. (1) alin. (2) și alin. (3) din Codul
civil].
79
contrar cerinţelor bunei-credinţe, un dezechilibru semnificativ între
drepturile şi obligaţiile părţilor [art. 4 alin. (1) din Legea nr. 193/2000].
Clauza contractuală va fi considerată ca nefiind negociată direct cu
consumatorul dacă aceasta a fost stabilită fără a da posibilitate
consumatorului să influenţeze natura ei, cum ar fi contractele standard
preformulate sau condiţiile generale de vânzare practicate de
comercianţi pe piaţa produsului sau serviciului respectiv [art. 4 alin. (2)
din Legea nr. 193/2000].
Faptul că anumite aspecte ale clauzelor contractuale sau numai una
dintre clauze a fost negociată direct cu consumatorul nu exclude
aplicarea prevederilor Legii nr. 193/2000 pentru restul contractului, în
cazul în care o evaluare globală a contractului evidenţiază că acesta a
fost prestabilit unilateral de profesionist. Dacă un profesionist pretinde
că o clauză standard preformulată a fost negociată direct cu
consumatorul, este de datoria lui să prezinte probe în acest sens [art.
4 alin. (3) din Legea nr. 193/2000].
80
Calificarea judiciară a clauzelor şi a practicilor abuzive:
Definiție:
Aceste contracte sunt încheiate de profesioniști în exploatarea unei
întreprinderi economice, având ca obiect producerea și circulația
mărfurilor, executarea de lucrări și prestarea de servicii, în scopul de a
obține profit.
Caracteristici:
a) Sunt încheiate pentru exploatarea unei întreprinderi economice,
în condițiile art. 3 alin. (3) din Codul Civil;
b) Sunt încheiate de profesioniști;
c) Au ca obiect producerea și circulația mărfurilor, executarea de
lucrări și prestarea de servicii;
d) Se încheie pentru obținerea unui profit .
81
numai pe reprezentant şi pe terţ, dacă prin lege nu se prevede altfel.
Cu toate acestea, dacă reprezentantul, atunci când contractează cu
terţul în limita puterilor conferite, pe seama unei întreprinderi, pretinde
că este titularul acesteia, terţul care descoperă ulterior identitatea
adevăratului titular poate să exercite şi împotriva acestuia din urmă
drepturile pe care le are împotriva reprezentantului [art. 1297 alin. (1)
și alin. (2) din Codul Civil].
2. Dacă un contract încheiat între profesionişti nu stabileşte preţul
şi nici nu indică o modalitate pentru a-l determina, se presupune că
părţile au avut în vedere preţul practicat în mod obişnuit în domeniul
respectiv pentru aceleaşi prestaţii realizate în condiţii comparabile
sau, în lipsa unui asemenea preţ, un preţ rezonabil (art. 1233 din
Codul Civil).
4. Solidaritatea se prezumă între debitorii unei obligaţii contractate
în exerciţiul activităţii unei întreprinderi, dacă prin lege nu se prevede
altfel (art. 1446 din Codul Civil).
5. Debitorul se află de drept în întârziere în cazurile anume
prevăzute de lege, precum şi atunci când nu a fost executată obligaţia
de a plăti o sumă de bani, asumată în exerciţiul activităţii unei
întreprinderi [art. 1523 alin. (2) lit. d) din Codul Civil].
6. Mandatul dintre două persoane fizice acordat pentru acte de
exercitare a unei activități profesionale se prezumă a fi cu titlu oneros
[art. 2010 alin. (1) din Codul Civil] .
82
ratei dobânzii de referinţă plus 8 puncte procentuale.
În raporturile juridice care nu decurg din exploatarea unei întreprinderi
cu scop lucrativ, în sensul art. 3 alin. (3) din Codul civil, rata dobânzii
legale se stabileşte potrivit prevederilor alin. (1), respectiv alin. (2),
diminuat cu 20% [art. 3 alin. (1), alin. (2), alin. (21) și alin. (3) din
Ordonanța Guvernului nr. 13/2011].
În raporturile juridice care nu decurg din exploatarea unei întreprinderi
cu scop lucrativ, în sensul art. 3 alin. (3) din Codul civil, dobânda nu
poate depăşi dobânda legală cu mai mult de 50% pe an.
Orice clauză prin care se încalcă dispoziţiile anterioare este nulă de
drept. În acest caz, creditorul este decăzut din dreptul de a pretinde
dobânda legală.
Valabilitatea nivelului dobânzii convenţionale se determină prin
raportare la dobânda legală în vigoare la data stipulării.
Dobânda trebuie să fie stabilită prin act scris. În lipsa acestuia se
datorează numai dobânda legală [art. 5 alin. (1) - alin. (3) și art. 6 din
Ordonanța Guvernului nr. 13/2011)].
a) Contractul de vânzare-cumpărare
Vânzarea este contractul prin care vânzătorul transmite sau, după
caz, se obligă să transmită cumpărătorului proprietatea unui bun în
schimbul unui preț pe care cumpărătorul se obligă să îl plătească [art.
1650 alin. (1) din Codul Civil].
83
- bilateral (sinalagmatic), adică dă naştere la obligaţii reciproce între
părţile contractante;
- consensual, fiind valabil prin simplul accord de voinţă al părţilor;
- comutativ: întinderea obligaţiilor reciproce este cunoscută de părţi
din momentul încheierii contractului;
- cu titlu oneros, ambele părţi urmărind obţinerea unui anumit interes,
o anumită contravaloare economic (bunul cumpărat, respectiv
echivalentul valoric-preţul;
- translativ de propietate: prin contract se transmite dreptul de
propietate asupra bunului de la vânzător la cumpărător;
- solemn: când este vorba de vânzare de terenuri agricole se prevede
forma autentică a contractului.
b) Contractul de furnizare
Contractul de furnizare este acela prin care o parte, denumită furnizor,
se obligă să transmită proprietatea asupra unei cantităţi determinate
de bunuri şi să le predea, la unul sau mai multe termene ulterioare
încheierii contractului ori în mod continuu, sau să presteze anumite
servicii, la unul sau mai multe termene ulterioare ori în mod continuu,
iar cealaltă parte, denumită beneficiar, se obligă să preia bunurile sau
să primească prestarea serviciilor şi să plătească preţul lor [art. 1776
alin. (1) din Codul Civil].
Caractere juridice:
- contract sinalagmatic (bilateral) întrucât obligaţiile născute din
acesta sunt reciproce şi interdependente;
- cu titlu oneros deoarece fiecare parte urmăreşte să îşi procure un
avantaj în schimbul obligaţiilor asumate;
- comutativ deoarece, la momentul încheierii sale, existenţa
drepturilor şi obligaţiilor părţilor este certă, iar întinderea acestora este
determinată;
- real întrucât, pentru validitatea sa, este necesară atât realizarea
acordului de voinţă, cât şi remiterea bunului (bunurilor) sau prestarea
serviciului;
- cu executare în timp, întrucât bunul poate fi predat la un singur
termen sau la mai multe termene, însă ulterioare momentului încheierii
84
contractului.
Obligaţiile furnizorului:
- Transmiterea dreptului de proprietate asupra bunurilor furnizate;
- Predarea bunurilor şi prestarea serviciilor;
- Suportarea riscului pieirii bunurilor până în momentul predării;
- Obigaţia de garanţie contra evicţiunii;
- Obligaţia de garanţie contra viciilor bunurilor furnizate.
Obligaţiile beneficiarului:
- Preluarea bunurilor;
- Plata preţului produselor sau serviciilor.
c) Contractul de agenţie
Contractul de agenţie este contractul prin care o parte, denumită
comitent, împuterniceşte în mod statornic cealaltă parte, denumită
agent, fie să negocieze, fie atât să negocieze, cât şi să încheie
contracte, în numele şi pe seama comitentului, în schimbul unei
remuneraţii, în una sau în mai multe regiuni determinate [art. 2072
alin. (1) din Codul civil].
Caracteristici:
- Activitate din cadrul contractului de agentie este o activitate cu
caracter profesional și este de durată.
- Agentul acţionează cu titlu profesional; are impact in ceea ce
priveste criteriile particulare de apreciere a vinovăţiei.
- Activitatea agentului se va desfășura având în vedere una sau în
mai multe regiuni determinate.
- Comitentul îl împuterniceşte în mod statornic pe agent.
- Agentul este un intermediar independent.
- Agentul nu este prepusul comitentului.
Obligaţiile agentului:
- Este ţinut să îndeplinească obligaţiile care decurg din
85
împuternicirea primită din partea comitentului;
- Este obligat să-i comunice comitentului informaţiile ce
interesează afacerile acestuia;
- Este obligat să îndeplinească împuternicirea în condiţii cât mai
avantajoase pentru comitent;
- Este obligat să respecte instrucţiunile rezonabile primate de la
comitent;
- Este obligat să ţină evidenţa operaţiunilor efectuate în contul
comitentului;
- Este obligat să păstreze bunurile primate de la comitent în
condiţii corespunzătoare.
Obligaţiile comitentului:
- Este obligat să transmit agentului toate datele, informaţiile şi
instrumentele necesare executării contractului de agenţie;
- Este obigat să plătească agentului renumeraţia cuvenită.
Încetarea contractului:
- La expirarea termenului;
- Rezilierea contractului;
- Denunţarea unilaterală.
d) Contractul de fiducie:
Fiducia este operaţiunea juridică prin care unul sau mai mulţi
constituitori transferă drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori
alte drepturi patrimoniale, prezente ori viitoare, către unul sau mai
mulţi fiduciari care le exercită cu un scop determinat, în folosul unuia
sau mai multor beneficiari.
Aceste drepturi alcătuiesc o masă patrimonială autonomă, distinctă de
celelalte drepturi şi obligaţii din patrimoniile fiduciarilor (art. 773 din
Codul Civil).
Caracteristici:
- Contractul de fiducie este lovit de nulitate absolută dacă prin el se
realizează o liberalitate indirectă în folosul beneficiarului.
- Beneficiarul fiduciei poate fi constituitorul, fiduciarul sau o terţă
persoană.
- Fiducia este stabilită prin lege sau prin contract încheiat în formă
autentică.
- Ea trebuie să fie expresă.
- În absenţa unei stipulaţii contrare, constituitorul poate, în orice
moment, să desemneze un terţ care să îi reprezinte interesele în
executarea contractului şi care să îi exercite drepturile născute din
contractul de fiducie
86
- Sub sancţiunea nulităţii absolute, contractul de fiducie şi modificările
sale trebuie să fie înregistrate la cererea fiduciarului, în termen de o
lună de la data încheierii acestora, la organul fiscal competent să
administreze sumele datorate de fiduciar bugetului general consolidat
al statului.
- Când masa patrimonială fiduciară cuprinde drepturi reale imobiliare,
acestea sunt înregistrate la administraţia publică locală competentă,
sub sancțiunea nulității absolute.
- Desemnarea ulterioară a beneficiarului, în cazul în care acesta nu
este precizat chiar în contractul de fiducie, trebuie să fie făcută, sub
aceeaşi sancţiune, printr-un act scris înregistrat în aceleaşi condiţii.
- Dacă pentru transmiterea unor drepturi este necesară îndeplinirea
unor cerinţe speciale de formă, se va încheia un act separat cu
respectarea cerinţelor legale.
- În aceste cazuri, lipsa înregistrării fiscale atrage aplicarea
sancţiunilor administrative prevăzute de lege.
87
- fiduciarul are dreptul la o renumerație;
- fiduciarul este obligat să dea socoteală constituitorului cu privire la
îndeplinirea obligaţiilor sale, precum și beneficiarului, la cererea
acestuia.
e) Contractul de report
Contractul de report reprezintă convenția prin care reportatorul
cumpără de la reportat cu plata imediată titluri de credit şi valori
mobiliare circulând în comerţ.
În acelaşi timp, reportatorul se obligă să revândă reportatului titluri sau
valori mobiliare de aceeaşi specie, la o anumită scadenţă, în schimbul
unei sume determinate [art. 1772 alin. (1) şi alin. (2) din Codul Civil].
88
Caracteristici:
Contractul de report se încheie prin remiterea titlurilor sau valorilor
mobiliare, iar dacă acestea sunt nominative, prin îndeplinirea
formalităţilor necesare pentru transmiterea lor.
În lipsă de stipulaţie contrară, drepturile accesorii conferite de titlurile
şi valorile mobiliare date în report, precum dobânzile şi dividendele
ajunse la scadenţă în timpul duratei reportului, se cuvin reportatorului.
Obligaţiile reportatorului:
- Să exercite opţiunea pe seama reportatului în timpul reportului, dacă
titlurile acordă un asemenea drept în condiţiile legii speciale
- Să pună la dispoziţia reportatorului fondurile necesare, cu cel puţin 3
zile înainte de scadenţa termenului de opţiune.
Obligațiile reportatului:
- Să pună la dispoziţia reportatorului sumele necesare, cu cel puţin 3
zile înainte de scadenţa vărsămintelor, dacă în timpul reportului
urmează a se efectua vărsăminte în contul titlurilor şi valorilor
mobiliare care fac obiectul reportului.
Lichidarea reportului:
- Se va face înăuntrul celei de-a doua zi de lucru ce urmează
scadenţei.
- Dacă la scadenţa termenului reportului părţile lichidează diferenţele,
făcând plata, şi reînnoiesc reportul asupra unor titluri sau valori
mobiliare ce diferă prin calitatea sau specia lor ori pe un alt preţ,
atunci se consideră că părţile au încheiat un nou contract.
Caracteristici:
- Creanţele care nu pot face obiectul compensaţiei nu pot face obiectul
unui cont curent şi nu se vor înscrie în acesta sau, dacă sunt înscrise,
înscrierea se consideră nescrisă.
- În cazul contractului încheiat între profesionişti, se vor înscrie în cont
89
exclusiv creanţele derivând din exerciţiul activităţii profesionale, dacă
nu se prevede expres contrariul.
Încheierea contului:
- Încheierea contului curent şi lichidarea soldului se fac la scadenţa
prevăzută în contract sau la momentul încetării contractului de cont
curent.
- Părţile pot decide termene intermediare de încheiere a contului, iar în
acest caz soldul creditor se înscrie ca prima partidă în noul cont.
- Soldul creditor constituie o creanţă lichidă şi exigibilă la care se va
calcula dobânda convenţională de la data încheierii contului, dacă nu
este trecută într-un cont nou.
Aprobarea contului
- Extrasul sau raportul de cont trimis de un curentist celuilalt se
prezumă aprobat, dacă nu este contestat de acesta din urmă în
termenul prevăzut în contract sau, în lipsa unui termen, într-un termen
rezonabil.
- Aprobarea contului nu exclude dreptul de a contesta ulterior contul
pentru erori de înregistrare sau de calcul, pentru omisiuni sau dublă
90
înregistrare, în termen de o lună de la data aprobării extrasului sau
raportului de cont ori de la încheierea contului, sub sancţiunea
decăderii.
Executarea şi poprirea:
- Numai soldul creditor rezultat la încheierea contului curent poate fi
supus executării sau popririi pornite contra unuia dintre curentişti
- Creditorii oricăruia dintre curentişti pot solicita instanţei să dispună,
pe cale de ordonanţă preşedinţială, încheierea înainte de termen a
contului curent, pentru executarea sau poprirea soldului rezultat în
favoarea curentistului debitor.
Termenul de prescripţie
- Dreptul la acţiune pentru rectificarea erorilor de calcul, făcute cu
ocazia stabilirii soldului, a omisiunilor, a înscrierilor duble şi altora
asemenea se va prescrie în termen de un an de la data comunicării
extrasului de cont curent.
g) Contractul de consignaţie
Contractul de consignaţie reprezintă o varietate a contractului de
comision care are ca obiect vânzarea unor bunuri mobile pe care
consignantul le-a predat consignatarului în acest scop (art. 2.054 din
Codul Civil).
Caracteristici:
- Contractul de consignaţie se încheie în formă scrisă.
- Dacă prin lege nu se prevede altfel, forma scrisă este necesară
numai pentru dovada contractului.
- Preţul la care bunul urmează să fie vândut este cel stabilit de părţile
contractului de consignaţie sau, în lipsă, preţul curent al mărfurilor de
pe piaţa relevantă, de la momentul vânzării.
91
- Consignantul poate modifica unilateral preţul de vânzare stabilit, iar
consignatarul va fi ţinut de această modificare de la momentul la care
i-a fost adusă la cunoştinţă în scris.
- În lipsă de dispoziţii contrare ale contractului sau ale instrucţiunilor
scrise ale consignantului, vânzarea se va face numai cu plata în
numerar, prin virament sau cec barat şi numai la preţurile curente ale
mărfurilor.
Încetarea contractului:
- prin revocarea consignatarului de către consignant,
- prin renunţarea consignatarului, din cauzele indicate în contract,
- prin moartea, dizolvarea, falimentul, interdicţia sau radierea
92
consignantului ori a consignatarului.
10.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni specifici dreptului
civil, care sunt deseori întâlniți și în raporturile juridice de drept al
afacerilor. Astfel, prin parcurgerea acestui capitol am studiat noțiuni
precum „contract”, „contract de vânzare-cumpărare”, „contract de
furnizare”, „contract de agenţie”, „contract de fiducie”, „contract de
report” , „contract de consignaţie” și „contract de cont curent”, precum și
caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate
de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina de specialitate.
93
10.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice unei economii de piață, cum ar fi noțiunile de „contract”,
„contract de vânzare-cumpărare”, „contract de furnizare”, „contract de
agenţie”, „contract de fiducie”, „contract de report” , „contract de
consignaţie” și „contract de cont curent”, precum și caracteristicile acestor
noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare.
În continuare vom aprofunda noțiuni aplicabile în cazul raporturilor de
muncă în cadrul întreprinderii.
10.7. Bibliografie:
1. Cărpenaru, Stancu D., Tratat de drept comercial român. Ediția a
VI-a, Editura Universul Juridic, București, 2019;
2. Chirică, Dan, Contracte speciale civile şi comerciale, Editura
Rosetti, 2005;
3. Nemeş, Vasile, Drept comercial, ediția a 3-a revizuită și adăugită,
Editura Hamangiu, București, 2018;
4. Piperea, Gheorghe, Drept comercial. Volumul II, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2009;
5. Piperea, Gheorghe, Introducere în Dreptul contractelor
profesionale, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2011;
6. Ţăndăreanu, Nicoleta, Principii generale şi speciale în materie de
nulitate a contractelor prin prisma prevederilor noului Cod civil (Legea
nr. 287/2009), Revista de Drept Comercial nr. 1/2012;
7. Turcu, Ion, Vânzarea în Noul Cod civil, Editura C.H. Beck,
Bucureşti, 2011.
94
TEMA 11
RAPORTURILE DE MUNCĂ ÎN CADRUL ÎNTREPRINDERII.
Cuprins
11.1. Introducere
11.2. Obiective
11.3. Raporturile de muncă în cadrul întreprinderii.
11.3.1. Principii fundamentale în stabilirea raporturilor de muncă
11.3.2. Contractul individual de muncă
11.3.3. Conflictele de muncă
11.3.4. Procedura de conciliere a conflictelor colective de muncă
11.3.5. Medierea și arbitrajul în cazul conflictelor colective de muncă
11.3.6. Sarcină de învăţare
11.4. Rezumat
11.5. Test de autoevaluare
11.6. Concluzii
11.7. Bibliografie
11.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
raporturilor de muncă în cadrul unei întreprinderi din România. Prin
parcurgerea acestui capitol, veți putea dobândi competențe
importante privind aceste noțiuni importante ale dreptului afacerilor,
cum ar fi:
- deprinderea şi utilizarea noţiunilor specifice raporturilor de muncă
în cadrul întreprinderii.
- utilizarea cunoştinţelor specifice jurisdicției muncii.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este
de 2 ore.
11.2. Obiective:
95
11.3. Raporturile de muncă în cadrul întreprinderii.
11.3.1. Principii fundamentale în stabilirea raporturilor de
muncă:
96
înlăturarea recunoaşterii, folosinţei sau exercitării drepturilor
prevăzute în legislaţia muncii.
Constituie discriminare indirectă actele şi faptele întemeiate în mod
aparent pe alte criterii decât cele prevăzute la art. 5 alin. (2) din
Codul Muncii, dar care produc efectele unei discriminări directe.
Orice salariat care prestează o muncă beneficiază de condiţii de
muncă adecvate activităţii desfăşurate, de protecţie socială, de
securitate şi sănătate în muncă, precum şi de respectarea demnităţii
şi a conştiinţei sale, fără nicio discriminare.
Tuturor salariaţilor care prestează o muncă le sunt recunoscute
dreptul la negocieri colective, dreptul la protecţia datelor cu caracter
personal, precum şi dreptul la protecţie împotriva concedierilor
nelegale.
Pentru munca egală sau de valoare egală este interzisă orice
discriminare bazată pe criteriul de sex cu privire la toate elementele
şi condiţiile de remunerare.
Salariaţii şi angajatorii se pot asocia liber pentru apărarea drepturilor
şi promovarea intereselor lor profesionale, economice şi sociale.
Relaţiile de muncă se bazează pe principiul consensualităţii şi al
bunei-credinţe.
Pentru buna desfăşurare a relaţiilor de muncă, participanţii la
raporturile de muncă se vor informa şi se vor consulta reciproc, în
condiţiile legii şi ale contractelor colective de muncă.
Cetăţenii români sunt liberi să se încadreze în muncă în statele
membre ale Uniunii Europene, precum şi în oricare alt stat, cu
respectarea normelor dreptului internaţional al muncii şi a tratatelor
bilaterale la care România este parte (art. 5 - art. 9 din Codul
Muncii).
97
Prin excepţie, contractul individual de muncă se poate încheia şi pe
durată determinată, în condiţiile expres prevăzute de lege.
Persoana fizică dobândeşte capacitate de muncă la împlinirea
vârstei de 16 ani.
Persoana fizică poate încheia un contract de muncă în calitate de
salariat şi la împlinirea vârstei de 15 ani, cu acordul părinţilor sau al
reprezentanţilor legali, pentru activităţi potrivite cu dezvoltarea fizică,
aptitudinile şi cunoştinţele sale, dacă astfel nu îi sunt periclitate
sănătatea, dezvoltarea şi pregătirea profesională.
Prin angajator se înţelege persoana fizică sau juridică ce poate,
potrivit legii, să angajeze forţă de muncă pe bază de contract
individual de muncă.
Persoana juridică poate încheia contracte individuale de muncă, în
calitate de angajator, din momentul dobândirii personalităţii juridice.
Persoana fizică dobândeşte capacitatea de a încheia contracte
individuale de muncă în calitate de angajator, din momentul
dobândirii capacităţii depline de exerciţiu.
Contractul individual de muncă se încheie în baza consimţământului
părţilor, în formă scrisă, în limba română, anterior începerii activităţii
de către salariat. Obligaţia de încheiere a contractului individual de
muncă în formă scrisă revine angajatorului.
Anterior începerii activităţii, contractul individual de muncă se
înregistrează în registrul general de evidenţă a salariaţilor, care se
transmite inspectoratului teritorial de muncă.
Angajatorul este obligat ca, anterior începerii activităţii, să înmâneze
salariatului un exemplar din contractul individual de muncă.
Angajatorul este obligat să păstreze la locul de muncă o copie a
contractului individual de muncă pentru salariaţii care prestează
activitate în acel loc.
Munca prestată în temeiul unui contract individual de muncă
constituie vechime în muncă.
Absenţele nemotivate şi concediile fără plată se scad din vechimea
în muncă [art. 11, art. 12 alin. (1) și alin. (2), art. 13 alin. (1) și alin.
(2), art. 14 și art. 16 alin. (1) - alin. (6) din Codul Muncii].
Anterior încheierii sau modificării contractului individual de muncă,
angajatorul are obligaţia de a informa persoana selectată în vederea
angajării ori, după caz, salariatul, cu privire la clauzele esenţiale pe
care intenţionează să le înscrie în contract sau să le modifice.
Obligaţia de informare a persoanei selectate în vederea angajării
sau a salariatului se consideră îndeplinită de către angajator la
momentul semnării contractului individual de muncă sau a actului
adiţional, după caz.
Persoana selectată în vederea angajării ori salariatul, după caz, va
fi informată cu privire la cel puţin următoarele elemente:
98
a) Identitatea părţilor;
b) Locul de muncă sau, în lipsa unui loc de muncă fix,
posibilitatea ca salariatul să muncească în diverse locuri;
c) Sediul sau, după caz, domiciliul angajatorului;
d) Funcţia/ocupaţia conform specificaţiei clasificării
ocupaţiilor din românia sau altor acte normative, precum şi
fişa postului, cu specificarea atribuţiilor postului;
e) Criteriile de evaluare a activităţii profesionale a
salariatului aplicabile la nivelul angajatorului;
f) Riscurile specifice postului;
g) Data de la care contractul urmează să îşi producă
efectele;
h) În cazul unui contract de muncă pe durată determinată
sau al unui contract de muncă temporară, durata acestora;
i) Durata concediului de odihnă la care salariatul are
dreptul;
j) Condiţiile de acordare a preavizului de către părţile
contractante şi durata acestuia;
k) Salariul de bază, alte elemente constitutive ale
veniturilor salariale, precum şi periodicitatea plăţii salariului
la care salariatul are dreptul;
l) Durata normală a muncii, exprimată în ore/zi şi
ore/săptămână;
m) Indicarea contractului colectiv de muncă ce
reglementează condiţiile de muncă ale salariatului;
n) Durata perioadei de probă.
Orice modificare a unuia dintre elementele prevăzute mai sus în
timpul executării contractului individual de muncă impune încheierea
unui act adiţional la contract, anterior producerii modificării, cu
excepţia situaţiilor în care o asemenea modificare este prevăzută în
mod expres de lege sau în contractul colectiv de muncă aplicabil.
La încheierea contractului individual de muncă sau pe parcursul
executării acestuia, părţile pot negocia şi cuprinde în contract o
clauză de neconcurenţă prin care salariatul să fie obligat ca după
încetarea contractului să nu presteze, în interes propriu sau al unui
terţ, o activitate care se află în concurenţă cu cea prestată la
angajatorul său, în schimbul unei indemnizaţii de neconcurenţă
lunare pe care angajatorul se obligă să o plătească pe toată
perioada de neconcurenţă.
Clauza de neconcurenţă îşi produce efectele numai dacă în
cuprinsul contractului individual de muncă sunt prevăzute în mod
concret activităţile ce sunt interzise salariatului la data încetării
contractului, cuantumul indemnizaţiei de neconcurenţă lunare,
perioada pentru care îşi produce efectele clauza de neconcurenţă,
99
terţii în favoarea cărora se interzice prestarea activităţii, precum şi
aria geografică unde salariatul poate fi în reală competiţie cu
angajatorul [art. 17 alin. (1) - (3) și alin. (5) și art. 21 alin. (1) și alin.
(2) din Codul Muncii].
100
acord ori cel anterior a încetat;
b) angajatorul sau organizaţia patronală nu acceptă
revendicările formulate de angajaţi;
c) părţile nu ajung la o înţelegere privind încheierea unui
contract sau acord colectiv de muncă până la data stabilită de
comun acord pentru finalizarea negocierilor.
În toate cazurile, sesizarea pentru concilierea conflictului colectiv de
muncă se formulează în scris şi va cuprinde în mod obligatoriu
menţiunile de la art. 166 din Legea nr. 62/2011.
Concilierea, medierea şi arbitrarea conflictelor colective de muncă
se fac numai între părţile aflate în conflict. Procedura de conciliere
este obligatorie.
101
11.3.5. Medierea și arbitrajul în cazul conflictelor colective de
muncă:
102
confliectelor colective de muncă, precum și ale procedurii de
soluționare a acestor conflicte, astfel cum acestea sunt detaliate la
pct. 11.3.1. - 11.3.7. din prezentul capitol. Se va întocmi un raport
care va fi predat la următoarea dată stabilită în calendarul
disciplinei.
11.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni specifici
dreptului muncii, care sunt deseori întâlniți și în raporturile juridice de
drept al afacerilor. Astfel, prin parcurgerea acestui capitol am studiat
noțiuni precum „contract individual de muncă”, „conflict colectiv de
muncă” și „procedura concilierii conflictelor colective de muncă”,
precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea sunt
reglementate de legislația în vigoare și sunt interpretate de doctrina
de specialitate.
Rezolvare:
- Pentru a putea răspunde la toate întrebările este necesară
studierea întregului capitol.
11.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice, cum ar fi noțiunile de „contract individual de muncă”, „conflict
colectiv de muncă” și „procedura concilierii conflictelor colective de
muncă”, precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum acestea
sunt reglementate de legislația în vigoare.
În continuare vom aprofunda noțiuni aplicabile în cazul plății și al
instrumentelor de plată.
103
11.7. Bibliografie:
104
TEMA 12
PLATA ȘI INSTRUMENTELE DE PLATĂ
Cuprins
12.1. Introducere
12.2. Obiective
12.3. Plata și instrumentele de plată.
12.3.1. Plata
12.3.2. Instrumente de plată.
12.3.3. Sarcină de învăţare
12.4. Rezumat
12.5. Test de autoevaluare
12.6. Concluzii
12.7. Bibliografie
12.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
instrumentelor de plată. Prin parcurgerea acestui capitol, veți putea
dobândi competențe importante privind aceste noțiuni importante ale
dreptului afacerilor, cum ar fi:
- utilizarea cunoştinţelor în aplicaţii practice privind titluri de credit şi
instrumente de plată.
- utilizarea cunoştinţelor privind forma şi condiţiile de validitate a
instrumentelor de plată.
12.2. Obiective:
105
12.3. Plata și instrumentele de plată.
12.3.1. Plata
Definiție:
În sens larg, plata presupune executarea voluntară a oricărei
obligații, în sensul în care debitorul execută prestațiile la care este
ținut din proprie inițiativă. Pentru aceste motive, plata reprezintă o
modalitate firească de stingere a obligațiilor.
În sens restrâns, plata necesită îndeplinirea obligației de a da o
sumă de bani.
Reglementare legală:
Obligaţia se stinge prin plată atunci când prestaţia datorată este
executată de bunăvoie.
Plata constă în remiterea unei sume de bani sau, după caz, în
executarea oricărei alte prestaţii care constituie obiectul însuşi al
obligaţiei.
Orice plată presupune o datorie [art. 1469 alin. (1) și alin. (2) și art.
1470 din Codul Civil].
Clasificare:
a) În funcție de obiect:
Ø Plăți în bani.
Ø Plăți în bunuri.
Ø Plăți în servicii.
b) În funcție de intervenția unei instituții bancare:
Ø Plăți bancare (sunt, în general, plățile efectuate cu
monedă scripturală).
Ø Plăți nebancare.
c) În funcție de inițiativa plății
Ø Plăți instrumentate la ordinul creditorului.
Ø Plăți instrumentate la ordinul debitorului.
Plățile instrumentate la ordinul creditorului sunt cele care, pentru a fi
efectuate, presupun existența unui drept al creditorului de a solicita
băncii debitorului să preleveze suma de bani necesară îndeplinirii
obligației şi transferarea acesteia în contul său.
Operațiunea este tipică pentru plata efectelor de comerț, acolo unde
inițiativa plății aparține creditorului, dar şi în unele plăți electronice.
Subiectele plății:
Ø Autorul plății
Ø Benefeciarul plății
106
Autorul plății:
Plata poate să fie făcută de orice persoană, chiar dacă este un terţ
în raport cu acea obligaţie.
Creditorul este dator să refuze plata oferită de terţ dacă debitorul l-a
încunoştinţat în prealabil că se opune la aceasta, cu excepţia
cazului în care un asemenea refuz l-ar prejudicia pe creditor.
În celelalte cazuri, creditorul nu poate refuza plata făcută de un terţ
decât dacă natura obligaţiei sau convenţia părţilor impune ca
obligaţia să fie executată numai de debitor.
Plata făcută de un terţ stinge obligaţia dacă este făcută pe seama
debitorului [art. 1473 și art. 1474 alin. (1) - alin. (3) teza I din Codul
Civil].
Beneficiarul plății:
Plata trebuie făcută creditorului, reprezentantului său legal sau
convenţional, persoanei indicate de acesta ori persoanei autorizate
de către instanţă judecătorească să o primească (art. 1475 din
Codul Civil).
Plata făcută unei alte persoane decât cele menţionate la art. 1.475
din Codul Civil este valabilă dacă:
a) este ratificată de creditor;
b) cel care a primit plata devine ulterior titularul creanţei;
c) a fost făcută celui care a pretins plata în baza unei
chitanţe liberatorii semnate de creditor.
Plata făcută în alte condiţii decât cele menţionate anterior stinge
obligaţia numai în măsura în care profită creditorului [art. 1477 alin.
(1) și (2) din Codul Civil].
Condițiile plății:
Debitorul este ţinut să îşi execute obligaţiile cu diligenţa pe care un
bun proprietar o depune în administrarea bunurilor sale.
În cazul unor obligaţii inerente unei activităţi profesionale, diligenţa
se apreciază ţinând seama de natura activităţii exercitate [art. 1480
alin. (1) și alin. (2) din Codul Civil].
Debitorul unei sume de bani este liberat prin remiterea către creditor
a sumei nominale datorate.
Plata se poate face prin orice mijloc folosit în mod obişnuit în locul
unde aceasta trebuie efectuată.
Cu toate acestea, creditorul care acceptă, în condiţiile de mai sus,
un cec ori un alt instrument de plată este prezumat că o face numai
cu condiţia ca acesta să fie onorat.
Dobânda este cea convenită de părţi sau, în lipsă, cea stabilită de
lege.
107
Dobânzile scadente produc ele însele dobânzi numai atunci când
legea sau contractul, în limitele permise de lege, o prevede ori, în
lipsă, atunci când sunt cerute în instanţă. În acest din urmă caz,
dobânzile curg numai de la data cererii de chemare în judecată [art.
1488 alin. (1) - alin. (3) și art. 1489 alin. (1) și alin. (2) din Codul
Civil].
Locul plăţii:
În lipsa unei stipulaţii contrare, obligaţiile băneşti trebuie executate
la domiciliul sau, după caz, sediul creditorului de la data plăţii [art.
1494 alin. (1) lit. a) din Codul Civil].
Data plății:
În lipsa unui termen stipulat de părţi sau determinat în temeiul
contractului, al practicilor stabilite între acestea ori al uzanţelor,
obligaţia de plată a unei sume de bani trebuie executată de îndată.
Instanţa poate stabili un termen atunci când natura prestaţiei sau
locul unde urmează să se facă plata o impune.
Dacă plata se face prin virament bancar, data plăţii este aceea la
care contul creditorului a fost alimentat cu suma de bani care a făcut
obiectul plăţii.
Cheltuielile plăţii sunt în sarcina debitorului, în lipsă de stipulaţie
contrară [art. 1495 alin. (1) și alin. (2), art. 1497 și art. 1498 din
Codul Civil].
Dovada plăţii:
Dacă prin lege nu se prevede altfel, dovada plăţii se face cu orice
mijloc de probă.
Cel care plăteşte are dreptul la o chitanţă liberatorie.
În cazul în care creditorul refuză, în mod nejustificat, să elibereze
chitanţa, debitorul are dreptul să suspende plata. [art. 1499, art.
1500 alin. (1) teza I și alin. (3) din Codul Civil].
Efectul de comerţ:
Definiție:
108
Distincţie:
Caracteristici:
- negociabilitatea;
- obiectul său să reprezinte o sumă de bani;
- angajamentul de plată;
- termenul scurt;
- posibilitatea de a fi acceptat pentru plată.
Cerinţe:
- să aibă caracter constitutiv de drepturi;
- să aibă caracter formal;
- să aibă caracter literal;
- să confere un drept autonom.
Cambia:
109
respectiv numele şi prenumele, în clar, ale persoanei fizice,
respectiv denumirea persoanei juridice ori a entităţii care se
obligă;
d) Codul trasului, respectiv un număr unic de identificare
prevăzut în documentele de identificare sau de înregistrare
ale trasului;
e) Arătarea scadenței.
f) Arătarea locului unde plata trebuie facuta.
g) Numele aceluia căruia sau la ordinul căruia plata
trebuie făcută.
h) Arătarea datei și a locului emiterii.
i) Semnătura celui care emite cambia (trăgător).
Funcțiile cambiei:
Ø Instrument de schimb valutar;
Ø Instrument de credit;
Ø Instrument de plată.
Cambia în alb:
Ø Cambie care poartă semnătura trăgătorului, dar nu conţine
toate menţiunile obligatorii;
Ø Lipsa înscrierii obligatorii trebuie să fie consecinţa unui act
voit, iar nu a unei erori;
Ø Posesorul decade din dreptul de a completa cambia în alb
după trei ani de la data emisiunii cambiei [art.12 alin. (2) din
Legea nr. 58/1934].
Acceptarea cambiei:
- Cambia devine opozabilă trasului după acceptare;
- Acceptarea obligă trasul de a plăti la scadenţă suma
110
acceptată;
- Refuzul acceptării se constată printr-un protest de
neacceptare, în formă autentică, înainte de scadenţă;
- Acceptarea este facultativă, cu excepţia:
Ø Înscrierii unei clauze în sensul că acceptarea este
obligatorie;
Ø Cambiilor cu scadenţă la vedere;
Plata cambiei:
- Cambia cu scadenţă trebuie prezentată la plată în acea zi sau
în cel mult următoarele două zile;
- Cambia fără scadenţă se achită la prezentare, dar nu mai
târzie de un an;
- Refuzul de plată al trasului transformă obligaţia de garanţie a
trăgătorului, girantului şi avalistului în obligaţie de plată;
Acţiuni cambiale
- Directe: contra acceptantului şi avaliştilor săi;
- De regres: contra trăgătorului, girantului sau acceptantului prin
intervenţie.
Poate fi exercitată şi înainte de scadenţă:
- În cazul refuzului de acceptare a trasului;
- În cazul falimentului trasului;
- În cazul falimentului trăgătorului cambiei stipulate ca
neacceptabilă.
Avalul:
Garanţie de plată a cambiei;
Garantul – avalist;
Debitorul garantat – avalizat;
Formula avalului se înscrie pe faţa originalului cambiei, a copiei
cambiei şi constă în cuvintele: „avalizat”, „pentru aval”, „pentru
garanţie”, etc.
Girul:
111
Biletul la ordin:
112
mențiuni ale înscrisului :
Ø Nearătarea scadenței nu afectează valabilitatea titlului.
În acest caz, biletul la ordin este socotit plătibil „la
vedere”.
Ø În absența menționării locului plății, plata se va face la
locul emiterii titlului, care este considerat și locul
domiciliului emitentului.
Ø În lipsa locului emiterii titlului, biletul la ordin se
socotește semnat în locul arătat lângă numele
emitentului.
Cecul:
113
exprimată în limba utilizată pentru redactarea acestui titlu.
2. Ordinul necondiționat de a plăti o anumită sumă de bani.
3. Numele celui care trebuie să plătească (tras).
4. Arătarea locului unde plata trebuie făcută.
5. Arătarea datei și a locului emiterii.
6. Semnatura celui care emite cecul (trăgătorul).
7. Numele trăgătorului, respectiv numele şi prenumele, în
clar, ale persoanei fizice sau denumirea persoanei juridice
ori a entităţii care se obligă.
8. Codul trăgătorului, respectiv un număr unic de
identificare, preluat din documentele de identificare sau de
înregistrare ale trăgătorului.
Titlul căruia îi lipsește una dintre mențiunile prevăzute de art. 1 din
Legea nr. 59/1934 nu va fi socotit cec, cu excepția cazurilor în care
legea prevede altfel.
În lipsa mențiunii privind locul plății sau locul emiterii cecului, legea
oferă anumite remedii¸ pentru salvgardarea valabilității titlului.
Transmiterea cecului:
Plata cecului:
114
Cecul este plătibil la vedere. Orice stipulație contrară se consideră
nescrisă.
Cecul emis şi plătibil în România trebuie, sub sancţiunea pierderii
dreptului de regres împotriva giranţilor şi garanţilor, să fie prezentat
la plată în termen de 15 zile.
Cecul emis în alt stat și plătibil în România trebuie să fie prezentat în
termen de 30 de zile, iar dacă este emis în afara Europei, în termen
de 70 zile.
Termenele se socotesc din ziua arătată în cec ca dată a emiterii.
Dacă cecul este plătibil în străinătate, termenul de prezentare va fi
cel arătat de legea locului plății.
Prezentarea unui cec la plată se poate face în original sau prin
trunchiere.
Prin trunchiere se înțelege procedeul informatic constând în
următoarele operațiuni succesive:
a) transpunerea în format electronic a informaţiilor
relevante de pe cecul original;
b) reproducerea imaginii cecului original în format
electronic; şi
c) transmiterea informaţiei electronice obţinute prin
operaţiunile prevăzute la lit. a) şi b) către instituţia de credit
plătitoare.
Prezentarea la plată a unui cec prin trunchiere produce aceleaşi
efecte juridice ca şi prezentarea la plată a cecului original, cu
condiţia ca acesta din urmă să fi fost emis cu respectarea
prevederilor legii.
Instituţiile de credit pot recurge la procedeul trunchierii, cu condiţia
ca între ele să existe o convenţie prealabilă în contextul unui
aranjament de plată sau o convenţie constând în aderarea lor la un
sistem de plăţi.
Trasul care plătește un cec, ce poate fi girat, este dator să verifice
regularitatea succesiunii girurilor, dar nu și autenticitatea
semnăturilor giranților.
Plătind cecul, trasul poate cere ca acesta să-i fie predat cu
mențiunea „achitat” de către posesor.
Posesorul nu poate refuza o plată parțială.
În caz de plată parțială, trasul poate cere să se facă pe cec
mențiune de această plată și să i se dea o chitanță.
În cazul în care trasul (banca) refuză plata, beneficiarul cecului nu
are o acțiune directă împotriva acestuia.
Posesorul cecului poate exercita o acțiune în regres împotriva
giranților, trăgătorului și a celorlalți obligați de regres.
Posesorul păstrează drepturile sale contra trăgătorului, chiar dacă
cecul nu a fost prezentat în timp util pentru plată ori nu s-a făcut
115
protestul ori constatarea echivalentă protestului.
Clasificarea cecului:
Ø Cecul barat;
Ø Cecul plătibil în cont;
Ø Cecul netransmisibil;
Ø Cecul de călătorie;
Ø Cecul circular.
12.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici specifici,
care sunt deseori întâlniți în raporturile juridice de drept al afacerilor.
Astfel, prin parcurgerea acestui capitol am studiat noțiuni precum
„plată” și „instrumente de plată”, precum și caracteristicile acestor
noțiuni, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare
și sunt interpretate de doctrina de specialitate.
Rezolvare:
- Pentru a putea răspunde la toate întrebările este necesară
116
studierea întregului capitol.
12.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice unei economii de piață, cum ar fi noțiunile de „plată” și
„instrumente de plată”, precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel
cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare.
În continuare vom aprofunda noțiuni aplicabile în cazul jurisdicțiilor
comerciale.
12.7. Bibliografie:
1. Cărpenaru, Stancu D., Tratat de drept comercial român. Ediția a
VI-a, Editura Universul Juridic, București, 2019;
2. Costin, Mircea N., Costin, Mircea C., Dicţionar de drept civil, vol.
II, Editura Lumina Lex, Bucureşti;
3. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021.
4. Nemeş, Vasile, Drept comercial, ediția a 3-a revizuită și
adăugită, Editura Hamangiu, București, 2018;
5. Piperea, Gheorghe, Drept comercial. Volumul II, Editura C.H.
Beck, Bucureşti, 2009;
6. Popescu, Grigore-Florin, Biletul la ordin, cecul şi cambia:
jurisprudenţă comercială şi penală, Editura Hamangiu, Bucureşti,
2011;
7. Săuleanu, Lucian, Smarandache Lavinia, Dodocioiu Alina, Drept
bancar: curs universitar, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009;
8. Vasilescu Paul, Drept civil. Obligații. În reglementarea Noului Cod
Civil, Editura Hamangiu, București, 2012.
117
TEMA 13
JURISDICȚIA COMERCIALĂ
Cuprins
13.1. Introducere
13.2. Obiective
13.3. Jurisdicția comercială.
13.3.1. Jurisdicția publică
13.3.2. Jurisdicția privată
13.3.3. Sarcină de învăţare
13.4. Rezumat
13.5. Test de autoevaluare
13.6. Concluzii
13.7. Bibliografie
13.1. Introducere:
În acest capitol sunt prezentate principalele caracteristici ale
instrumentelor de plată. Prin parcurgerea acestui capitol, veți putea
dobândi competențe importante privind aceste noțiuni importante ale
dreptului afacerilor, cum ar fi:
- Cunoașterea regulilor de competenţă şi de soluționare a cauzelor
comerciale.
- Cunoașterea instanțelor judecătorești competente să soluționeze
un litigiu izvorând din aplicarea normelor de drept al afacerilor.
- Cunoașterea arbitrajului ca jurisdicție privată cu atribuții în
soluționarea unui litigiu izvorând din aplicarea normelor de drept al
afacerilor.
Timpul necesar pentru parcurgerea acestei unităţi de învăţare este
de 2 ore.
13.2. Obiective:
118
13.3. Jurisdicția comercială.
13.3.1. Jurisdicția publică.
119
b) Numele, prenumele şi calitatea celui care reprezintă partea în
proces;
c) Obiectul cererii şi valoarea lui, după aprecierea reclamantului,
atunci când acesta este evaluabil în bani, precum şi modul de
calcul prin care s-a ajuns la determinarea acestei valori, cu
indicarea înscrisurilor corespunzătoare;
d) Arătarea motivelor de fapt şi de drept pe care se întemeiază
cererea;
e) Arătarea dovezilor pe care se sprijină fiecare capăt de cerere.
f) Semnătura.
Întâmpinarea:
Întâmpinarea este actul de procedură prin care pârâtul se apără, în
fapt şi în drept, faţă de cererea de chemare în judecată.
Întâmpinarea va cuprinde:
a) Numele şi prenumele, domiciliul sau reşedinţa pârâtului ori,
pentru persoanele juridice, denumirea şi sediul, precum şi
celelalte date de identificare a părților;
b) Excepţiile procesuale pe care pârâtul le invocă faţă de
cererea reclamantului;
c) Răspunsul la toate pretenţiile şi motivele de fapt şi de drept
ale cererii;
d) Dovezile cu care se apără împotriva fiecărui capăt din cerere;
e) Semnătura.
Probele în procesul civil:
Cel care face o susţinere în cursul procesului trebuie să o
dovedească, cu excepțiile prevăzute de lege.
Instanţa de judecată trebuie să ia cunoştinţă din oficiu de dreptul în
vigoare în România.
Principalele mijloace de probă sunt:
§ Înscrisurile;
§ Martorii;
§ Expertiza.
Hotărârea judecătorească:
Hotărârea se redactează de judecătorul care a soluţionat procesul.
Hotărârea trebuie semnată de membrii completului de judecată şi de
către grefier.
Hotărârea se comunică din oficiu părţilor.
După pronunţarea hotărârii, instanţa se dezînvesteşte şi nici un
judecător nu poate reveni asupra părerii sale.
Hotărârea judecătorească este obligatorie şi produce efecte numai
între părţi şi succesorii acestora.
120
13.3.2. Jurisdicția privată.
Arbitrajul:
Arbitrajul este o jurisdicţie alternativă având caracter privat.
În administrarea acestei jurisdicţii, părţile litigante şi tribunalul arbitral
competent pot stabili reguli de procedură derogatorii de la dreptul
comun, cu condiţia ca regulile respective să nu fie contrare ordinii
publice şi dispoziţiilor imperative ale legii.
Persoanele care au capacitate deplină de exerciţiu pot conveni să
soluţioneze pe calea arbitrajului litigiile dintre ele, în afară de acelea
care privesc starea civilă, capacitatea persoanelor, dezbaterea
succesorală, relaţiile de familie, precum şi drepturile asupra cărora
părţile nu pot să dispună.
Arbitrajul poate fi încredinţat, prin convenţia arbitrală, uneia sau mai
multor persoane, învestite de părţi sau în conformitate cu acea
convenţie să judece litigiul şi să pronunţe o hotărâre definitivă şi
obligatorie pentru ele.
Arbitrul unic sau, după caz, arbitrii învestiţi constituie tribunalul
arbitral.
Arbitrajul se organizează şi se desfăşoară potrivit convenţiei
arbitrale.
Părţile pot stabili prin convenţia arbitrală sau prin act scris încheiat
ulterior, cel mai târziu odată cu constituirea tribunalului arbitral, fie
direct, fie prin referire la o anumită reglementare având ca obiect
arbitrajul, următoarele aspecte:
§ Normele privind constituirea tribunalului arbitral,
§ Numirea, revocarea şi înlocuirea arbitrilor,
§ Termenul şi locul arbitrajului,
§ Normele de procedură pe care tribunalul arbitral trebuie să le
urmeze în judecarea litigiului, inclusiv eventuale proceduri
prealabile de soluţionare a litigiului,
§ Repartizarea între părţi a cheltuielilor arbitrale,
§ Orice alte norme privind buna desfăşurare a arbitrajului.
Părţile pot conveni ca arbitrajul să fie organizat de o instituţie
permanentă de arbitraj sau de o altă entitate ori de o persoană
fizică.
În aceste cazuri, soluţionarea litigiului este încredinţată unor arbitri,
numiţi ori acceptaţi de părţi potrivit convenţiei arbitrale sau regulilor
instituţiei permanente de arbitraj.
În litigiile arbitrale, părţile pot formula cereri şi îşi pot exercita
drepturile procesuale personal sau prin reprezentant. Aceştia pot fi
asistaţi de alţi specialişti.
121
Convenția arbitrală:
Convenţia arbitrală se încheie în scris, sub sancţiunea nulităţii.
Convenţia arbitrală se poate încheia fie sub forma unei clauze
compromisorii, înscrisă în contractul principal ori stabilită într-o
convenţie separată, la care contractul principal face trimitere, fie sub
forma compromisului.
Încheierea convenţiei arbitrale exclude, pentru litigiul care face
obiectul ei, competenţa instanţelor judecătoreşti.
Instanţa judecătorească, sesizată cu o cauză cu privire la care s-a
încheiat o convenţie arbitrală, îşi va verifica propria competenţă şi se
va declara necompetentă numai dacă părţile sau una dintre ele
solicită aceasta, invocând convenţia arbitrală.
Instanţa va reţine spre soluţionare procesul dacă:
§ Pârâtul şi-a formulat apărările în fond, fără nicio rezervă
întemeiată pe convenţia arbitrală;
§ Convenţia arbitrală este lovită de nulitate ori este inoperantă;
§ Tribunalul arbitral nu poate fi constituit din cauze vădit
imputabile pârâtului în arbitraj.
Tribunalul arbitral:
Poate fi arbitru orice persoană fizică dacă are capacitate deplină de
exerciţiu.
Părţile stabilesc dacă litigiul se judecă de un arbitru unic sau de mai
mulţi arbitri, care trebuie să fie întotdeauna în număr impar.
Dacă părţile nu au stabilit numărul arbitrilor, litigiul se judecă de 3
arbitri, câte unul numit de fiecare dintre părţi, iar al treilea -
supraarbitrul - desemnat de cei 2 arbitri.
Dacă există mai mulţi reclamanţi sau mai mulţi pârâţi, părţile care au
interese comune vor numi un singur arbitru.
Arbitrii sunt numiţi, revocaţi sau înlocuiţi conform convenţiei arbitrale.
Dacă părţile nu au prevăzut altfel, tribunalul arbitral trebuie să
pronunţe hotărârea în termen de cel mult 6 luni de la data constituirii
sale, sub sancţiunea caducităţii arbitrajului.
În cadrul termenului de șase luni, părţile pot consimţi în scris la
prelungirea termenului arbitrajului.
Cererea de arbitrare:
Tribunalul arbitral este sesizat de reclamant printr-o cerere scrisă,
care va cuprinde:
a) Numele şi prenumele, domiciliul sau reşedinţa părţilor ori,
pentru persoanele juridice, denumirea şi sediul lor;
b) Numele, prenumele şi calitatea celui care reprezintă partea în
122
litigiu, când este cazul anexându-se dovada calităţii;
c) Menţionarea convenţiei arbitrale;
d) Obiectul şi valoarea cererii, precum şi calculul prin care s-a
ajuns la determinarea acestei valori;
e) Motivele de fapt şi de drept, precum şi probele pe care se
întemeiază cererea;
f) Numele, prenumele şi domiciliul membrilor tribunalului
arbitral;
g) Semnătura părţii.
Întâmpinarea:
În termen de 30 de zile de la primirea cererii de arbitrare, pârâtul va
face întâmpinare cuprinzând excepţiile privind cererea
reclamantului, răspunsul în fapt şi în drept la această cerere,
probele propuse în apărare, precum şi, în mod corespunzător,
celelalte menţiuni prevăzute pentru cererea de arbitrare.
Excepţiile şi alte mijloace de apărare, care nu au fost arătate prin
întâmpinare, trebuie invocate, sub sancţiunea decăderii, cel mai
târziu la primul termen de judecată la care partea a fost legal citată.
Dacă tribunalul arbitral apreciază că nedepunerea întâmpinării
justifică amânarea soluţionării litigiului, pârâtul va putea fi obligat la
plata cheltuielilor de arbitrare cauzate prin amânare.
Hotărârea arbitrală
Tribunalul arbitral soluţionează litigiul în temeiul contractului
principal şi al normelor de drept aplicabile.
Hotărârea arbitrală se redactează în scris şi trebuie să cuprindă:
a) Componenţa nominală a tribunalului arbitral, locul şi data
pronunţării hotărârii;
b) Numele şi prenumele părţilor, domiciliul ori reşedinţa lor sau,
după caz, denumirea şi sediul, numele şi prenumele
reprezentanţilor părţilor, precum şi ale celorlalte persoane
care au participat la dezbaterea litigiului;
c) Menţionarea convenţiei arbitrale în temeiul căreia s-a
procedat la arbitraj;
d) Obiectul litigiului şi susţinerile pe scurt ale părţilor;
e) Motivele de fapt şi de drept ale hotărârii, iar în cazul
arbitrajului în echitate, motivele care, sub acest aspect,
întemeiază soluţia;
f) Dispozitivul;
g) Semnăturile tuturor arbitrilor.
Hotărârea arbitrală trebuie să fie comunicată părţilor în termen de
cel mult o lună de la data pronunţării ei.
Hotărârea arbitrală comunicată părţilor este definitivă şi obligatorie.
123
13.3.3. Sarcină de învăţare:
Se lucrează în echipe de 3-4 persoane. Fiecare echipă va studia
principalele caracteristici ale contractului individual de muncă, ale
confliectelor colective de muncă, precum și ale procedurii de
soluționare a acestor conflicte, astfel cum acestea sunt detaliate la
pct. 13.3.1. - 13.3.2. din prezentul capitol. Se va întocmi un raport
care va fi predat la următoarea dată stabilită în calendarul
disciplinei.
13.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
utilizați în cadrul soluționării litigiilor specifice dreptului afacerilor prin
raportare la normele de procedură civilă ca norme de drept comun
aplicabile în materia dreptului afacerilor. Astfel, prin parcurgerea
acestui capitol am studiat noțiuni precum „jurisdicție publică”,
„jurisdicție privată”, „procedură arbitrală”, „hotărâre judecătorească” și
„hotărâre arbitrală” precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel
cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare.
Rezolvare:
- Pentru a putea răspunde la toate întrebările este necesară
studierea întregului capitol.
13.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
124
specifice soluționării litigiilor specifice dreptului afacerilor prin
raportare la normele de procedură civilă ca norme de drept comun
aplicabile în materia dreptului afacerilor, precum și caracteristicile
jurisdicției comerciale, astfel cum acestea sunt reglementate de legislația
în vigoare.
În continuare vom aprofunda noțiuni aplicabile în cazul procedurilor
de insolvență.
13.7. Bibliografie:
1. Boroi Gabriel, Stancu Mirela, Drept procesual civil, Editura
Hamangiu, București, 2015.
2. Tăbârcă Mihaela, Drept procesual civil, Volumele I, II, III, Editura
Universul Juridic, București, 2014.
125
TEMA 14
PROCEDURA INSOLVENȚEI ÎNTREPRINDERII.
Cuprins
14.1. Introducere
14.2. Obiective
14.3. Procedura insolvenței întreprinderii.
14.3.1. Cadru legal. Definiție
14.3.2. Participanţii la procedura insolvenţei
14.3.3. Procedura insolvenţei, ca proces civil
14.3.4. Deschiderea procedurii insolvenţei
14.3.5. Efectele deschiderii procedurii insolvenţei
14.3.6. Perioada de observaţie
14.3.7. Reorganizarea judiciară
14.3.8. Falimentul
14.3.9. Închiderea procedurii
14.3.10. Atragerea răspunderii pentru apariția stării de insolvență
14.3.11. Alte tipuri de proceduri de insolvență.
14.3.12. Sarcină de învăţare
13.4. Rezumat
13.5. Test de autoevaluare
13.6. Concluzii
13.7. Bibliografie
14.1. Introducere:
126
14.2 Obiective :
127
plata datoriilor certe, lichide şi exigibile, astfel:
§ insolvenţa debitorului se prezumă atunci când acesta, după 60 de
zile de la scadenţă, nu a plătit datoria sa faţă de creditor; prezumţia
este relativă;
§ insolvenţa este iminentă atunci când se dovedeşte că debitorul
nu va putea plăti la scadenţă datoriile exigibile angajate, cu fondurile
băneşti disponibile la data scadenţei” (art. 5 pct. 29 din Legea nr.
85/2014).
Potrivit art. 38 alin. (1) și (2) din Legea nr. 85/2014, procedura
generală se aplică debitorilor prevăzuţi la art. 3 din Legea nr. 85/2014,
cu excepţia celor cărora li se aplică procedura simplificată.
Procedura simplificată se aplică debitorilor aflaţi în stare de insolvenţă
care se încadrează în una dintre următoarele categorii:
a) profesionişti persoane fizice supuse obligaţiei de înregistrare în
registrul comerţului, cu excepţia celor care exercită profesii liberale;
b) întreprinderi familiale, membrii întreprinderii familiale;
c) debitori care fac parte din categoriile prevăzute la alin. (1) şi
îndeplinesc una dintre următoarele condiţii:
1. Nu deţin niciun bun în patrimoniul lor;
2. Actele constitutive sau documentele contabile nu pot fi găsite;
3. Administratorul nu poate fi găsit;
4. Sediul social/profesional nu mai există sau nu corespunde adresei
din registrul comerţului.
d) Persoane juridice dizolvate voluntar, judiciar sau de drept, anterior
formulării cererii introductive, chiar dacă lichidatorul judiciar nu a fost
numit sau, deşi numit, menţiunea privitoare la numirea sa nu a fost
înscrisă în registrul comerţului;
e) Debitori care şi-au declarat prin cererea introductivă intenţia de
intrare în faliment;
f) Orice persoană care desfăşoară activităţi specifice profesioniştilor,
care nu a obţinut autorizarea cerută de lege pentru exploatarea unei
întreprinderi şi nu este înregistrată în registrele speciale de publicitate.
128
acte şi operaţiuni.
Instanțele judecătorești:
Judecătorul-sindic:
129
c) Judecarea opoziţiei creditorilor la deschiderea procedurii;
d) Desemnarea motivată, a administratorului judiciar provizoriu /
lichidatorului judiciar provizoriu, solicitat de creditorul care a depus
cererea de deschidere a procedurii ori de către debitor, dacă
cererea îi aparţine acestuia.
e) Confirmarea, prin încheiere, a administratorului judiciar sau a
lichidatorului judiciar desemnat de adunarea creditorilor ori de
creditorul care deţine mai mult de 50% din valoarea creanţelor.
f) Înlocuirea, pentru motive temeinice, prin încheiere, a
administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar, potrivit
prevederilor art. 57 alin. (4);
g) Judecarea cererilor de a i se ridica debitorului dreptul de aşi
mai conduce activitatea;
h) Judecarea cererilor de atragere a răspunderii membrilor
organelor de conducere care au contribuit la ajungerea debitorului
în insolvenţă, potrivit art. 169 din Legea nr. 85/2014, sau sesizarea
organelor de urmărire penală atunci când există date cu privire la
săvârşirea unei infracţiuni;
i) Judecarea acţiunilor introduse de administratorul judiciar sau
de lichidatorul judiciar pentru anularea unor acte ori operaţiuni
frauduloase;
j) Judecarea contestaţiilor debitorului, ale comitetului creditorilor
sau ale oricărei persoane interesate împotriva măsurilor luate de
administratorul judiciar ori de lichidatorul judiciar;
k) Confirmarea planului de reorganizare, după votarea lui de
către creditori;
l) Soluţionarea cererii administratorului judiciar sau a creditorilor
de întrerupere a procedurii de reorganizare judiciară şi de intrare
în faliment;
m) Soluţionarea contestaţiilor formulate la rapoartele
administratorului judiciar sau ale lichidatorului judiciar;
n) Judecarea acţiunii în anularea hotărârii adunării creditorilor;
o) Judecarea cererilor administratorului judiciar/lichidatorului
judiciar în situaţiile în care nu se poate lua o hotărâre în şedinţele
comitetului creditorilor sau ale adunării creditorilor din lipsa de
cvorum cauzată de neprezentarea creditorilor legal convocaţi, la
cel puţin două şedinţe ale acestora având aceeaşi ordine de zi;
p) Dispunerea convocării adunării creditorilor, cu o anumită
ordine de zi;
q) Pronunţarea hotărârii de închidere a procedurii;
r) Orice alte atribuţii prevăzute de lege.
Atribuţiile judecătorului-sindic sunt limitate la controlul judecătoresc al
activităţii administratorului judiciar şi/sau al lichidatorului judiciar şi la
procesele şi cererile de natură judiciară aferente procedurii
130
insolvenţei.
Atribuţiile manageriale aparţin administratorului judiciar ori
lichidatorului judiciar sau, în mod excepţional, debitorului, dacă
acestuia nu i s-a ridicat dreptul de a-şi administra averea.
Deciziile manageriale ale administratorului judiciar, lichidatorului
judiciar sau debitorului care şi-a păstrat dreptul de administrare pot fi
controlate sub aspectul oportunităţii de către creditori, prin organele
acestora.
Hotărârile judecătorului-sindic sunt executorii şi pot fi atacate, separat,
numai cu apel.
Adunarea creditorilor:
131
hotărârii respective şi au făcut să se consemneze aceasta în procesul-
verbal al adunării, precum şi la cererea creditorilor care au lipsit
motivat de la şedinţa adunării creditorilor sau ale căror voturi nu au
fost consemnate în procesul-verbal întocmit.
Cu excepţia cazurilor în care legea cere o majoritate specială,
şedinţele adunării creditorilor au loc în prezenţa titularilor de creanţe
însumând cel puţin 30% din valoarea totală a creanţelor cu drept de
vot asupra averii debitorului, iar deciziile adunării creditorilor se adoptă
cu votul favorabil manifestat expres al titularilor majorităţii, prin
valoare, a creanţelor prezente cu drept de vot.
Comitetul creditorilor:
132
lichidatorul judiciar şi efectele acestora şi să propună, motivat, şi
alte măsuri;
e) Să solicite ridicarea dreptului de administrare al debitorului;
f) Să introducă acţiuni pentru anularea unor acte sau operaţiuni
frauduloase, făcute de debitor în dauna creditorilor, atunci când
astfel de acţiuni nu au fost introduse de administratorul judiciar ori
de lichidatorul judiciar.
Comitetul creditorilor se întruneşte ori de câte ori este necesar, la
cererea administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar, după
caz, ori la cererea oricărui membru al comitetului creditorilor.
Administratorul judiciar
133
sindic, dar care nu va putea depăşi 40 de zile de la desemnarea
administratorului judiciar;
c) Întocmirea actelor prevăzute la art. 67 alin. (1) din legea nr.
85/2014, în cazul în care debitorul nu şi-a îndeplinit obligaţia
respectivă înăuntrul termenelor legale, precum şi verificarea,
corectarea şi completarea informaţiilor cuprinse în actele respective,
când acestea au fost prezentate de debitor;
d) Elaborarea planului de reorganizare a activităţii debitorului, în
funcţie de cuprinsul raportului prevăzut la lit. a);
e) Supravegherea operaţiunilor de gestionare a patrimoniului
debitorului;
f) Conducerea integrală, respectiv în parte, a activităţii
debitorului, în acest ultim caz cu respectarea precizărilor exprese
ale judecătorului-sindic cu privire la atribuţiile sale şi la condiţiile de
efectuare a plăţilor din contul averii debitorului;
g) Convocarea, prezidarea şi asigurarea secretariatului şedinţelor
adunării creditorilor sau ale acţionarilor, asociaţilor ori membrilor
debitorului persoană juridică;
h) Introducerea de acţiuni pentru anularea actelor sau
operaţiunilor frauduloase ale debitorului, încheiate în dauna
drepturilor creditorilor, precum şi a unor transferuri cu caracter
patrimonial, a unor operaţiuni comerciale încheiate de debitor şi a
constituirii unor garanţii acordate de acesta, susceptibile a prejudicia
drepturile creditorilor;
i) Sesizarea de urgenţă a judecătorului-sindic în cazul în care
constată că nu există bunuri în averea debitorului ori că acestea
sunt insuficiente pentru a acoperi cheltuielile de procedură;
j) Denunţarea unor contracte încheiate de debitor;
k) Verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de
obiecţiuni la acestea, notificarea creditorilor în cazul neînscrierii sau
înscrierii parţiale a creanţelor, precum şi întocmirea tabelelor de
creanţe;
l) Încasarea creanţelor, urmărirea încasării creanţelor referitoare
la bunurile din averea debitorului sau la sumele de bani transferate
de către debitor înainte de deschiderea procedurii, formularea şi
susţinerea acţiunilor în pretenţii pentru încasarea creanţelor
debitorului, pentru aceasta putând angaja avocaţi;
m) Încheierea de tranzacţii, descărcarea de datorii, descărcarea
fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale, cu condiţia confirmării
acestor operaţiuni de către judecătorul-sindic;
n) Sesizarea judecătorului-sindic în legătură cu orice problemă
care ar cere o soluţionare de către acesta;
o) Inventarierea bunurilor debitorului;
p) Dispunerea evaluării bunurilor debitorului, astfel încât aceasta
134
să fie realizată până la data stabilită pentru depunerea tabelului
definitiv al creanţelor;
q) Transmiterea spre publicare în Buletinul Procedurilor de
Insolvență a unui anunţ cu privire la depunerea la dosar a raportului
de evaluare, în termen de două zile de la depunere.
Administratorul judiciar va depune lunar un raport cuprinzând
descrierea modului în care şi-a îndeplinit atribuţiile, justificarea
cheltuielilor efectuate cu administrarea procedurii sau a altor cheltuieli
efectuate din fondurile existente în averea debitorului, precum şi, dacă
este cazul, stadiul efectuării inventarierii. În raport se va menţiona şi
onorariul încasat al administratorului judiciar, cu precizarea modalităţii
de calcul al acestuia.
În orice stadiu al procedurii, judecătorul-sindic, din oficiu sau ca
urmare a adoptării unei hotărâri a adunării creditorilor în acest sens,
cu votul a mai mult de 50% din valoarea totală a creanţelor cu drept
de vot, îl poate înlocui pe administratorul judiciar / lichidatorul judiciar,
pentru motive temeinice.
În vederea îndeplinirii atribuţiilor sale, administratorul judiciar va putea
desemna persoane de specialitate precum avocaţi, experţi contabili,
evaluatori sau alţi specialişti.
Numirea şi nivelul remuneraţiilor acestor persoane vor fi supuse
aprobării comitetului creditorilor în cazul în care acestea vor fi plătite
din averea debitoarei.
Administratorul special:
135
administratorului judiciar, după confirmarea planului, doar în
situaţia în care nu i s-a ridicat debitorului dreptul de administrare;
e) După intrarea în faliment, participă la inventar, semnând actul,
primeşte raportul final şi situaţia financiară de închidere şi
participă la şedinţa convocată pentru soluţionarea obiecţiunilor şi
aprobarea raportului;
f) Primeşte notificarea închiderii procedurii.
Lichidatorul judiciar
În cazul în care dispune intrarea la faliment, judecătorul-sindic va
desemna un lichidator judiciar, căruia i se aplică în mod corespunzător
prevederile Legii nr. 85/2014 referitoare la administratorul judiciar.
Atribuţiile administratorului judiciar încetează la momentul stabilirii
atribuţiilor lichidatorului judiciar de către judecătorul-sindic. Poate fi
desemnat lichidator judiciar şi administratorul judiciar desemnat
anterior.
136
fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale sub condiţia confirmării de
către judecătorul-sindic;
l) Sesizarea judecătorului-sindic cu orice problemă care ar cere
o soluţionare de către acesta;
m) Orice alte atribuţii stabilite prin încheiere de către judecătorul-
sindic.
137
Dacă judecătorul-sindic stabileşte că debitorul nu este în stare de
insolvenţă, respinge cererea creditorului, care va fi considerată ca
lipsită de orice efect chiar de la înregistrarea ei.
În acest caz, cauţiunea va fi folosită pentru a acoperi pagubele suferite
de debitor, pentru introducerea cu rea-credinţă a unei astfel de cereri,
conform dispoziţiei judecătorului-sindic.
În cazul achitării, până la închiderea dezbaterilor, a creanţei
creditorului care a solicitat deschiderea procedurii, judecătorul-sindic
va respinge cererea ca rămasă fără obiect, cauţiunea depusă fiind
restituită în mod corespunzător.
Dacă debitorul nu plăteşte creanţa creditorului până la închiderea
dezbaterilor, iar judecătorul-sindic stabileşte că debitorul este în stare
de insolvenţă, va admite cererea de deschidere a procedurii formulate
de acesta şi va deschide, prin sentinţă, fie procedura generală a
insolvenţei, fie procedura simplificată, după caz. În acest caz,
cauţiunea va fi restituită creditorului.
Prin sentinţa de deschidere a procedurii generale, judecătorul-sindic
desemnează un administrator judiciar provizoriu, iar în cazul
deschiderii procedurii simplificate desemnează un lichidator judiciar
provizoriu.
138
Dacă debitorul deţine sau administrează una sau mai multe pagini de
internet, organele de conducere ale acestuia sunt obligate să publice
pe paginile de internet proprii, în termen de 24 de ore de la data
comunicării hotărârii de deschidere a procedurii, informaţiile referitoare
la starea societăţii, precum şi numărul, data şi instanţa care a
pronunţat hotărârea.
Prejudiciile suferite de terţii de bună-credinţă ca urmare a
nerespectării obligaţiilor prevăzute anterior vor fi reparate în mod
exclusiv de persoanele care au încheiat actele ca reprezentanţi legali
ai debitorului, fără a fi atinsă averea debitorului.
Deschiderea procedurii ridică debitorului dreptul de administrare,
constând în dreptul de a-şi conduce activitatea, de a-şi administra
bunurile din avere şi de a dispune de acestea dacă nu şi-a declarat
intenţia de reorganizare.
Dreptul de administrare al debitorului încetează de drept la data la
care se dispune deschiderea falimentului, dată de la care debitorul va
putea desfăşura doar activităţile ce sunt necesare derulării
operaţiunilor lichidării.
În perioada de observaţie, debitorul va putea să continue
desfăşurarea activităţilor curente şi poate efectua plăţi către creditorii
cunoscuţi, care se încadrează în condiţiile obişnuite de exercitare a
activităţii curente, după cum urmează:
sub supravegherea administratorului judiciar, dacă debitorul a făcut
o cerere de reorganizare şi nu i-a fost ridicat dreptul de administrare;
sub conducerea administratorului judiciar, dacă debitorului i s-a
ridicat dreptul de administrare.
Deschiderea procedurii de insolvenţă nu afectează dreptul niciunui
creditor de a invoca compensarea creanţei sale cu cea a debitorului
asupra sa, atunci când condiţiile prevăzute de lege în materie de
compensare legală sunt îndeplinite la data deschiderii procedurii.
Compensarea poate fi constatată şi de administratorul judiciar sau
lichidatorul judiciar.
Bunurile înstrăinate de administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar,
în exerciţiul atribuţiilor sale prevăzute de Legea nr. 85/2014, sunt
dobândite libere de orice sarcini, precum privilegii, ipoteci, gajuri sau
drepturi de retenţie, sechestre, de orice fel.
Administratorul judiciar va întocmi şi va supune judecătorului-sindic, în
termenul stabilit de acesta, un raport prin care să propună fie intrarea
în procedura simplificată, fie continuarea perioadei de observaţie din
procedura generală.
Propunerea privind intrarea în faliment a debitorului va fi supusă
aprobării adunării generale a creditorilor la prima şedinţă a acesteia.
La şedinţă va putea participa şi administratorul special, fără drept de
vot.
139
Adunarea generală a creditorilor va aproba propunerea
administratorului judiciar prin votul titularilor a cel puţin două treimi din
creanţele prezente la vot.
140
cocontractantul poate solicita rezilierea acestuia pentru culpa
debitorului, soluţionarea cererii făcându-se de judecătorul-sindic.
Administratorul judiciar / lichidatorul judiciar poate să denunţe
contractele prin care debitorul s-a obligat să efectueze anumite servicii
specializate sau cu caracter strict personal.
Obligaţiile rezultând dintr-o promisiune bilaterală de vânzare cu dată
certă, anterioară deschiderii procedurii, în care promitentul-vânzător
intră în procedură, vor fi executate de către administratorul
judiciar/lichidatorul judiciar la cererea promitentului-cumpărător, dacă:
a)preţul contractual a fost achitat integral sau poate fi achitat la data
cererii, iar bunul se află în posesia promitentului-cumpărător;
b)preţul nu este inferior valorii de piaţă a bunului;
c)bunul nu are o importanţă determinantă pentru reuşita unui plan de
reorganizare;
d)în cazul imobilelor, promisiunile sunt notate în Cartea funciară.
141
Creanţele născute după data deschiderii procedurii, în perioada de
observaţie sau în procedura reorganizării judiciare vor fi plătite
conform documentelor din care rezultă, nefiind necesară înscrierea la
masa credală. Această prevedere se aplică în mod corespunzător
pentru creanţele născute în procedura de faliment.
Cererea de admitere a creanței va cuprinde:
a) Numele / denumirea creditorului,
b) Domiciliul / sediul acestuia,
c) suma datorată,
d) temeiul creanţei,
e) menţiuni cu privire la eventualele drepturi de preferinţă sau
garanţii.
La cerere vor fi anexate documentele justificative ale creanţei şi ale
actelor de constituire de garanţii.
Toate creanţele vor fi supuse procedurii de verificare, cu excepţia
creanţelor constatate prin hotărâri judecătoreşti executorii, precum şi
prin hotărâri arbitrale executorii.
Nu sunt supuse acestei proceduri creanţele bugetare rezultând dintr-
un titlu executoriu necontestat în termenele prevăzute de legi speciale.
142
fost trecute parţial în tabelul de creanţe sau înlăturate, precizând şi
motivele.
Debitorul, creditorii şi orice altă parte interesată vor putea să
formuleze contestaţii faţă de tabelul de creanţe, cu privire la creanţele
şi drepturile trecute sau, după caz, netrecute de administratorul
judiciar / lichidatorul judiciar în tabel.
Contestaţiile trebuie depuse la tribunal în termen de 7 zile de la
publicarea în Buletinul Procedurilor de Insolvență a tabelului
preliminar.
Partea care formulează contestaţia trimite, cu confirmare de primire,
câte un exemplar al contestaţiei şi al documentelor ce o însoţesc
administratorului judiciar / lichidatorului judiciar, creditorului a cărui
creanţă se contestă, precum şi administratorului special.
La termenul stabilit prin sentinţa de deschidere a procedurii pentru
definitivarea tabelului de creanţe, judecătorul-sindic va soluţiona
deodată, printr-o singură sentinţă, toate contestaţiile, chiar dacă
pentru soluţionarea unora ar fi nevoie de administrare de probe.
Creanţele înscrise provizoriu vor avea toate drepturile prevăzute de
lege cu excepţia dreptului de a încasa sumele propuse spre
distribuire.
După ce toate contestaţiile la creanţe au fost soluţionate şi s-a predat
raportul de evaluare a garanţiilor, administratorul judiciar/lichidatorul
judiciar va înregistra, de îndată, la tribunal şi va publica în Buletinul
Procedurilor de Insolvență tabelul definitiv al tuturor creanţelor
împotriva averii debitorului, arătând suma, prioritatea şi situaţia
fiecărei creanţe, beneficiară sau nu a unei cauze de preferinţă.
După înregistrarea tabelului definitiv, numai titularii creanţelor
înregistrate în tabelul definitiv pot să participe la votul asupra planului
de reorganizare sau la orice repartiţii de sume în caz de faliment în
procedura simplificată.
143
Planul de reoganizare.
144
e) Modalitatea de achitare a creanţelor curente.
O copie de pe planul propus va fi depusă la grefa tribunalului şi la
registrul în care este înregistrat debitorul şi va fi transmisă debitorului,
prin administratorul special, administratorului judiciar şi comitetului
creditorilor.
Administratorul judiciar va publica în termen de 5 zile de la depunerea
planului, un anunţ referitor la acesta în Buletinul Procedurilor de
Insolvență, cu indicarea celui care l-a propus, a datei când se va vota
cu privire la plan în adunarea creditorilor, precum şi a faptului că este
permisă votarea prin corespondenţă.
14.3.8. Falimentul
Judecătorul-sindic va decide, prin sentinţă sau, după caz, prin
încheiere, intrarea în faliment în următoarele cazuri:
Debitorul şi-a declarat intenţia de a intra în procedura simplificată;
a) Debitorul nu şi-a declarat intenţia de reorganizare;
b) Nici unul dintre celelalte subiecte de drept îndreptăţite nu a
propus un plan de reorganizare, sau niciunul dintre planurile
propuse nu a fost acceptat şi confirmat;
c) Debitorul şi-a declarat intenţia de reorganizare, dar nu a propus
un plan de reorganizare ori planul propus de acesta nu a fost
145
acceptat şi confirmat;
d) Obligaţiile de plată şi celelalte sarcini asumate nu sunt
îndeplinite în condiţiile stipulate prin planul confirmat sau
desfăşurarea activităţii debitorului în decursul reorganizării sale
aduce pierderi averii sale;
e) A fost aprobat raportul administratorului judiciar prin care se
propune, după caz, intrarea debitorului în faliment.
În cazul intrării în faliment în procedura generală, lichidatorul judiciar
va trimite o notificare tuturor creditorilor menţionaţi în lista depusă de
debitor/administratorul judiciar, prevăzută la art. 145 alin. (2) lit. e), ale
căror creanţe s-au născut după deschiderea procedurii, debitorului şi
registrului unde debitorul este înmatriculat, pentru efectuarea
menţiunii. Dispoziţiile art. 99 alin. (2) şi (3) se aplică în mod
corespunzător.
Notificarea va fi comunicată creditorilor cu cel puţin 10 zile înainte de
împlinirea termenului-limită pentru înregistrarea cererilor de admitere a
creanţelor şi va cuprinde:
a) termenul-limită pentru înregistrarea cererii de admitere a
creanţelor prevăzute la art. 146 alin. (3) din Legea nr. 85/2014,
în vederea întocmirii tabelului suplimentar, care va fi de
maximum 45 de zile de la data intrării în faliment, precum şi
cerinţele pentru ca o creanţă înregistrată să fie considerată
valabilă;
b) termenul de verificare a creanţelor prevăzute la art. 146 alin.
(3), de întocmire şi publicare a tabelului suplimentar al
acestora, care nu va depăşi 30 de zile de la expirarea
termenului prevăzut la lit. a);
c) termenul de depunere la tribunal a contestaţiilor, care va fi de 7
zile de la publicarea în Buletinul Procedurilor de Insolvență a
tabelului suplimentar;
d) termenul de întocmire a tabelului definitiv consolidat, care nu va
depăşi 30 de zile de la expirarea termenului prevăzut la lit. b).
Vor fi supuse verificării toate creanţele asupra averii debitorului,
inclusiv cele bugetare, născute după data deschiderii procedurii sau,
după caz, al căror cuantum a fost modificat faţă de tabelul definitiv de
creanţe sau faţă de programul de plată din planul de reorganizare, ca
urmare a plăţilor făcute după deschiderea procedurii.
În cazul intrării în faliment prin procedura simplificată, lichidatorul
judiciar va trimite o notificare privind intrarea în procedura falimentului,
ridicarea dreptului de administrare şi dizolvarea debitorului, tuturor
creditorilor notificaţi potrivit prevederilor art. 99 din Legea nr. 85/2014,
debitorului şi oficiului registrului comerţului sau, după caz, registrului
societăţilor agricole ori registrului asociaţiilor şi fundaţiilor în care
debitorul este înmatriculat, pentru efectuarea menţiunii.
146
În cazul intrării în faliment după confirmarea unui plan de
reorganizare, titularii creanţelor participă la distribuiri cu valoarea
acestora astfel cum au fost înregistrate în tabelul definitiv consolidat.
Efectuarea lichidării
Lichidarea bunurilor din averea debitorului va fi efectuată de
lichidatorul judiciar sub controlul judecătorului-sindic.
Lichidarea va începe îndată după finalizarea de către lichidatorul
judiciar a inventarierii şi depunerea raportului de evaluare. Bunurile
vor putea fi vândute în bloc sau individual.
Tipul de vânzare a bunurilor, respectiv licitaţie publică, negociere
directă sau o combinaţie a celor două şi regulamentul de vânzare
corespunzător modalităţii de vânzare pentru care se optează sunt
aprobate de adunarea creditorilor, pe baza propunerii lichidatorului
judiciar.
În vederea evaluării bunurilor din averea debitorului, cu acordul
comitetului creditorilor, lichidatorul judiciar poate să angajeze, în
numele debitorului, un evaluator şi să îi stabilească onorariul.
Bunurile din averea debitorului vor fi evaluate atât în bloc, cât şi
individual. Evaluarea în bloc are în vedere fie evaluarea totalităţii
bunurilor din averea debitorului, fie evaluarea subansamblurilor
funcţionale
147
-Încasările efectuate de către lichidatorul judiciar din valorificarea
fiecărui bun şi din recuperarea creanţelor;
-Cuantumul dobânzilor sau al altor venituri de care beneficiază averea
debitorului ca urmare a păstrării în conturi bancare a sumelor
nedistribuite sau prin administrarea bunurilor existente în averea
debitorului;
-Totalul sumelor aflate în contul de lichidare.
148
Creditorii pot formula obiecţiuni la raportul final cu cel puţin 5 zile
înainte de data convocării.
La data şedinţei, judecătorul-sindic va soluţiona, prin încheiere, toate
obiecţiunile la raportul final, îl va aproba sau va dispune, dacă este
cazul, modificarea corespunzătoare a acestuia. După ce judecătorul-
sindic aprobă raportul final al lichidatorului, acesta va trebui să facă
distribuirea finală a tuturor fondurilor din averea debitorului.
149
descărcaţi de orice îndatoriri sau responsabilităţi cu privire la
procedură, debitor şi averea lui, creditori, titulari de drepturi de
preferinţă, acţionari sau asociaţi.
150
14.3.11. Alte tipuri de proceduri de insolvență:
151
2) Procedura insolvenței unităților administrativ-teritoriale:
- Este reglementată de O.U.G. nr. 46/2013 privind criza financiară şi
insolvenţa unităţilor administrativ-teritoriale.
Potrivit art. 2 lit. r) din O.U.G. nr. 46/2013, insolvenţa este starea
patrimoniului unităţii administrativ-teritoriale caracterizată prin
existenţa unor dificultăţi financiare, prin lipsa acută de disponibilităţi
băneşti, ce conduce la neachitarea obligaţiilor de plată, lichide şi
exigibile, pe o anumită perioadă de timp.
Insolvenţa este prezumată în următoarele situaţii:
§ Neachitarea obligaţiilor de plată, lichide şi exigibile, mai vechi de
120 de zile şi care depăşesc 50% din bugetul general al unităţii
administrativ-teritoriale, fără a se lua în calcul cele aflate în litigiu
comercial;
§ Neachitarea drepturilor salariale izvorâte din raporturile de muncă şi
prevăzute în bugetul de venituri şi cheltuieli, pe o perioadă mai mare
de 120 de zile de la data scadenţei.
14.4. Rezumat:
În acest capitol aţi învăţat despre mai mulți termeni juridici ce sunt
aplicabili în cazul procedurilor de insolvență și de faliment deschise
împotriva unei întreprinderi, în accepțiunea Legii nr. 85/2014, la care
se adaugă procedurile de insolvență reglementate de alte acte
normative (O.U.G. nr. 46/2013, Legea nr. 151/2015). Astfel, prin
parcurgerea acestui capitol am studiat noțiuni juridice specifice
procedurilor de insolvență și de faliment, cum ar fi „participanţii în
cadrul procedurii insolvenţei”, „cereri de admitere a creanțelor”,
„reorganizare judiciară”, „procedura de lichidare a bunurilor din averea
debitorului”, precum și caracteristicile acestor noțiuni, astfel cum
acestea sunt reglementate de legislația în vigoare și sunt interpretate
de doctrina de specialitate.
152
14.5. Test de autoevaluare:
1. Enumeraţi participanţii în cadrul procedurii insolvenţei.
2. Judecătorul-sindic. Principalele atribuţii ale judecătorului-sindic.
3. Adunarea şi comitetul creditorilor.
4. Principalele atribuţii ale administratorului judiciar şi ale lichidatorului.
5. Deschiderea procedurii insolvenței. Efecte.
6. Cererea de admitere a creanţelor. Tabelul preliminar şi tabelul
definitiv.
7. Reorganizarea judiciară. Planul de reoganizare.
8. Falimentul. Efectuarea lichidării.
9. Închiderea procedurii.
10. Răspunderea membrilor organelor de conducere.
Rezolvare:
- Pentru a găsi răspunsul la toate întrebările şi pentru a înțelege
modalitatea de derulare a procedurii insolvenţei întreprinderii, este
necesară parcurgerea întregului capitol.
14.6. Concluzii:
Acest capitol a dorit sa evidenţieze importanţa unor noțiuni juridice
specifice în cazul procedurilor de insolvență și de faliment deschise
împotriva unei întreprinderi, în accepțiunea Legii nr. 85/2014, la care se
adaugă procedurile de insolvență reglementate de alte acte normative
(O.U.G. nr. 46/2013, Legea nr. 151/2015). Astfel, prin parcurgerea acestui
capitol am studiat noțiuni juridice specifice procedurilor de insolvență și de
faliment, cum ar fi „participanţii în cadrul procedurii insolvenţei”, „cereri de
admitere a creanțelor”, „reorganizare judiciară”, „procedura de lichidare a
bunurilor din averea debitorului”, precum și caracteristicile acestor noțiuni,
astfel cum acestea sunt reglementate de legislația în vigoare și sunt
interpretate de doctrina de specialitate.
14.7. Bibliografie:
1. Bufan Radu, coordonator științific, Tratat practic de insolvență,
Editura Hamangiu, București, 2014;
2. Cărpenaru, Stanciu D., Tratat de drept comercial român, ediția
a VI-a actualizată, Editura Universul Juridic, București, 2019;
3. Cărpenaru, Stanciu D.; Hotca, Mihai Adrian; Nemeș Vasile,
Codul insolvenței comentat. Ediția a II-a, revăzută și adăugită, Editura
Universul Juridic, București, 2017.
4. Hodoș, Raul-Felix; Micu, Daniela, Drept comercial. Curs
universitar, Editura Universitară, București, 2021.
153