Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cuprins:
I. Noţiuni generale şi importanţa clauzelor contractelor
comerciale internaţionale
1
II. Clasificarea clauzelor contractelor comerciale internaţionale
În literatura de specialitate1, clauzele contactelor comerciale internaţionale au fost
divizate în funcţie de importanţa şi impactul clauzelor contractuale asupra existenţei înseşi a
contractului, în clauze generale, care se referă mai ales la părţile şi obiectul acestor contracte şi
clauze specifice, care stabilesc anumite drepturi şi obligaţii determinate de particularităţile
acestor contracte.
Unii autori2 au delimitat două categorii de clauze ce formează conţinutul unui contract de
comerţ intrenaţional: clauze necesare şi clauze opţionale.
Clauze necesare sunt stipulaţiile care nu trebuie să lipsească din conţinutul nici unui
contract de comerţ international, fie pentru că privesc elemente esenţiale ale contractului, de care
depinde însăşi valabilitatea sa juridică ( de exempu, clauze referitoare la părţi sau cele referitoare
la obiectul contractului), fie pentru că prezintă importanţă pentru determinarea cu certitudine a
drepturilor şi obligaţiilor părţilor, prevenind eventualele litigii (de exemplu, clauzele asiguratorii,
cele prin care se stabileşte legea aplicabilă raportului dintre părţi şi jurisdicţia competentă).
Clauzele opţionale sunt stipulaţii contractuale care nu sunt strict necesare pentru
configurarea raportului juridic obligaţional, ci ele au doar menirea să creeze pentru părţi o marjă
de siguranţă in ceea ce priveşte drepturile şi obligaţiile generate de contract pe seama lor. Ele
pot lipsi din conţinutul contractului de comerţ internaţional fără ca acestă împrejurare să-i
afecteze valabilitatea. Dar, în eventualitatea unor ricuri contractuale, survenite în aceste condiţii,
părtile vor fi mai puţin protejate.
Unii autori3, delimitează următoarele tipuri de clauze într-un contract comercial
internaţional:
Clauzele esenţiale (necesare) şi accesorii (opţionale) ale contractului.
Clauzele exprese şi clauzele implicite.
Clauzele contractuale standard (clauzele-tip).
Clauza de arbitraj (convenţia de arbitraj).
Clauzele asiguratorii menite să contracareze riscurile.
Clauza penală
O ultimă clasificare a clauzelor contractului comercial internaţional, întîlnită în doctrină
şi care denotă şi structrura unui contract, în general, este următoarea:
1
L. Gribincea, Dreptul comerţului internaţional, Chişinău, Ed. „RECLAMA”, 1999.
2
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, Dreptul comerţului internaţional, vol II., Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1994
3
Eugeniu Caţaveică, Suport de curs „Drept Comercial Internaţional”, Chişinău 2013
2
Clauzele necesare a contractelor de comerţ internaţional
Clauze specifice, comune tuturor contractelor de comerţ internaţional
Clauzele asiguratorii împotriva riscurilor
Clauze privind raporturile dintre contractanţi şi terţi
Clauzele de confidenţialitate, de exclusivitate şi de neconcurenţă.
4
O. Capăţână, B . Ştefănescu, ,,Tratat de dreptul comerţului internaţional", Ed. Academiei, vol. I, 1985, vol.Il, 1987,
pag. 35-36
8
Pentru a repartiza între părţile contractante riscurile ce derivă din fluctuaţiile preţurilor,
primele au posibilitatea de a stabili o legătură de unitate de valoare cu unul dintre elementele ce
urmează:
1. dolarul SUA (în acest caz, există riscul că fiecare parte să-şi vadă moneda naţională
fluctuând în raport cu dolarul, precum şi valoarea dolarului variind în raport cu aurul);
2. moneda unei ţări terţe (în acest caz, ambele părţi suportă riscul provocat prin variaţia
cursului, atât a monedei fiecăreia din părţile contractante, cât şi a monedei ţării terţe);
3. aurul monetar (în acest caz, există riscul pentru fiecare dintre părţile contractante de a
vedea moneda sa naţională variind în raport cu aurul);
4. moneda creditorului (în acest caz, creditorul nu este supus riscului de schimb);
5. moneda debitorului (în acest caz, debitorul nu este supus la nici un risc de schimb; el se
află în situaţia în care ar fi încheiat un contract cu vreun resortisant din ţara sa fără clauză de
menţinere a valorii contractului).
- clauza de revizuire cu indexare cumulativă; clauza dată este binevenită în situaţia în care preţul
contractual depinde de valoarea unei pluralităţi de elemente, precum: forţa de muncă, materia
primă etc; indexarea cumulativă presupune existenţa unei formule de calcul indicată de părţile
contractante.
c. clauza de opţiune a monedei liberatorii: creanţa este exprimată în mai multe monede,
în baza parităţii existente la momentul încheierii contractului. La scadenţă, creditorului i se
acordă dreptul de a alege moneda de plată a preţului.
O atare clauză este avantajoasă pentru creditor, deoarece, la data plăţii el va putea solicita
valoarea creanţei în moneda care s-a întărit la momentul efectuării plăţii.
Exemplu: „Debitorul se obligă să plătească la scadenţă 100000 Euro sau 125000 dolari SUA”.
d. clauza de opţiune a locului de plată.
Exemplu: „Debitorul se angajează să plătească, la scadenţă, 10000 lire sterline la Londra, Dublin
sau Cairo”. În acest sens, moneda de cont este lira sterlină. Plata, însă, se va putea face în lire
sterline engleze, irlandeze sau egiptene, valoarea creanţei rămânând nemodificată. 30
5
I. Stoian, R. Pencea, L. Brotac, Tehnici de comerţ internaţional, vol. I, Jeco Trading S.A.,
Bucureşti, 1992, p. 539.
9
Exemplu: „Dacă, în cursul executării respectivului contract, cumpărătorul îi comunică
vânzătorului despre primirea unei oferte concurente ce emanează de la un furnizor cunoscut şi în
ofertă se conţine un preţ mai mic decât cel din contract, vânzătorul trebuie în termen de ... să se
alinieze la condiţiile ofertei concurente. În caz contrar, cumpărătorul este liber să încheie
contract cu terţul furnizor, iar contractul în cauză încetează să producă efecte juridice după
expirarea termenului sus-menţionat”.
Clauza ofertei concurente poate fi stipulată, mai rar, şi în favoarea vânzătorului. În aceste
cazuri, vânzătorul este în drept să ceară de la cumpărător ca acesta să plătească preţul pe care
primul l-ar putea obţine pentru aceeaşi marfă de la cumpărătorii terţi.
b. clauza clientului celui mai favorizat: în baza acesteia, promitentul se obligă faţă de
contractantul său să-i acorde cele mai favorabile condiţii, pe care le-ar acorda, pe parcursul
executării contractului, altor parteneri cu care ar încheia o operaţiune similară.
Exemplu: „În cazul în care furnizorul va consimţi la alţi clienţi condiţii care, în ansamblul lor, ar
fi mai favorabile decât cele prevăzute în prezentul contract, pentru o cantitate şi o calitate
comparabilă, furnizorul se obligă să le consimtă şi clientului, din ziua în care se vor aplica
terţului”.
c. clauza „hardship” (impreviziune).
Se numeşte hardship sau impreviziune situaţia în care, în perioada de acţiune a unui
contract încheiat pe termen lung, se produc unele evenimente care schimbă substanţial
stipulaţiile pe care părţile le-au avut în vedere la momentul încheierii contractului şi care fac
inechitabile consecinţele contractuale pentru cel puţin unul din parteneri. Este necesar ca
evenimentele în cauză să se producă fără nici o culpă din partea contractanţilor.
Potrivit art. 623 din Codul Civil al Republicii Moldova6, dacă împrejurările care au stat la
baza încheierii contractului s-au schimbat în mod considerabil după încheierea acestuia, iar
părţile, prevăzând această schimbare, nu ar fi încheiat contractul sau l-ar fi încheiat în alte
condiţii, se poate cere ajustarea contractului în măsura în care nu se poate pretinde unei părţi,
luând în considerare toate împrejurările acelui caz, în special repartizarea contractuală sau legală
a riscurilor, menţinerea neschimbată a contractului.
Pentru ca o situaţie să poată fi calificată ca hardship şi, prin urmare, să poată servi ca
temei pentru ca una din părţile contractului să fie îndreptăţită să ceară ajustarea contractului,
trebuie să fie îndeplinite următoarele condiţii:
6
CODUL CIVIL AL REPUBLICII MOLDOVA, Publicat : 22.06.2002 în Monitorul Oficial Nr. 82-86 art Nr : 661
10
1. împrejurările care au stat la baza încheierii contractului trebuie să se schimbe în mod
considerabil ulterior încheierii contractului. Contează nu atât gravitatea evenimentului, ci
impactul acestuia asupra raporturilor contractuale.
2. împrejurările s-au schimbat (sau au devenit conuscute) după încheierea contractului.
3. schimbarea împrejurărilor era imprevizibilă la momentul încheierii contractului.
4. partea afectată nu şi-a asumat expres riscul modificării împrejurărilor.
5. trebuie să fie inechitabil ca efectele situaţiei în cauză să fie suportate exclusiv de către
partea afectată.
În rezultatul renegocierii contractului se pot crea situaţii diferite:
1. părţile izbutesc să găsească soluţiile ajustării contractului la noile împrejurări şi
perfectează modificările respective la contract;
Nu există obligaţie de a negocia adaptarea contractului dacă economia acestuia nu a fost
grav perturbată.7 În asemenea circumstanţe, debitorul este îndreptăţit să refuze negocierea,
fiecare parte trebuind să aibă faţă de cealaltă un comportament neşicanator.8
2. negocierile eşuează din cauza că cealaltă parte neagă existenţa situaţiei de hardship sau
nu răspunde la cererea de ajustare, fie din orice alt motiv.
Atunci cînd sunt întrunite condiţiile enumerate la art. 1 al Convenţiei Naţiunilor Unite
asupra contractelor de vânzare internaţională de mărfuri9 şi, pe cale de consecinţă, Convenţia
este competentă să cîrmuiască un contract de vînzare-cumpărare internaţională, stipulaţiile art.
79 pct. 1 din Convenţie10 nu acoperă deopotrivă evenimentele de hardship şi cele de forţă
majoră.11 Deşi s-a scris că textul art. 79 pct. 1 poate să primească o interpretare în sens larg12,
opinăm că art. 29 pct. 1, care enunţă expressis verbis regula potrivit căreia „un contract poate fi
modificat sau reziliat prin acordul amabil al părţilor” respinge prin aceasta aplicarea adagiului
rebus sic stantibus.
Instanţa de judecată care constată existenţa unui caz de hardship poate adapta contractul
în vederea restabilirii echilibrului prestaţiilor. Dacă ajustarea contractului la noie împrejurări este
7
Sentinţa CCI nr. 2508/1976, cf. S. Jarvin, Y. Derains, Recueil des sentences arbitrales de la CCI 1986-1990, ICC
Publishing SA., p. 293.
8
Sentinţa CCI nr. 2291/1975, cf. S. Jarvin, Y. Derains, op. cit., p. 274-277
9
CONVENŢIA ONU ASUPRA CONTRACTELOR DE VÎNZARE INTERNAŢIONALĂ A MĂRFURILOR din
11.04.80, RM a aderat prin Hot. Parl. nr.115-XIII din 20.05.94
10
Corespunzător art. 79 pct. 1, o parte nu este răspunzătoare de neexecutarea oricărei obligaţii, dacă dovedeşte că
această neexecutare este determinată de o piedică independentă de voinţa sa şi că nu se puteaaştepta în mod
rezonabil din partea ei să o ia în considerare la momentul încheierii contractului, să oprevină ori depăşească sau să-i
prevină ori să-i depăşească consecinţele.
11
În sens contrar, T.R. Popescu, Dreptul comerţului internaţional. Bucureşti, Editura Didacticã şi Pedagogicã, 1983.,
p. 192-193;
12
F. Osman, Les principes generaux de la lex mercatoria, LGDJ, Paris, 1992, pag.157
11
imposibilă sau nu se poate impune uneia dintre părţi, partea dezavantajată poate cere
rezoluţiunea sau, după caz, rezilierea lui.
Prevederile legale ale sistemelor juridice care consacră instituţia de hardship au caracter
supletiv, astfel încât părţile pot reglementa prin clauze contractuale obligaţia părţilor de a
proceda la modificarea conţinutului contractului atunci când pe parcursul executării sale se
produc, fără culpa părţilor, evenimente ce nu puteau fi prevăzute la momentul încheierii
contractului, dar care, schimbând substanţial elementele avute în vedere de părţi la momentul
contractării, creează pentru unul din contractanţi o îngreunare substanţială a executării
contractului şi care, deci, ar fi inechitabil să fie suportată numai de partea afectată.
12
VI. Clauze-tip, necesare pentru contracte complexe
Anumite clauze, cu variaţii nesemnificative de conţinut, se regăsesc înserate în
majoritatea contractelor comerciale.
Clauza tip: FORŢA MAJORĂ
Important este caă prin aceasta clauză să fie definit evenimentul de forţă majora (care
include, de regulă, şi cazul fortuit), condiţiile în care poate fi invocat, procedura de notificare a
producerii acestuia (eventual), consecinţele acestui eveniment pentru executarea contractului
respectiv.
Legislaţiile sau practica judiciară mai multor ţări cunosc şi “impreviziunea”, adică
intervenţia unui eveniment imprevizibil la momentul încheierii contractului, dar care face
imposibilă, ci numai extrem de costisitoare executarea obligaţiilor uneia din ţări. Pentru oamenii
de afaceri este o mare tentaţie de a pune semnul egalităţii între impreviziune şi forţă majoră.
Clauza tip: CESIUNEA CONTRACTULUI
Des utilizată în practica de afaceri, cesiunea contractului presupune ca una din părţi să
transfere, total sau parţial, drepturile şi obligaţiile sale unei terţe personae
Clauza tip: NOTIFICĂRI
Aceasta clauză este utilă deoarece în multe cazuri părţile unui contract comunică verbal
(inclusiv telefonic), ajungînd să stabilească modificări ale contractului iniţial sau modalităţi de
rezolvare a unor controverse, fără ca să consemneze aceste modificări/înţelegeri în scris. Se
ajunge astfel la acelaşi rezultat ca în cazul în care nu ar fi existat contract scris (dificultăţi în
interpretarea voinţei părţilor, dificultăţi legate de probaţiune etc.).
Clauza tip: DIVIZAREA CONTRACTULUI
Deşi există principiul după care anularea unei părţi a actului juridic nu duce la nulitatea
întregului act juridic, practica de comerţ a demostrat că anularea anumitor clauze ale unui
contract face imposibilă continuarea executării lui.
Clauza tip: INCETAREA CONTRACTULUI
Incetarea contractului presupune fie intervenţia unei clauze care face imposibilă
executarea contractului, fie intervenţia rezoluţiunii/rezilierii. Rezoluţiunea presupune că
obligaţiile fiecărei părţi contractante să fie executate dintr-o dată, în timp ce rezilierea presupune
ca obligaţiile cel puţin ale uneia din părţi se execută în mod succesiv. Rezoluţiunea/rezilierea
implică neexecutarea în mod culpabil de către una din părţi a obligaţiilor sale, în timp ce cealalta
parte a executat sau probează că este gata să-ş i execute obligaţiile.
13
Clauza tip: PREVEDERI FINALE
Precizarea respectivă se explică prin specificul dreptului comercial de a acorda practicilor
comerciale dintre părţi forţă unor adevărate clauze contractuale, noi sau modificatoare ale
raporturilor deja stabilite între părţi.
Clauza de confidenţialitate
Angajamentele de confidenţialitate intervin pentru asigurarea protecţiei unor informaţii
transmise în cadrul contractelor de consulting-engineering, asistenţă tehnică, vânzare, publicitate.
Ele pot să acopere etapa negocierii contractului, a executării obligaţiei principale, sau o etapă
ulterioară.
De regulă, angajamentele de confidenţialitate au un caracter unilateral, fiind stipulate în
favoarea părţii care a comunicat o ofertă sau un document tehnic ori financiar.
Totuşi, este posibil ca, în unele situaţii, părţile să fie deopotrivă interesate în păstrarea
secretului anumitor date.
Angajamentul de confidenţialitate înfăţişează mai întâi definiţia informaţiilor care sunt
considerate secrete. Definiţia informaţiilor confidenţiale trebuie să fie îndeajuns de
cuprinzătoare. Tehnica enumerării informaţiilor protejate nu este recomandabilă, întrucât creează
impresia că toate datele care nu au fost menţionate expres de către părţi au un caracter secret.
Angajamentul de confidenţialitate indică, în continuare, dacă este riguros redactat,
persoanele care au acces la informaţiile secrete. Corespunzător unor clauze, divulgarea
informaţiilor confidenţiale este condiţionată de un nou consimţământ al creditorului.
Întrucât angajamentul de confidenţialitate nu este opozabil terţilor, adesea, se impune
beneficiarului informaţiei secrete să încheie cu terţii care iau cunoştinţă de datele protejate, o
convenţie de discreţie similară celei dintre creditorul obligaţiei de confidenţialitate şi debitorul
său. Pentru a înlătura orice neajunsuri ulterioare, este recomandabil ca în cuprinsul clauzei de
confidenţialitate să se specifice în mod expres că sunt calificate drept terţi toate celelalte societăţi
ale grupării din care face parte societatea debitor a obligaţiei de confidenţialitate.
Prin angajamentul de confidenţialitate sunt stabilite, de asemenea, cu titlu general sau
detaliat, măsurile care vor fi luate pentru asigurarea confidenţialităţii informaţiilor transmise.
Angajamentul de confidenţialitate prezintă caracteristicile unei obligaţii de rezultat. Totuşi, nu de
puţine ori, părţile îi atribuie, în mod rezonabil, natura unei obligaţii de mijloace. Prin măsurile de
protecţie care se cer a fi observate de către debitor, pot fi amintite: păstrarea informaţiilor de
14
confidenţialitate sub cheie; elaborarea unui regim distinct pentru documentele confidenţiale,
astfel încât acestea să nu fie amestecate cu actele uzuale; ţinerea evidenţei persoanelor care au
acces la datele secrete; limitarea ori interzicerea copiilor ş.a.
În cadrul angajamentului este stipulată apoi durata obligaţiei de confidenţialitate.
Nu este exclus ca această durată să se prelungească cu mai mulţi ani după executarea
obligaţiei contractuale principale.
În finalul convenţiei de discreţie sunt prevăzute sancţiunile care se vor aplica în situaţia
nesocotirii obligaţiei de confidenţialitate. Folosirea clauzei penale este aici binevenită, întrucât
prejudiciul suferit de către creditorul obligaţiei de confidenţialitate este dificil de probat.
Clauza de confidenţialitate este guvernată de lex contractus. Prestaţia caracteristică în
angajamentele de confidenţialitate este prestaţia părţii care comunică partenerului contractual
informaţiile cu caracter secret.
Clauzele de exclusivitate
Exclusivitatea conferită poate să fie o exclusivitate de vânzare sau de cumpărare.
În cazul exclusivităţii de vânzare, producătorul se angajează să aprovizioneze în mod
exclusiv pe cocontractant în limitele teritoriului concedat. De regulă, exclusivitatea de vânzare
este însoţită de exclusivitatea de cumpărare, adică de stipulaţii prin care beneficiarul se
angajează să se aprovizioneze pentru totalitatea sau cea mai mare parte a nevoilor sale numai de
la producătorul în cauză.
Exclusivitatea de vânzare poate să fie deschisă sau închisă. Cea deschisă permite
concurenţa între diferiţii distribuitori ai furnizorului.
Exclusivitatea deschisă poate să fie totală sau parţială. În ipoteza exclusivităţii
parţiale, producătorul îşi menţine dreptul de a vinde direct produsele sale în limitele teritoriului
concedat distribuitorului.
Gradul de protecţie teritorială a distribuitorului poate să fie însă mai accentuat.
Aşa se întâmplă în împrejurarea în care fiecare distribuitor al unui producător se
angajează faţă de acesta să nu revândă marfa obţinută de la el în afara teritoriului care i-a fost
concedat.
Clauzele de exclusivitate de vânzare şi de cumpărare pot să contravină reglementărilor
legale în domeniul concurenţei
Clauza de neconcurenţă este stipulată în unele cazuri, printr-o convenţie separată sau
direct în contract, cum se întîmplă în cele mai multe cazuri. De pildă, printr-o asemenea clauză
se poate interzice agentului să facă concurenţă reprezentatului, după ce a încetat contractul dintre
agent şi reprezentat.
15
In literatura de specialitate s-a observat că restrîngerea libertăţii de a acţiona pe piaţa este
admisă numai în cazul în care ocrotirea beneficiarului clauzei de neconcurenţă este justificată
economic şi juridic.
Clauza de neconcurenţă trebuie să indice cu precizie obiectul interdicţiei, pentru a evita
limitările excesive care s-ar putea impune părţii care şi-a asumat obligaţia de a se abţine de la
exercitarea unor anumite activităţi comerciale, urmînd ca acea interdicţie să fie limitată in spatiu
şi în timp.
Stipularea în contractele de comerţ internaţional a unor clauze, cum sunt: clauza de
confidentialitate, de exclusivitate şi de neconcurenţă se face în fiecare caz concret în raport de
obiectul şi specificitatea contractului respectiv.
16
III. Bibliografie:
Acte normative:
1. CONVENŢIA ONU ASUPRA CONTRACTELOR DE VÎNZARE
INTERNAŢIONALĂ A MĂRFURILOR din 11.04.80, ratificată prin Hot.
Parl. nr.115-XIII din 20.05.94
2. CODUL CIVIL AL REPUBLICII MOLDOVA, Publicat : 22.06.2002 în
Monitorul Oficial Nr. 82-86 art Nr : 661
Practica judecătorească:
1. Sentinţa CCI nr. 2508/1976, cf. S. Jarvin, Y. Derains, Recueil des
sentences arbitrales de la CCI 1986-1990, ICC Publishing SA.
2. Sentinţa CCI nr. 2291/1975, cf. S. Jarvin, Y. Derains, Recueil des sentences
arbitrales de la CCI 1986-1990, ICC Publishing SA.
Doctrină:
1. L. Gribincea, Dreptul comerţului internaţional, Chişinău, Ed. „RECLAMA”,
1999.
2. Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, Dreptul comerţului internaţional, vol
II., Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1994
3. Eugeniu Caţaveică, Suport de curs „Drept Comercial Internaţional”,
Chişinău 2013
4. O. Capăţână, B . Ştefănescu, ,,Tratat de dreptul comerţului internaţional",
Ed. Academiei, vol. I, 1985, vol.Il, 1987.
5. I. Stoian, R. Pencea, L. Brotac, Tehnici de comerţ internaţional, vol. I, Jeco
Trading S.A.,
6. Bucureşti, 1992.
7. F. Osman, Les principes generaux de la lex mercatoria, LGDJ, Paris, 1992.
8. T.R. Popescu, Dreptul comerţului internaţional. Bucureşti, Editura Didacticã
şi Pedagogicã, 1983;
17