Element de extraneitate = împrejurare de fapt care determină legătura cu un sistem de drept;
împrejurare de fapt în legătură cu un raport juridic, datorită căreia, acest raport juridic are legătură cu mai multe sisteme de drept sau legi aparținând unor țări diferite. Este acea parte componentă a raportului juridic DIP care se află în străinătate sau sub incidența unei legi străine. În speță suntem în prezența raporturilor juridice de drept privat, în special de drept civil, în special legate de obligații necontractuale. Prin urmare, având în cadrul raportului un element de extraneitate (sediul pârâtului) suntem în prezența unui raport juridic de Drept Internațional Privat. Faptele voluntare pot fi grupate în 2 categorii: - Fapte juridice licite – gestiunea de afaceri, îmbogățirea fără justă cauză și răspundere precontractuală - Faptele juridice ilicite – delictele civile, adică faptele cauzatoare de prejudiciu (răspunderea pentur produse defectuoase, concurența neloială și practicile anticoncurențiale, daunele aduse mediului, încălcarea drepturilor de proprietate intelectuală, acțiunile sindicale) Această divizare este regăsită atât în doctrină cât și în Codul Civil, prin divizarea în cadrul Capitolului VI a Cărții V, în Secțiunea 1 și Secțiunea 2 Consider că suntem în prezența unui fapt juridic licit sub aspectul răspunderii precontractuale manifestată prin ruperea negocierilor și neîncheierea unui contract. 2. Conform art. 459 alin. (1), instanțele de judecată ale RM sunt competente să soluționeze litigiile civile dintre o parte a RM și o parte străină sau numai dintre străini. Aceasta este regula generală. De asemenea, nu atestăm în cazul art. 460 CPC vreo situație care să dea drept de competență alternativă. Totodată și în cazul art. 461 CPC nu atestăm raportarea situației noastre la un caz de competență excepțională. Astfel, vor fi aplicate regulile generale prevăzute de art. 459 alin. (1). 3. Conform art. 2576, legea aplicabilă raporturilor de drept privat cu element de extraneitate se determină în următoarea succesiune: 1. Conform tratatelor internaționale la care republica Moldova este parte 2. A Cărții V din Codul Civil al Republicii Moldova 3. A altor legi din Republica Moldova 4. În baza uzanțelor internaționale recunoscute de Republica Moldova. Prin urmare, urmează să analizăm mai întâi primul pinct din aceast mecanism. Astfel descoperim un act internațional care prevede soluția în speța noastră, și anume - CONVENŢIE Nr. 262 din 22-01-1993 CU PRIVIRE LA ASISTENŢA JURIDICĂ ŞI RAPORTURILE JURIDICE ÎN MATERIE CIVILĂ, FAMILIALĂ ŞI PENALĂ* Publicat : 01-01-1999 în Tratate Internationale Nr. 16 art. 262. Rezolvarea este la art. 42 alin. (1) care prevede că obligaţia de reparare a prejudiciului, în afară de acţiunile ce reies din contracte şi alte acţiuni legale, se determină de legislaţia Părţii Contractante, pe teritoriul căreia s-a produs acţiunea sau o altă circumstanţă care a servit drept temei pentru cererea de reparare a prejudiciului. Astfel, atestăm o diferență față de regula generală prevăzută la art. 2633 Cod Civil al RM și anume că în relațiile dintre RM și Rusia se aplică această convenție, iar în materia obligațiilor necontractuale se aplică regula lex loci comissioinis. 4. Legea aplicabilă răspunderii precontractuale care decurg din înțelegerile la care se ajunge înainte de a semna contractual este regelmentat de art. 2641 CC. În acest mod sunt oferite doua soluții conflictuale: art. 2641 alin. (1)- norma principal: (1) Legea aplicabilă obligațiilor necontractuale care decurg din înțelegerile la care se ajunge înainte de semnarea unui contract, indiferent dacă respectivul contract a fost efectiv semnat sau nu, este legea aplicabilă contractului în cauză sau legea care ar fi fost aplicabilă contractului dacă acesta ar fi fost încheiat. art. 2641 alin. (2) –trei norme conflictuale alternative: (2) Dacă legea aplicabilă nu poate fi stabilită în temeiul alin. (1), atunci legea aplicabilă este: a) legea statului în care s-a produs prejudiciul, indiferent în ce stat are loc faptul cauzator de prejudicii și indiferent de statul sau statele în care se manifestă efectele indirecte ale respectivului fapt; sau b) în cazul în care părțile își au reședința obișnuită în același stat în momentul producerii faptului cauzator de prejudicii, se aplică legea respectivului stat; sau c) în cazul în care reiese clar, din toate circumstanțele referitoare la caz, că obligația necontractuală rezultată din înțelegerile la care se ajunge înainte de semnarea unui contract are în mod vădit mai multă legătură cu un alt stat decît cel prevăzut la lit. a) și b), se aplică legea acelui alt stat. În conformitate cu art 2577 alin. (1) la determinarea legii aplicabile raporturilor de drept privat cu element de extraneitate se ia în considerare calificarea noțiunilor juridice efectuată conform legii Republicii Moldova, dacă legea sau tratatele internaţionale la care Republica Moldova este parte nu prevăd altfel. Potrivit art. 42 din Convenţie nr. 262 din 22-01-1993 cu privire la asistenţa juridică şi raporturile juridice în materie civilă, familială şi penală* 1) Obligaţia de reparare a prejudiciului, în afară de acţiunile ce reies din contracte şi alte acţiuni legale, se determină de legislaţia Părţii Contractante, pe teritoriul căreia s-a produs acţiunea sau o altă circumstanţă care a servit drept temei pentru cererea de reparare a prejudiciului. 2) Dacă cel care a cauzat prejudiciul şi persoana vătămată sunt cetăţeni ai aceleiaşi Părţi Contractante, se aplică legislaţia acestei Părţi Contractante. 3) În cauzele, menţionate în punctele 1) şi 2) ale prezentului articol, este competentă instanţa de judecată a acelei Părţi Contractante, pe teritoriul căreia s-a produs acţiunea sau altă circumstanţă care a servit drept temei pentru cererea de reparare a prejudiciului. Partea vătămată poate înainta acţiunea şi în instanţa acelei Părţi Contractante, pe teritoriul căreia pîrîtul îşi are domiciliul. În asemenea mod, potrivit prevederilor tratatului se declara competenta legea FR. 5. - Criteriul subiectiv – când părțile influențează în mod direct stabilirea legii aplicabile raportului juridic (fie stabilesc legea aplicabilă, fie aleg legea forului) - criteriul obiectiv – cel dictat de lege în mod imperativ în cazul în care părțile nu au indicat sistemul de drept aplicabil raportului dintre ei, sau nu există o materializarea de voință în acest sens. Reieșind din condițiile speței mecanismul determinării legii aplicabile condițiilor de formă ale actelor juridice , după criteriul subiectiv sunt: În subsidiar , dacă părțile nu au ales sistemul de drept aplicabil prin localizarea subiectivă , adică a aplicării principiului lex voluntatis, se va aplica mecanismul determinării legii aplicabile condițiilor de formă ale actelor juridice , după criteriul obiectiv: 6. Calificarea obligațiilor necontractuale formulată în art.2652 CC are o importanță deosebită la stabilirea legii aplicabile fondului litigiului,deoarece această normă ne explică ce semnifică prejudiciu,prin urmare aceasta este orice consecință a unei fapte ilicite,a îmbogățirii nejustificate,gestiunii de afaceri sau a răspunderii precontractuale.Prin intermediul cunoașterii definției putem stabili infracțiunea care a fost săvârțită de către o parte sau altă și putem identifica legislația cărei țări dintre cele implicate este competentă de a soluționa litigiul. Oportunitatea calificari obligatiilor necontractuale formulate in art. 2652 C.C pentru stabilirea legii aplicabile raportuli juridic dintre victimă si făptuitor rezidă din posibilitatea aplicări acesteia in mod special prejudiciilor care este posibil să se producă în viitor. Deasemenea oportunitatea calificări rezidă si din faptul că art. 2652 se referă la ori ce consecințe a unei fapte licite sau ilicite care au cauzat un fapt cauzator de prejudicii sau ar trebui să cauzeze prejudiciul în viitor. In speța raportată prejudiciu reprezintă consecinta a unei fapte ilicite/ licite ca împogătirea nejustificată, a negotorum gestiom (gestiunea de afacere) sau a culpa in contrahendo (răspundere precontrectuală). 7.Principiul lex voluntatis este definit ca normă conflictuală fundamentală potrivit căreia condiţiile de fond şi efectele juridice ale contractului comercial internaţional sunt guvernate de legea desemnată în acest scop de către părţile contractante.Potrivit art 2643 CC,părțile au posibilitatea de a alege,de comun acord,legea care să reglementeze obligațiile necontractuale născute între ele,în cazul în care părțile implicate desfășoară o activitate comercială,la fel precum este în speța noastră,printr- un acord liber negociat anterior producerii faptului cauzator de prejudicii.Iar în acest caz părțile vor putea decide între ele dacă rezolvarea litigiului este de competența instanțelor din Federația Rusă sau din Republica Moldova. Libertatea de a alegere reprezinta o solutie conflictuala de exceptie in materia obligatiilor necontractuale in comparativ cu obligatiile contractuale in care lex voluntatis reprezintă regula, prin intermediul lex voluntatis aplicabil obligatiilor neco părtile pot alegea legea care va reglementa obligatiile necontractuale printr-un acord încheiat ulterior produceri faptului cauzat de prejudicii sau printr-un acord liber negociat de părti anterior faptului cauzat de prejudicii. În continuare este mentionabil ca libertatea de alegere a legii aplicabile obligatiilor necontractuale nu este nelimitata, art. 2643 impune la rândul său 2 limite ale libertăti de alegere si anume : Cazurile in care alegerea nu poate aduce atingere unor drepturi sau reglementari legale indiferent de natura juridica a faptelor de la care se referă: Imposibilitatea acordului de vointa a partilor de a duce atingere drepturilor tertilor in sensul ca acordul partilor nu pot alege o lege care sa oblige tertul la executarea unor obligati din care reiesa cheltuieli mai mari. In cazul in care părtile au ales prin vointa lor legea sistemului de drept al unei tari care va fi aplicabila obligatiilor necontractuale, dar toate elementele relevante pentru faptul juridic respectiv se localizeaza in sfera altui sistem de drept, alegerea părtilor nu poate fi validata deoarece respectivul fapt va fi supus dispozitiilor imperative de la care nu se poate deroga prin acord. Prin aceasta limitare se ocroteste ordinea publica a sistemului de drept cu care fapta juridica prezinta o legatura obiectiva, per a contrario celelate dispozitive ale legii alese fiind aplicabile. In cazul in care toate elementele relevante pentru situatia respectiva in momentul in care are loc faptul cauzator de prejudiciu seafla in unul sau mai multe state, alegerea de catre parti a unei legi aplicabile alta decit cea a instantei competente nu poate aduce atingere dispozitivelor imperative ale dreptului international de la care nu se poate deroga prin acord. Faptele juridice pentru care libertatea de alegere este exclusă: In cazul in care situatia se refera la concurenta neloiala si practicarea anticoncurentiala precum si pentru faptele de incalcare a drepturilor de proprietate intelectuală. 8. Art. 2651 CC alin (2) conține normele care pot fi exceptate de la Domeniul legii aplicabile obligațiilor necontractuale specifice speței și anume: a) obligațiile necontractuale rezultate din relațiile de rudenie sau din relații care sînt considerate, în conformitate cu legea care le este aplicabilă, ca avînd efecte comparabile, inclusiv obligațiile de întreținere; b) obligațiile necontractuale care decurg din regimurile matrimoniale, din regimurile patrimoniale ale relațiilor care sînt considerate, în conformitate cu legea care le este aplicabilă, ca avînd efecte comparabile cu căsătoria, precum și obligațiile necontractuale care decurg din testamente și succesiune; c) obligațiile necontractuale rezultate din cambii, cecuri și bilete la ordin, precum și alte instrumente negociabile, în măsura în care obligațiile care rezultă din astfel de instrumente negociabile decurg din caracterul lor negociabil; d) obligațiile necontractuale care derivă din dreptul societăților comerciale și al altor organisme, constituite sau nu ca persoane juridice, cu privire la aspecte precum constituirea, prin înregistrare sau în alt mod, personalitatea juridică, organizarea internă sau dizolvarea societăților comerciale și a altor organisme, constituite sau nu ca persoane juridice, răspunderea personală a asociaților și a membrilor acestora pentru obligațiile societății comerciale sau organismului, precum și răspunderea personală a cenzorilor față de o societate comercială sau față de membrii acesteia în efectuarea controalelor legale ale documentelor contabile; e) obligațiile necontractuale care decurg din relațiile dintre fondatorii, membrii consiliului de administrație și beneficiarii unei fiducii create în mod voluntar; f) obligațiile necontractuale care decurg din producerea daunelor nucleare; g) obligațiile necontractuale care decurg din atingeri aduse vieții private și drepturilor referitoare la personalitate, inclusiv din defăimare Potrivit art. 2651 CC. al RM domeniile care exclud aplicarea obligatiilor necontractuale sunt: Potrivit alin. (1) art. 2651 materia fiscală, vamală sau administrativă sau în ceea ce privește răspunderea statului privind acțiuni sau inacțiuni efectuate în exercitarea autorității statului. Deasemenea potrivit art 2651 alin (2) sînt excluse din domeniul de aplicare al prezentului capitol următoarele aspecte privind : obligațiile necontractuale rezultate din relațiile de rudenie sau din relații care sînt considerate, în conformitate cu legea care le este aplicabilă, ca avînd efecte comparabile, inclusiv obligațiile de întreținere; obligațiile necontractuale care decurg din regimurile matrimoniale, din regimurile patrimoniale ale relațiilor care sînt considerate, în conformitate cu legea care le este aplicabilă, ca avînd efecte comparabile cu căsătoria, precum și obligațiile necontractuale care decurg din testamente și succesiune; obligațiile necontractuale rezultate din cambii, cecuri și bilete la ordin, precum și alte instrumente negociabile, în măsura în care obligațiile care rezultă din astfel de instrumente negociabile decurg din caracterul lor negociabil; obligațiile necontractuale care derivă din dreptul societăților comerciale și al altor organisme, constituite sau nu ca persoane juridice, cu privire la aspecte precum constituirea, prin înregistrare sau în alt mod, personalitatea juridică, organizarea internă sau dizolvarea societăților comerciale și a altor organisme, constituite sau nu ca persoane juridice, răspunderea personală a asociaților și a membrilor acestora pentru obligațiile societății comerciale sau organismului, precum și răspunderea personală a cenzorilor față de o societate comercială sau față de membrii acesteia în efectuarea controalelor legale ale documentelor contabile; obligațiile necontractuale care decurg din relațiile dintre fondatorii, membrii consiliului de administrație și beneficiarii unei fiducii create în mod voluntar; obligațiile necontractuale care decurg din producerea daunelor nucleare; obligațiile necontractuale care decurg din atingeri aduse vieții private și drepturilor referitoare la personalitate, inclusiv din defăimare. In cazul nostru materiile prevăzute care pot fi exceptate de Domeniul legii aplicabile obligațiilor necontractuale sunt: 9. Art. 458 CPC RM prevede legea aplicabilă, regimul probelor în procesele civile cu element de extraneitate iar art. 2651 alin (3) CC prevede faptul că capitolul VI al Codului Civil (Obligații necontractuale) nu se aplică în materie probatorie și procedurală, fără a adduce atingere art. 2649 și 2650 CC RM. Interdependența de la art. 458 CPC și 2651 alin (3) CC al RM constă în faptul că capitolul VI al CC nu se vor aplica materia probatorie și procedurală prevăzută de art. 458 CC al RM, ci se vor aplica art. 2649 și 2650 CC al RM. Art. 458 CC al RM prevede faptul că: 1.) În procesele civile cu element de extraneitate, instanţele judecătoreşti ale Republicii Moldova aplică legislaţia procedurală a ţării dacă nu s-a dispus altfel în mod expres. (2) Obiectul şi temeiul acţiunii civile în procesele cu element de extraneitate sînt determinate de legea care reglementează fondul raportului juridic litigios. După aceeaşi lege se determină şi calitatea procesuală a părţilor. (3) Mijloacele de probă pentru dovedirea unui act juridic şi puterea doveditoare a înscrisului care îl constată sînt cele prevăzute de legea locului unde a fost încheiat actul juridic sau de legea aleasă de părţi dacă ele au dreptul să o aleagă. (4) Proba faptelor se face potrivit legii locului unde s-au produs. Cu toate acestea, este posibilă şi aplicarea legii Republicii Moldova dacă ea admite şi alte mijloace probatoare decît cele specificate la alin.(3). (5) Dovada stării civile şi puterea doveditoare a actelor de stare civilă sînt reglementate de legea locului unde s-a încheiat înscrisul invocat. (6) Administrarea probelor de judecată se face în conformitate cu legea Republicii Moldova. Deci, în concluzie afirm că prevederile de la art. 458 CPC RM exced domeniul de aplicare de la capitolul VI CC (obligații necontractuale), însă fără a adduce atingere art. 2649 și 2650. Potrivit art. 2651 alin. (3) CC al RM, prezentul capitol (obligațiile necontractuale) nu se aplică în materie probatorie și procedurală, fără a aduce atingere art. 2649 și 2650. Astfel, capitolul privind obligațiile necontractuale sectiunea 5-a se referă la domeniul de aplicare a obligațiilor contractuale precum si cele care exced din domeniul de aplicare conform prezentului capitol, iar alin (3) al acestui articol face distincție dintre normele juridice ce țin de procedură și cele care țin de dreptul material. În continuare, legătura propriu zisă dintre art. 458 CPC RM și art. 2651 alin (3) CC RM se referă la regimul probatoriu, deoarece aceste acte beneficiază de un regim favorabil de probațiune existând posibilitatea de a fi dovedite prin orice mijloc de probă recunoscut din una dintre legi precum: legea instantei competente adică lex fori care este cea a RMD, unde la art. 458 CC stipulează că se va aplica legislația procedurală a RM in procesele civile cu elemnt de extranietate sau conform legii locului unde s-a produs.